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Direito Processual Penal


Prof. Elisa Pittaro

DIREITO PROCESSUAL PENAL

22 de Novembro de 2012
Bibliografia
Aury Lopes Junior,
Eugenio Pacceli
Gustavo Badar

Principios Gerais e Constitucionais do Processo Penal


1) Princpio da Dignidade da Pessoa Humana
OBS: Por volta do sculo XII, havia uma crena de que o crime era uma
manifestao do diabo, sendo misso dos juzes evitar que o demonnio tomasse
conta do mundo. Por conta disso, tudo era admitido na descoberta da verdade. Por
volta dos sculo XVIII, com o surgimento das idias iluministas de Beccaria e
Rousseau, comea uma grande contestao do arbtrio, com o homem sendo
colocado no centro das relaes. Essa preocupao vai pro processo penal levando
adoo do sistema acusatrio. Porm, no adiantava adotar esse sistema se o ru
ainda ocupava uma posio de inferioridade perante a acusao. Dentro deste
contexto Wach e Bullow desenvolveram a teoria dos pressupostos processuais.
2) Princpio Constitucional da Ampla Defesa (art. 5, LV, CF)

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Todos aqueles submetidos a um processo criminal podem utilizar todos os


instrumentos em prol de sua defesa. A ampla defesa exercida no processo penal
de duas formas:
i) defesa tcnica feita pelo operador do Direito.
ii) autodefesa feita pelo prprio ru. Se subdivide em :
a) direito de audincia direito do ru de ser levado presena do juiz e
narrar a sua verso do fato criminoso.
b) direito de presena direito do ru de acompanhar toda a instruo
probatria.
Ru preso precisa ser requisitado para participar de diligncia no juzo
deprecado?
1 orientao No h necessidade de requisio, pois a ampla defesa ser
exercida atravs da defesa tcnica. Orientao que prevalece nos TJs locais
2 orientao Se ele no for requisitado, a nulidade ser relativa, devendo a
parte interessada demonstrar o prejuzo. Orientao do STJ
3 orientao O ru dever ser requisitado, sob pena de nulidade absoluta,
pois a ampla defesa exercida tambm atravs do direito de presena. Posio
consolidade no STF
O interrogatrio por videoconferncia compatvel com a ampla defesa?
At a entrada em vigor da lei 11.900/2009, esta forma de interrogatrio era
inconstitucional por dois motivos: primeiro, violaria o devido processo legal, pois o
art. 792,CPP estabelece que os atos processuais devem ser realizados na sede dos

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juzes; segundo, violaria a ampla defesa, no que se refere ao direito do ru de ser


levado presena do juiz e narrar a sua verso do fato criminoso. O STF ainda no
se manifestou sobre a questo ps Lei 11.900
At que ponto o ru deve ceder instruo probatria sem prejudicar a ampla
defesa?
Interveno corporal a obteno de prova no corpo do investigado. Doutrina
e jurisprudncia discutem at que ponto o ru deve tolerar esta atividade
probatria. Maria Elizabeth Queijo entende que, se considerarmos apenas o
interesse pblico, isso fomentaria um sistema onde o ru estaria indefeso. Porm se
considerarmos apenas o Pacto San Jose da Costa Rica e a ampla defesa, isso
acabar fometando impunidade. Ou seja, o ideal um modelo equilibrado.
a) intervenes corporais invasivas so aquelas onde h a penetrao no
corpo do acusado. Ex: exame de sangue, coleta de material gentico. Em relao a
esse tipo de prova, a posio pacfica na jurisprudncia que o ru pode
validamente se recusar a realizar, sem sofrer qualquer consequncia processual.
b) intervenes corporais no invasivas so aquelas onde a prova obtida na
superfcie do corpo do investigado. Ex: coleta de fios, fibras, pelos, pele embaixo
dos unhas. Em relao a esse tipo de prova, o que prevalece o interesse pblico
de forma que o agente deva tolerar essa atividade probatria.
c) provas que exigem uma cooperao ativa do investigado so aquelas que,
para serem realizadas, o investigado deve agir ativamente. Se ele no se comportar
ativamente, a diligncia no ser realizada. Ex: participar de um reconhecimento,
soprar o bafmetro, acareao. O que prevalece que o investigado pode
validamente se recusar a realizar, sem sofrer qualquer consequncia processual.

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d) provