Web Dadico

Caderno de Direito Tributrio 2006
Claudia Maria Dadico e Ingrid Schroder Sliwka
ESCOLA DA MAGISTRATURA DO
TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4 REGIO
Direo
Desembargador Federal Luiz Carlos de Castro Lugon
Conselho
Desembargador Federal Paulo Afonso Brum Vaz
Desembargador Federal Antnio Albino Ramos de Oliveira
Coordenador Cientfico do Mdulo de Direito Tributrio
Juiz Federal Leandro Paulsen
Assessoria
Isabel Cristina Lima Selau
__________________________________________
CADERNO DE DIREITO TRIBUTRIO - 2006
Organizao e Reviso Diviso de Ensino

Maria Luiza Bernardi Fiori Schilling
Reviso Diviso de Publicaes
Arlete Hartmann
Leonardo Schneider
Maria Aparecida Corra de Barros Berthold
Maria de Ftima de Goes Lanziotti
Capa e Editorao Diviso de Editorao e Artes
Alberto Pietro Bigatti
Artur Felipe Temes
Marcos Andr Rossi Victorazzi
Rodrigo Meine
Apoio
Seo de Reprografia e Encadernao
Contatos:
E-mail: emagis@trf4.gov.br
Assessoria: (51) 3213-3040
Diviso de Ensino: (51) 3213-3041
Diviso de Publicaes: (51) 3213-3043
Diviso de Editorao e Artes: (51) 3213-3046
www.trf4.gov.br/emagis

Apresentao
O Currculo Permanente criado pela Escola da Magistratura do Tribunal

Regional Federal da 4 Regio - EMAGIS - um curso realizado em encontros mensais,
voltado ao aperfeioamento dos juzes federais e juzes federais substitutos da 4 Regio,
que atende ao disposto na Emenda Constitucional n 45/2004. Tem por objetivo, entre
outros, propiciar aos magistrados, alm de uma atualizao nas matrias enfocadas,
melhor instrumentalidade para conduo e soluo das questes referentes aos casos
concretos de sua jurisdio.
O Caderno do Currculo Permanente fruto de um trabalho conjunto desta

Escola e dos ministrantes do curso, a fim de subsidiar as aulas e atender s necessidades
dos participantes.
O material conta com o registro de notveis contribuies, tais como artigos,

jurisprudncia selecionada e estudos de ilustres doutrinadores brasileiros e estrangeiros
compilados pela EMAGIS e destina-se aos magistrados da 4 Regio, bem como a
pesquisadores e pblico interessado em geral.

COMO CITAR ESTA OBRA:
DADICO, Cludia Maria; SLIWKA, Ingrid Schroder. Medidas assecuratrias do crdito

tributrio: cautelar fiscal, indisponibilidade de bens e BACEN-JUD. Porto Alegre:
TRF 4 Regio, 2006 (Currculo Permanente. Caderno de Direito Tributrio: mdulo 1)

NDICE
MEDIDAS ASSECURATRIAS DO CRDITO TRIBUTRIO: CAUTELAR FISCAL,

INDISPONIBILIDADE DE BENS E BACEN-JUD
Ficha Tcnica............................................................................................................................
Apresentao............................................................................................................................
02
03
Texto: Medidas Assecuratrias do Crdito Tributrio: Cautelar Fiscal,

Indisponibilidade de Bens e BACEN-JUD
Autoras: Claudia Maria Dadico e Ingrid Schroder Sliwka
1 Das indisponibilidades na legislao infraconstitucional........................................................
1.1 Definio doutrinria........................................................................................................
1.2 A indisponibilidade patrimonial na legislao infraconstitucional hipteses legais.......
1.2.1. Na Lei de Falncias................................................................................................
1.2.2 No Cdigo de Processo Civil...................................................................................
1.2.3 Na Lei das Instituies Financeiras.........................................................................
1.2.4 Na Lei de Custeio da Seguridade Social.................................................................
1.2.5 Na Lei de Improbidade Administrativa.....................................................................
1.2.6 Na Lei das Organizaes Sociais............................................................................
1.2.7 Na Lei que trata do Regime de Previdncia Complementar...................................
1.2.8 Na Medida Cautelar Fiscal.......................................................................................
1.2.9 No CTN Lei Complementar n 118/2005..............................................................
07
07
13
13
15
16
17
18
20
20
21
23
2. Da Medida Cautelar Fiscal....................................................................................................

2.1 Legitimao ativa.............................................................................................................
2.2 O conceito de constituio do crdito utilizado pela Lei n 8.397/92............................
2.3 Da funo da Medida Cautelar Fiscal..............................................................................
2.4 Requisitos para seu deferimento: o rol do art. 2.............................................................
2.5 Bens passveis de decretao da indisponibilidade em sede de MCF............................
2.6 A Medida Cautelar Fiscal e o Redirecionamento da Execuo Fiscal............................
2.7 A Medida Cautelar Fiscal e os Parcelamentos (REFIS, PAES e REFIS 3).....................
24
24
25
28
36
42
45
46
3. Sigilo Bancrio e BACEN-JUD..............................................................................................

3.1 O Fundamento Constitucional do Sigilo Bancrio............................................................
3.2 A Quebra do Sigilo Bancrio na Execuo Fiscal ou em Medidas
Preparatrias/Incidentais...............................................................................................
3.3. O sigilo bancrio na legislao infraconstitucional..........................................................
3.3.1 Na Lei 4.595/64........................................................................................................
3.3.2 Na Lei Complementar n 105/2004.........................................................................
3.3.3 No CTN Lei Complementar n 118/2005.............................................................
3.4 O convnio BACEN-JUD................................................................................................
49
49
51
57
57
58
63
65
4 A indisponibilidade patrimonial no CTN (Lei Complementar n 118/2005).............................

4.1 Natureza e funo do provimento jurisdicional................................................................
4.2 Requisitos para a decretao judicial da indisponibilidade do art. 185-A e aplicao do
dispositivo.......................................................................................................................
4.3 A indisponibilidade patrimonial da Lei Complementar n 118/2205 e a utilidade dos
dispositivos legais que disciplinaram a Medida Cautelar Fiscal.....................................
4.4 Sobre a constitucionalidade do art. 185-A do CTN e sua conformidade com a clusula
do Devido Processo Legal..............................................................................................
66
66
Referncias Bibliogrficas..........................................................................................................
88
71
79
80

MEDIDAS ASSECURATRIAS DO CRDITO TRIBUTRIO: CAUTELAR FISCAL,

INDISPONIBILIDADE DE BENS E BACEN-JUD
1 DAS INDISPONIBILIDADES NA LEGISLAO INFRACONSTITUCIONAL
1.1 Definio Doutrinria
No h, quer nas normas de direito material, quer no direito processual

brasileiro, um regramento geral para o instituto da indisponibilidade patrimonial.
Quem mais se aprofundou no estudo doutrinrio do tema, todavia, foram os
grandes tericos do direito privado, em seus comentrios sobre o direito de
propriedade e os institutos da inalienabilidade e da indisponibilidade, em matria de
direito das sucesses.
Assim que o art. 1.228 do Cdigo Civil define o proprietrio como o titular da
faculdade de usar, gozar e dispor de seus bens e do direito de reav-los do poder de
quem quer que injustamente os possua.
Desta definio legal extraem-se os elementos constitutivos da propriedade,
quais sejam, os direitos de usar, gozar, dispor e reivindicar, assim sintetizados por
Silvio Rodrigues:
O "jus utendi' implica a possibilidade de usar a coisa de

acordo com a vontade do proprietrio e a de excluir estranhos
de igual uso. O "jus fruendi" envolve o poder de colher os
frutos naturais e civis da coisa, bem como de explor-la
economicamente, aproveitando seus produtos.[...] O "jus
abutendi" quer dizer direito de dispor da coisa, alienando-a. 1
______________
1
RODRIGUES, Silvio.Direito civil. Direito das Coisas. 16 ed vol. 5. So Paulo: Saraiva, 1989, p. 76/77.
O Cdigo Civil, em seu art. 1.231, estabelece que a propriedade presume-se

plena e exclusiva, at prova em contrrio, sendo doutrinria a distino entre
propriedade plena, quando todos os seus elementos se acham reunidos na esfera
de direitos do proprietrio, e limitada, quando gravada por nus real ou
resolvel.
Outra hiptese de limitao ao direito de propriedade a que incide sobre o
poder de disponibilidade que, alm da prerrogativa de livremente dispor da coisa,
privando seu titular do jus abutendi 2 , compreende tambm a faculdade de alien-la
em todo ou em parte, por ttulo oneroso ou gratuito, de grav-la com nus reais, de
abandon-la ou mesmo de destru-la, consoante leciona Pontes de Miranda (Pontes,
Tratado, T. 4, p; 146) .
Esta limitao ao direito de propriedade ocorre nos casos de inalienabilidade e
de indisponibilidade, voluntria ou cogente.
Todavia, para melhor compreenso da matria convm distingui-las.
A inalienabilidade consiste em qualidade jurdica da coisa que, por sua prpria
natureza ou em virtude de lei, de clusula ou condio expressa ou de disposio
testamentria, no pode ser legitimamente transferida do patrimnio de uma pessoa
para o de outra, nem submetida a nus reais (Pontes, Tratado, T. 4, p; 146).
J a indisponibilidade consiste numa limitao imposta ao titular do direito,
retirando-lhe o poder para realizar eficazmente o negcio jurdico. Em outras
palavras, a proibio de dispor subtrai-lhe a legitimidade para a prtica do negcio.
Tanto na inalienabilidade, quanto na indisponibilidade, h uma limitao ao
direito de disposio. Os institutos, entretanto, no se confundem.
Pontes de Miranda assim os distingue:
Quanto s inalienabilidades objetivas ou so qualidades
removveis, ou irremovveis, dos bens (sem cogitarmos aqui
das coisas que no so suscetveis de apropriao, a respeito
das quais os negcios jurdicos no existiriam, como a
compra-e-venda da estrela, do ar, ou da gua da chuva no
captada), em virtude de lei, ou provm de negcio jurdico a
que se d publicidade registrria. No se confundem com as
______________
2
Ibidem, p. 82.
proibies de dispor, que criam ilicitude, nem com as

proibies de dispor, de cuja infrao resulta ineficcia.
A inalienabilidade consiste numa qualidade jurdica da coisa que, por sua

prpria natureza ou em virtude da lei, de clusula ou condio expressa ou de
disposio testamentria, no pode ser legitimamente transferida do patrimnio de
uma pessoa para o de outra, nem submetida a nus reais 3
J a indisponibilidade consiste numa limitao imposta ao titular do direito,
retirando-lhe o poder para realizar eficazmente o negcio jurdico. Em outras
palavras, a proibio de dispor subtrai-lhe a legitimidade para a prtica do negcio
jurdico.
Esclarece Antonio Junqueira de Azevedo, que a legitimidade difere da
capacidade, porque esta depende de condies pessoais, isto , de condies da
pessoa, ou tomada em si mesma (condies fsicas ou psquicas), ou tomada em
meio de um grupo social (condies de status), enquanto aquela (legitimidade)
depende de relaes jurdicas.
Prossegue o autor, distinguindo entre a:
legitimidade-requisito de validade, que age sobre a validade
do negcio; pode ser definida como a qualidade do agente
consistente na aptido, obtida por consentimento de outrem,
para realizar validamente um negcio jurdico; (...) A outra,
que podemos chamar de legitimidade-fator de eficcia,
que, de fato, age sobre a eficcia do negcio; esta pode ser
definida como a qualidade do agente consistente na aptido,
obtida pelo fato de estar o agente na titularidade de um poder,
para realizar eficazmente um negcio jurdico. 4
Destas consideraes decorre outra distino entre a inalienabilidade e a

indisponibilidade.
A venda ou onerao de bem gravado por clusula de inalienabilidade nula
de pleno direito 5 , pois macula o negcio jurdico no plano de sua validade.
______________
3
NUNES, Pedro. Dicionrio de tecnologia jurdica., v. 2. n. 807, apud FERREIRA, Pinto, Tratado das
heranas e dos testamentos. p. 419, grifo nosso.
4
AZEVEDO, Antonio Junqueira de. Negcio jurdico existncia, validade, eficcia. p. 68/69. 2a ed. So
Paulo: Saraiva, 1986.
5
Entendem como nula a disposio tendente a afastar a incidncia das clusulas da inalienabilidade institudas
de acordo com o art. 1676 do CC: Pinto Ferreira, Lus. Tratado das Heranas e dos Testamentos. 2 ed. So
A nulidade se d, segundo Washington de Barros Monteiro, pela ilicitude do

objeto do ato jurdico que busca ilidir os efeitos da clusula, afrontando ao art. 69 do
Cdigo Civil de 1916, que define como "coisas fora do comrcio as insuscetveis de
apropriao, e as legalmente inalienveis". 6
Pontes de Miranda sustenta que o:
...ato jurdico pelo qual se aliena o inalienvel, por lei, ou por
registro de clusula registrvel, nulo por impossibilidade
jurdica (art. 145, II, 2 parte), e no por ilicitude (art. 145, II, 1
parte). ineficaz, porque nulo. No se torna eficaz por
desapario da qualidade, em virtude da lei nova, porque tal
lei seria retroativa e, provavelmente, ofenderia o art. 141, 3
da Constituio de 1946; nem se convalida, extinta a
qualidade, por ato ratificativo do alienante infrator, porque o
nulo irratificvel, nem por ato da pessoa ou pessoas a favor
de que se estabelecera a inalienabilidade... 7
Seja por impossibilidade jurdica, seja por ilicitude do objeto, a venda de bem
gravado com clusula de inalienabilidade nula de pleno direito, no podendo ser
ratificada ou convalidada.
J a venda do bem indisponvel atinge o negcio jurdico no plano de sua
eficcia. No h impossibilidade jurdica, nem ilicitude do objeto. Haver, sim, a
prtica de ato por pessoa sem legitimidade para realiz-lo, destituda dos poderes
necessrios para efetu-lo eficazmente. O que ocorre, neste caso, a inexistncia
de uma relao jurdica que impede a realizao (eficaz) do negcio. 8
Antonio Junqueira de Azevedo cita como exemplo de negcios em que h
falta de legitimidade-fator de eficcia as vendas a non domino 9 , os atos do
mandatrio sem poderes e as alienaes de bem prprio, quando o proprietrio j
perdeu o poder de disposio:
Os negcios realizados nessa situao so vlidos e, at
mesmo, tm eficcia entre as partes (podem ser rescindidos e
Paulo: Saraiva, 1990, p. 424; RODRIGUES, Silvio, Op. Cit., p. 146; MONTEIRO, Washington de Barros. Curso
de Direito Civil. p. 156; DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, vol 6 , p. 153/154; Carvalho
Santos, J. M. Cdigo Civil Brasileiro Interpretado, vol. XXIII. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1937, p. 322.
6
MONTEIRO, Washington de Barros. Op. cit., p.156.
7
Op. Cit., p. 168.
8
AZEVEDO, Antonio Junqueira. Op. Cit., p. 70.
9
No mesmo sentido Pontes de Miranda, Tratado de Direito Privado, Tomo 4, p. 146 e 164.
10
do origem a perdas e danos por inadimplemento); falta-lhes,

porm, a eficcia diretamente visada, que, como se percebe,
implica em os efeitos do negcio se projetarem tambm na
esfera jurdica de terceiros. O poder, resultante da relao
jurdica legitimante, , pois, a fator de atribuio da eficcia
diretamente visada; sem ele, o negcio ineficaz em relao
aos terceiros. Alis, basta pensar que, em princpio, essas
pessoas no precisam agir para destruir o ato, para se
perceber o quanto essa situao de falta de legitimidade-fator
de eficcia difere, no s da nulidade (o que evidente), mas
10
tambm, da anulabilidade.
Na sntese de Lopes da Costa, o negcio feito com violao da proibio de

dispor ineficaz. No nulo, porque o preceito visa a proteo de determinada
pessoa o credor. No anulvel, porque no necessita de nenhuma declarao
judicial que o invalide. Vale em face de todos, menos em frente pessoa cujos
interesses a lei pretende garantir". 11
A indisponibilidade cautelar tem contornos diversos da penhora, que ato
executivo.
Inicialmente porque, muito embora a indisponibilidade limite-se a manter
aqueles bens no patrimnio do devedor, a individualizao da responsabilidade
patrimonial do devedor, com a especificao de quais bens sero destinados
satisfao daquele crdito determinado, somente ocorrer por fora da penhora. No
entanto, a indisponibilidade cumpre a funo de conservar os bens, evitando que
sejam subtrados ou alienados, de forma eficaz, em prejuzo da execuo.
Um
outro
efeito
decorrente
da
penhora
apreenso
fsica
desapossamento do bem em face do devedor. O devedor perde a posse imediata

sobre a coisa penhorada e, ainda que nomeado seu depositrio, exercer a posse
sob outro ttulo, j na condio de auxiliar do juzo. Havendo risco de
desaparecimento ou deteriorao dos bens, a lei faculta a guarda em
estabelecimentos oficiais de crdito ou em depositrio judicial ou particular,
dependendo da natureza dos bens penhorados (art. 666 do CPC). Na
indisponibilidade, conceitualmente, no h perda da posse, mas to somente do
direito de disposio.
______________
10
Op. Cit., p. 70/71.

Costa, Alfredo Arajo Lopes da. Medidas preventivas. Medidas preparatrias Medidas de conservao. Belo
Horizonte: Imprensa Oficial, 1953, p. 103.
11
11
Com a penhora o credor adquire, tambm, o direito de preferncia sobre os

bens penhorados, direito este de carter estritamente processual.
Ademais, a penhora no retira do executado o direito de dispor da coisa.
Segundo Humberto Theodoro Jnior:
Se em razo do depsito decorrente da penhora, ocorre a
indisponibilidade material absoluta, 'quanto disposio
jurdica ... rege o princpio oposto da livre disponibilidade do
direito, apenas com a limitao da ineficcia dos respectivos
atos, para com a execuo, independentemente de
declarao judicial, isto , tendo-se os atos como vlidos e
eficazes em todas as direes menos em relao execuo,
para a qual so havidos como se no existissem. 12
possvel mesmo afirmar que, do ponto de vista estrutural 13 , a

indisponibilidade representa uma antecipao dos atos finais do processo de
execuo, na medida em que durante todo o processo de execuo os bens
penhorados permanecem sob o poder de disposio do executado, uma vez que
no lhe vedada a alienao ou onerao. A retirada destes bens de sua esfera de
disponibilidade d-se apenas com sua transferncia propriedade de outrem, quer
atravs da arrematao, quer atravs da adjudicao.
No se pode negar que a decretao judicial da indisponibilidade apresenta
contornos expropriatrios, na medida em que retira do requerido um dos poderes
inerentes ao direito de propriedade, como j visto.
Nem o arresto, nem a penhora acarretam este efeito.
No obstante haja certa controvrsia jurisprudencial sobre o tema, prevalece
a tendncia jurisprudencial segundo a qual:indisponibilidade obsta to-s, a
alienao ou onerao voluntrias, mas no a constrio judicial, da qual decorrer
o direito de concorrer com os demais credores. Mais adiante:
______________
12
THEODORO JR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. 12 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995, vol II,
p. 186.
13
No tocante anlise estrutural dos provimentos jurisdicionais adotamos como premissa metodolgica o
posicionamento de Crisanto Mandrioli em seu artigo Per uma Nozione Strutturale dei Provvedimenti
Anticipatori o Interinali segundo o qual os provimentos antecipatrios no guardam apenas uma relao de
anterioridade cronolgica em relao aos provimentos cujos efeitos buscam antecipar, no sentido de apenas "vir
antes de". "Em realidade," - aduz Mandrioli - "quando se diz que um fenmeno antecipa um outro no se diz que
um vem antes que o outro, mas se diz ainda que chega antes mesma meta daquele outro.
12
indisponibilidade
dos
bens
dos
diretores
das
instituies
financeiras em interveno extrajudicial tem por finalidade obstar que

o proprietrio, por vontade prpria, aliene seus bens, destinados, em
face do preceito legal garantia dos credores. Isso no quer dizer,
porm, que ditos bens esto imunes constrio legal. Em execuo
promovida contra diretor de instituies financeiras, sob o regime de
liquidao extrajudicial, podem os seus bens ser penhorados para
que o procedimento tenha uma evoluo normal at o momento da
designao da praa, quando, ento, dever ser suspenso, caso
ainda no se encontre alhures a responsabilidade do executado. (JB
125/286, 1987)
Por fim, como bem sintetiza Aldemrio Arajo Castro:

Constatamos, ainda, a ausncia de regramento processual
geral para a figura da indisponibilidade. Assim, no existe "a
indisponibilidade de bens e direitos" no direito brasileiro.
Existem, toda evidncia, "as indisponibilidades de bens e
direitos", conforme o regramento aplicvel em cada uma das
situaes antes alinhadas.
Consumado o esforo de buscar os contornos comuns das
vrias indisponibilidades presentes na ordem jurdica
brasileira, podemos afirmar que, em geral, a indisponibilidade
de bens e direitos consiste na proibio do proprietrio de
bem ou direito alien-lo (transferir para outra pessoa) ou
oner-lo (dar em garantia, como nas hipteses de hipoteca ou
penhor). Subsiste, no entanto, para o proprietrio, a utilizao
ou posse do bem ou direito e a percepo dos frutos dele
advindos.
Normalmente, a indisponibilidade de bens e direitos funciona
como medida cautelar voltada para a eficcia de atos futuros
14
de constrio patrimonial.
1.2 A indisponibilidade patrimonial na legislao infraconstitucional

hipteses legais
______________
14
CASTRO, Aldemario Araujo. A indisponibilidade de bens e direitos prevista no art. 185-A do Cdigo
Tributrio Nacional . Jus Navigandi, Teresina, ano 9, n. 770, 12 ago. 2005. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7145>. Acesso em:
08 set. 2006.
13
1.2.1. Na Lei de Falncias

A indisponibilidade patrimonial dos bens do falido j era prevista na antiga Lei
de Falncias (Decreto-Lei n 7.661/45) em seu art. 40 e atualmente contemplada
pela nova Lei no art. 103 : Desde a decretao da falncia ou do seqestro, o
devedor perde o direito de administrar os seus bens ou deles dispor. Este
dispositivo aplicvel, segundo Fbio Ulha Coelho, to somente ao empresrio
individual e s modalidades societrias que contemplem responsabilidade ilimitada
(nome coletivo, comandita simples ou comandita por aes, hipteses em que todos
os scios da sociedade em nome coletivo, o scio comanditado na comandita
simples e o acionista-diretor, na comandita por aes, perdem o direito de
administrar e dispor de seus bens) 15 . Decretada a indisponibilidade, tais empresrios
perdem o direito de administrar e dispor de seu patrimnio, embora no tenham sua
capacidade civil subtrada, pois os atos de contedo no patrimonial podem ser
praticados (exemplo: atos civis de direito que envolvam direito de famlia, votar,
prestar concurso, etc.). A propriedade dos bens, contudo, se conserva at a venda
dos bens na realizao do ativo durante a liquidao, pois a massa falida no se
torna proprietria dos bens do patrimnio do falido, apenas congregando os
interesses dos credores.
No pode a indisponibilidade, contudo, atingir os bens no sujeitos
arrecadao, quais sejam, os bens absolutamente impenhorveis (CPC, arts. 649 e
650, Lei n 8.009/90) e os bens da meao do cnjuge.
Nos demais casos, a indisponibilidade patrimonial disciplinada no art. 82,
2, da mesma lei, que rege a responsabilidade pessoal dos scios e estabelece que:
2. O juiz poder, de ofcio ou mediante requerimento das
partes interessadas, ordenar a indisponibilidade de bens
particulares dos rus, em quantidade compatvel com o dano
provocado, at o julgado da ao de responsabilizao.
______________
15
COELHO, Fbio Ulhoa. Comentrios nova lei de falncias e de recuperao de empresas. So Paulo:
Saraiva, 2005. p. 290.
14
tambm Fbio Ulha Coelho quem afirma que a indisponibilidade, em tal

caso, dever ser deferida, liminarmente, to somente na ao na qual esta
responsabilidade ficar delimitada, ou seja, ..quando houver fundado receio de
frustrao da execuo da sentena condenatria que afinal vier a ser proferida
responsabilizando o scio, acionista ou administrador. no sendo cabvel nos autos
principais da falncia. De qualquer forma, a indisponibilidade ser sempre limitada
aos bens do demandado em valor suficiente para a indenizao do dano alegado.
No cabe, em nenhuma hiptese na falncia, o decreto da indisponibilidade dos
bens dos scios, acionistas ou administradores, em termos gerais. Ela deve sempre
ser limitada, como diz a lei, ao valor do ressarcimento demandado. 16
1.2.2 No Cdigo de Processo Civil

O art. 752 do Cdigo de Processo Civil estabelece que o devedor perde o
direito de administrar os seus bens e deles dispor, at a liquidao total da massa no
processo de insolvncia, to logo seja ela declarada. A massa insolvente passa a
ser gerida pela figura do administrador, que tem a custdia dos bens arrecadados
(art. 763 do CPC) e tambm representa a massa em juzo (art. 12, III e 766, II, do
CPC).
Sobre a extenso dos efeitos da indisponibilidade, a lio de Araken de Assis:
Este efeito radical, mais profundo do que o verificado na

penhora, espraia-se sobre todas as relaes patrimoniais do
devedor e as que, de algum modo, influenciem a massa ativa.
Como visto [...], no equivale a uma perda completa a
capacidade processual. Traduz a criao da prpria massa
dos bens arrecadados. Sob este aspecto, h uma restrio
relativa capacidade civil.
A inabilitao do devedor perdura at a extino das
obrigaes, ex vi do art. 782, ao contrrio do que se infere da
locuo empregada no art. 752 liquidao total da massae, se concretiza em termos. Em primeiro lugar, jamais se
levaro ao p da letra o veto aparente do art. 782 prtica
______________
16
COELHO, Fabio Ulhoa. Comentrios nova lei de falncias e de recuperao de empresas (lei n 11.101, de
9-2-2005). 3.ed. So Paulo: Saraiva, 2005. pp. 209/212 e 282/291.
15
pelo devedor de todos os atos da vida civil. Decerto a lei no

o impedir de exercer profisso, provendo seu prprio
sustento e o da famlia....Tampouco deixar de atuar, na
execuo coletiva, como parte passiva. Ningum poder
negar-lhe a possibilidade de locar imvel para residncia
17
familiar....
1.2.3 Na Lei das Instituies Financeiras

A Lei n 6.024/74, em seu art. 36, prev a indisponibilidade dos bens dos
administradores de instituies financeiras em interveno, liquidao extrajudicial
ou falncia. A despeito da ausncia de um regramento geral para todas as hipteses
de indisponibilidade no Direito brasileiro, o art. 38 da Lei n 6.024/74 estabelece um
elenco de providncias decorrentes do decreto judicial de indisponibilidade que, na
ausncia de norma especfica, pode ser invocado por analogia:
Art. 38. Decretada a interveno, a liquidao extrajudicial ou
a falncia, o interventor, o liquidante ou o escrivo da falncia
comunicar ao registro pblico competente e s Bolsas de
Valores a indisponibilidade de bens imposta no artigo 36.
Pargrafo nico. Recebida a comunicao, a autoridade
competente ficar relativamente a estes bens impedida de:
a) fazer transcries, inscries,
documentos pblicos ou particulares;
ou
averbaes
de
b) arquivar atos ou contratos que importem em transferncia

de cotas sociais, aes ou partes beneficirias;
c) realizar ou registrar operaes e ttulos de qualquer
natureza;
d) processar a transferncia de propriedade de veculos
automotores.
Outra ressalva feita pela Lei n 6.024/74 diz respeito impossibilidade de a

indisponibilidade recair sobre bens inalienveis ou impenhorveis ( 3 do art. 36),
bem como sobre os bens objeto de contrato de alienao , de promessa de compra
e venda, de cesso ou promessa de cesso de direitos, desde que os respectivos
instrumentos tenham sido levados ao competente registro pblico, anteriormente
data da decretao da interveno, da liquidao extrajudicial ou da falncia.
______________
17
ASSIS, Araken de. Manual da execuo. 9ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005, pp. 814/815.
16
No podemos deixar de mencionar que o artigo 2 da Lei n 9.447, de 14 de

maro de 1996, esboou um elenco de excees indisponibilidade na liquidao
extrajudicial, dos quais podemos citar a faculdade outorgada ao Banco Central de
excluir da indisponibilidade, os bens de pessoas jurdicas controladores das
instituies financeiras submetidas aos regimes especiais, desde que necessrio
para assegurar a normalidade da atividade econmica e os interesse dos credores.
O mesmo dispositivo, em seu 3, tambm estabelece que a indisponibilidade no
impede a alienao de controle, ciso, fuso ou incorporao da instituio
submetida aos regimes de interveno, liquidao extrajudicial ou administrao
especial temporria.
Quanto ao tema, oportuno citar o posicionamento jurisprudencial do E.
Superior Tribunal de Justia, no sentido de que a indisponibilidade
no impede ou subtrai dos dirigentes da sociedade a sua
administrao. Cria-se uma restrio ao direito de
propriedade, visando sua conservao, no podendo
todavia a liquidao extrajudicial afetar o processo
produtivo ou as operaes comerciais.
(Resp n 243.091-MG, Rel. Min. Fernando Gonalves, DJU
18.10.2004, p. 280.
No mesmo julgado, do voto do Relator extrai-se ainda a afirmao de

indisponibilidade, significa simplesmente a impossibilidade de
dispor dos bens (alien-los ou de vend-los), o que,
fatalmente, no abrange o mero acessrio como o dividendo
de uma ao, pois o principal que o bem continua intacto.
(...) O direito ao dividendo deriva, segundo a doutrina e a
prpria legislao, da qualidade de acionista, como ocorre
com o voto.
Ao principal fundamento de que a Lei n 6.024/74 no estabelece a

obrigatoriedade
de
motivao,
notadamente
quanto
identificao
da
responsabilidade subjetiva de cada administrador ou diretor, o Tribunal Regional

Federal da 5 Regio decidiu que o mencionado diploma legal no foi recepcionado,
por contrariedade clusula do devido processo legal. (LEX 65/628). No
julgamento, afirmou o Ministro Jos Delgado, em seu voto:
A garantia propriedade, pois, forte, larga e fundamental
em nosso ordenamento. Os bens das pessoas assim como
sua liberdade s podem ser retirados como conseqncia
de um processo legal, onde se respeite o contraditrio e a
17
ampla defesa, como todos os meios e recursos a tanto

necessrios.
1.2.4 Na Lei de Custeio da Seguridade Social

O art. 53 da Lei n 8.212, de 24.7.1991, derroga disposio da Lei n
6.830/80, prevendo a possibilidade de penhora de bens indicados pelo exeqente,
de forma concomitante com a citao inicial. Alm disso, torna desde logo
indisponveis os referidos bens, por fora do disposto no 1o.
Segundo Andrei Pitten Velloso, em comentrio a este dispositivo,
a
indisponibilidade
implica
a
inalienabilidade
e,
conseqentemente, a impenhorabilidade absoluta do bem (art.
649, I, do CPC). Por tal razo, no seriam admissveis novos
gravames sobre o bem constrito. Porm, o CTN admite o
concurso de preferncia entre pessoas jurdicas de direito
pblico (art. 187, pargrafo nico), razo pela qual, nesse
18
aspecto, no pode prevalecer a impenhorabilidade.
O autor refere ainda decises que consideram vivel nova penhora e ulterior
expropriao do bem, restringindo a indisponibilidade a atos praticados sponte
prpria pelo executado, o que nos parece mais acertado e conforme jurisprudncia
do Superior Tribunal de Justia:
Processual Civil Imvel penhorado em execuo fiscal
Indisponibilidade Art. 53, 1o, da Lei n. 8.212/1991
Possibilidade de nova penhora em outro processo. 1. A
indisponibilidade de que trata o art. 53, 1o, da Lei n.
8.212/1991 diz respeito inviabilidade de alienao pelo
devedor-executado, do bem penhorado em execuo movida
pela Fazenda Pblica Federal, o que no impede recaia nova
penhora sobre o mesmo bem, em outra execuo. 2. Recurso
especial provido. (STJ, REsp 615.678-0-SP, 2a Turma,
unnime, Rel. Min. Eliana Calmon, julg. 24.08.05, DJ
19
19.09.05, p. 269)
1.2.5 Na Lei de Improbidade Administrativa

O art. 7 da Lei n 8.429, de 2.6.1992, estabelece para a autoridade
administrativa responsvel pelo inqurito administrativo a obrigatoriedade de
______________
18
VELLOSO, Andrei Pitten. Comentrios lei do custeio da seguridade social: Lei n. 8.212, de 24 de julho de
2991, atualizada at a LC 118/2005. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005, p. 328.
19
Disponvel em http://www.stj.gov.br. Acesso em: 07.09.06.
18
representar ao Ministrio Pblico para a indisponibilidade dos bens do indiciado que

assegurem o integral ressarcimento do dano ou sobre o acrscimo patrimonial
resultante do enriquecimento ilcito. A indisponibilidade, na espcie, est
fundamentada em previso constitucional constante do 4o do art. 37 da referida lei,
segundo o qual: Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos
direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o
ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao
penal cabvel.
Sobre a abrangncia da medida, veja-se os seguintes precedentes do Superior
Tribunal de Justia:
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. AO CIVIL
PBLICA.
IMPROBIDADE
ADMINISTRATIVA.
INDISPONIBILIDADE DE BENS. DILAPIDAO DOS BENS.
RECEIO DO JULGADOR. SMULA 7/STJ. INVIABILIDADE
DO RECURSO ESPECIAL E DA CAUTELAR VINCULADA.
(...) II A indisponibilidade dos bens no indicada somente
para os casos de existirem sinais de dilapidao dos bens que
seriam usados para pagamento de futura indenizao, mas
tambm nas hipteses em que o julgador, a seu critrio,
avaliando as circunstncias e os elementos constantes dos
autos, demonstra receio a que os bens sejam desviados
dificultando eventual ressarcimento. (...) IV A
indisponibilidade recair sobre tantos bens quantos forem
necessrio ao ressarcimento do dano resultante do
enriquecimento ilcito, ainda que adquiridos anteriormente ao
suposto ato de improbidade....(STJ, AgRg na MC 11139/SP,
1a Turma, unnime, Rel. Min. Francisco Falco, julg. 14.03.06,
20
DJ 27.03.03, p. 152)
RECURSO ESPECIAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO
AO CIVIL PBLICA IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA
INDISPONIBILIDADE DE BENS. LESO AO ERRIO
PBLICO. 1. No h de confundir ato de improbidade
administrativa com leso ao patrimnio pblico, porquanto
aquele insere-se no mbito de valores morais em virtude do
ferimento a princpios norteadores da atividade administrativa,
no se exigindo, para sua configurao, que o ente pblico
seja depauperado. 2. A indisponibilidade de bens prevista no
art. 7o da Lei n. 8.429/92 depende da existncia de fortes
indcios de que o ente pblico atingido por ato de improbidade
tenha sido defraudado patrimonialmente ou de que o agente
______________
20
19
do ato tenha-se enriquecido em conseqncia de resultados

advindos do ato ilcito. 3. A medida prevista no art. 7o da Lei n.
8.429/92 atinente ao poder geral de cautela do juiz, prevista
no art. 798 do Cdigo de Processo Civil, pelo que seu
deferimento exige a presena dos requisitos do fumus boni
jris e do periculum in mora. 4. Recurso especial parcialmente
conhecido e, nessa parte, provido.(STJ, REsp 731109/PR, 2a
Turma, unnime, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, julg.
21
02.02.06, DJ 20.03.07, p. 253)
1.2.6 Na Lei das Organizaes Sociais

O art. 10 da Lei n 9.637, de 15.5.1998, que regula a qualificao de entidades
como organizaes sociais, tambm contempla a possibilidade de decretao de
indisponibilidade de bens da entidade ou o seqestro de bens de seus dirigentes, na
hiptese de fundados indcios de malversao de bens ou recursos de origem
pblica.
1.2.7 Na Lei que trata do regime de previdncia complementar

O art. 59 da Lei Complementar n 109, de 29.5.2001, que trata do regime de
previdncia
complementar,
estabelece
possibilidade
de
decretao
de
indisponibilidade dos bens dos administradores, controladores e membros de

conselhos estatutrios de entidades sob interveno ou liquidao extrajudicial:
Art. 59. Os administradores, controladores e membros de
conselhos estatutrios das entidades de previdncia
complementar sob interveno ou em liquidao extrajudicial
ficaro com todos os seus bens indisponveis, no podendo,
por qualquer forma, direta ou indireta, alien-los ou oner-los,
at a apurao e liquidao final de suas responsabilidades.
1o A indisponibilidade prevista neste artigo decorre do
ato que decretar a interveno ou liquidao extrajudicial e
atinge todos aqueles que tenham estado no exerccio das
funes nos doze meses anteriores.
2o A indisponibilidade poder ser estendida aos bens
de pessoas que, nos ltimos doze meses, os tenham
adquirido, a qualquer ttulo, das pessoas referidas no caput e
no pargrafo anterior, desde que haja seguros elementos de
______________
21
20
convico de que se trata de simulada transferncia com o fim

de evitar os efeitos desta Lei Complementar.
3o No se incluem nas disposies deste artigo os
bens considerados inalienveis ou impenhorveis pela
legislao em vigor.
4o No so tambm atingidos pela indisponibilidade os
bens objeto de contrato de alienao, de promessas de
compra e venda e de cesso de direitos, desde que os
respectivos instrumentos tenham sido levados ao competente
registro pblico at doze meses antes da data de decretao
da interveno ou liquidao extrajudicial.
5o No se aplica a indisponibilidade de bens das
pessoas referidas no caput deste artigo no caso de liquidao
extrajudicial de entidades fechadas que deixarem de ter
condies
para
funcionar
por
motivos
totalmente
desvinculados do exerccio das suas atribuies, situao
esta que poder ser revista a qualquer momento, pelo rgo
regulador e fiscalizador, desde que constatada a existncia de
irregularidades ou indcios de crimes por elas praticados.
J o art. 60 da referida lei, estabelece vedao a anotaes decorrentes de

alienaes ocorridas aps a decretao de indisponibilidade, em um mbito maior
do que ineficcia do negcio jurdico:
Art. 60. O interventor ou o liquidante comunicar a
indisponibilidade de bens aos rgos competentes para os
devidos registros e publicar edital para conhecimento de
terceiros.
Pargrafo nico. A autoridade que receber a
comunicao ficar, relativamente a esses bens, impedida de:
I - fazer transcries, inscries ou averbaes de
documentos pblicos ou particulares;
II - arquivar atos ou contratos que importem em
transferncia de cotas sociais, aes ou partes beneficirias;
III - realizar ou registrar operaes e ttulos de qualquer
natureza; e
IV - processar a transferncia de propriedade de veculos
automotores, aeronaves e embarcaes.
1.2.8 Na Medida Cautelar Fiscal

O art. 2 da Lei n 8.397/92, com as alteraes da Lei n 9.532/97, estabelece o
rol, no taxativo, de hipteses de cabimento da indisponibilidade no mbito da
medida cautelar fiscal:
21
Art. 2. A medida cautelar fiscal poder ser requerida contra o

sujeito passivo de crdito tributrio ou no tributrio, quando o
devedor:
I - sem domiclio certo, intenta ausentar-se ou alienar bens
que possui ou deixa de pagar a obrigao no prazo fixado;
II - tendo domiclio certo, ausenta-se ou tenta se ausentar,
visando a elidir o adimplemento da obrigao;
III - caindo em insolvncia, aliena ou tenta alienar bens;
IV - contrai ou tenta contrair dvidas que comprometam a
liquidez do seu patrimnio;
V - notificado pela Fazenda Pblica para que proceda ao
recolhimento do crdito fiscal:
a) deixa de pag-lo no prazo legal, salvo se suspensa sua
exigibilidade;
b) pe ou tenta por seus bens em nome de terceiros:
VI - possui dbitos, inscritos ou no em Dvida Ativa, que
somados ultrapassem trinta por cento do seu patrimnio
conhecido;
VII - aliena bens ou direitos sem proceder devida
comunicao ao rgo da Fazenda Pblica competente,
quando exigvel em virtude de lei;
VIII - tem sua inscrio no cadastro de contribuintes declarada
inapta, pelo rgo fazendrio;
IX - pratica outros atos que dificultem ou impeam a
satisfao do crdito.
Tratando-se de ao inserida no mbito da cautelaridade, a medida cautelar

fiscal no se compadece com hipteses de perigo abstratamente normados pelo
legislador. No possvel interpretar o rol do art. 2 da Lei n 8.397/92 como
hipteses
que,
automaticamente,
conduziriam
decretao
judicial
de
indisponibilidade, sem permitir ao juiz o exame dos requisitos relativos ao periculum

in mora e ao fumus boni juris em cada caso concreto, levando-se em
considerao as peculiaridades de cada situao. Da dizer-se que o mencionado rol
no taxativo; sempre que a satisfao do crdito exeqendo restar ameaada por
manobras fraudulentas, ainda que no previstas naquelas hipteses legais, caber a
decretao da indisponibilidade cautelar, com fundamento na Lei n 8.397/92.
Por constituir-se numa deciso judicial que afeta diretamente o direito de
propriedade do ru, como j visto, o periculum in mora a justificar a concesso
liminar da medida cautelar fiscal deve ser entendido como uma ameaa real e
22
concreta frutuosidade da futura execuo do crdito pblico, materializado por

manobras de simulao, dissipao patrimonial ou prticas fraudulentas, cuja prova
deve ser apresentada pelo autor juntamente com sua petio inicial.
Cabe salientar que a Lei 8.397/92, em seu art. 4, 1, focaliza a
indisponibilidade, em se tratando de pessoa jurdica, to-somente sobre os bens do
ativo permanente, buscando resguardar os bens que integram o ciclo operacional da
empresa.
Por fim, saliente-se, ainda, que a Lei n 8.397/92 admite o ajuizamento da
medida cautelar tanto em sua forma preparatria, quanto em sua forma incidental. ,
sendo pertinente observar, quanto ao tema, que a propositura da medida cautelar
preparatria pressupe a propositura de execuo fiscal ou de ao tendente
formao de ttulo judicial no prazo mximo de 60 (sessenta) dias (art. 11), j que o
sistema processual brasileiro no admite ao cautelar preparatria a processo
administrativo. 22
No entanto, caso se entenda pela impossibilidade de o Fisco
ajuizar ao tendente formao do ttulo, sob pena de se admitir que o crdito

tributrio seja constitudo pelos juzes e tribunais, o que subverteria a lgica de
separao de poderes 23 , a soluo para a constitucionalidade do disposto no art. 11,
nesta parte, a transformao dos prazos imprprios do processo administrativo
fiscal em prazos prprios, para efeitos de caducidade da medida cautelar
preparatria.
1.2.9 No CTN Lei Complementar n 118/2005

A Lei Complementar n 118/2005 foi editada com a finalidade de adequar a
disciplina da cobrana do crdito tributrio s modificaes introduzidas pela nova
Lei de Falncias. Como o vetor adotado pela nova lei de falncias consistiu em
reforar as possibilidades de continuidade do negcio e incentivar a recuperao
______________
22
Vide, quanto ao tema, dissertao de mestrado de Cludia Maria Dadico: A Medida Cautelar Fiscal e o
Princpio do Devido Processo Legal, pp. 173 a 180.
23
Nesse sentido as concluses de Marciano Seabra de Godoi, ao examinar a possibilidade de reverso judicial
das decises definitivas dos Conselhos de Contribuintes em Sobre a Possibilidade de a Fazenda Pblica
reverter, em Juzo, Decises Definitivas dos Conselhos de Contribuintes, In ROCHA, Valdir de Oliveira
(coord.). Grandes questes atuais do direito tributrio. 9 v. So Paulo: Dialtica, 2005, p. 410.
23
vivel da empresa, a Lei Complementar n 118 resultou em uma soluo de

compromisso, na terminologia adotada por Aldemrio Arajo Castro 24 .
Seguindo esta diretriz, vrias garantias do crdito tributrio foram flexibilizadas.
Veja-se, por exemplo, a ordem de preferncia do crdito tributrio, que passou a
ceder passo para tanto para os crditos extraconcursais quanto para os crditos
com garantia real, at o valor do bem gravado. Tambm a responsabilidade
tributria em casos de sucesso empresarial, do art. 133 do CTN, foi remodelada,
excluindo-se a responsabilidade do adquirente de estabelecimento comercial
quando a alienao da empresa ou unidade produtiva ocorrer no bojo de processo
de falncia ou recuperao judicial.
Ao que parece, para contrabalanar esta flexibilizao de garantias histricas
do crdito tributrio, o legislador buscou reforar outras prerrogativas e garantias.
Neste sentido, buscou reduzir o prazo prescricional para a propositura da ao de
repetio do indbito, alm de endurecer no trato da presuno de fraude, com a
supresso da expresso em fase de execuo (agora fraude ao crdito tributrio,
e no mais a fraude execuo) e, tema que passaremos a examinar mais
detidamente, em captulo prprio, passou a prever a indisponibilidade dos bens do
devedor em execuo fiscal de crdito tributrio.
2. DA MEDIDA CAUTELAR FISCAL
2.1 Legitimao ativa
O art. 1 da Lei n 8.397/92 estabelece que a medida cautelar fiscal pode ser
manejada pelo credor da dvida ativa da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos
Municpios e respectivas autarquias.
Em se tratando de instrumento processual que traduz gravame rbita jurdica
do devedor, por imposio do princpio hermenutico odiosa restringenda, no se
______________
24
A Indisponibilidade de bens e direitos prevista no art. 185-A do Cdigo Tributrio Nacional, In: PEIXOTO,
Marcelo Magalhes. (coord.) Reflexos tributrios da nova lei de falncia (comentrios LC 118/2005). So
Paulo: MP Editora, 2005.
24
tem admitido a interpretao extensiva do rol de legitimados ativos, nem a

equiparao, legal ou jurisprudencial, de outras pessoas jurdicas quelas ali
referidas.
Da mesma forma, no se admite a legitimao ativa de pessoas jurdicas que,
embora beneficiadas por lei com os privilgios processuais da Fazenda Pblica, no
possam
inscrever
seus
dbitos
em
dvida
ativa,
tal
como
ocorre,
exemplificativamente, com alguns crditos do BNDES, por fora do Decreto-Lei

n474, de 19.02.69 ou da Embratur, por fora da Lei n 8.181, de 28.03.1991.
Tambm no figuram dentre os entes legitimados propositura de medida
cautelar fiscal as fundaes pblicas, equiparadas pela jurisprudncia s autarquias
para fins de incluso na competncia da Justia Federal.
2.2 O conceito de constituio do crdito utilizado pela Lei n 8.397/92
Bernardo Ribeiro de Moraes conceitua o lanamento tributrio como o

ato administrativo, decorrente de um procedimento (ato ou
conjunto de atos regrados que objetivam a realizao de um
fim), privativo da autoridade administrativa, que tem por objeto
formalizar o crdito tributrio correspondente a uma obrigao
previamente existente. 25
Alberto Xavier, a seu turno, conceitua o lanamento como o ato administrativo

de aplicao da norma tributria material que se traduz na declarao da existncia
e quantitativo da prestao tributria e na sua conseqente exigncia. 26
Com a ocorrncia do fato tipificado pela norma tributria como hiptese de
incidncia de um tributo, nasce a obrigao tributria.
No mesmo instante em que nascida a obrigao tributria, surge para seu
sujeito ativo o correspondente direito de crdito. Neste momento, entretanto, este
______________
25
MORAES, Bernardo Ribeiro. Compndio de direito tributrio. 3 ed., vol. II, Rio: Forense, 1999. p. 386/387.
XAVIER, Alberto. Do lanamento teoria geral do ato, do procedimento e do processo Tributrio. Rio:
Forense, 1998., p. 66.
26
25
crdito ainda no dotado de exigibilidade, uma vez que a obrigao tributria

nasce ilqida e somente ser tornada lqida aps o lanamento.
O lanamento, portanto, vem declarar a existncia da obrigao tributria e
formalizar (constituir) o crdito tributrio correspondente. O lanamento tributrio no
cria o crdito tributrio, mas apenas o formaliza. 27
Neste sentido tem sido interpretado o art. 142 do CTN que, impropriamente,
define o lanamento como o ato que constitui o crdito tributrio.
Este procedimento de constituio do crdito tributrio dividido em duas
fases: a fase oficiosa, em que a autoridade administrativa levanta as informaes
necessrias lavratura do lanamento, materializa-o documentalmente e notifica o
contribuinte de seu contedo; e a fase contenciosa, que se inicia quando o
contribuinte recebe a notificao, facultando-lhe o direito de impugnar o crdito na
via administrativa. Somente com a manifestao final da autoridade administrativa
acerca das impugnaes e recursos interpostos pelo contribuinte que o crdito
considera-se definitivamente constitudo.
Desta forma, consoante esclarece Bernardo Ribeiro de Moraes,
quando o sujeito passivo recebe a notificao do lanamento
h a constituio provisria do crdito tributrio... A
constituio definitiva (concluda definitivamente) do crdito
tributrio se d quando o sujeito passivo deixa de impugnar o
lanamento tributrio j notificado, ou, mesmo impugnado,
quando exista a final manifestao da autoridade
administrativa,
uma
vez
esgotados
os
recursos
administrativos. 28
A Lei n 8.397/92, em sua redao original, no dispunha claramente sobre o

momento a partir do qual era possvel o ajuizamento da medida cautelar fiscal: se
aps a constituio provisria ou definitiva do crdito tributrio.
Assim estabelecia seu art. 2: A medida cautelar fiscal poder ser requerida
contra o sujeito passivo de crdito tributrio ou no tributrio, regularmente
______________
27
MORAES, Bernardo Ribeiro de, Op. Cit., p. 392.

Neste sentido pacificou-se a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal: ...decorrido o prazo para
interposio do recurso administrativo, sem que ela tenha ocorrido, ou decidido o recurso administrativo
interposto pelo contribuinte, h a constituio definitiva do crdito tributrio, a que alude o artigo 174,
comeando a fluir, da, o prazo de prescrio da pretenso do Fisco. (RE 94.462-SP, Rel. Min. Moreira Alves)
28
26
constitudo em procedimento administrativo..., ao passo que o art. 3 exigia a prova

literal da constituio do crdito como condio indispensvel sua concesso.
Diante disso, a maior parte dos intrpretes do texto legal, poca, considerou
que a propositura da medida j seria possvel aps a constituio provisria do
crdito, ou seja, aps o lanamento. 29
A Lei n 9.532, de 10 de dezembro de 1997, entretanto, alterou
significativamente a redao dos artigos 1 e 2 da lei de 1992.
O artigo 1 passou a estabelecer que o procedimento cautelar fiscal poder
ser instaurado aps a constituio do crdito..., tout court, sem nenhuma aluso a
procedimento administrativo.
O pargrafo nico deste mesmo dispositivo enumerou duas hipteses em que
o requerimento da medida cautelar fiscal independe da prvia constituio do
crdito tributrio: quando o devedor notificado pela Fazenda Pblica para que
proceda ao recolhimento do crdito fiscal, pe ou tenta por seus bens em nome de
terceiros ou ainda quando aliena bens ou direitos sem proceder devida
comunicao ao rgo da Fazenda Pblica, quando exigvel em virtude de lei.
O pargrafo citado, portanto, dispensou da prvia constituio do crdito
tributrio hiptese de devedor j notificado, ou seja, depois de provisoriamente
constitudo o crdito, atravs do lanamento.
Como consabido, a notificao nada mais do que o ato formal de
comunicao ao contribuinte dos termos em que lavrado o lanamento tributrio.
Ora, se o devedor j foi notificado, porque j concludo o lanamento, que o
ato de constituio provisria do crdito tributrio. Desta forma, no haveria lgica
em se dispensar a prvia constituio do crdito numa hiptese em que o crdito j
fora constitudo, ainda que de forma provisria.
______________
29
Neste sentido: ABRO, Carlos Henrique, Da ao cautelar fiscal e o depositrio infiel. 2 ed., p. 52/53;
BALERA, Wagner. Medida Cautelar Fiscal Notaes, In: Revista da Previdncia Social n 182, jan. 96, p. 17;
GRECO, Leonardo, Medida Cautelar Fiscal, In:Revista dos Tribunais, vol. 685. So Paulo, Ed. Revista dos
Tribunais, p. 256/258; MACHADO, Hugo de Brito, Cautelar Fiscal, In: Relatrio IOB de Jurisprudncia, n
5/92, p. 93 e Ag 70985, 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Paran. Em sentido contrrio, entendendo que
a ao cautelar fiscal somente poderia ser ajuizada aps a constituio definitiva do crdito, DELGADO, Jos
Augusto. Medida Cautelar Fiscal In: RT 702/34.
27
Disso decorre que esta prvia constituio, a que alude o dispositivo,

somente pode ser sua constituio definitiva, sob pena de invencvel incoerncia
entre o enunciado do pargrafo e aquele constante do inciso V, b.
Note-se que o dispositivo fez aluso expressa ao crdito tributrio, o que deixa
fora de qualquer dvida que os conceitos utilizados so aqueles consagrados pelo
Direito Tributrio.
A interpretao sistemtica destes dispositivos conduz concluso de que o
termo constituio, tantas vezes mencionado pelo texto da Lei n 8.397/92, deve
ser entendido como a constituio definitiva do crdito fiscal.
Assim, a propositura da ao cautelar fiscal, de acordo com o texto da Lei n
8.397/92, somente possvel aps a constituio definitiva do crdito, salvo, nos
casos dos incisos V, b e VII do art. 2, em que vivel o ajuizamento aps a
notificao do lanamento.
Com estas consideraes, podemos passar uma breve anlise da funo
desempenhada pela medida cautelar fiscal.
2.3 Da funo da medida cautelar fiscal
Sendo a finalidade da tutela cautelar essencialmente instrumental, ou seja,

dirigida garantia de eficcia do provimento principal, no se pode conceb-la
isoladamente.
A necessidade de invocao da tutela cautelar somente ocorrer quando a
parte estiver em condies de aforar a demanda principal, ou quando esta j se
encontre pendente. Nas palavras de Liebman, reproduzidas por Humberto Theodoro
Junior, "a ao cautelar sempre ligada a uma relao de complementariedade a
uma ao principal, j proposta ou da qual se anuncia a prxima propositura". 30
______________
30
THEODORO JR, Humberto. Processo Cautelar. 12 ed. So Paulo: Ed; LEUD, 1990. p. 44 (grifo nosso).
28
Esta a razo pela qual o art. 796 do CPC estabelece que "o procedimento
cautelar pode ser instaurado antes ou no curso do processo principal e deste
sempre dependente".
Pela mesma razo que o art. 806 estabelece o dever da parte de ajuizar a
ao principal no prazo de 30 (trinta) dias, findo o qual, sem que o faa, cessa a
eficcia da medida cautelar concedida (art. 808, I).
Pelo mesmo motivo, o legislador processual incluiu, dentre os requisitos da
petio inicial da ao cautelar, a descrio da lide e seu fundamento (art. 801, III).
Diante desta concepo da instrumentalidade e de todos os desdobramentos
acima apontados, no possvel cogitar-se de um processo cautelar absolutamente
autnomo, totalmente desconexo de uma ao principal, ou que seja instrumental a
uma potencial ao principal cujo ajuizamento est, ainda, distante no tempo. 31
Veja-se, ainda, que a instrumentalidade caracterstica da tutela cautelar
apresenta conseqncias tambm sob o aspecto do direito de defesa do ru.
A necessria ligao da tutela cautelar com outro processo assegura que, na
hiptese de concesso da cautela, o exerccio do contraditrio no ser suprimido,
mas simplesmente postergado para o momento em que possa desenvolver-se com
plenitude na ao principal.
Neste sentido, so oportunas as advertncias feitas por
Jos Roberto
Bedaque, no sentido de que:

...o processo no instrumento voltado para a satisfao do
interesse do autor, mas para a correta atuao da regra de
direito material ao caso concreto.(...) A efetividade do
processo no pode ser buscada a qualquer custo, com
sacrifcio de garantias fundamentais de uma das partes. 32
______________
31
certo que no caso da produo antecipada de provas, o provimento no perder sua eficcia se no for
proposta a ao principal nos trintas dias seguintes. Mas aqui a questo no se prende instrumentalidade da
medida, mas ao completo exaurimento de sua eficcia com a prpria produo probatria pretendida. A regra de
limitao temporal, portanto, destina-se to somente quelas medidas que efetivamente comportem uma
"cessao". O dano eventualmente causado parte contrria, fato que no se observa na produo antecipada de
provas, tambm determina sua durao dentro dos limites recomendados pelo devido processo legal.
32
BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Tutela cautelar e tutela antecipada: tutelas sumrias e de urgncia
(tentativa de sistematizao). 3 ed., So Paulo: Malheiros Editores, 2003, p. 258 e 260. O mesmo autor noticia o
desenvolvimento de forte movimento em prol da reafirmao do direito de defesa, na Itlia, como resposta
crescente sumarizao da tutela jurisdicional, em desrespeito s garantias derivadas do devido processo legal. A
esse respeito, alude ao posicionamento de Cristina Rapissarda Sasson, a qual defende o completo
29
No se pode admitir, igualmente, diante deste perfil terico e normativo da

instrumentalidade cautelar, a possibilidade de medidas judiciais que tenham por
escopo assegurar o resultado til de processos administrativos. 33
Nos casos em que a demanda principal ser um processo de execuo, a parte
deve dispor de seu ttulo, judicial ou extrajudicial, ou estar muito prxima de obt-lo.
No que se refere ao crdito tributrio, o lanamento torna-o certo quanto
origem e ao devedor (an debeatur) e lqido, pelo exato dimensionamento do que
devido (quantum debeatur). Mas sua exigibilidade, neste momento, exaure-se
administrativamente, uma vez que permite ao credor, exclusivamente, valer-se dos
meios
de
cobrana
amigvel,
destitudos
de
contedo
obrigatrio.
Sua
exeqibilidade judicial, entretanto, somente surgir aps a sua inscrio como dvida
ativa, o que s possvel aps sua constituio definitiva, pelo decurso do prazo
para impugnao ou aps a deciso final proferida no processo administrativo (art.
39 da Lei n 4.320/64 e art. 201 do CTN).
Destarte, para que o ente pblico possa aforar execuo fiscal, nos termos da
Lei n 6.830/80, deve dispor da Certido de Dvida Ativa, documento ao qual a lei
emprestou a fora de ttulo executivo extrajudicial.
Como acabamos de verificar no item anterior, a Lei n 8.397/92 estabeleceu
que a medida cautelar fiscal, de regra, somente pode ser aforada aps a
constituio definitiva do crdito. Nesta hiptese a relao de instrumentalidade
entre a futura execuo e a medida cautelar fiscal encontra-se perfeitamente
delineada, uma vez que o ente pblico j dispe de todos os meios para inscrever
seu crdito e ajuiz-lo, na forma do preceituado pela Lei da Execuo Fiscal. No o
fazendo no prazo do art. 11 da Lei n 8.397/92, a medida perde sua eficcia, tal
como dispe o art. 13, I, deste diploma legal.
O mesmo no ocorre, entretanto, nos casos mencionados pelo pargrafo nico
do art. 1 da Lei n 8.397/92 (devedor notificado que pe ou tenta pr seus bens em
nome de terceiros e devedor que aliena bens ou direitos sem proceder
restabelecimento, no novo processo cautelar italiano, do nexo de instrumentalidade entre a tutela cautelar e a
principal, como medida necessria ao alcance desta finalidade (In: "Il nuovo processo cautelare", p. 485).
33
Segundo Jos Igncio Botelho de Mesquita, "no se pode cogitar de um processo cautelar judicial que tenha
por fim assegurar o resultado de um processo administrativo". In: "Execuo das decises do CADE", indito.
30
comunicao ao rgo fazendrio quanto exigvel por lei), nos quais o ajuizamento
da cautelar fiscal possvel aps o lanamento. Nestas hipteses, o crdito
tributrio lquido e certo, mas ainda no exeqvel. Se o contribuinte optar por
impugn-lo administrativamente, sua inscrio em dvida ativa pode levar meses, ou
mesmo anos para aperfeioar-se. 34
Aqui, portanto, no se vislumbra relao de instrumentalidade entre a medida
cautelar fiscal e a futura execuo fiscal. 35 No mximo, poder-se-ia dizer que a
medida teria por escopo servir garantia do resultado do processo administrativo de
constituio do crdito, o que, como j deixamos assentado, absolutamente
incompatvel com a finalidade da tutela jurisdicional cautelar.
Esta interpretao do texto legal conduziria, inevitavelmente, sua
inconstitucionalidade. Isso porque a medida de indisponibilidade patrimonial
concebida isoladamente, sem nenhuma conexo com uma demanda principal, age
meramente como meio indireto de coero ao pagamento do dbito, por meio de
uma sria restrio ao direito de propriedade que pode durar indefinidamente, sem
que seja aberta a possibilidade de discusso do crdito na via judicial, com plenitude
de meios de defesa.
A criao de restries indiretas atividade do contribuinte em dbito foi
energicamente rejeitada pelo Supremo Tribunal Federal, o que se verifica nos
verbetes das Smulas ns 70, 323 e 547.
Nas duas hipteses mencionadas pelo art. 1, par. nico da Lei n 8.397/92,
uma nica interpretao possvel: a de que, uma vez proposta a medida cautelar
fiscal e decretada a indisponibilidade dos bens do devedor, fica o ente pblico
obrigado a propor ao de conhecimento 36 , com vistas formao de um ttulo
______________
34
Os procedimentos necessrios ao ajuizamento de uma execuo fiscal (do incio da ao fiscal, ao vrios graus
hierrquicos do processo administrativo, ao procedimento de inscrio e ajuizamento) so expostos com clareza
por Edda Gonalves Maffei e Antonio Pinto da Silva, no artigo "O Uso de Medidas Gerais de Cautela na
Cobrana de Dbitos Fiscais", In: Revista da Procuradoria Geral do Estado de So Paulo, n 21, p. 160/161.
35
Tal indagao j foi lanada com propriedade por Jos Igncio Botelho de Mesquita, ao sustentar que "no se
pode pensar em cautelaridade sem instrumentalidade. Se a execuo fiscal ainda no pode ser instaurada, no se
pode dizer que esta medida de indisponibilidade de bens seja cautelar em relao execuo fiscal". In:
Liminares: Limites Constitucionais Discricionariedade Judicial. RTDP 3/97, p. 104.
36
Inclusive atravs de ao monitria, j que esta no se apresenta incompatvel com os crditos pblicos
baseados em relao de direito material de menor complexidade.
31
executivo judicial, sob pena de ineficcia da medida, nos termos do art. 13 do

referido diploma.
Nesta ao de conhecimento, o direito de defesa do contribuinte poder ser
exercido com plenitude e a efetiva necessidade da manuteno da indisponibilidade
patrimonial poder ser controlada pelo Poder Judicirio com maior segurana.
A propositura de ao de conhecimento pelos entes da Fazenda Pblica, alm
de
constituir-se
em
desdobramento
lgico
do
princpio
constitucional
da
inafastabilidade da jurisdio, no se revela incompatvel com o sistema de

prerrogativas e garantias do crdito tributrio estabelecido pelo CTN.
Como bem aduz Ruy Barbosa Nogueira, o devedor em mora est sujeito
execuo forada judicial dentro do due process of law, com as garantias
constitucionais do contraditrio e jamais pode ser entregue execuo nas mos do
prprio credor. 37
As prerrogativas e garantias do crdito tributrio devem ser lidas e
interpretadas, antes de tudo, de acordo com os parmetros impostos pela
Constituio.
Ao lanar mo da ao de conhecimento, nas hipteses tratadas, a Fazenda
no estar renunciando a uma prerrogativa, mas valendo-se da nica forma de fazer
valer sua pretenso creditria em consonncia com os princpios constitucionais
derivados da clusula due process of law.
Cabe lembrar que a iniciativa da fase contenciosa de constituio do crdito
tributrio pertence exclusivamente ao contribuinte 38 e os procedimentos de cobrana
administrativa no so obrigatrios para a administrao. 39 No h nenhuma norma
que obrigue a Fazenda Pblica a exaurir suas instncias administrativas, para, s
ento, deduzir em juzo sua pretenso creditria. certo que o acesso tutela
executiva somente lhe ser franqueado com a obteno de um ttulo executivo;
todavia, a auto-constituio de um ttulo extrajudicial no o nico caminho. Nada
______________
37
NOGUEIRA, Rui Barbosa. Curso de Direito Tributrio. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 296.
MORAES, Bernardo Ribeiro de Moraes. Compndio de Direito Tributrio, 2 vol.. 3 ed. Rio de Janeiro:
Forense, 1995, p. 837.
39
NOGUEIRA, Ruy Barbosa. Curso de Direito Tributrio. 14 ed. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 296.
38
32
impede que o crdito seja definitivamente formalizado na via judicial, em ao

condenatria que lhe outorgue um ttulo executivo judicial. 40
H posicionamento no sentido contrrio, porm, de que a constituio do
crdito no pode ser feita na via judicial, ainda que o reconhecimento do dbito pelo
contribuinte possa nela se dar.
Trata-se, ademais, de decorrncia do princpio da inafastabilidade da
jurisdio, aplicado tambm administrao pblica.
certo que a discusso administrativa do crdito tambm se reveste da
natureza de garantia para o contribuinte. Sua finalidade ltima, entretanto, garantir
que a agresso ao patrimnio do contribuinte, - que se concretizar com a execuo
judicial do crdito tributrio - seja precedida por processo devido, respeitadas as
garantias do contraditrio e da ampla defesa.
Ocorre que, quando a Fazenda Pblica obtm o provimento judicial que
decreta a indisponibilidade dos bens do contribuinte, esta agresso patrimonial j
ocorreu. D-se uma inverso na frmula segundo a qual ningum ser privado de
sua liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. O iter processual
inicia-se com a privao dos bens do devedor para, em um momento posterior, seja
franqueado o exerccio de seu direito de defender-se.
Nestas hipteses, o procedimento administrativo j no representar uma
garantia ao contribuinte, mas um simples diferimento de sua faculdade de exercer
seus direitos ao contraditrio e ampla defesa, o que somente se dar, com
plenitude, na via judicial, perante um juiz imparcial.
Note-se, todavia, que haver casos em que o contribuinte ter interesse em
prosseguir com a discusso na via administrativa, tendo em vista seu efeito
suspensivo da exigibilidade administrativa do crdito (art. 151, III, do CTN). Isso
ocorre porque, embora nos casos de crdito no constitudo definitivamente no se
possa falar, ainda, em exigibilidade judicial ou executoriedade, como querem alguns,
______________
40
Esta possibilidade, ademais, j era admitida Milton Flaks, "nada impede, em princpio, que a Fazenda dispense
a inscrio e cobre os seus crditos mediante procedimento executrio, desde que o ttulo se ajuste a qualquer
dos incisos do art. 585 do CPC, incluindo o de n VII. Neste caso, todavia, ter de valer-se do processo comum.
Como acentuado, a LEF s aceita como causa petendi a dvida ativa, pressupondo esta, obrigatoriamente, a
inscrio do crdito pblico (CTN, art. 201; L. n 4.320/64, art. 1, c/ red. DL 1.735/79)". In: Comentrios lei
da execuo fiscal. Rio de Janeiro: Forense, 1981, p. 23/24.
33
a partir do lanamento o crdito tributrio j detm exigibilidade administrativa 41 .

Esse atributo possibilita que o Fisco, entre outras medidas, p. ex., lance o nome do
devedor no CADIN (Cadastro de Inadimplentes) ou recuse a expedio de Certido
Negativa de Dbito (CND).
A indisponibilidade patrimonial no acarreta a suspenso da exigibilidade do
crdito.
Por estas razes, a concesso da medida cautelar fiscal, nos casos dos incisos
V, b e VII do art. 2 da Lei n 8.397/92, cria para a Fazenda Pblica o nus de
propor, no prazo do art. 11 da citada lei, ao condenatria, com vistas obteno
de um ttulo executivo judicial.
Com isso, preservam-se o carter instrumental da medida cautelar fiscal e,
conseqentemente, sua constitucionalidade, sendo que a durao do decreto de
indisponibilidade fica sujeita no a eventos provocados e controlados pela prpria
administrao, mas normal durao de um processo judicial, no qual se exercer
constante controle da proporcionalidade e da necessidade da medida constritiva
adotada.
Equilibram-se, assim, de um lado, os interesses fazendrios de preservao da
garantia de seus crditos e, de outro, o pleno exerccio do direito de defesa do
contribuinte, que ter seus bens indisponveis to somente durante o tempo
efetivamente necessrio, sem excessos.
H diversos acrdos dos Tribunais Regionais Federais e do Superior Tribunal
de Justia, entretanto, admitindo a propositura da cautelar fiscal antes da
constituio definitiva do crdito tributrio. No mbito dos Tribunais Regionais
Federais, destaco o seguinte acrdo, exemplificativamente:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. MEDIDA CAUTELAR FISCAL.
PROVIMENTO EM PARTE.
I O art. 1o, pargrafo nico, da Lei 8.397/92, com a
modificao acrescentada pela Lei 9.532/97, ao exigir, para
fins de ajuizamento de medida cautelar fiscal, a constituio
do crdito da Fazenda Pblica, no requer que tal ocorra de
______________
41
A distino feita por Ruy Barbosa Nogueira, In Curso de Direito Tributrio, 14 ed. So Paulo: Saraiva, p.
294/297
34
maneira definitiva, mas to-somente que reste demonstrada a

probabilidade do direito do requerente.
II A exigncia da constituio definitiva do crdito tributrio,
cuja caracterizao muitas vezes demanda longo espao
temporal, em virtude de questionamentos do contribuinte, nas
vias administrativa e judicial, poder inviabilizar o escopo do
processo cautelar, voltado salvaguarda da eficcia de futuro
executivo fiscal.
III Impe-se, na espcie, o recebimento com efeito
suspensivo da apelao ante a possibilidade de leso grave e
de difcil reparao.
IV O bloqueio dos ativos financeiros dos administradores,
bem assim das empresas agravadas, h de ser ressalvado da
acolhida do recurso, sob pena de se impossibilitar o
desenvolvimento da prpria atividade empresarial.
V Recurso provido parcialmente.
(TRF-5a Regio, AG 38202 (Proc. 200105000373613/PE), 4a
Turma, unnime, Rel. Des. Fed. Edlson Nobre, julg. 21.05.02,
DJ 04.07.02, p. 387, grifo nosso)
No Superior Tribunal de Justia, a matria no encontra consenso. Em mais de

uma oportunidade, a 1 Turma daquela Corte pronunciou-se no sentido de no
admitir o manejo da cautelar fiscal enquanto pendente a discusso administrativa do
crdito tributrio, consoante demonstram os seguintes julgados:
PROCESSUAL
CIVIL
E
TRIBUTRIO.
RECURSO
ESPECIAL. FALTA DEPREQUESTIONAMENTO. SMULAS
N 282 E 356/STF. ART. 535 DO CPC.VIOLAO.
INEXISTNCIA.
CAUTELAR
FISCAL.
LEI
N
8.397/92.PRESSUPOSTOS.
(...)
III - exceo das hipteses disciplinadas no pargrafo nico
do art. 1 da Lei n 8.397/92, no cabvel medida cautelar
fiscal, por ausncia de um de seus pressupostos, quando o
crdito tributrio ainda no est definitivamente constitudo,
pendente discusso na esfera administrativa. Precedente da
Turma (REsp 279.209/RS).IV - Recurso especial da fazenda
no conhecido. Recurso especial do contribuinte conhecido
apenas em parte e, nesse particular, provido.
(Origem: STJ - SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA
RESP - RECURSO ESPECIAL 577395, Processo:
200301347130 UF: PE rgo Julgador: PRIMEIRA TURMA,
Data da deciso: 07/12/2004, DJ DATA:17/12/2004
PGINA:428 REL. MIN. FRANCISCO FALCO, grifo nosso)
TRIBUTRIO.
MEDIDA
CAUTELAR
FISCAL.
IMPROCEDNCIA.
35
Improcede a medida cautelar fiscal contra contribuinte que

est, ainda, discutindo, na instncia administrativa, pela via
recursal, o valor tributrio que lhe est sendo exigido.
Caso de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio (art.
151, III, CTN). No interposio de execuo fiscal no prazo
de 60 dias. Dbito liquidado. Recurso provido.
(Resp n 279.209/RS, Rel. Min. Jos Delgado, DJU de
02.04.2001, p. 261)
A mesma 1 Turma, em recente julgado, entretanto, considerou suficiente para

o ajuizamento da medida cautelar fiscal a comunicao ao contribuinte do auto de
infrao (notificao), conforme se verifica da seguinte ementa:
MEDIDA
CAUTELAR
FISCAL.
PROCEDIMENTO
PREPARATRIO. CONSTITUIO REGULAR DO CRDITO
TRIBUTRIO. CABIMENTO.
(...)
2. Consoante doutrina o eminente Ministro Jos Delgado: H
entre os pressupostos enumerados um que bsico: a prova
de constituio do crdito fiscal. O inciso I do art. 3 da Lei n
8.397/92 no exige constituio definitiva do crdito fiscal;
exige, apenas, que ele encontre-se constitudo. Por crdito
tributrio constitudo deve ser entendido aquele materializado
pela via do lanamento. A respeito do momento em que o
crdito tributrio deve ser considerado para o devedor como
constitudo, h de ser lembrado que, por orientao
jurisprudencial, este momento fixado quando da lavratura do
auto de infrao comunicado ao contribuinte. (artigo Aspectos
doutrinrios e jurisprudenciais da medida cautelar fiscal, na
obra coletiva Medida Cautelar Fiscal. Coordenadores: Ives
Gandra da Silva Martins, Rogrio Gandra Martins e Andr
Elali. So Paulo: MP Editora, 2006, p. 79).
3. De acordo com a disciplina dos arts. 2 e 4, da Lei n
8.397/92, o decreto de indisponibilidade no alcana os bens
alienados antes da constituio dos crditos tributrios,
consubstanciados nos autos de infrao.
(Resp n 466.723 RS, Rel. Min. Denise Arruda, DJ
22/06/2006)
2.4 Requisitos para seu deferimento: o rol do art. 2
36
Ao analisar os artigos 813 e 814 do CPC, que disciplinam o arresto comum, o

professor Ovdio Baptista da Silva 42 apontou uma contradio evidente entre a
sistemtica estabelecida por aqueles dispositivos, e os artigos do prprio Cdigo nos
quais o legislador prometeu uma tutela ampla e genrica para todos os casos em
que se demonstrem os pressupostos clssicos legitimadores da tutela cautelar.
O autor citado qualificou como anacrnica a opo do legislador processual de
enumerar exaustivamente as causae arresti, j que os sistemas contemporneos
demonstram a tendncia de substituir este elenco fixo pela previso genrica
traduzida na locuo periculum in mora.
Estas crticas podem ser perfeitamente transportadas para o campo da
legislao extravagante e, particularmente, para a medida cautelar fiscal, na medida
em que, com a evoluo dos tempos, as formas de manobras fraudulentas
tendentes a frustrar o direito de crdito dos entes pblico atingem propores quase
infinitas.
O engessamento em um rol fixo, alm de contrariar a tendncia
contempornea a que alude o Professor Ovdio Baptista, atua como fator restritivo
do alcance desta forma de tutela.
O prprio legislador parece haver sentido o equvoco desta soluo, ao finalizar
o rol com a previso genrica pratica outros atos que dificultem ou impeam a
satisfao do crdito.
Ademais, como acrescenta ainda o citado professor, o carter excepcional e
urgente da tutela cautelar, pressupe que as medidas cautelares sejam
necessariamente concedidas pelo juiz segundo as circunstncias de cada caso
concreto e nunca para casos de perigo abstratamente normados pelo legislador. 43
Todavia, a inteno do legislador da medida cautelar fiscal de pr-qualificar
determinadas hipteses como situaes de perigo, atribuindo-lhes o automtico
efeito da decretao de indisponibilidade patrimonial do devedor, evidente.
44
______________
42
SILVA, Ovidio Baptista da. Curso de Processo Civil. vol. III, Porto Alegre: Ed. Srgio Fabris, 1993, p. 163.
Op. Cit, p. 164.
44
Tal como propugnou MARTINS, Ives Gandra da Silva Martins, In:Medida cautelar fiscal, Repertrio IOB de
Jurisprudncia, 1 quinzena de maro de 1992, p. 94.
43
37
Veja-se que, aps o exaustivo elenco do art. 2, estabelece o art. 7, caput, da

Lei n 8.397/92: o juiz conceder liminarmente a medida cautelar fiscal, dispensada
a Fazenda Pblica de justificao prvia e de prestao de cauo.
Semelhante exegese, porm, alm de contrariar toda sistemtica legal e
constitucional aplicvel tutela cautelar, - que no pode prescindir de uma avaliao
casustica das situaes de perigo, de acordo com as circunstncias de cada caso
concreto -, levaria, inevitavelmente inconstitucionalidade de boa parte dos incisos
do art. 2 da Lei n 8.397/92.
Veja-se, por exemplo, o inciso V, a, dessa lei:
Art. 2. A medida cautelar fiscal poder ser requerida contra o
sujeito passivo..., quando o devedor:
V notificado pela Fazenda Pblica para que proceda ao
recolhimento do crdito fiscal:
a) deixa de pag-lo no prazo legal, salvo se suspensa sua
exigibilidade.
O simples fato de o devedor estar em mora no significa que esteja

pretendendo frustrar a satisfao do crdito fazendrio. Pode o devedor no ter
condies materiais para o adimplemento da obrigao no termo legal fixado, mas
reuni-las em momento subseqente. Pode, ainda, pretender discutir o crdito em
ao judicial que no possua o efeito de suspender a exigibilidade do crdito (p. ex.
ao anulatria do crdito fiscal, sem efetivao de depsito). Ou, ainda, pode
simplesmente optar por aguardar a execuo fiscal para discutir o crdito em sede
de embargos.
Interpretar-se o dispositivo legal em sua literalidade, em descompasso com a
funo instrumental da medida cautelar fiscal, importaria, em verdade, no
estabelecimento de uma presuno, qual seja, a de que todo devedor em mora, que
no tenha diligenciado a suspenso da exigibilidade do crdito fiscal, pretende
frustrar sua futura satisfao em ao de execuo.
Desta forma, alm de ficar o devedor sujeito ao bloqueio judicial de seus bens,
teria ainda o nus de provar que no pretende frustrar a pretenso executria da
Fazenda Pblica.
Tal interpretao conduziria a uma afronta direta ao princpio do devido
processo legal que, em sua vertente procedimental, veda ao legislador o
38
estabelecimento de presunes ilgicas, ou que importem discriminaes odiosas,

ou que tendam a privar uma parte da razovel oportunidade de apresentar os fatos
teis sua defesa. 45
No caso analisado, no h qualquer conexo lgica entre o fato de um
contribuinte estar em mora e a presuno de que este esteja esquivando-se ou
pretendendo subtrair seu patrimnio da pretenso executria da Fazenda Pblica.
Tal conexo estabelece um salto irracional entre dois fatos, para atribuir
mora o grave efeito de tornar indisponveis os bens do cidado que se encontre
naquelas condies.
A interpretao literal do art. 2, V, a da Lei n 8.397/92 conduziria
inconstitucionalidade do dispositivo sob outro aspecto. Isso porque toda vez que o
devedor no obtivesse a suspenso da exigibilidade do crdito pblico, estaria
fadado a ter seus bens indisponveis, at o limite do montante da pretenso da
Fazenda Pblica.
No caso dos crditos tributrios, estaria o contribuinte obrigado a suspender a
exigibilidade do crdito por uma das formas do art. 151 do CTN, sob sua iniciativa.
Assim, restar-lhe-ia ou impugnar o crdito administrativamente, ou efetuar o depsito
em dinheiro do montante integral da obrigao, ou obter liminar em mandado de
segurana ou outro processo judicial.
Ora, tanto a impugnao administrativa do crdito, quanto a propositura de
mandado de segurana ou outra ao judicial, consistem em direitos, cuja
oportunidade de exerccio deve ficar ao critrio exclusivo seu titular. Num Estado de
Direito, no qual as pessoas possuem a liberdade de fazer tudo aquilo que no lhes
seja vedado por lei, a idia de que algum direito deva obrigatoriamente ser exercido,
sob pena de restrio a outro direito da pessoa, consiste num verdadeiro absurdo.
Da mesma forma, no possvel admitir-se que, para afastar a ameaa da
indisponibilidade patrimonial, o contribuinte em mora seja compelido a efetuar o
depsito integral do valor do crdito.
______________
45
COUTURE, Eduardo, In: La garanzia costituzionale del dovuto processo legale. Rivista di diritto
processuale, volume IX, parte I. Pdua: CEDAM, 1954, p.96.
39
Como bem observa Milton Flaks, ao comentar este dispositivo legal, antes das
alteraes da Lei n 9.532/97, a obrigatoriedade do depsito como condio
impugnao administrativa ou judicial de crditos fiscais foi duramente criticada por
respeitados autores por implicar, obliquamente, na reintroduo do princpio do solve
et repete, h muito repelido pela doutrina e jurisprudncia. Lembra o citado autor,
inclusive, a enrgica reao do Supremo Tribunal Federal a leis que exigiam
depsito prvio ou criavam restries indiretas atividade do contribuinte em dbito,
reao essa corporificada nas Smulas n 70, 323 e 547. 46
Ao estabelecer que o depsito integral do dbito se constitui em uma, dentre
trs hipteses possveis para que o devedor em mora no seja submetido medida
de indisponibilidade patrimonial, o legislador estabeleceu, transversamente, uma
forma de coero indireta ao pagamento do dbito, fora das formas admitidas pelo
devido processo legal.
Estas razes permitem concluir que uma interpretao literal do art. 2, V, a
da Lei n 8.397/92 conduz, inevitavelmente sua inconstitucionalidade.
O mesmo ocorre com os incisos VI e VII do mesmo artigo legal, que sujeitam
indisponibilidade patrimonial o devedor (1) que possua dbitos, inscritos ou no em
Dvida Ativa, que, somados, ultrapassem trinta por cento do seu patrimnio
conhecido ou (2) que aliena bens ou direitos sem proceder devida comunicao ao
rgo da Fazenda Pblica competente, quando exigvel em virtude de lei.
Estes incisos devem ser interpretados conjuntamente com o art. 64 da Lei n
9.532, de 10 de dezembro de 1997, que criou o instituto do arrolamento
administrativo.
Por imposio deste dispositivo legal, a autoridade administrativa competente
dever proceder ao arrolamento de bens e direitos do sujeito passivo sempre que o
valor dos crditos tributrios de sua responsabilidade for superior a trinta por cento
do seu patrimnio conhecido.
O arrolamento dever ser registrado, conforme o caso, nos Cartrios de
Registro Imobilirio, nos rgos ou entidades, onde, por fora de lei, os bens mveis
______________
46
RDA 192, p 67.
40
ou direitos sejam registrados ou controlados ou no Cartrio de Ttulos e Documentos

e Registros Especiais do domiclio tributrio do sujeito passivo.
Estabelece, ainda, o 3 deste artigo, que a partir da data da notificao do
ato de arrolamento, (...), o proprietrio dos bens e direitos arrolados, ao transferi-los,
alien-los ou oner-los, deve comunicar o fato unidade do rgo fazendrio
competente. O descumprimento desta formalidade, autoriza o ajuizamento de
medida cautelar fiscal contra o sujeito passivo.
A figura do arrolamento administrativo comporta inmeros questionamentos,
que foram bem explorados em valiosos estudos j produzidos sobre a matria 47 , e
que no esto comportados nos limites deste trabalho. Focalizaremos, to somente,
a conexo entre o arrolamento administrativo e a medida cautelar fiscal.
O fato de o devedor possuir dbitos fiscais que superem a trinta por cento de
seu patrimnio conhecido pode, em tese, at justificar que a autoridade
administrativa, como medida interna corporis de controle da capacidade econmica
do contribuinte, efetue o arrolamento dos bens do sujeito passivo da obrigao
tributria. A providncia encontra respaldo no art. 145, 1, da Constituio Federal.
Entretanto, este fato, tomado isoladamente como o fez a Lei n 8.397/92, no
traduz, por si s, nenhuma evidncia de que a garantia de uma futura execuo
esteja ameaada.
Veja-se, por exemplo, a hiptese de um administrador de pessoa jurdica que
venha a ser imputado responsvel por dbitos fiscais da empresa que administra.
Tais dbitos podem decorrer do normal desenvolvimento da atividade empresarial,
ou porque se preferiu discuti-los judicialmente, ou, ainda, porque optou-se por
aguardar a propositura da execuo fiscal para defender-se em embargos.
Facilmente tais dbitos superariam os trinta por cento do patrimnio conhecido
da pessoa fsica, sem que houvesse o mnimo risco de que eventual execuo fiscal
contra a pessoa jurdica restasse sem garantia.
______________
47
Todos reunidos na coletnea, Processo Administrativo Fiscal, 3 volume, Ed. Dialtica: Hugo de Brito
Machado, O Arrolamento de Bens do Contribuinte, p. 63/71; James Marins, As Microrreformas do Processo
Tributrio, o Arrolamento Administrativo e a Medida Cautelar Fiscal, p. 93/104; Marco Aurlio Greco,
Arrolamento Fiscal e Quebra de Sigilo, p. 163/173; Paulo Celso Bergstron Bonilha, Arrolamento de Bens do
Sujeito Passivo pela Autoridade Fiscal, p.195/201.
41
A indisponibilidade de bens do patrimnio do administrador, nestas

circunstncias, se revelaria como puro ato de arbtrio, violador de seu direito de
propriedade, e sem a mnima necessidade para o ente credor.
Novamente estaramos frente a uma presuno ilgica, no razovel e,
portanto, em conflito com o contedo da clusula due process.
Da mesma forma, o contribuinte cujos bens se encontrassem arrolados
administrativamente e que procedesse algum ato de disposio sem a prvia
comunicao autoridade fazendria, estaria sujeito ao decreto judicial de
indisponibilidade, por fora do art. 2, VII, da Lei n 8.397/92 e do art. 64, 4, da Lei
n 9.532/97.
Ou seja, estar-se-ia penalizando com uma restrio ao direito de propriedade
um ato jurdico lcito, comum vida civil ou negocial, sem que este apresentasse
um contedo de dissipao patrimonial, fraude ou simulao 48 , ou seja, sem que se
evidenciasse uma situao de risco futura execuo.
As hipteses comentadas constituem um exemplo de como uma interpretao
meramente literal das disposies contidas na Lei n 8.397/92 pode configurar
graves inconstitucionalidades, por afronta aos princpios decorrentes da clusula do
devido processo legal e ao direito fundamental propriedade.
O diploma legal, contudo, se interpretado de acordo com os caracteres que
informam a tutela cautelar e com o regime institudo pelo Cdigo de Processo Civil
para as cautelares inominadas, no conflita com os princpios constitucionais acima
mencionados. Isso porque, de acordo esta sistemtica, a concesso da medida
somente poder ter lugar mediante o exame casustico do requisito do periculum in
mora, efetuado pelo juiz de acordo com as circunstncias de cada caso concreto.
A medida seria reservada, exclusivamente, para as hipteses em que ficasse
configurada a efetiva existncia de uma situao de risco garantia do direito de
crdito da Fazenda Pblica.
______________
48
MARINS, James. As microrreformas do processo tributrio, o arrolamento administrativo e a medida cautelar

fiscal. In: Processo Administrativo Fiscal, 3 volume. Coordenador Valdir de Oliveria Rocha. So Paulo:
Dialtica, 1998, p. 102.
42
Desta forma, estaramos procedendo chamada interpretao conforme a

Constituio, assim definida pelo Tribunal Constitucional da Repblica Federativa
alem:
Se a norma contrariar um princpio, seja qual for a
interpretao possvel, considerar-se- inconstitucional. Mas
se a norma admitir vrias interpretaes, que em parte
conduzem a uma concluso de inconstitucionalidade, e por
outra parte se compatibilizam com a Constituio, a norma
constitucional, e como tal se aplicar de acordo com a
Constituio. 49
Ou, nas palavras de Paulo Bonavides, se houver a possibilidade de uma

interpretao que faa transparecer a compatibilizao da norma com a lei maior, h
de prevalecer esta sobre as demais interpretaes porventura cabveis. 50
Ao assim proceder poderia parecer, primeira vista, que o rol do art. 2 da Lei
n 8.397/92 encerraria uma inutilidade, ou uma previso suprflua, tal como
propugnou Ovdio Baptista da Silva, ao comentar os artigos 813 e 814 do CPC, que
enumeram as causas justificadoras do arresto. 51
Preferimos entend-lo como uma enumerao de hipteses meramente
indicativas que, absolutamente, no dispensam o exame do periculum in mora,
efetuado pelo juiz em cada caso concreto, decorrente da prpria sistemtica das
medidas cautelares em geral.
2.5 Bens passveis de decretao da indisponibilidade em sede de MCF
Em razo de sua insero no campo da cautelaridade e sua finalidade voltada

garantia da eficcia do processo de execuo fiscal, aplicam-se indisponibilidade
decretada em sede de medida cautelar fiscal todas as regras processuais que
estabelecem impenhorabilidades aplicveis ao processo de execuo.
Assim,
devem
ser
excetuados
da
medida
os
bens
absolutamente
impenhorveis, tais como o imvel residencial e os bens que guarnecem a

______________
49
Citado por BONAVIDES, Paulo, In: Curso de Direito Constitucional. 5 ed. So Paulo: Malheiros, 1994, p.
388.
50
Idem Ibidem.
51
Op. Cit., p. 164.
43
residncia do devedor (Lei n 8.009, de 29.03.1990, que estabelece a

impenhorabilidade do bem de famlia).
Neste sentido, inclusive, o Superior Tribunal de Justia, no julgamento do Resp
671.632/SC, j afirmou que o bem de famlia deve ser considerado indisponvel
para o fim especfico de garantir, no futuro, execuo de dvida tributria e assim,
interpretando o art. 4, 2, da Lei n 8.397/92, excluiu tais bens do alcance da
medida cautelar fiscal.
Todavia, a Lei n 8.397/92, em seu artigo 4, 1, inovando em relao s
demais regras gerais de impenhorabilidade, introduziu norma especfica, ao
estabelecer que na hiptese de pessoa jurdica, a indisponibilidade recair somente
sobre os bens do ativo permanente, acarretando importante restrio ao alcance da
medida de forma a harmonizar sua destinao de garantir o xito da execuo do
crdito pblico, sem, contudo, inviabilizar a continuidade do ciclo operacional das
empresas.
Isso porque, como j referido no item relativo indisponibilidade decretada
em
interveno
ou
liquidao
extrajudicial
das
instituies
financeiras,
indisponibilidade no pode afetar o processo ou a continuidade das operaes

comerciais
do
estabelecimento
devedor.
Inicialmente,
porque
restrio
representaria um retrocesso tendncia legislativa de buscar estimular a

recuperao da empresa em dificuldades momentneas, inicialmente sinalizada pela
Lei da Cautelar Fiscal e que terminou por ser a tnica determinante da nova Lei de
Falncias.
Alm
disso,
atentaria
contra
prpria
finalidade
do
instituto
da
indisponibilidade que a de conservao dos bens. Como afirma Werter Faria,

citado pelo Desembargador Penalva Santos, em estudo sobre a matria,
Seria contrrio at mesmo ao bom senso impedir que o titular do
estabelecimento vendesse os frutos colhidos e o gado em condies
de abate, ou constitusse penhor para o procedimento normal das
atividades. No se faz necessrio sustentar, como se tem feito
alhures, que a venda e o gravame, nessas hipteses, constituem
atos de conservao ou de administrao do estabelecimento.
44
Vedam-se os atos que comprometam a explorao normal dele, e

no os exigidos para mant-lo produtivo.
52
Tal dispositivo legal tem sido excepcionado pela jurisprudncia do Superior

Tribunal de Justia, nos casos de empresas que j se encontram com suas
atividades paralisadas, por sua evidente incompatibilidade com o esprito da norma e
tambm quando existam diversas execues fiscais movidas contra a empresa e
no tenham sido encontrados bens suficientes garantia do crdito fazendrio 53 .
Neste sentido, confira-se o seguinte julgado, citado a ttulo ilustrativo:
PROCESSO CIVIL. TRIBUTRIO. RECURSO ESPECIAL.
MEDIDA CAUTELAR FISCAL. ART. 4, 1, DA LEI 8.397/92.
INDISPONIBILIDADE.
PESSOA
JURDICA.
BENS
ESTRANHOS AO ATIVO PERMANENTE. VALORES
REPASSADOS PELO PROGRAMA DE EQUALIZAO DOS
CUSTOS DA PRODUO DE CANA-DE-ACAR DA
REGIO NORDESTE.
1. O art. 4, 1, da Lei n 8.397/02 que disciplina a medida
cautelar fiscal pe a salvo do gravame da indisponibilidade os
bens de pessoa jurdica que no integrem o seu ativo
permanente.
2. Todavia, em situaes excepcionais, quando a empresa
estiver com suas atividades paralisadas ou no forem
localizados em seu patrimnio bens que pudessem garantir a
execuo fiscal, esta Corte vem admitindo a decretao de
indisponibilidade de bens de pessoa jurdica, ainda que estes
no constituam o seu ativo permanente(REsp 513.078/AL).
3. Sem embargo do entendimento trilhado no precedente
citado, no caso, no restou demonstrado que a recorrida,
usina aucareira, est com suas atividades paralisadas ou
que no foram localizados em seu patrimnio bens capazes
de garantir as execues fiscais ajuizadas. 4. Recurso
especial improvido.
(STJ, RESP 677424, Proc. 200400820380/PE, 2a Turma,
unnime, Rel. Min. Castro Meira, julg. 14.12.04, DJ 04.04.05,
p. 288)
______________
52
Apud SANTOS, Joaquim Antonio de Vizeu Penalva. Disponibilidade: Sua funo no mbito do direito de
propriedade: atuao da disponibilidade na falncia, na liquidao extrajudicial de instituio financeira e no
contrato estimatrio. In: Advocacia Dinmica:Boletim Informativo Semanal, v. 25, n. 1, p. 11-9, jan. 2005.
53
Neste sentido, vide os seguintes julgados: 1 Turma, Resp 660.483/RN, Rel. Min. Francisco Falco, DJ
06.03.2006; 2 Turma, Resp 365.546/SC, Rel. Min. Joo Otvio Noronha, DJ 04.08.2006; 2 Turma, Resp
677.424/PE, Rel. Min. Castro Meira, DJ de 4.4.2005.
45
2.6 A medida cautelar fiscal e o redirecionamento da execuo fiscal
Estabelece a Lei n 8.397/92, em art. 4, 1, que na hiptese de pessoa

jurdica, a indisponibilidade recair somente sobre os bens do ativo permanente,
podendo, ainda, ser entendida aos bens do acionista controlador e aos dos que em
razo do contrato social ou estatuto tenham poderes para fazer a empresa cumprir
suas obrigaes fiscais....
A responsabilidade dos administradores, scios, gerentes, diretores ou
representantes de pessoas jurdicas de direito privado, no que diz respeito a dbitos
destas entidades originados do no recolhimento de tributos, encontra-se regulada
nos artigos 134, VII, e 135 do CTN.
As hipteses que legitimam a excusso de bens particulares do scio por
dbitos das empresas constituem matria extremamente controvertida na doutrina e
jurisprudncia, tema que no se compreende nos limites deste trabalho.
Cabe referir, entretanto, que o Superior Tribunal de Justia tem interpretado o
art. 4, 1, da Lei n 8.397/92 de forma coerente com sua jurisprudncia acerca da
responsabilidade
tributria,
regulada
pelo
CTN,
deferindo
extenso
da
indisponibilidade aos bens particulares dos responsveis tributrios apenas nos

casos em que tal responsabilidade encontre-se efetivamente configurada.
Neste sentido, a 2 Turma do STJ j decidiu que a extenso da
indisponibilidade aos bens dos administradores no prevalece se no demonstrada
a autoria de ato em infrao lei ou com violao de contratos ou estatutos ou com
excesso de poderes, face ao novel entendimento firmado pelo STJ de que o mero
inadimplemento no configura infrao lei (Resp 199800896058/AL, Rel. Min.
Franciulli Netto, DJ 24.06.2002).
Desta forma, ainda que o art. 4 , 2, da citada lei tenha permitido a extenso
da indisponibilidade at mesmo aos bens do acionista controlador, h que se efetuar
o exame da real possibilidade de responsabilizao da pessoa fsica pelo ato de
gesto que conduziu a empresa condio de devedora do crdito pblico.
Em outra oportunidade, o STJ teve a oportunidade de pronunciar-se pela
impossibilidade da decretao de indisponibilidade baseada, to somente, no fato de
46
os scios integrarem o Conselho de Administrao (...) com

competncia para fiscalizar a gesto dos diretores, atravs de
exame de livros e documentos da sociedade, bem como, para
solicitar informaes sobre contratos celebrados, incluindo-se
o presente Contrato de Benefcio Fiscal concedido referida
empresa por intermdio do PRODEI (Programa de
Desenvolvimento Industrial do Estado), o que configura
ofensa ao artigo 135, do CTN. (1 Turma, Resp. n 722.998MT, Rel. Min. Luiz Fux).
O que importa salientar que a possibilidade introduzida pelo dispositivo acima

transcrito de extenso da indisponibilidade patrimonial aos bens do acionista
controlador e administradores, em razo de dbitos das respectivas empresas, no
prescinde da citao destas pessoas fsicas em nome prprio, para que sejam
integradas relao processual.
A
mera
decretao
da
indisponibilidade
de
bens
particulares
dos
administradores, sem seu chamamento ao processo atravs da citao, os legitima

a ingressar com ao incidental de embargos de terceiro, por no ostentarem, em tal
hiptese, a condio de partes no processo cautelar fiscal.
De qualquer forma, a exigncia da demonstrao ftica da efetiva
responsabilidade de terceiros para fins de extenso do decreto de indisponibilidade
no pode perder de vista sua insero no campo da cautelaridade, no qual o risco
ronda a efetividade do crdito pblico. Assim, a sumariedade da cognio que se
efetua no campo das cautelares, inclusive das cautelares fiscais, deve aplicar-se
igualmente prova da responsabilidade tributria de terceiros. Tal demonstrao
ftica deve ensejar a viabilidade da tese da existncia da responsabilidade tributria
no caso concreto, mas sua demonstrao cabal e sua efetiva apurao, em sede de
cognio exauriente, dar-se- nos autos da prpria execuo fiscal ou mesmo em
sede de embargos execuo.
2.7 A medida cautelar fiscal e os parcelamentos (REFIS, PAES E REFIS 3)
Pergunta-se: tendo o contribuinte aderido a um dos programas de recuperao

fiscal, institudos em lei (Lei n 9.964/2000, 10.002/2000, 10.637/2002, 10.684/2003
e MPV 303/2006), permanece a indisponibilidade decretada em sede de medida
cautelar fiscal?
47
Nos termos do art. 3, 3, da Lei 9.964/2000, a opo pelo REFIS implica

manuteno automtica dos gravames decorrentes de medida cautelar fiscal e das
garantias prestadas nas aes de execuo fiscal. Por manuteno automtica,
contudo, deve entender-se to somente a conservao da garantia judicial j
existente no momento da opo, e no a movimentao da execuo no sentido de
aperfeioar garantia judicial ainda no ultimada. No caso de indisponibilidade j
decretada em sede cautelar, o parcelamento no obstar seu prosseguimento at
sua convolao em penhora, uma vez que no se justifica a manuteno de
indisponibilidade por tempo indeterminado, o que resultaria em transmutar a
finalidade da medida cautelar em mera garantia do resultado de um parcelamento, e
no de um processo de execuo.
certo que o art. 5, inc. VI, da Lei n 9.964/00 estabelece que a pessoa
jurdica optante pelo REFIS ser dele excluda na hiptese de concesso de medida
cautelar fiscal. Todavia, a melhor interpretao para tal dispositivo a da sua
referibilidade com dbitos posteriores aos includos no REFIS, em relao aos quais
se faa necessria a concesso da medida. Neste caso, em razo de prejuzo
solvabilidade das obrigaes correntes, a sano de excluso do REFIS se aplica
(por descumprimento de obrigaes assumidas em razo do benefcio fiscal, de
manuteno de crditos tributrios posteriores).
A Lei n 10.684/2003 (que introduziu o denominado PAES) no faz meno
expressa manuteno da indisponibilidade decretada em cautelar fiscal, porm o
inc. V do art. 4 e o 3 do art. 5 exigem a manuteno das garantias transferidas
de outros parcelamentos anteriores ou de execuo fiscal.
A ausncia de meno manuteno dos gravames decorrentes da medida
cautelar fiscal no PAES, todavia, no leva concluso de que a indisponibilidade
patrimonial no ser mantida em caso de adeso do contribuinte ao citado
programa, mas, como leciona a doutrina, somente se manter a indisponibilidade
dos bens que foram gravados por ocasio da medida cautelar fiscal se for intentada
48
a execuo fiscal no prazo legal, observando-se que o parcelamento suspende a

exigibilidade do crdito, suspendendo, portanto, o processo de execuo fiscal. 54
Entretanto, se o contribuinte j houver manifestado sua adeso em data
anterior propositura da cautelar fiscal e encontrar-se cumprindo regularmente as
obrigaes decorrentes de sua adeso ao programa, no h interesse do ente
credor na decretao judicial da indisponibilidade, uma vez que os bens da empresa
ficam comprometidos pela prpria opo ao referido programa, nos termos do art. 2
do art. 10 e do art. 11, ambos do Decreto n 3.431, de 24.04.00.
Neste sentido, j decidiu o E. Tribunal Regional Federal da 4 Regio:
PROCESSUAL PENAL. AO CAUTELAR. DECISO QUE
CONCEDEU LIMINARMENTE A INSCRIO DA HIPOTECA
LEGAL COM SEQESTRO DE BENS. ORDEM CONCEDIDA
EM MANDADO DE SEGURANA PARA SUSPENDER ESSA
DECISO. REFIS. PERDA DE OBEJTO. PROCESSO
EXTINTO.
1. Foi decidido no MS n 2001.04.01.009210-2 que se a
hipoteca legal visa garantia da reparao do dano (art. 134
do CPP), sendo o caso de suspenso da ao penal, e j
estando os bens da empresa comprometidos pela prpria
opo ao REFIS (art. 10, 2, do Decreto n 3.431, de
24.04.00) a medida de seqestro desnecessria.
2. Assim, cancelada a ordem de seqestro e hipoteca legal
sobre os bens inoveis dos rus, resta sem objeto a presente
ao cautelar.
3. Processo extinto. (TRF 4 Regio, ACR 7667, Proc.
200072010040384/SC, Turma Especial, unnime, Rel . Des.
Federal Fbio Rosa, DJU 13.02.02, p. 795).
A mesma soluo deva ser adotada nos parcelamentos regidos pela Medida
Provisria n 303/2006 a qual, indo alm dos diplomas legais que introduziram os
parcelamentos anteriores, desvinculou totalmente sua concesso da apresentao
de garantias extrajudiciais ou de arrolamento administrativo, mantendo unicamente
aqueles
decorrentes
de
dbitos
transferidos
de
outras
modalidades
de
parcelamento ou de execuo fiscal (art. 3, 4, II e art. 5, 3, da Medida

Provisria n 303/2006).
______________
54
CARDOSO, Las Vieira. Medida cautelar e o REFIS, In Medida cautelar fiscal. So Paulo: MP Editora, 2006,
p. 127.
49
Isso porque, aps a edio da Lei Complementar n 104/2001, o parcelamento

est previsto expressamente no inciso VI do art. 151 do CTN como causa de
suspenso da exigibilidade do crdito tributrio e, mesmo anteriormente citada Lei
Complementar, havia forte tendncia jurisprudencial no sentido de emprestar aos
parcelamentos o efeito de suspender a exigibilidade do crdito 55 , seja por
equiparao ao instituto da moratria, seja em decorrncia dos prprios efeitos do
pagamento parcelado.
Assim, no se justificaria a decretao da indisponibilidade cautelar voltada
garantia de crdito pblico desprovido do atributo da exigibilidade, mesmo porque,
alm da ausncia de interesse processual na propositura da tal medida, poder-se-ia
questionar a real ocorrncia do periculum in mora nos casos em que o parcelamento
vem sendo cumprido com regularidade.
3. SIGILO BANCRIO E BACEN-JUD
3.1 O fundamento constitucional do sigilo bancrio
No h uma conceituao uniforme na doutrina acerca do enquadramento

constitucional do direito ao sigilo bancrio, havendo at quem sustente no estar o
sigilo bancrio protegido pela Constituio Federal, no constituindo um direito
fundamental, j que no se insere nos conceitos de intimidade ou de dados,
limitando-se esse ltimo a referncias informatizadas. 56
A maioria da doutrina e da jurisprudncia, porm, enquadra-o ou no direito
privacidade e intimidade (art. 5o, X) ou na garantia de sigilo de dados (art. 5o, XII),
______________
55
TRF 4 Regio, AgIn 1998.04.01.064479-1/RS, Rel. Juza Tnia Escobar, DJU 17.02.1999, p. 173; STJ, 2
Turma, Resp n 162.887/SC, Rel. Min. Ari Pargendler, RSTJ vol 107/139; STJ, 2 Turma, Resp n 88.786/SP,
Rel. Min. Peanha Martins, DJU 01.06.1998, p. 59.
56
Nesse sentido, Luiz Fernando Bellinetti, referido por Luciane Amaral Corra no artigo O princpio da
proporcionalidade e a quebra do sigilo bancrio e do sigilo fiscal nos processos de execuo. In A Constituio
concretizada: construindo pontes com o pblico e o privado. MORAIS, Jos Luiz Bolzan de et al. Organizador
SARLET, Ingo Wolfgang. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2000, pp. 165/210. No mesmo sentido, o voto
do Ministro Francisco Rezek nos autos do MS n 21.724-4/DF, julgado pelo STF em 05.10.95, que negava a
estatura constitucional ao sigilo financeiro, acompanhado pelo min. Seplveda Pertente, afirmando ter
dificuldade extrema em construir, sobre o art. 5o, sobre o rol constitucional de direitos, a mstica do sigilo
bancrio somente contornvel nos termos de outra regra da prpria Carta.
50
que no deixa de ser um complemento do primeiro, ou entre os dois institutos, com o

seguinte contedo:
Art. 5- Omissis.
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a
imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo
dano material ou moral decorrente de sua violao.
(...)
XII- inviolvel o sigilo da correspondncia e das
comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes
telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas
hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de
investigao criminal ou instruo processual penal;
Ambas as garantias, alm de direito imediatamente aplicvel (art. 5, 1o, da

CF/88), constituem clusulas ptreas, a teor do art. 60, 4o, IV, da CF/88,
Segundo Jos Paulo Baltazar Jnior, o sigilo bancrio est protegido pelo
inciso X do art. 5o da CF/88, integrando a vida privada, e no a intimidade, pois no
se pode falar em intimidade financeira. A patrimonialidade, segundo ele, no deve
servir como bice ao reconhecimento do fundamento constitucional do sigilo, seja
porque o prprio patrimnio protegido constitucionalmente em mais de um ponto,
seja porque a proteo se dirige aos dados em si mesmos considerados,
independentemente de representarem patrimnio e mesmo que representem-no de
forma negativa. Ressalta que com o acesso movimentao financeira,
especificamente quanto a pagamentos e recebimentos, possvel at mesmo
conhecer outros dados, prprios da vida privada, que o cidado pretenda manter em
sigilo, tais como doaes, compras, relacionamentos amorosos, etc.57
Luciane Amaral Corra entende que a proteo aos sigilos bancrio e fiscal se
insere naquela concedida ao sigilo de dados pelo art. 5o, inciso XII, dizendo que:
... a Constituio Federal, ao assegurar a inviolabilidade do
sigilo de dados, instituiu verdadeira regra no sentido de tornar
sigilosos os dados cobertos por sigilo, o que se deve entender
sob pena de tornar-se sem sentido o dispositivo. Isso porque
______________
57
BALTAZAR JNIOR. Jos Paulo. Sigilo bancrio e privacidade. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005,
p. 61.
51
o que considera inviolvel, na verdade, so a

correspondncia, os dados, as comunicaes telegrficas e
telefnicas, sendo o sigilo uma decorrncia de tal
inviolabilidade. A norma constitucional, ao assegurar a
inviolabilidade do sigilo de dados, o faz com relao aos
prprios dados, o que se deve entender sob pena de
esvaziamento do direito fundamental: no h possibilidade de
violao de sigilo de dados a no ser mediante divulgao
desses mesmos dados, o que pode ocorrer, portanto, a
qualquer momento, no apenas quando se d a comunicao.
Cabe, desse modo e conforme j acima exposto, tarefa
concretizadora do intrprete a definio do campo de
58
incidncia das disposies fundamentais.
3.2 A quebra do sigilo bancrio na execuo fiscal ou em medidas

preparatrias/incidentais
Ao princpio democrtico de que o direito privacidade e ao sigilo de dados so

garantias individuais, contrape-se o princpio de que nenhum direito liberdade
privada pode ser absoluto, sendo que, no confronto entre o direito individual e o
interesse pblico, no se pode privilegiar nenhum deles, devendo a soluo ser
alcanada pela aplicao do princpio da proporcionalidade, consoante propugna
Eliana Calmon, fazendo referncia doutrina de Gilmar Ferreira Mendes, quanto ao
princpio da reserva legal no princpio da reserva legal proporcional. 59
O Supremo Tribunal Federal deixou claro, em diversos precedentes, que o
sigilo bancrio no direito individual absoluto, podendo ser rompido em casos
especiais.
Jos Paulo Baltazar Jnior refere precedentes em que, antes da promulgao
da Constituio de 1988, o STF reconhecia o segredo profissional dos bancos, mas
o relativizava em prol do interesse pblico e para o esclarecimento da verdade, se
as informaes fossem essenciais e indispensveis ao julgamento das demandas
submetidas ao Poder Judicirio, ainda que em aes de natureza civil (RMS n
1.047, julgado em 6 de setembro de 1949, MS n 2.172-GO, julgado em 10 de julho
de 1953, relatado pelo Min. Nelson Hungria, RE n 94.608-SP, julgado em 06 de
______________
58
59
Apud, p. 173
In Sigilo Bancrio. Revista da Escola Paulista da Magistratura, v. 3, n1, p. 43-51, janeiro/junho/2002.
52
abril de 1984, relatado pelo Min. Cordeiro Guerra) 60 . Acrescenta-se, ainda, o

julgamento do RE 71640/BA, pela 1a Turma em 17.09.71, relatado pela Min. Djaci
Falco, DJ 12.11.71, p. 6313.
Aps a Constituio, o mesmo autor refere outros julgados, nos quais o
Supremo Tribunal Federal reafirma conexo do sigilo financeiro com direitos
fundamentais, mas refere a possibilidade de relativizao, na forma da lei e com
respeito ao princpio da razoabilidade, a saber o RE n 219.780/PE, julgado em 13
de abril de 1999, relatado pelo Min. Carlos Velloso, o Agravo Regimental em Petio
n 1564/RJ, julgado em 17 de junho de 1999, relatado pelo Min. Octavio Gallotti, o
MS n 23.452/RJ, julgado em 16 de setembro de 1999, relatado pelo Min. Celso de
Mello, o MS n 23.639-6/DF, julgado em 16 de novembro de 2000, relatado tambm
pelo Min. Celso de Mello, afirmando ainda a ausncia de reserva absoluta de
jurisdio. 61
As crticas relativizao do sigilo bancrio em execuo fiscal, em medida
cautelar fiscal ou de outra natureza tendente satisfao do crdito fiscal, seja
atravs de requisio por ofcios, seja pela utilizao do sistema BACEN JUD, tm
base normalmente na violao aos arts. 5o, X e XII, da CF/88.
Alguns precedentes do TRF-4a Regio consideram que o sigilo bancrio
protege informaes quanto prpria existncia de contas e os valores nela
constantes, no sendo possvel sua quebra, por ofensa ao direito fundamental
intimidade e vida privada, como se verifica dos seguintes exemplos:
PROCESSO
CIVIL.
EXECUO.
PERMISSO
DE
CONSULTA AO BACEN JUD SOBRE BENS DO DEVEDOR
IMPOSSIBILIDADE
1. A indicao do endereo e de bens penhorveis do
devedor encargo do exeqente, intransfervel ao Poder
Judicirio, nem sob a forma de expedio de ofcios de
consulta, tampouco sob permisso de uso de meios
eletrnicos de aferio.
2. No cabe a expedio de ofcios a reparties pblicas
visando investigao de bens do devedor, mxime quando se
intenta a penhora dos bens caso existentes, pois que
protegidos por sigilo que no se quebra seno em casos
______________
60
61
Apud, pp. 65/68.

Apud. pp. 68/72
53
especialssimos, com os quais mera relao de crdito e

dbito, versada em processo individualizado de execuo,
nenhuma identidade encontra. (TRF-4a Regio, AI
2003.04.01.0284413/SC, 4a Turma, unnime, Rel. Des. Fed.
Amaury Chaves de Athayde, julg. 26.11.03, DJU 24.12.03)
AGRAVO
DE
INSTRUMENTO.
ADMINISTRATIVO.
CONVNIO BACEN JUD. EXECUO TRABALHISTA.
GARANTIA. BLOQUEIO DE DEPSITO. SIGILO BANCRIO.
PRESERVAO. Por meio de um sistema informatizado,
disponibilizado pelo BACEN, foi viabilizado o acesso a
informaes ligadas s contas bancrias com vistas ao
bloqueio de depsito para garantia de execuo trabalhista.
Todavia, por mais louvvel que seja a iniciativa de facilitar o
acesso a informaes relativas existncia de contas
correntes com depsito penhorveis em execues
trabalhistas, inafastvel a garantia de preservao do sigilo
intimidade de pessoas fsicas e jurdicas contemplado
constitucionalmente.(TRF-4a Regio, AI 2004.04.01.0168594/RS, 3a Turma, unnime, Rel. Des. Fed. Luiz Carlos de
Castro Lugon, julg. 19.10.04, DJU 1.12.04)
H outro entendimento no sentido de que no se configura a quebra do sigilo

bancrio pela requisio de informaes sobre a existncia de contas bancrias e
saldo disponvel, a qual somente ocorreria com o acesso movimentao financeira.
Nesse sentido:
EXECUO FISCAL. ACESSO AO SISTEMA BACEN JUD.
QUEBRA
DO
SIGILO
BANCRIO.
PRECLUSO
CONSUMATIVA. AGRAVO DE DECISO QUE NEGA
SEGUIMENTO AO AGRAVO DE INSTRUMENTO. O
deferimento da utilizao do Convnio BACEN JUD no
implica quebra de sigilo bancrio, uma vez que as
informaes requeridas limitam-se existncia ou no de
contas bancrias em nome do devedor e eventual saldo
disponvel, no se tendo acesso movimentao financeira
do executado. Ademais, se violao ao sigilo bancrio h, ela
est sendo efetivada por ordem judicial, o que lhe retira
qualquer ilegalidade ou irregularidade. O acesso s
informaes das contas bancrias que podero servir para
busca da garantia do processo executivo-, por meio do
BACENJUD, possvel quando comprovado pelo exeqente
que se esgotaram as diligncias na busca de bens
penhorveis em nome da executada. entendimento deste
Tribunal que, para configurar o exaurimento das diligncias na
busca de bens passveis de penhora, suficiente a
comprovao da realizao de consultas junto ao Ofcio de
Registros de Imveis da comarca do devedor e ao
DETRAN.(...) (TRF-4a Regio, AGVAG 2006.04.00.0103083/SC, 1a Turma, unnime, Rel. Des. Fed. Vilson Dars, julg.
07.06.06, DJU 05.07.06, p. 529)
54
Com razo a colocao, a nosso sentir, pois o sistema no permite que

o juiz da causa tenha acesso ao teor dos depsitos (origem) mas somente sua
existncia e ao montante. A anlise se restringe suficincia para suportar a
execuo e, incidentalmente execuo, sobre eventual impenhorabilidade
suscitada pela parte executada ou conhecida de ofcio (de contas-correntes por
exemplo, normalmente destinadas a depsitos de salrios e subsistncia de
pessoas fsicas e manuteno do capital de giro da pessoa jurdica, que no esteja
em caixa).
Quanto crtica embasada no disposto no art. 5o, XII, da CF/88,
colhem-se as seguintes consideraes de Andr Malta Martins:
Estando protegidos pelo direito privacidade (art. 5, inciso
XII, da Constituio Federal), os dados bancrios do indivduo
ou empresa s podem ser revelados por fora de medida
judicial, se esgotados todos os outros meios de localizao de
bens do devedor. Esse o entendimento unssono do egr.
Superior Tribunal de Justia, conforme se depreende das
decises monocrticas, proferidas no Recurso Especial n
687.698-RS e no Recurso Especial n 744.285-SP.
Por outro lado, segundo dispe o 3, do art. 1, da Lei
Complementar n 105, de 10 de janeiro de 2001, o
fornecimento de informaes bancrias visando unicamente
satisfazer o pagamento de crdito tributrio, no est
encartado no rol de situaes que autorizam a quebra do
sigilo. A propsito, o 4, inciso VII, do mesmo art. 1, da
referida Lei Complementar n 105/01 [27], faculta a decretao
de quebra do sigilo bancrio, em se tratando da relao fiscocontribuinte, apenas com o fito de apurar os crimes cometidos
contra a ordem tributria, previstos na Lei n 8.137/90.
Nesse sentido, a Lei Complementar n 118/05, ao contrrio da
Lei Complementar n 105/01, parece estar em desacordo com
a norma constitucional, eis que, ao possibilitar a divulgao
dos dados bancrios apenas para buscar a satisfao de
crditos de natureza fazendria, afronta o inciso XII, do art. 5,
da Lei Poltica do Pas, cuja ordem somente admite exceo
em casos de "investigao criminal ou instruo processual
penal":
"art. 5- Omissis.
"XII- inviolvel o sigilo da correspondncia e das
comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes
telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas
hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de
investigao criminal ou instruo processual penal;"
55
Tanto assim que o egrgio Superior Tribunal de Justia vem

desautorizando a revogao do sigilo bancrio, quando vise
to-somente a "simples satisfao de dvida". Na linha desse
entendimento, vale seja transcrita passagem da deciso do
eminente Ministro Aldir Passarinho Jnior, proferida nos autos
do Agravo n 656.513-MT:
"O entendimento desta Corte pacfico no sentido de que
descabe a quebra de sigilo bancrio, fiscal, ou expedio de
ofcio a rgo pblico, com a finalidade de fornecer elementos
teis localizao de bens de devedor inadimplente para
penhora, eis que, na espcie, no se configura o interesse da
Justia, mas o particular do prprio credor, que deve se
utilizar dos meios adequados cobrana, no se justificando
tratamento excepcional, que venha a afastar a regra legal do
sigilo."
Para arrematar, no catlogo dos inmeros privilgios dos
crditos tributrios estatudos na Lei n 6.830/80 (concorrncia
preferencial, presuno de liquidez e certeza, produo de
provas livre de requerimento, possibilidade de substituio do
ttulo executivo, intimaes pessoais ao Exeqente,
substituio da penhora em qualquer fase do processo), no
est contemplada a quebra do sigilo bancrio, restando
imprescindvel o interesse pblico, traduzido na apurao de
eventual ilcito, para justificar providncia de tamanha
gravidade, mxime quando realizada sem a cincia ou
manifestao do executado, conforme determina a Lei
62
Complementar n 118/05.
Mesmo que se entenda que a garantia do sigilo bancrio est albergada pelo
inciso XII do art. 5o da CF/88, a meno final do dispositivo relativizao para fins
de investigao criminal ou instruo processual penal no se aplica, pois a
relativizao, para quem adota este posicionamento, pode decorrer da resoluo do
conflito entre o direito fundamental do devedor inviolabilidade do sigilo envolvido e
o direito fundamental do credor ao devido processo legal efetivo, conforme leciona
Luciane Amaral Corra:
Ocorre que o devido processo legal e a conseqente
efetividade da prestao jurisdicional no princpio que se
opere unicamente em favor do devedor, garantindo-lhe ampla
______________
62
MARTINS, Andre Malta. Duas abordagens acerca da Lei Complementar n 118/05. Contagem da prescrio
em repetio de indbito e indisponibilidade de bens em execuo fiscal. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n.
894, 14 dez. 2005. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7713>. Acesso em:
09 set.
2006.
56
oportunidade de defesa, inclusive anterior penhora

exceo de pr-executividade-, atingindo tambm o credor,
que tem direito efetiva satisfao do crdito que perfaz as
exigncias legais, sendo dever do Estado atender sua
pretenso, de forma concreta e efetiva, a partir do momento
em que assumiu o monoplio da jurisdio, o que tambm
decorre do direito fundamental ao devido processo legal.
Quando, portanto, o juiz se depara com situaes que
inviabilizam a satisfao do crdito, quer pela no-localizao
de bens do devedor ou de sua pessoa, que pela total
ineficincia da nomeao e da penhora eventualmente
realizadas, seguidas de um pedido de quebra de sigilo
bancrio ou fiscal do devedor, deve, para decidir a respeito,
ter em conta a proteo ao sigilo de dados e, igualmente, o
direito ao devido processo legal do exeqente, que tambm
princpio orientador da jurisdio como um todo.
Verifica-se que, de uma forma geral, tem a jurisprudncia
identificado a existncia de interesse da justia relativamente
63
a pedidos de quebra de sigilo bancrio ou fiscal.
Este o panorama da questo na doutrina e jurisprudncia, quanto ao status

constitucional do sigilo bancrio e quanto admissibilidade de sua quebra,
sintetizando Jos Paulo Baltazar Jnior as manifestaes do Supremo Tribunal
Federal em relao matria:
[...] podendo ser resumidos nos seguintes pontos as
manifestaes do STF sobre o sigilo financeiro: a) cuida-se de
direito no-absoluto, podendo ser relativizado em favor do
interesse pblico; b) o sigilo financeiro tem fundamento
constitucional no inciso X do art. 5o da Constituio,
especificamente na proteo da vida privada; c) a matria no
est submetida reserva de jurisdio, podendo o sigilo ser
quebrado por comisso parlamentar de inqurito; d) a
relativizao do direito fundamental requer deciso
fundamentada, com base emprica concreta na qual reste
evidenciada a existncia de indcios dos fatos, bem como da
64
necessidade da medida.
______________
63
64
Apud, p. 192.
Apud, p. 72.
57
3.3. O sigilo bancrio na legislao infraconstitucional
3.3.1. Na Lei 4.595/64:

Dispunha o art. 38 do referido diploma normativo, acerca do sigilo bancrio,
que:
Art. 38. As instituies financeiras conservaro sigilo em suas
operaes ativas e passivas e servios prestados.
1o As informaes e esclarecimentos ordenados pelo Poder
Judicirio, prestados pelo Banco Central da Repblica ou
pelas instituies financeiras, e a exibio de livros e
documentos em Juzo, se revestiro sempre do mesmo
carter sigiloso, s podendo a eles ter acesso as partes
legtimas na causa, que deles no podero servir-se para fins
estranhos mesma.
[...]
7 A quebra do sigilo de que trata este artigo constitui crime e
sujeita os responsveis pena de recluso, de um a quatro
anos, aplicando-se, no que couber, o Cdigo Penal e o
Cdigo de Processo Penal, sem prejuzo de outras sanes
cabveis.
A quebra do sigilo por determinao judicial j estava prevista, assim, em lei

ordinria, desde antes da Constituio, que foi recebida como lei complementar pela
Constituio Federal, a teor do disposto no art. 192 da Constituio. 65
Ainda, o Min. Carlos Velloso, refere a viabilidade do regramento do sigilo
bancrio em normas infraconstitucionais: A questo, portanto, da quebra do sigilo,
resolve-se com observncia de normas infraconstitucionais, com respeito ao
princpio da razoabilidade e que estabeleceriam o procedimento ou o devido
processo legal para a quebra do sigilo bancrio. 66
______________
65
Neste sentido, o voto do Min. Carlos Velloso no julgamento da Petio 577-5/DF, em 25.03.92(acrdo
publicado na RTJ 148/366), fazendo referncia doutrina (Carlos Alberto Hangstrom), referindo ainda que a
matria se encontrava aps a Constituio basicamente regrada na referida lei, no obstante as alteraes da Lei
8.033, de 12.04.90 e 8.021, de 12.04.90, sobre cuja validade pairavam questionamentos acerca da
constitucionalidade.
66
Voto no RE 219.780-5/PE, julgado pela 2 Turma do STF em 13.04.99, publ. No DJ 10.09.99
58
3.3.2 Na Lei Complementar n 105/2001:

O art. 13 da Lei Complementar n 105/2001 revogou expressamente o art. 38
da pr-citada Lei 4.595/64, estabelecendo o seguinte quanto ao sigilo bancrio:
Art. 1o As instituies financeiras conservaro sigilo em suas
operaes ativas e passivas e servios prestados.
1o So consideradas instituies financeiras, para os
efeitos desta Lei Complementar:
I os bancos de qualquer espcie;
II distribuidoras de valores mobilirios;
III corretoras de cmbio e de valores mobilirios;
IV sociedades
investimentos;
de
crdito,
financiamento
V sociedades de crdito imobilirio;

VI administradoras de cartes de crdito;
VII sociedades de arrendamento mercantil;
VIII administradoras de mercado de balco organizado;
IX cooperativas de crdito;
X associaes de poupana e emprstimo;
XI bolsas de valores e de mercadorias e futuros;
XII entidades de liquidao e compensao;
XIII outras sociedades que, em razo da natureza de
suas operaes, assim venham a ser consideradas pelo
Conselho Monetrio Nacional.
2o As empresas de fomento comercial ou factoring,
para os efeitos desta Lei Complementar, obedecero s
normas aplicveis s instituies financeiras previstas no 1o.
3o No constitui violao do dever de sigilo:
[...]
VI a prestao de informaes nos termos e condies
estabelecidos nos artigos 2o, 3o, 4o, 5o, 6o, 7o e 9 desta Lei
Complementar.
4o A quebra de sigilo poder ser decretada, quando
necessria para apurao de ocorrncia de qualquer ilcito,
em qualquer fase do inqurito ou do processo judicial, e
especialmente nos seguintes crimes:
[...]
59
Art. 2o O dever de sigilo extensivo ao Banco Central do

Brasil, em relao s operaes que realizar e s informaes
que obtiver no exerccio de suas atribuies.
[...]
Art. 3o Sero prestadas pelo Banco Central do Brasil,
pela Comisso de Valores Mobilirios e pelas instituies
financeiras as informaes ordenadas pelo Poder Judicirio,
preservado o seu carter sigiloso mediante acesso restrito s
partes, que delas no podero servir-se para fins estranhos
lide.
1o Dependem de prvia autorizao do Poder
Judicirio a prestao de informaes e o fornecimento de
documentos sigilosos solicitados por comisso de inqurito
administrativo destinada a apurar responsabilidade de
servidor pblico por infrao praticada no exerccio de suas
atribuies, ou que tenha relao com as atribuies do cargo
em que se encontre investido.
2o Nas hipteses do 1o, o requerimento de quebra de
sigilo independe da existncia de processo judicial em curso.
3o Alm dos casos previstos neste artigo o Banco
Central do Brasil e a Comisso de Valores Mobilirios
fornecero Advocacia-Geral da Unio as informaes e os
documentos necessrios defesa da Unio nas aes em
que seja parte.
[...]
Art. 6o As autoridades e os agentes fiscais tributrios da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios
somente podero examinar documentos, livros e registros de
instituies financeiras, inclusive os referentes a contas de
depsitos e aplicaes financeiras, quando houver processo
administrativo instaurado ou procedimento fiscal em curso e
tais exames sejam considerados indispensveis pela
autoridade administrativa competente.
Pargrafo nico. O resultado dos exames, as
informaes e os documentos a que se refere este artigo
sero conservados em sigilo, observada a legislao
tributria.
[...]
Art. 8o O cumprimento das exigncias e formalidades
previstas nos artigos 4o, 6o e 7o, ser expressamente
declarado pelas autoridades competentes nas solicitaes
dirigidas ao Banco Central do Brasil, Comisso de Valores
Mobilirios ou s instituies financeiras.
[...]
Art. 10. A quebra de sigilo, fora das hipteses
autorizadas nesta Lei Complementar, constitui crime e sujeita
os responsveis pena de recluso, de um a quatro anos, e
60
multa, aplicando-se, no que couber, o Cdigo Penal, sem

prejuzo de outras sanes cabveis.
Pargrafo nico. Incorre nas mesmas penas quem omitir,
retardar injustificadamente ou prestar falsamente as
informaes requeridas nos termos desta Lei Complementar.
Art. 11. O servidor pblico que utilizar ou viabilizar a
utilizao de qualquer informao obtida em decorrncia da
quebra de sigilo de que trata esta Lei Complementar responde
pessoal e diretamente pelos danos decorrentes, sem prejuzo
da responsabilidade objetiva da entidade pblica, quando
comprovado que o servidor agiu de acordo com orientao
oficial.
Art. 12. Esta Lei Complementar entra em vigor na data
de sua publicao.
o
Art. 13. Revoga-se o art. 38 da Lei n 4.595, de 31 de

dezembro de 1964. (grifo nosso)
Da redao do art. 3o, verifica-se que resta preservada a possibilidade de

requisio judicial, nos mesmos moldes do art. 38, 1o, da Lei n 4.595/64.
H, contudo, precedentes do TRF-4a Regio, restringindo o alcance da
requisio judicial apenas s hipteses de procedimento administrativo especfico
(arts. 1o, 4o, art. 3o e art. 6o), vedando o alcance para a localizao de bens. Dentre
estes, destaca-se o seguinte julgado:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. INDEFERIMENTO DE
PEDIDO DE RETENO DE VALORES PORVENTURA
EXISTENTES EM CONTA DOS EXECUTADOS. SIGILO
BANCRIO. QUEBRA.1. A LC 105/2001 estabelece no art. 1
que as instituies financeiras conservaro sigilo em suas
operaes ativas e passivas e servios prestados. O art. 2 da
lei reza: o dever de sigilo extensivo ao Banco Central do
que obtiver no exerccio de suas atribuies. 2. Estaria a
exclusiva informao sobre existncia de conta correntes
excluda do mbito do direito intimidade? A LC 105
esclarece que no. Basta interpretarse o 1 do art. 2, onde
dispese que o sigilo, inclusive quanto a contas de
depsitos, aplicaes e investimentos mantidos em
instituies financeiras, no pode ser oposto ao Banco Central
do Brasil. Disso deflui a concluso evidente no sentido de que
a existncia de contas de depsitos e aplicaes financeiras
ficam resguardados pelo sigilo, s no oponvel ao BACEN. 3.
A quebra do sigilo somente pode ser autorizada nas hipteses
taxativamente disciplinadas na LC 105 (art. 1, 4, art. 3 e
art. 6). Descobrir bens penhorveis no constitui motivo para
61
autorizar a quebra do sigilo bancrio. Essa foi opo poltica

do legislador ao formular a regra. 4. Dessa maneira, no se
poder ignorar os limites impostos pela LC 105, o que at
pode tipificar o crime do art. 10 da lei em questo. 5.
Enquanto no houver lei que tutele o errio, expondo a vida
econmica dos devedores, pela relativizao de seu direito
intimidade, no se pode quebrar sigilo bancrio por sistema
algum. ilcito administrativo e penal. 6 . A g r a v o d e i n s t
r u m e n t o improvido. (TRF-4a Regio, AG
200304010389090/RS, 2T, julg. 11/11/2003, pub. DJU
26/11/2003, pg. 576, Relator Juiz Fbio Rosa, unnime)
H referncia no referido julgado, inclusive, a eventual tipificao de delito

previsto no art. 10 da LC 105/01.
Encontram-se em tramitao perante o Supremo Tribunal Federal diversas
aes diretas de inconstitucionalidade contra a LC 105/01 (ADI 2386, 2390, 2397,
2406 e 2859, todas apensadas para julgamento conjunto), que tratam das
modificaes efetuadas no art. 198 do CTN pela LC 104/01, da flexibilizao do
sigilo bancrio e do cruzamento de dados relativos CPMF, ainda no apreciadas.
O parecer da Procuradoria Geral da Repblica foi no sentido da constitucionalidade
das disposies.
Tambm est submetida ao egrgio Supremo Tribunal Federal (Suspenso de
tutela antecipada nr. 74) a questo envolvendo a utilizao do convnio firmado
entre o Tribunal Superior do Trabalho e o BACEN, que faculta aos tribunais
integrarem o BACEN Jud, com direito a encaminharem s instituies financeiras
ofcios eletrnicos pela Internet contendo solicitaes sobre a existncia de contas
correntes e aplicaes financeiras, bem como determinaes de bloqueio de contas
envolvendo pessoas jurdicas executadas em reclamatrias trabalhistas 67 .
A interpretao restritiva do alcance da LC 105/01 no se coaduna com a
exegese constitucional da matria conforme exposto no item supra. Seja porque o
______________
67
Questo oriunda da ao ordinria 2004.71.00.005916-8, onde concedida tutela antecipada em sede de
agravo (AG 2004.04.01.015859-4) para proteo do sigilo bancrio em razo do disposto no art. 5o, X, da CF/88,
cuja relativizao no se aceitou para fins de localizao de bens.
62
direito constitucional ao sigilo no absoluto, seja porque, se admissvel a quebra

do sigilo para investigao
tributria (inclusive na esfera exclusivamente
administrativa), para fins de lanamento, com mais razo dever s-lo para a
realizao de dbito j constitudo, que goza de presuno de liquidez e certeza e
para cuja realizao necessria a interveno estatal (visto que a autotutela no
permitida), que deve revelar-se alm de constitucionalmente perfeita quanto aos
requisitos formais, igualmente eficaz.
De qualquer forma, h outro precedente do TRF-4a Regio no sentido de que a
limitao constante no artigo 8 da Lei n. 8.021/1990 e no artigo 6 da Lei
Complementar n. 105/2001 s se aplica s expressamente referidas autoridades
fiscais e no ao Poder Judicirio. Neste sentido:
PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTRIO E CONSTITUCIONAL. AO
DE
EXIBIO
DE
DOCUMENTOS.
SIGILO
BANCRIO.
EXPRESSIVA MOVIMENTAO FINANCEIRA. REQUISIO DE

INFORMAES. PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS. PREVALNCIA
DO INTERESSE PBLICO. 1. O sigilo das informaes bancrias
poder ser excepcionalmente quebrado, sempre que estiverem
presentes outros princpios tambm abarcados pela Constituio
Federal, em especial aqueles que cercam o interesse pblico. 2. O
art. 145, 1o, da CF/1988 faculta administrao tributria,
respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, identificar o
patrimnio, os rendimentos e as atividades econmicas do
contribuinte. O art. 197, inciso II, do CTN, j previa obrigao das
instituies financeiras de prestarem informaes sobre os bens,
negcios e atividades de terceiros. 3. Analisando a matria em
relao s normas mais contemporneas, especificamente a Lei
Complementar 105/2001 e Lei 10.174/2000, tambm no vislumbro
violao eventual direito individual, decorrente da utilizao pelo
Fisco das informaes que lhe so repassadas pelas instituies
bancrias. 4. Conclui-se, assim, que h muito tempo se tem
fundamento legal para a quebra do sigilo quando haja procedimento
de fiscalizao relativamente ao contribuinte com indcios de
movimentaes irregulares. (...) 6. A limitao constante no artigo 8o
da Lei n 8.021/1990 e no artigo 6o da Lei Complementar n
63
105/2001 s se aplica s expressamente referidas autoridades fiscais

e no ao Poder Judicirio. 7. Apelos improvidos. (TRF-4a Regio, AC
2000.70.01.013219-5/PR, 2 Turma, maioria, Rel. p/acrdo, Des.
Fed. Marga Inge Barth Tessler, julg. 04.07.06, DJU 02.08.06, p. 334)
3.3.3 No CTN Lei Complementar n 118/2005

A Lei Complementar 118/2005 acrescentou o art. 185-A ao Cdigo Tributrio
Nacional, com a seguinte redao:
Art. 185A. Na hiptese de o devedor tributrio, devidamente
citado, no pagar nem apresentar bens penhora no prazo
legal e no forem encontrados bens penhorveis, o juiz
determinar a indisponibilidade de seus bens e direitos,
comunicando a deciso, preferencialmente por meio
eletrnico, aos rgos e entidades que promovem registros de
transferncia de bens, especialmente ao registro pblico de
imveis e s autoridades supervisoras do mercado bancrio e
do mercado de capitais, a fim de que, no mbito de suas
atribuies, faam cumprir a ordem judicial.
1o A indisponibilidade de que trata o caput deste artigo
limitarse ao valor total exigvel, devendo o juiz determinar
o imediato levantamento da indisponibilidade dos bens ou
valores que excederem esse limite.
2o Os rgos e entidades aos quais se fizer a comunicao
de que trata o caput deste artigo enviaro imediatamente ao
juzo a relao discriminada dos bens e direitos cuja
indisponibilidade houverem promovido.
Destarte, no mais cabe discutir sobre a possibilidade de quebra do sigilo

bancrio quando no forem encontrados bens penhorveis, ao menos sob o
fundamento da falta de previso especfica:
Nesse sentido, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia e do Tribunal
Regional Federal da 4a Regio:
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL.
CONVNIO BACEN JUD. LOCALIZAO DE CONTAS
CORRENTES E APLICAES FINANCEIRAS. MEDIDA
EXCEPCIONAL. ESGOTAMENTE DA VIA EXTRA JUDICIAL.
VERIFICAO. IMPOSSIBILIDADE. ART. 557 DO CPC.
EVENTUAL NULIDADE SANADA. RECURSO ESPECIAL.
SMULA 7/STJ. AUSENCIA DE PREQUESTIONAMENTO.
[...] 4. Segundo orientao adotada pelo STJ, a quebra de
sigilo fiscal ou bancrio para obter informaes acerca de
bens penhorveis do devedor medida que se admite quando
infrutferos os meios ordinrios empregados com a mesma
64
finalidade (Resp 802.897/RS, 2a T., Min. Castro Meira, DJ

30.03.2006; REsp 796.485/PR, 2a T., Min. Castro Meira, DJ
13.03.2006; AgRg no REsp 776.658/RS, 2a T., Min. Castro
Meira, DJ 06.03.2006; REsp666.419/SC, 1a T., Min. Luiz Fux,
DJ 27.06.2005). 5. A mesma orientao aplicvel quando a
busca de informaes bancrias do devedor se d pela via do
sistema informatizado BACEN JUD. Precedente: REsp
802.897/RS, 2a T., Min. Castro Meira, DJ 340.03.2006. [...]
(STJ, REsp 790939/RS, 1a Turma, unnime, Rel. Min. Teori
Albino Zavascki, julg. 15.08.06, DJ 31.08.06, p. 238)
AGRAVO DE INSTRUMENTO. PROCESSUAL CIVIL.
TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. ARTIGO 11 DA LEF.
ORDEM. NOMEAO DE BENS PENHORA. DVIDA
ACERCA DA EXISTNCIA DE BEM MVEL. REMOO E
ALIENAO
ANTECIPADAS.
POSSIBILIDADE. LOCALIZAO DE BENS PENHORVEIS.
QUEBRA
DO
SIGILO
BANCRIO.
MEDIDA
EXCEPCIONAL.
ART.
185-A
DO
CTN.
(...)
4 - Pacificou-se a jurisprudncia dos tribunais no sentido de
que a utilizao da base de dados do Banco Central - seja
atravs dos antigos ofcios encaminhados manualmente s
instituies bancrias, seja atravs do BACEN-JUD - deve ser
utilizado em situaes excepcionais, de modo a tutelar a
garantia constitucional do sigilo bancrio. O sistema do
BACEN-JUD deve ser utilizado quando a exeqente
efetivamente tomou providncias concretas visando
localizao de bens penhorveis, tais como pesquisas junto
aos departamentos de trnsito e cartrios de registros de
imveis, nos termos do artigo 185-A do CTN.
5 - Hiptese em que se mostra necessria no s a penhora
do bem mvel, como tambm o bloqueio dos valores para a
efetiva garantia da execuo, tendo em conta o seu elevado
valor.
6 - Agravo de instrumento improvido. (TRF-4a Regio, AG
2005.04.01.048269-4/PR, 1a Turma, unnime, Rel. Des. Fed.
lvaro Eduardo Junqueira, julg. 19.04.06, DJU 24.05.06, p.
596)
Do voto do relator do ltimo acrdo referido extrai-se, ainda, o seguinte

excerto:
Dessa forma, muito embora o acesso aos dados bancrios da
parte executada seja medida invasiva, arranhando, assim,
direito fundamental intimidade do cidado, feita estritamente
em funo de interesses patrimoniais do credor, ao contrrio
do efetuado quando se trata da esfera criminal, que diz
respeito a valores e condutas mais essenciais no convvio
social, de reconhecer que o legislador, via Lei
65
Complementar, portanto, emanada da maioria significativa dos

representantes da sociedade, a de n 118/2005, a partir do
ms de junho de 2005, permitiu o acesso judicial, em
determinadas situaes, ao patrimnio do devedor.
[...]
Diante dessa constatao, da atual postura da Turma, da
previso legal e vislumbrando o exaurimento relativo de
diligncias no presente caso, porquanto restou expresso na
deciso recorrida que "no h, at o momento, comprovao
da existncia de outros bens de propriedade da empresa
executada que prefiram aos bens mveis nomeados alm
do dinheiro j bloqueado", a constrio deve ser mantida.
Tem-se que, na verdade, ainda antes da edio da Lei Complementar n

118/05, era possvel a requisio judicial da informao, na forma acima referida,
aplicando-se a relativizao j admitida na prpria Constituio ou na forma da
legislao infraconstitucional, como referido acima.
No captulo seguinte, far-se- a anlise mais detida sobre a indisponibilidade
prevista no art. 185-A do CTN.
3.4 O convnio BACEN-JUD
O denominado convnio BACEN-JUD um convnio firmado entre os tribunais

superiores (STJ, STM e TST) e o Banco Central do Brasil, que tem por objetivo
permitir aos Tribunais o envio de ordens judiciais e o acesso s respostas das
instituies financeiras, via internet, por meio do sistema BACENJUD, atualmente na
verso 2.0. O Convnio com o STJ atualmente em vigor data de 30.09.05 e prev na
Clusula Quarta a adeso dos Tribunais Regionais Federais, no que concerne sua
aplicao no mbito da Justia Federal.
A previso do convnio em provimentos tem natureza administrativa e no
implica invaso de competncia legislativa prpria da Unio (CF, art. 22, I) quanto
legislao processual, pois no cria penhora ou indisponibilidade novas, mas apenas
institui procedimento eletrnico para rastreamento e indisponibilizao (ato
executrio de deciso judicial) de depsitos , o que poderia se dar por mandados ou
ofcios, como j era feito antes de sua implantao.
Sobre a viabilidade da utilizao do BACEN-JUD, mesmo sem provocao da
parte, o seguinte precedente do Superior Tribunal de Justia:
66
RECURSO ESPECIAL. VIOLAO DO ART. 535 DO CPC.

INOCORRNCIA. EXECUO FISCAL. SIGILO BANCRIO.
SISTEMA BACEN JUD....3. A regra a de que a quebra do
sigilo bancrio em execuo fiscal pressupe que a Fazenda
credora tenha esgotado todos os meios de obteno de
informaes sobre a existncia de bens do devedor e que as
diligncias restaram infrutferas, porquanto assente na Corte
que o juiz da execuo fiscal s deve deferir pedido de
expedio de ofcio Receita Federal e ao BACEN aps o
exeqente comprovar no ter logrado xito em suas tentativas
de obter as informaes sobre o executado e seus bens. 4.
Precedentes: RESP 282.717/SP, Rel. Min. Garcia Vieira, DJ
de 11/12/2000 RESP 206.963/ES, Rel. Min. Garcia Vieira, DJ
de 28/06/1999, RESP 204.329/MG, Rel. Min. Franciulli Netto,
DJ de 19/06/2000, RESP 251.121/SP, Min. Nancy Andrighi,
DJ de 26.03.2001. 5. Todavia, o sistema BACEN JUD agiliza
a consecuo dos fins da execuo fiscal, porquanto permite
ao juiz ter acesso existncia de dados do devedor,
viabilizando a constrio patrimonial do art. 11, da Lei n
6.830/80. Deveras uma forma de diligenciar acerca dos
bens do devedor, sendo certo que, atividade empreendida
pelo juzo, e que, por si s, torna despiciendo imaginar-se um
prvio pedido de quebra de sigilo, no s porque a medida
limitada, mas tambm porque o prprio juzo que, em
ativismo desejvel, colabora para a rpida prestao da
justia. 6. Destarte, a iniciativa judicial, in casu, conspira a
favor da ratio essendi do convnio. Acaso a constrio
implique em impenhorabilidade, caber ao executado opor-se
pela via prpria em juzo. Recurso Especial provido. (STJ,
RESP 666419/SC, 1a Turma, unnime, Rel. Min. Luiz Fux,
junho/2005)
4 A INDISPONIBILIDADE PATRIMONIAL NO CTN (LEI COMPLEMENTAR N

118/2005)
4.1 Natureza e funo do provimento jurisdicional
O art. 185-A, introduzido no CTN pela LC 118/2005, no diz respeito ao crdito

fiscal propriamente dito, mas a procedimentos judiciais visando sua cobrana.
Assim, na dico de Eduardo Domingos Bottallo,
embora formalmente veiculado por lei complementar, ele no
tem natureza de norma geral em matria de legislao
tributria na acepo do art. 146, III, e alneas da
Constituio. Da decorre que, sob o ponto de vista material,
estamos diante de norma de lei ordinria, expressando a
67
competncia da Unio para legislar sobre Direito Processual,

68
nos termos do art. 22, I, da Carta.
Da mesma forma, Hugo de Brito Machado, ao comentar o artigo diz que

O dispositivo em tela evidentemente no trata de matria
prpria de um Cdigo Tributrio. No cuida de Matria
reservada Lei Complementar porque no alberga normas
gerais de Direito Tributrio. Cuida, isto sim, de matria prpria
69
do Direito Processual Civil.
Assim, como j referido, embora veiculado por norma complementar, o

dispositivo de natureza tipicamente processual, exceo da parte em que institui
a relativizao do sigilo bancrio na busca da efetividade da execuo, permitindo
que a indisponibilidade recaia sobre ativos financeiros, reiterando o que j constava
da LC 105/01.
Nesta parte a disposio em lei complementar elimina dvidas sobre a
possibilidade de decretao judicial da quebra de sigilo na localizao de bens, pois
havia precedentes jurisprudenciais no sentido de que o interesse patrimonial do
credor no autorizaria a quebra do sigilo bancrio, na busca de bens do executado
para satisfao da dvida (STJ, 2a Turma, REsp 144.062/SP, Rel. Min. Francisco
Peanha Martins, DJU de 13.03.00), inclusive sob a gide da LC 105:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. INDEFERIMENTO DE
PEDIDO DE RETENO DE VALORES PORVENTURA
EXISTENTES EM CONTA DOS EXECUTADOS. SIGILO
BANCRIO. QUEBRA. 1. A LC 105/2001 estabelece no art. 1o
que as instituies financeiras conservaro sigilo em suas
operaes ativas e passivas e servios prestados. O art. 2o da
lei reza: o dever de sigilo extensivo ao Banco Central do
que obtiver no exerccio de suas atribuies. 2. Estaria a
exclusiva informao sobre a existncia de contas correntes
excluda do mbito do direito intimidade? A LC 105
esclarece que no. Basta interpretar-se o 1o do art. 2o, onde
dispe-se que o sigilo, inclusive quanto a contas de depsitos,
aplicaes e investimentos mantidos em instituies
______________
68
BOTTALLO, Eduardo Domingos et al. Breves notas sobre a Lei Complementar n 118/05 (Alteraes do
Cdigo Tributrio Nacional decorrentes da Nova Lei de Falncias). In: Grandes questes atuais do Direito
Tributrio 9 volume. coord. Valdir de Oliveira Rocha. So Paulo: Dialtica, 2005.p. 85.
69
Indisponibilidade dos Bens do Ru na Execuo Fiscal. Revista Dialtica de Direito Tributrio, n 129. So
Paulo: Oliveira Rocha Comrcio e Servios Ltda., junho de 2006, p. 64.
68
financeiras, no pode ser oposto ao Banco Central do Brasil.

Disso deflui a concluso evidente no sentido de que a
existncia de contas de depsito e aplicaes financeiras
ficam resguardados pelo sigilo, s no oponvel ao BACEN. 3.
A quebra do sigilo somente pode ser autorizada nas hipteses
taxativamente disciplinadas na LC 105 (art. 1o, 4o, art. 3o e
art. 6o). Descobrir bens penhorveis no constitui motivo para
autorizar a quebra do sigilo bancrio. Essa foi opo poltica
do legislador ao formular a regra. 4. Dessa maneira, no se
poder ignorar os limites impostos pela LC 105, o que at
pode tipificar o crime do art. 10 da lei em questo. 5.
Enquanto no houver lei que tutele o errio, expondo a vida
econmica dos devedores, pela relativizao de seu direito
intimidade, no se pode quebrar sigilo bancrio por sistema
algum. ilcito administrativo e penal. 6. Agravo de
instrumento
improvido.
(TRF-4a
Regio,
AG
2003.04.01.038909-0/RS, 2a Turma, unnime, Rel. Des. Fed.
70
Fbio Rosa, julg. 11.11.03, DJU 26.11.03, p. 576)
E, gozando do mesmo status da Lei de Execues Fiscais e do Cdigo de

Processo Civil, no resta excluda a aplicao do princpio da menor onerosidade
(art. 620 do CPC), consoante preleciona Eduardo Domingos Bottallo, 71 nem
tampouco a aplicao do poder geral de cautela, ou seja, a sua decretao no
exclui a necessidade de exame do fumus boni juris e do periculum in mora. Alm
disso, em razo dessa natureza, tem vigncia imediata, aplicando-se, inclusive, aos
processos em curso.
Ainda, conquanto sob o aspecto estrutural possamos afirmar que a
indisponibilidade do art. 185-A do CTN possa representar uma antecipao de
efeitos somente atingidos nos atos finais do processo de execuo, sob o aspecto
funcional, no h dvidas de sua natureza cautelar.
Um exame mais detido revela que esta indisponibilidade apresenta os traos
caractersticos da tutela cautelar, a comear pela instrumentalidade, entendida na
lio de Cndido Dinamarco e Calamandrei como uma instrumentalidade
qualificada, eventual e de segundo grau 72 .
______________
70
Disponvel em http://www.trf4.gov.br. Acesso em: 03.09.06.

In op. cit. p. 85.
72
. eventual, porque se efetivar se e quando houver necessidade do processo principal. de segundo grau,
porque as medidas cautelares colocam-se como instrumento a servio do instrumento: elas servem eficincia
do provimento jurisdicional principal e este, por sua vez, serve ao direito material e prpria sociedade In
DINAMARCO, Candido. A instrumentalidade do processo. 4 ed. So Paulo: Malheiros, 1994, p. 261.
71
69
Neste sentido, no h qualquer dificuldade, j que a indisponibilidade do art.

185 do CTN, ao exigir a prvia citao do devedor, bem como a inexistncia
comprovada de bens a penhorar, pressupe, obviamente, uma demanda executiva
pendente, da qual servir como instrumento.
tambm provisria, na medida em que se destina a reservar os bens do
devedor at que seja possvel sua convolao em penhora ou depsito disposio
do juzo.
Quanto urgncia, uma compreenso apenas literal do texto normativo em
exame parece revelar que o legislador erigiu a ausncia de indicao de bens
penhora pelo executado, bem como a busca no exitosa de bens no patrimnio do
devedor como uma hiptese de perigo presumido, abstratamente normado pelo
legislador.
Todavia, exatamente a insero da norma no campo da tutela cautelar que
impe ao aplicador da norma, notadamente o juiz, que verifique, caso a caso, a
existncia de seus requisitos, tanto no que tange ao periculum in mora, quanto ao
fumus boni juris.
Isso porque, no obstante a relao de cautelaridade se estabelea em relao
a um processo de execuo, em que a obrigao j resta expressa em ttulo
executivo dotado dos atributos da liquidez e certeza, o certo que, na prtica
diuturna das Varas Federais ou de Fazenda Pblica, no rara a hiptese de
certides de dvida ativa absolutamente obscuras, de difcil compreenso, alm
daquelas originadas de confisso de dvida, em que nem mesmo o exeqente, por
vezes, tem a noo exata do que se est a cobrar.
Por outro lado, o perigo da demora deve estar presente, pois a
indisponibilidade de bens para tornar efetiva a execuo no exclui outras garantias
constantes da legislao processual civil positivada, do Cdigo Tributrio Nacional e
da prpria Constituio Federal. Assim, no podero ser objeto de indisponibilidade,
porque no passveis de penhora futura os bens e rendas que a lei declare
absolutamente impenhorveis, na forma do art. 184, in fine, do CTN. Dentre estes,
exemplificativamente, os referidos nos incisos II a X do art. 649 do CPC, o bem de
famlia (Lei 8.009/90, exceto em relao s contribuies previdencirias dos
trabalhadores da prpria residncia e para cobrana de impostos, predial ou
70
territorial, taxas e contribuies devidas em funo do imvel), os bens pblicos (art.

99 do CC/2002).
E se, citado, o devedor no pagar nem oferecer bens penhora, nem
tampouco forem localizados pelo oficial de justia bens penhorveis em suas
diligncias junto ao executado e aos cadastros pblicos, ou mesmo pelo credor, a
decretao automtica de indisponibilidade, sem anlise de qualquer outro requisito
que no apenas os objetivamente postos no art. 185-A do CTN, poder acabar
recaindo sobre bens impenhorveis (ex: bem de famlia, contas-correntes contendo
depsitos de salrios), visto que a distino prvia para os rgos registradores
invivel.
E, caso o devedor tenha cumprido exatamente com o que determinam os arts.
17, II e 600, IV, do CPC, prestando informaes verazes sobre a inexistncia de
bens sujeitos execuo, a indisponibilizao de bens inaptos realizao do
crdito ter gerado no s trabalho intil ao Poder Judicirio, como ainda eventuais
prejuzos ao executado, sem qualquer proveito eficaz ao exeqente, j que o
levantamento da indisponibilidade far-se- inafastvel.
Outro trao caracterstico da tutela cautelar que tambm se encontra presente
na indisponibilidade da Lei Complementar n 118/2005 a fungibilidade que, no
caso de medida cautelar instrumental a um processo de execuo, tambm se
encontra pautada pelo j referido princpio de que a execuo dever processar-se
da forma menos gravosa para o devedor. Assim, leciona a Juza Maria Helena Rau
de Souza, em comentrio ao artigo examinado,
o juiz da execuo que tem a permisso para o mais
decreto da indisponibilidade genrica dos bens, poder
empregar menos, restringindo o alcance da medida vista
das peculiaridades do caso concreto (v.g. valor do crdito,
73
pessoa fsica ou jurdica executada, porte da empresa .)
Da mesma forma, Aldemrio Arajo Castro sustenta que o magistrado, na

anlise da aplicao do art. 185-A do Cdigo Tributrio Nacional,
em ateno aos casos concretos e a eventual probabilidade
de causar danos indesejveis, at na tica do credor, a quem
______________
73
In FREITAS, Vladimir Passos de (coord). Cdigo Tributrio Nacional comentado. 3a ed., So Paulo: Ed.
Revista dos Tribunais, 2005, p. 770.
71
interessa a manuteno da atividade econmica do devedor

para o pagamento dos tributos "correntes" e a existncia de
patrimnio a ser utilizado na satisfao dos crditos em
cobrana, pode limitar ou, em casos extremos, no efetivar a
74
providncia legal.
4.2 Requisitos para a decretao judicial da indisponibilidade do art. 185-A e

aplicao do dispositivo
O dispositivo em comento exige:

a) a citao do devedor;
b) o no pagamento;
c) o no oferecimento de bens penhora;
d) a no localizao de bens penhorveis.
Inicialmente, cabe delimitar o mbito de aplicao do instituto to-somente s
execues fiscais tributrias, submetidas s disposies do CTN. Ficam excludas,
portanto, todas as execues fiscais de crditos no tributrios, notadamente os
valores relativos ao FGTS, as multas administrativas, os foros, laudmios, aluguis e
outros dbitos que, no obstante executveis nos termos da Lei n 6.830/80, no
ostentem natureza tributria.
Uma interpretao sistemtica da Lei Complementar n 118/2005 e dos
dispositivos da Lei n 11.101/2005, permite, igualmente, excluir do mbito de
aplicao do dispositivo em comento o devedor prestes a obter a concesso de
recuperao judicial.
Isso porque, muito embora a Lei de Falncias estabelea que o processamento
da recuperao judicial no determina a suspenso das execues fiscais contra a
empresa (art. 6, 7, da Lei n 11.101/2005), a leitura conjunta dos artigos 57 da
Lei n 11.101/2005 e do art. 191-A do CTN, com a redao dada pela Lei
Complementar n 118/2005, faz concluir que a concesso da recuperao judicial
______________
74
08 set. 2006.
72
pelo juzo competente somente poder ocorrer mediante a apresentao das

certides negativas dos dbitos tributrios da empresa postulante.
Assim sendo, transportando tais consideraes para o mbito de nossa
anlise, se a empresa postulante de recuperao judicial dever ter todos os seus
dbitos quitados ou, ao menos, com a exigibilidade suspensa, por bvio, estar fora
do mbito de aplicao da indisponibilidade de que ora tratamos, que pressupe
execuo fiscal em curso e no garantida, cuja pendncia, por si s, inviabilizaria a
satisfao desta exigncia e a concesso da recuperao judicial.
Quanto empresa em processo de falncia, conquanto a lei no determine a
suspenso das execues e nem a prova da quitao prvia dos tributos para sua
decretao, a indisponibilidade dos bens da massa, acaso deferida no mbito de
execuo fiscal, alm de deter o potencial de frustrar a prpria finalidade do
processo de falncia, poderia resultar em medida incua, diante de tendncia
jurisprudencial majoritria que determina que o produto da alienao judicial, em
processo de execuo fiscal, dever ser posto disposio do juzo falimentar. Alm
disso, sendo a indisponibilidade do art. 185-A incidental ao processo executivo,
estando j em falncia a empresa, a constrio h que recair no rosto dos autos da
falncia, onde arrecadados os bens do falido, realizando-se a satisfao do crdito
fiscal, na ordem determinada pela Lei n. 11.101/2005.
A lei fala em devedor, devidamente citado, sem qualquer distino, o que
permite concluir que a medida de indisponibilidade tambm poder ser aplicada nos
casos de citao por edital. Nestas hipteses, todavia, cumpre ao julgador observar
com ainda maior cuidado a exigncia jurisprudencial de utilizar-se da citao
editalcia apenas e to-somente nos casos em que todas as diligncias de
localizao do endereo atualizado do devedor restarem frustradas.
Ao exigir-se que a indisponibilidade atinja apenas o devedor, devidamente
citado, h que se atentar, ainda, para o fato de que o decreto judicial somente
poder atingir os bens pessoais do administrador ou do scio da empresa
executada, quando, aps a anlise do cabimento do redirecionamento, de acordo
com os dispositivos legais aplicveis em cada caso concreto, seja este citado em
nome prprio, no sendo vlida a citao da empresa para tal fim, o que implicaria
em ofensa direta ao princpio do devido processo legal.
73
O requisito atinente no localizao de bens do devedor deve pressupor que

tenha sido documentados nos autos, quer por buscas de oficiais de justia, quer por
manifestao expressa do credor, que a indisponibilidade foi antecedida por
esforos eficazes no sentido de sua localizao nos diversos rgos de registro de
bens. Nesse sentido:
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. ARTIGO 535 DO CPC.
EXECUO FISCAL. QUEBRA DE SIGILO BANCRIO.
SISTEMA
BACEN-JUD.
ESGOTAMENTO
DA
VIA
EXTRAJUDICIAL. (...) 2. Admite-se a quebra do sigilo fiscal
ou bancrio do executado para que a Fazenda Pblica
obtenha informaes sobre a existncia de bens do devedor
inadimplente, mas somente aps restarem esgotadas todas
as tentativas de obteno dos dados pela via extrajudicial, o
que no restou demonstrado nos autos. 3. O artigo 185-A do
Cdigo Tributrio Nacional, acrescentado pela Lei
Complementar n 118/05, tambm corrobora a necessidade
de exaurimento das diligncias para localizao dos bens
penhorveis, pressupondo um esforo prvio do credor na
identificao do patrimnio do devedor. 4. Recurso especial
improvido. (STJ, REsp 824488/RS, 2 Turma, unnime, Rel.
Min. Castro Meira, julg. 04.05.06, DJ 18.05.06, p. 212) 75
AGRAVO DE INSTRUMENTO. PROCESSUAL CIVIL.
TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. ARTIGO 11 DA LEF.
ORDEM. NOMEAO DE BENS PENHORA. DVIDA
ACERCA DA EXISTNCIA DE BEM MVEL. REMOO E
ALIENAO
ANTECIPADAS.
POSSIBILIDADE.
LOCALIZAO DE BENS PENHORVEIS. QUEBRA DO
SIGILO BANCRIO. MEDIDA EXCEPCIONAL. ART. 185-A
DO CTN. (...) 4 Pacificou-se a jurisprudncia dos tribunais
no sentido de que a utilizao da base de dados do Banco
Central seja atravs dos antigos ofcios encaminhados
manualmente s instituies bancrias, de modo a tutelar a
garantia constitucional do sigilo bancrio. O sistema do
BACEN-JUD deve ser utilizado quando a exeqente
efetivamente tomou providncias concretas visando
localizao de bens penhorveis, tais como pesquisas junto
aos departamentos de trnsito e cartrios de registro de
imveis, nos termos do art. 185-A do CTN. 5 Hiptese em
que se mostra necessria no s a penhora do bem mvel,
como tambm o bloqueio dos valores para a efetiva garantia
da execuo, tendo em conta o seu elevado valor. 6 Agravo
de
instrumento
improvido.
(TRF-4a
Regio,
AG
a
2005.04.01.048269-4/PR, 1 Turma, unnime, Rel. Des. Fed.
______________
75
Disponvel em: http://www.stj.gov.br. Acesso em: 03.09.06.
74
lvaro Eduardo Junqueira, julg. 19.04.06, DJU 24.05.06, p.

76
596)
Os esforos na localizao de bens no esto adstritos s diligncias do

oficial de justia, abarcando tambm aqueles exigveis do prprio exeqente, entre
as diligncias comuns ou normais para a localizao de patrimnio penhorvel.
Como refere Aldemrio Arajo Castro:
Neste ponto, deve ser efetivado um raciocnio permeado pela
razoabilidade. No seria lcita a decretao a indisponibilidade
por simples pedido do exeqente ante a inrcia do devedor
citado. Tal exegese implicaria em suprimir o ltimo dos
requisitos postos pelo legislador. Por outro lado, tambm no
seria lcito exigir do exeqente diligncias exaustivas, de
mbito nacional ou internacional. Neste caso, a decretao da
indisponibilidade seria remetida ao domnio do impraticvel,
quase do impossvel, conspirando contra a deciso legislativa
77
que pretende a utilizao efetiva do instituto.
Tambm no se pode olvidar que a aplicao do art. 185-A no pode deixar

de ter os olhos postos na utilidade da medida a ser decretada. Isto porque a mera
transferncia para o Poder Judicirio do nus de encontrar bens no se coaduna
com o esprito da norma. Se nas diligncias do oficial de justia (por vezes com
descrio de propriedades modestas e com referncia alegao do executado de
que no possui bens ou se os possui, so impenhorveis) e do credor no forem
encontrados bens, possvel que eventual indisponibilidade acabe por recair apenas
sobre aqueles que so impenhorveis, com necessidade de levantamento total.
No sentido da necessidade da demonstrao da utilidade do requerimento
para a quebra do sigilo bancrio j se manifestou o ministro Clio Borja do Supremo
Tribunal Federal, no julgamento da petio 577-DF: necessrio que se demonstre
ao Supremo Tribunal Federal que a providncia requerida indispensvel, que ela
conduza a alguma coisa [...] H necessidade, portanto, da demonstrao da
______________
76
Disponvel em http://www.trf4.gov.br. Acesso em: 03.09.06.

08 set. 2006.
77
75
utilidade desse meio de prova 78 , o que inteiramente aplicvel decretao da

indisponibilidade com base no art. 185-A do CTN.
A seguinte deciso do Juiz Federal Substituto Marcel Citro de Azevedo
ilustrativa sobre a ausncia de justificativa utilizao da medida para persecuo
de crditos de reduzida expressa econmica:
Assim dispe o referido artigo 185-A... ... o legislador
complementar no pretendeu autorizar o bloqueio
indiscriminado e assistemtico dos crditos tributrios em
aberto, bastando para tanto pedido do representante judicial
da Fazenda dos trs entes federados. Sabe-se, por exemplo,
que a grande maioria das contas-correntes de pessoas fsicas
alberga os rendimentos do trabalho assalariado e
vencimentos decorrentes de proventos de aposentadoria e
penso, de forma que o deferimento descriterioso de
penhoras de montantes de pouca expresso, contra pessoas
fsicas, ir redundar, via de regra, na indisponibilidade de
valores com ntido carter alimentar, com todos os percalos
da resultantes. [...] ... afigura-se um equvoco minimizar o
prejuzo dos atingidos pela medida, sob a justificativa de que,
provocado, o juzo ordenador da penhora ir retratar-se
incontinenti, ao verificar a ntida natureza alimentar da verba:
ainda que a liberao da conta bloqueada se d rapidamente,
recursos valiosos sero gastos com a contratao
emergencial de advogado, cheques deixaro de ser honrados,
obrigaes impagas ensejaram a fluncia de juros de mora,
etc. Frise-se que o sistema Bacen- Jud, em seu estado atual
de desenvolvimento, no permite que seja excetuados da
ordem de bloqueio os valores existentes em contas correntes,
obstaculizando-se apenas eventuais aplicaes financeiras do
executado. At mesmo por ocasio da consulta ao resultado
do bloqueio, via sistema, no dado ao juzo inteirar-se sobre
a natureza da verba que foi atingida pela ordem,
disponibilizando-se apenas a informao do valor total que foi
bloqueado e da instituio bancria correspondente. Desta
forma, a reduzida expresso econmica do montante
exeqendo no justifica o uso da medida. Nos termos j
expostos quando da anlise dos paradigmas constitucionais
em conflito, tenho que a quebra do sigilo bancrio do
executado, e muitas vezes a agresso a sua prpria
segurana jurdica no rara a situao que o executivo
fiscal foi redirecionado contra a pessoa fsica do scio e este,
citado por edital, nem sequer havia tomado conhecimento da
demanda - no encontra proporcionalidade com o pequeno
proveito econmico a ser obtido. Em outras palavras,
restringe-se ou suprime-se bens jurdicos superiores com o
______________
78
In RTJ 148/374-5
76
objetivo de satisfazer-se
crdito tributrio de pequena
expresso e que, o mais das vezes, foi constitudo ao cabo da
efetivao de uma sria de prerrogativas disponibilizadas
Fazenda Pblica. No demais salientar que o legislador
ordinrio j reconheceu a necessidade de observncia do
princpio da proporcionalidade e da razoabilidade na cobrana
do crdito tributrio... Atualmente, no so sequer ajuizadas
execues fiscais inferiores a R$ 10.000,00, no mbito da
PFN (Portarias 248/MF, de 03.08.00 e 49/MF, de 01.04.04).
Ainda que a realidade das diversas pessoas jurdicas de
direito pblico que fazem uso do rito da Lei 6830/80 seja
distinta, entendo que tal patamar constitui-se em mais um
parmetro vlido para o estabelecimento de critrios para a
utilizao do poderoso instrumento disponibilizado ao
Judicirio pelo convnio Bacen Jud.
III Ante todo o
exposto, indefiro o pedido de bloqueio on line e penhora do
montante de R$ 6.032,02 atravs do convnio Bacen Jud.
(deciso do Juiz Federal Substituto Marcel Citro de Azevedo,
Processo 97.0006215-5, em 08/08/06)
E quais devem ser os rgos notificados para o cumprimento da medida?

Aqueles mencionados pelo prprio dispositivo, dentro dos limites territoriais do Juzo.
A extenso territorial para outras Sees Judicirias ou cidades diversas daquelas
em que o devedor encontra-se, ou encontrou-se recentemente domiciliado, deve ser
requerida expressa e fundamentadamente pelo ente credor.
Como a Secretaria do Juzo dever operacionalizar o comando legal nos
casos em que no haja possibilidade de comunicao eletrnica? Mandado? Carta?
A comunicao dever realizar-se pelo meio mais eficaz, preferencialmente por meio
eletrnico, no sendo vedada uma comunicao em bloco, que busque otimizar a
realizao do ato judicial.
A medida foi implementada com olhos na utilizao primordial do sistema
BACEN-JUD, consoante comenta Ernani Varial Medicis Pinto:
Na medida em que o dispositivo d preferncia ao meio
eletrnico, para a comunicao da decretao da
indisponibilidade, tem-se que o legislador complementar
brasileiro est a estimular a utilizao do referido programa,
que permite a penhora eletrnica de valores depositados em
instituies financeiras, atravs de uma senha conferida ao
magistrado. A todas as luzes, a norma processual foi redigida
com
pensamento
voltado
ao
BACEN
Jud.
Confira-se o parecer do Senador Ramez Tebet:
Transmisso eletrnica de ordem de bloqueio de valores
depositados em instituies financeiras em nome do devedor
de
tributos
77
No Substitutivo apresentado, propusemos a eliminao do

2 do art. 185 do CTN, proposto pelo texto aprovado na
Cmara para o PLC n 70, de 2003, por dois motivos. Primeiro
por entender que a matria poderia estar contida na Lei n
8.397, de 1992, que trata da Cautelar Fiscal. Ademais, porque
a matria estava tratada em um pargrafo do art. 185 que no
guardava sintonia com o caput, j que este se referia fase
administrativa da cobrana, enquanto o pargrafo dispunha
sobre norma processual aplicvel execuo judicial.
Portanto, estava presente um problema de tcnica legislativa.
Todavia, estudando mais cuidadosamente o assunto,
chegamos concluso de que importante manter o
comando, com uma redao mais objetiva quanto ao uso dos
meios de comunicao eletrnica pelo juiz, para que se
possa, clere e diretamente, fazer cumprir a determinao de
bloquear bens do devedor.
A processualstica deve adaptar-se s facilidades
proporcionadas pela moderna tecnologia, aumentando o grau
de efetividade da prestao jurisdicional e das garantias do
credor tributrio. A justia trabalhista j tem empregado, com
grande xito, o instrumento ora proposto: o juiz transmite uma
mensagem eletrnica ao Banco Central que, tambm
eletronicamente, determina s instituies financeiras o
bloqueio de contas do devedor na medida necessria para
garantir
o
pagamento
do
dbito.
Portanto, propomos um art. 155-A (sic), prevendo que, na
hiptese de o devedor tributrio, devidamente citado, no
pagar nem apresentar bens penhora no prazo legal, e o
oficial de justia no encontrar bens penhorveis, o juiz
determinar, preferencialmente por meio eletrnico, s
instituies do sistema financeiro nacional, por intermdio da
autoridade supervisora do mercado bancrio, o bloqueio das
quantias existentes em instituies financeiras na data e hora
da deciso e das que vierem a ser depositadas em nome do
devedor, at o limite da dvida. (Sem grifo no original).
A ttulo de ilustrao, registra-se que, aps o retorno do
Projeto de Lei Cmara dos Deputados, foram introduzidos
os 1 e 2, restringindo o alcance do comando do caput do
79
art. 185 A.
Cumprida a determinao, se os bens tornados indisponveis superarem o

valor da execuo, dever haver o levantamento do excedente, a teor do disposto
no 1 do art. 185-A. Segundo Ernani Varial Medicis Pinto, o levantamento h de
______________
79
PINTO, Ernani Varial Medicis, Artigo 185-A do CTN interpretao, alcance e procedimentos, in
//www.pge.pe.gov.br. Acesso em 08.09.06.
78
observar a ordem do art. 11 da LEF, em razo da gradao legal estabelecida para

a penhora:
Importante observar que o levantamento da indisponibilidade
que sobejar ao total do dbito, de que trata o 1, deve
atender, preferencialmente, ordem gradativa estabelecida
pelo art. 11 da LEF.
De modo que, caso tenha sido informada (2, do artigo em
exame), por exemplo, a indisponibilidade de um imvel e de
um veculo, cujos valores, em separado, bastem satisfao
do crdito, deve-se observar que o bem, cuja indisponibilidade
ser levantada, corresponde ao veculo.
De qualquer modo, a Fazenda Pblica dever ser intimada
para se pronunciar a respeito do levantamento da penhora,
para que demonstre a preferncia sobre os bens, tendo em
vista que a inrcia do devedor reverte em seu favor desta a
escolha sobre os mesmos, bem como o de que dispe o art.
80
15, II, da LEF.
Aps a decretao da indisponibilidade, caber juzo da sua manuteno,

reduo aos limites legais se for o caso, levantamento de indisponibilidade que
recaiu sobre bens impenhorveis ou em excesso superior ao dbito e, em seguida,
prosseguimento na forma da Lei n 6.830/80, com a convolao na penhora, a partir
da qual inicia-se o prazo para embargos execuo.
Todo o questionamento acerca da indisponibilidade prescinde de ajuizamento
de ao prpria ou de embargos (cuja fase sequer foi inaugurada), havendo de ser
conhecido de forma incidente na prpria execuo fiscal, sendo as decises
(inclusive a de decretao da medida) passveis de recurso de agravo de
instrumento (com pedido de efeito suspensivo, se o caso, na forma do art. 522 c.c.
art. 558, ambos do Cdigo de Processo Civil).
Determinada a indisponibilidade e, portanto, quebrado o sigilo, o processo
dever correr em segredo de justia. Embora a quebra se d em funo do interesse
do exeqente, em hipteses arroladas em lei e com os pressupostos processuais
elencados, permanece protegido ( exceo dos efeitos alcanados no prprio
processo) o direito fundamental do devedor, que dever ser preservado perante
______________
80
Ibidem.
79
terceiros, conforme, inclusive, est previsto expressamente no art. 3o da LC n

105/01, e outrora no art. 38 da Lei n 4.595/64.
4.3 A indisponibilidade patrimonial da Lei Complementar n 118/2205 e a

utilidade dos dispositivos legais que disciplinam a Medida Cautelar Fiscal
Com a edio da Lei Complementar n 118/05, a medida cautelar fiscal

incidental, no caso dos crditos tributrios, perdeu grande parte de sua razo de ser,
j que restou quase que inteiramente absorvida pela nova disciplina.
Todavia, remanescem ainda teis seus dispositivos no que diz respeito s
cautelares fiscais preparatrias antecedentes, ou seja, naquelas que antecedam
propositura de execuo fiscal ou de ao tendente cobrana do crdito tributrio.
Mas h que se relembrar que este carter preparatrio pode existir mesmo em casos
de execuo fiscal pendente, notadamente nos casos em que se relacione ao futuro
redirecionamento da execuo contra responsveis tributrios, casos em que, alm
das situaes elencadas no art. 2 da Lei n 8.397, de 06.01.1992, dever o ente
credor comprovar a ocorrncia de uma das hipteses de responsabilidade tributria
ditadas pelo CTN.
Neste ponto cabe lembrar que a Lei da Medida Cautelar Fiscal prev,
expressamente em seu art. 4, 2, a possibilidade de extenso da indisponibilidade
patrimonial em relao aos bens adquiridos a qualquer ttulo do requerido ou
daqueles que estejam ou tenham estado na funo de administrador ( 1),
desde que seja capaz de frustrar a pretenso da Fazenda Pblica. Com base
neste dispositivo legal, a jurisprudncia tem se posicionado, majoritariamente, em
favor da possibilidade de decretao da indisponibilidade dos bens do responsvel
tributrio, mesmo que este ainda no tenha sido citado no processo de execuo 81 .
______________
81
Assim, exemplificativamente, os seguintes precedentes do TRF 4 Regio: AG 200404010389100, PR, Rel.

Desembargador Federal Dirceu de Almeida Soares, DJU 26.01.2005, p. 391; AG 2002040105700892/SC, Rel.
Desembargador Federal Dirceu de Almeida Soares, DJU 26.11.2003, p. 558; AG. 200204010563267/SC, Rel.
Desembargador Federal Dirceu de Almeida Soares, DJU 26.11.2003, p. 558; AG n 200004011165479/SC, Rel.
Desembargador Federal Vilson Dars, DJU 04.04.2001, p. 578.
80
A Lei Complementar n 118/2005 no contempla tal possibilidade de

extenso. Ao contrrio, ao modificar a redao do art. 185 do CTN, previu,
expressamente, que a medida somente poder recair sobre bens do devedor
tributrio, devidamente citado. No demais repetir que o mencionado dispositivo
da medida cautelar fiscal que possibilita a extenso do decreto judicial de
indisponibilidade no pode ter sua aplicao estendida aos casos da Lei
Complementar n 118/2005. Incide, na espcie, o j citado princpio hermenutico de
que as restries de direito devem ser interpretadas restritivamente.
Alm dos casos relativos extenso da indisponibilidade aos bens dos
responsveis tributrios, a utilidade da medida cautelar fiscal incidental remanesce,
ainda, em todos os demais casos, quando se tratar de crdito no tributrio.
Por fim, como ressaltado acima, no prescindindo a decretao da
indisponibilidade do exame da fumaa do bom direito e do perigo da demora e,
sendo a determinao de natureza processual e no norma geral de direito
tributrio, sem qualquer sombra de dvida as hipteses do rol exemplificativo
constantes do art. 2o da Lei n 8.397, de 06.01.92, continuam tendo valor como
referencial ao rgo julgador de situaes indicadas pelo legislador como passveis
de decretao de medida especial salvaguarda do crdito fiscal. Tambm as
hipteses do art. 15 podem ser apontadas como referencial indireto a matrias que
possam vir a ser suscitadas em exceo de pr-executividade pelo contribuinte,
caso se insurja contra a medida.
4.4 Sobre a constitucionalidade do art. 185-A do CTN e sua conformidade com

a clusula do devido processo legal
Uma vez assente a insero do instituto no domnio do processo civil e, dentro

deste, das medidas cautelares, cuja concesso somente se dar nos casos em que
o juiz da execuo entender configurados seus pressupostos, no se verifica, a
priori, vcio de inconstitucionalidade em abstrato na norma em comento, por no
representar uma privao do executado de seus bens, em desconformidade com os
postulados do devido processo legal.
81
Inicialmente porque, como j visto, conceitualmente no h supresso do

direito de propriedade, mas to-somente de um dos poderes do titular do direito de
propriedade, que o de dispor, permanecendo facultado o exerccio dos direitos de
usar e gozar dos frutos da coisa.
Algumas preocupaes de ordem constitucional so apontadas na doutrina, e
passam a ser objeto de anlise.
O primeiro bice diz com a preocupao em relao privao de bens sem
o devido processo legal (art. 5o, LIV, da CF), citado entre outros por Ives Gandra da
Silva Martins. 82 A respeito, refira-se que a indisponibilidade, alm de provisria,
revogvel a qualquer tempo e decretada exatamente em um devido processo legal,
no atinge integralmente a propriedade, mas apenas um de seus atributos, o jus
abutendi, no o jus utendi ou o jus fruendi, alm de no impedir a alienao,
tornando-a to-somente ineficaz em relao Fazenda Pblica credora.
O segundo bice diz com a garantia dos direitos constitucionais de defesa e
contraditrio, preocupao esta manifestada por Betina Treiger Grupenmacher 83 ,
Hugo de Brito Machado 84 e, de forma mais veemente, por Ives Gandra da Silva
Martins. 85
Dentro da aplicabilidade sustentada supra ao dispositivo, colocando-o como
instrumento de processo, de natureza cautelar, no se tem como ocorrente tal
violao, visto que a indisponibilidade h de ser decretada dentro de um processo
judicial, presentes os requisitos de cautelaridade e com observncia a todos os
princpios de contraditrio e ampla defesa, restringindo-se a concesso inaudita
altera parte a hipteses em que entendido necessrio salvaguarda do crdito
fiscal. No se h de olvidar que, em qualquer caso, a decretao da medida no
prescinde de prvia citao, da configurao do no pagamento e da no indicao
______________
82
Penhora On-line. In Medida cautelar fiscal. MARTINS, Ives Gandra da Silva; MARTINS, Rogrio Grandra;
ELALI, Andr; CASTRO, Aldemario Arajo...(et al. Org.). So Paulo: MP Editora, 2006, pp.64/65
83
In Execuo Fiscal Penhora On-line e a Lei Complementar n 118. ROCHA, Valdir de Oliveira (coord.).
Grandes questes atuais do direito tributrio. 9 v. So Paulo: Dialtica, 2005, pp 48/56.
84
In Alteraes no Cdigo Tributrio Nacional em Razo da Nova Lei de Falncias. Grandes questes atuais do
direito tributrio. - 9 volume. coord. Valdir de Oliveira Rocha. So Paulo: Dialtica, 2005, p. 233/234.
85
apud. pp. 64/65.
82
de bens e no localizao dos mesmos, aps inaugurada a angularizao

processual e a possibilidade de defesa.
O terceiro bice, diz com o fato de o dispositivo em exame no estabelecer
qualquer tipo de exceo ou temperamento indisponibilidade. Para Hugo de Brito
Machado, o dispositivo atenta contra o livre exerccio da atividade econmica,
independentemente da autorizao de rgos pblicos, no sendo exigncia para o
exerccio de atividade a quitao das obrigaes tributrias. 86 Ocorre que a lei no
estabeleceu uma obrigatoriedade ao juiz da execuo de, automaticamente, disparar
o decreto de indisponibilidade global e genrica dos bens do devedor em todos os
casos, sem qualquer critrio.
Defendem Aires F. Barreto e Gilberto Rodrigues Gonalves 87 , Andr Malta 88
que o dispositivo no auto-aplicvel por haver necessidade de maior
regulamentao dos pontos obscuros e omissos do texto legal. Entende-se, porm,
que a norma no necessita de regulamentao, por estar inserida no contexto do
processo civil, ao lado da lei de execues fiscais, da medida cautelar fiscal, do
Cdigo de Processo Civil e de toda a sistemtica da lei adjetiva e at tributria, no
que se refere execuo do crdito fiscal.
A medida encontra-se, como j visto, no mbito da tutela cautelar que exige
que sua concesso somente se d nos casos em que reste configurada uma
hiptese de fundado receio de que a execuo no ter um resultado til.
A par disso, todos os dispositivos legais citados que estabelecem excees
possibilidade de constrio judicial devem ser aplicados na execuo do crdito
tributrio, por imposio do princpio hermenutico expresso no brocardo odiosa
restringenda, favorabilia amplianda.
Assim devem ser excetuados os bens absolutamente impenhorveis (art. 649
do CPC, Lei 8.009/90 e art. 5, XXVI, da CF/88).
______________
86
apud, p. 233.
Como sustentam Aires F. Barreto e Gilberto Rodrigues Gonalves em A penhora on-line na Execuo Fiscal
e a LC 118. Revista Dialtica de Direito Tributrio n 116.
88
MARTINS, Andre Malta. Duas abordagens acerca da Lei Complementar n 118/05. Contagem da prescrio
em repetio de indbito e indisponibilidade de bens em execuo fiscal. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n.
894, 14 dez. 2005. Disponvel em:http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7713>. Acesso em:
09 set.
2006.
87
83
Quanto indisponibilidade dos bens da pessoa jurdica, a vedao

indisponibilidade de bens que no os do ativo permanente, levada a efeito pela Lei
da Medida Cautelar Fiscal, tambm deve ser aplicada ao caso em exame. Isso
porque, como j dito no item relativo indisponibilidade decretada em interveno
ou liquidao extrajudicial das instituies financeiras, a indisponibilidade no pode
afetar o processo ou a continuidade das operaes comerciais do estabelecimento
devedor. Inicialmente porque representaria um retrocesso aos importantes avanos
j contidos na nova Lei de Falncias, que busca estimular a recuperao da
empresa em dificuldades momentneas. Alm disso, pela prpria finalidade do
instituto da indisponibilidade que a de conservao dos bens.
certo que a lei traz uma grande dificuldade em sua aplicao, que consiste
na possibilidade de que a indisponibilidade, mesmo que limitada no despacho do juiz
ao montante da dvida em execuo, acabe por se multiplicar, na mesma proporo
do nmero de rgos registrais que venham a localizar e cumprir o comando judicial.
Essa situao, a princpio, parece contrariar os princpios gerais da execuo que
vedam o excesso de execuo, como tambm o de que a execuo dever ocorrer
pelo modo menos gravoso ao devedor.
Outras dificuldades consistem em que, na forma do art. 185-A, o bloqueio de
bens ou direitos ocorre sem a anterior manifestao do executado, quanto
indisponibilidade propriamente dita, ou com a considerao de suas razes, alm de
ocorrer sem a necessria prvia publicao da determinao, o que poderia
acarretar prejuzo eventual defesa.
Todavia, em ambos os casos, no se pode deixar de anotar: a) que a
decretao no prescinde do fumus boni juris e do periculum in mora como
ressaltado supra, no podendo sua aplicao dar-se automaticamente em razo da
citao e ausncia de pagamento ou oferecimento de bens penhora ou localizao
dos mesmos; b) que o devedor em questo j foi citado e no exercitou sua
faculdade de indicar bens penhora e se, neste caso, os bens existiam e foram
detectados em mais de um dos rgos responsveis pelo controle e registro
patrimonial, no se pode ignorar que para tal resultado tambm poder ter
contribudo a inrcia do executado, caso a indisponibilidade recaia sobre bens que
eram hbeis garantia do juzo..
84
Como aponta Leonardo Greco, citado em estudo da lavra de Maria Helena Rau
de Souza, h, inclusive, no Direito Estrangeiro, mecanismos rigorosos que buscam
impor pesadas sanes ao devedor que se esquiva do dever de informar os bens de
seu patrimnio sobre os quais devero recair os atos de execuo. 89
Mas,
como
registrado,
ao
decreto
de
indisponibilidade
da
Lei
Complementar n 188/2005, dever aplicar-se todo o arcabouo legal que disciplina

suas excees e, no aspecto quantitativo, dever ser controlado pelo juiz da
execuo que dever determinar seu imediato levantamento, caso se verifique o
excesso.
preciso apontar, ainda, que, embora o decreto de indisponibilidade no
represente supresso de todos os poderes decorrentes do direito de propriedade,
mas to-somente da faculdade de disposio, na prtica podem restar configuradas
situaes em que ocorrer verdadeira privao do exerccio do direito de
propriedade em todos os seus aspectos.
Veja-se, por exemplo, o numerrio depositado em instituies bancrias. Ao
receber a ordem de indisponibilidade, ficar o banco depositrio incumbido de
bloquear tais valores, tornando inoperantes para o titular da conta as operaes de
saque e transferncias, a qualquer ttulo. Em tal hiptese, at segunda ordem, o
devedor ficar absolutamente privado de seus bens depositados em instituies
financeiras.
Nestes casos, em que a ordem judicial de indisponibilidade acaba por impedir
de forma total o exerccio de todos os direitos decorrentes do direito de propriedade,
tanto o uso, quanto o gozo e a disposio, no resta a menor dvida de que o
devedor restar privado destes bens, abrindo-se campo para verificar se tal
privao resultou, de fato, de um processo consentneo garantia do devido
processo legal.
Cabe, nestes casos, ao aplicador da norma cercar-se de ainda maiores
cuidados excetuando do mbito da ordem judicial, no que diz respeito s pessoas
fsicas, os vencimentos e salrios, por se tratar de bens absolutamente
impenhorveis, e no caso das pessoas jurdicas, os valores destinados s
______________
89
In FREITAS, Vladimir Passos de (coord.). Op. Cit., pp. 767/768.
85
operaes correntes do estabelecimento, tais como, pagamento de salrios e

fornecedores, com vista preservao do ciclo operacional da empresa. Isto porque
no caso da pessoa jurdica a penhora sobre ativos financeiros pode vir a se
equiparar penhora sobre o prprio estabelecimento, como preleciona Rafael
Coelho da Cunha Pereira:
Conforme a doutrina de Fbio Ulha Coelho, estabelecimento
comercial conjunto de bens e direitos que o empresrio rene na
explorao de sua atividade econmica. Nesse sentido, dentre os
bens utilizados na explorao da atividade empresarial est includo
o dinheiro em espcie, razo pela qual no para menos que o
Superior Tribunal de Justia j sedimentou entendimento admitindo
que a penhora do faturamento corresponda penhora do prprio
estabelecimento empresarial. 90
Com estes cuidados, dada a particularidade da indisponibilidade decretada em

sede de cautelar fiscal e mais recentemente, com base no art. 185-A do CTN, no
sentido de que no alcana sociedades em liquidao, tal como em relao a
empresas falidas ou em liquidao extrajudicial, mas pessoas fsicas ou jurdicas
em vida e funcionamento, o que gera os deveres de cuidados especiais supra
referidos na decretao, e levando-se em considerao que a norma ser aplicada
no automaticamente, mas de acordo com as circunstncias de cada caso concreto,
no
se
vislumbra,
princpio
uma
pecha
de
inconstitucionalidade
ou
desconformidade com a clusula do devido processo legal em seu aspecto

processual.
O que se questiona a efetiva necessidade da criao de mais este instituto.
Em 1992 foi editada a Lei da Medida Cautelar Fiscal que, no obstante as
deficincias tcnicas apontadas pelos estudiosos do tema, constituiu e constitui
importante mecanismo de preservao da pretenso executiva dos crditos
pblicos.
______________
90
In A Penhora On-line: Apontamentos Preliminares acerca do Novel art. 285-A do Cdigo Tributrio
Nacional, Revista Dialtica de Direito Tributrio, n 120. So Paulo: Oliveira Rocha Comrcio e Servios
Ltda, setembro de 2005.
86
Em 1997, com a Lei n 9.532/97, foram ampliadas suas hipteses de

cabimento, alm de ser introduzido o arrolamento fiscal que criou para a autoridade
fiscal a obrigao de realizar a identificao de bens e direitos do contribuinte
sempre que o valor dos crditos de sua responsabilidade superasse 30% de seu
patrimnio conhecido (art. 64).
Tendo em vista a existncia de tais instrumentos processuais e administrativos
j colocados disposio do credor tributrio, seria efetivamente necessria a
criao de mais este instituto?
Sabe-se que o processo de execuo, como bem aponta Maria Helena Rau de
Souza, atravessa um momento de crise, sendo um dos maiores obstculos sua
eficcia as dificuldades de localizao dos bens do devedor 91 .
Todavia, no se pode deixar de observar que tanto a medida cautelar fiscal,
quanto o arrolamento administrativo, so instrumentos de iniciativa do credor
tributrio e seu sucesso depende, quase que exclusivamente, de uma atuao
coordenada entre as instncias de fiscalizao e as Procuradorias.
A indisponibilidade do art. 185-A do CTN parece querer atribuir ao Poder
Judicirio o nus de localizao e reserva dos bens do patrimnio do executado, o
que pode representar efetivamente um avano na superao da mencionada crise,
ou, ao revs, acarretar a multiplicao de incidentes processuais que podero
retardar ainda mais a marcha processual, considerando-se o imenso volume de
aes que tramitam nos juzos especializados.
preciso lembrar, porm, que a incidentalidade da medida ao processo
executivo, sem a necessidade de ajuizamento de outra demanda, vem ao encontro
do esprito das reformas do Cdigo de Processo Civil ocorridas desde 1994, a partir
da Lei 8.952, de 13.12.94, todas embasadas no intento de tornar o processo judicial
mais efetivo, seja pela concesso de antecipao de tutela na prpria ao de
conhecimento, seja pela possibilidade de concesso de provimento cautelar
incidental (Lei 10.444, de 07.05.02), seja pelas ltimas reformas do Cdigo,
______________
91
SOUZA. Maria Helena Rau. Cdigo tributrio nacional comentado. 3. ed. Coordenao Vladimir Passos de
Freitas. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005, p. 767
87
buscando evitar a instaurao do processo executivo, instituindo-se o cumprimento

dentro do prprio processo de conhecimento, inclusive quanto execuo de
obrigaes por quantia certa. Embora aqui se esteja a versar sobre processo
executivo, este tambm no fica infenso a medidas mais efetivas, que prescindam
da instaurao de demandas outras para a realizao de seu objetivo.
Analisando a medida cautelar fiscal, Vicente Greco Filho, com inteira
propriedade, aduziu: ...uma coisa a vontade do legislador, outra a vontade da
lei. Esta, quando editada se insere num universo compreensivo e ser interpretada
e aplicada dentro do espao que lhe foi possvel ocupar. 92
Tal ensinamento possui inteira aplicao ao dispositivo que buscamos
analisar e que, ao que conclumos, no se apresenta inconstitucional, em tese. Sua
aplicabilidade, no caso concreto, entretanto, subordina-se a uma interpretao
conforme a Constituio, de acordo com os critrios e parmetros fornecidos pela
clusula do devido processo legal, alm dos princpios hermenuticos, aqui
defendidos. Este o espao que lhe cabe ocupar no ordenamento jurdico brasileiro.
______________
92
Medida cautelar fiscal e contra o poder pblico, matria publicada no Correio Braziliense, no Caderno
Direito e Justia, de 10 de agosto de 1992.
88
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
ABRO, Carlos Henrique. Ao cautelar fiscal e o depositrio infiel. 2. ed. So

Paulo: Ed. LEUD, 1995.
AMARO, Luciano. Direito tributrio brasileiro. 11 ed. So Paulo: Saraiva, 2005.
ASSIS, Araken de. Manual da execuo. 9a ed. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2005.
BALTAZAR JNIOR. Jos Paulo. Sigilo bancrio e privacidade. Porto Alegre:
Editora Livraria do Advogado, 2005.
BARRETO, Aires F. e GONALVES, Gilberto Rodrigues. A penhora on-line na
execuo fiscal e a LC 118. Revista Dialtica de Direito Tributrio. So Paulo:
Oliveira Rocha Comrcio e Servios Ltda, maio de 2005. v. 116.
BOTTALLO, Eduardo Domingos et al. Breves notas sobre a Lei Complementar n
118/05 (Alteraes do Cdigo Tributrio Nacional decorrentes da Nova Lei de
Falncias). In: Grandes questes atuais do Direito Tributrio 9 volume.
coord. Valdir de Oliveira Rocha. So Paulo: Dialtica, 2005.
CALMON, Eliana. Sigilo bancrio. Revista da Escola Paulista da Magistratura, v. 3,
n1, p. 43-51, janeiro/junho/2002.
CARVALHO SANTOS, J.M. de. Cdigo civil brasileiro interpretado. Vol. XXIII. Rio de
Janeiro: Ed. Freitas Bastos, 1937.
CASTRO, Aldemrio Arajo. A indisponibilidade de bens e direitos prevista no art.
185-A do Cdigo Tributrio Nacional. In: Reflexos tributrios da nova lei de
falncia (Comentrios LC 118/2005). So Paulo: MP Editora, 2005.
_______________. A indisponibilidade de bens e direitos prevista no art. 185-A do
Cdigo Tributrio Nacional . Jus Navigandi, Teresina, ano 9, n. 770, 12 ago.
2005. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7145>.
Acesso em: 08 set. 2006.
CARDOSO, Las Vieira. Medida Cautelar Fiscal e o REFIS. In: Medida Cautelar
Fiscal. Coordenador MARTINS, Ives Gandra da Silva. So Paulo: MP Editora,
2006.
COELHO, Fbio Ulhoa. Comentrios nova lei de falncias e de recuperao de
empresas. So Paulo: Saraiva, 2005.
89
CORRA, Luciane Amaral. O princpio da proporcionalidade e a quebra do sigilo

bancrio e do sigilo fiscal nos processos de execuo. In A Constituio
concretizada: construindo pontes com o pblico e o privado. MORAIS, Jos
Luiz Bolzan de et al. Organizador SARLET, Ingo Wolfgang. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2000, pp. 165/210.
DADICO, Claudia Maria. A medida cautelar fiscal e o princpio do devido processo
legal. Dissertao de Mestrado apresentado no Departamento de Direito
Processual da FADUSP. So Paulo:1999.
DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 4 ed. So Paulo:
Malheiros, 1994.
FERREIRA, Pinto. Tratados das heranas e dos testamentos. So Paulo: Saraiva,
1990.
GRECO FILHO, Vicente. Medida cautelar fiscal e contra o poder pblico, matria
publicada no Correio Braziliense, no Caderno Direito e Justia, de 10 de
agosto de 1992.
GODOI, Marciano Seabra de et al. Sobre a possibilidade de a Fazenda Pblica
reverter, em juzo, decises definitivas dos Conselhos de Contribuintes. In:
Grandes questes atuais do direito tributrio 9 volume. coord. Valdir de
Oliveira Rocha. So Paulo: Dialtica, 2005.
GRUPENMACHER, Betina Treiger et al. Execuo Fiscal Penhora On-line e a Lei
Complementar n 118. In: Grandes questes atuais do direito tributrio - 9
volume. coord. Valdir de Oliveira Rocha. So Paulo: Dialtica, 2005
HARADA. Kiyoshi. Lei Complementar n 118/2005 Inovaes Introduzidas no
Cdigo Tributrio Nacional. Repertrio de Jurisprudncia IOB, 2 quinzena de
maro de 2005, n 6/2005, pp. 214-211.
JUNQUEIRA DE AZEVEDO, Antonio. Negcio Jurdico: Existncia, Validade e
Eficcia. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 1986.
LOPES DA COSTA, Alfredo de Arajo. Medidas Preventivas. Medidas Preparatrias
Medidas de conservao. 2 ed. Belo Horizonte: Livraria Bernardo lvares
Editora, 1958.
MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio. 26 ed. So Paulo:
Malheiros, 2005.
90
_______________. Alteraes no Cdigo Tributrio Nacional em Razo da Nova

Lei de Falncias. In: Grandes questes atuais do direito tributrio - 9 volume.
coord. Valdir de Oliveira Rocha. So Paulo: Dialtica, 2005.
_______________. Indisponibilidade dos Bens do Ru na Execuo Fiscal. Revista
Dialtica de Direito Tributrio, n 129. So Paulo: Oliveira Rocha Comrcio e
Servios Ltda., junho de 2006.
MANDRIOLI, Crisanto. Per una nozione strutturale dei provvedimenti anticipatori o
Interinali. In: Rivista di Diritto Processuale, ano XIX, n. 4, p. 551-581.
Pdua:CEDAM, outubro-dezembro 1964.
MARTINS, Andre Malta. Duas abordagens acerca da Lei Complementar n 118/05.
Contagem da prescrio em repetio de indbito e indisponibilidade de bens
em execuo fiscal. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n. 894, 14 dez. 2005.
Disponvel em:http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7713>. Acesso em:
09 set. 2006.
MARTINS, Ives Gandra da Silva et alii. Penhora on-line. In Medida cautelar fiscal.
Organizadores Ives Gandra da Silva Martins, Rogrio Gandra Martins, Andr
Elali; Aldemario Arajo Castro...(et al.). So Paulo: MP Editora, 2006.
MAXIMILIANO. Carlos. Hermenutica e aplicao do direito, 16 ed. Rio de Janeiro:
Forense, 1996.
MOREIRA, Helena Delgado Fialho. O impacto, nos executivos fiscais, das inovaes
trazidas disciplina tributria pela Lei Complementar 118 e pela Nova Lei de
Falncias. Artigo extrado do site: http://teiajuridica.com./impacto.htm
PEREIRA, Rafael Coelho da Cunha. A penhora on-line: apontamentos preliminares
acerca do novel art. 285-A do Cdigo Tributrio Nacional, in Revista Dialtica
de Direito Tributrio, n 120. So Paulo: Oliveira Rocha Comrcio e Servios
Ltda, setembro de 2005.
PINTO, Ernani Varial Medicis. Artigo 185-A do CTN interpretao, alcance e
procedimentos. In //www.pge.pe.gov.br. Acesso em 08.09.06.
PONTES DE MIRANDA. Tratado de direito privado. Parte geral. Tomo IV. 2 ed. Rio
de Janeiro: Borsoi, 1954.
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Direito das sucesses. 16 ed. vol. 7. So Paulo:
Saraiva, 1989.
91
SADDI, Jairo (organizador). Interveno e liquidao extrajudicial o sistema

financeiro nacional 25 anos da Lei 6.024/74. So Paulo: Textonovo/UNICID,
1999.
SANTOS, Joaquim Antonio de Vizeu Penalva. Disponibilidade: sua funo no mbito
do direito de propriedade: atuao da disponibilidade na falncia, na
liquidao extrajudicial de instituio financeira e no contrato estimatrio. ADV
Advocacia Dinmica: boletim informativo semanal, v. 25, n. 1, pp. 11-9, jan.
2005.
SOUZA. Maria Helena Rau. Cdigo tributrio nacional comentado. 3. ed.
Coordenao Vladimir Passos de Freitas. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2005.
THEODORO JUNIOR. Humberto. Curso de direito processual civil. Vol. II. Processo
de execuo e processo cautelar. 14 edio. Rio de Janeiro: Forense, 1995.
TZIRULNIK, Luiz. Interveno e liquidao extrajudicial das instituies financeiras.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. 2 ed.
VELLOSO, Andrei Pitten, ROCHA, Daniel Machado da, BALTAZAR JUNIOR, Jos
Paulo. Comentrios lei do custeio da seguridade social: Lei n. 8.212, de 24
de julho de 1991, atualizada at a LC 118/2005. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2005.
WAISBERG, Ivo. Responsabilidade civil dos administradores de bancos comerciais.
So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002.
92

Web Dadico

Enviado por

Dados do documento

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Web Dadico

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Caderno de Direito Tributrio 2006

Claudia Maria Dadico e Ingrid Schroder Sliwka

Organizao e Reviso Diviso de Ensino

Caderno de Direito Tributrio 2006

O Currculo Permanente criado pela Escola da Magistratura do Tribunal

O Caderno do Currculo Permanente fruto de um trabalho conjunto desta

O material conta com o registro de notveis contribuies, tais como artigos,

Caderno de Direito Tributrio 2006

COMO CITAR ESTA OBRA:

DADICO, Cludia Maria; SLIWKA, Ingrid Schroder. Medidas assecuratrias do crdito

Caderno de Direito Tributrio 2006

MEDIDAS ASSECURATRIAS DO CRDITO TRIBUTRIO: CAUTELAR FISCAL,

Texto: Medidas Assecuratrias do Crdito Tributrio: Cautelar Fiscal,

2. Da Medida Cautelar Fiscal....................................................................................................

3. Sigilo Bancrio e BACEN-JUD..............................................................................................

4 A indisponibilidade patrimonial no CTN (Lei Complementar n 118/2005).............................

Caderno de Direito Tributrio 2006

Caderno de Direito Tributrio 2006

Claudia Maria Dadico e Ingrid Schroder Sliwka

MEDIDAS ASSECURATRIAS DO CRDITO TRIBUTRIO: CAUTELAR FISCAL,

Claudia Maria Dadico e Ingrid Schroder Sliwka

1 DAS INDISPONIBILIDADES NA LEGISLAO INFRACONSTITUCIONAL

1.1 Definio Doutrinria

No h, quer nas normas de direito material, quer no direito processual

O "jus utendi' implica a possibilidade de usar a coisa de

Caderno de Direito Tributrio 2006

Claudia Maria Dadico e Ingrid Schroder Sliwka

O Cdigo Civil, em seu art. 1.231, estabelece que a propriedade presume-se

Caderno de Direito Tributrio 2006

Claudia Maria Dadico e Ingrid Schroder Sliwka

proibies de dispor, que criam ilicitude, nem com as

A inalienabilidade consiste numa qualidade jurdica da coisa que, por sua

Destas consideraes decorre outra distino entre a inalienabilidade e a

Caderno de Direito Tributrio 2006

Claudia Maria Dadico e Ingrid Schroder Sliwka

A nulidade se d, segundo Washington de Barros Monteiro, pela ilicitude do

Caderno de Direito Tributrio 2006

Claudia Maria Dadico e Ingrid Schroder Sliwka

do origem a perdas e danos por inadimplemento); falta-lhes,

Na sntese de Lopes da Costa, o negcio feito com violao da proibio de

desapossamento do bem em face do devedor. O devedor perde a posse imediata

Op. Cit., p. 70/71.

Caderno de Direito Tributrio 2006

Claudia Maria Dadico e Ingrid Schroder Sliwka

Com a penhora o credor adquire, tambm, o direito de preferncia sobre os

possvel mesmo afirmar que, do ponto de vista estrutural 13 , a

Caderno de Direito Tributrio 2006

Claudia Maria Dadico e Ingrid Schroder Sliwka

financeiras em interveno extrajudicial tem por finalidade obstar que

Por fim, como bem sintetiza Aldemrio Arajo Castro:

1.2 A indisponibilidade patrimonial na legislao infraconstitucional

Caderno de Direito Tributrio 2006

Claudia Maria Dadico e Ingrid Schroder Sliwka

1.2.1. Na Lei de Falncias

Caderno de Direito Tributrio 2006

Claudia Maria Dadico e Ingrid Schroder Sliwka

tambm Fbio Ulha Coelho quem afirma que a indisponibilidade, em tal

1.2.2 No Cdigo de Processo Civil

Sobre a extenso dos efeitos da indisponibilidade, a lio de Araken de Assis:

Este efeito radical, mais profundo do que o verificado na

Caderno de Direito Tributrio 2006

Claudia Maria Dadico e Ingrid Schroder Sliwka

pelo devedor de todos os atos da vida civil. Decerto a lei no

1.2.3 Na Lei das Instituies Financeiras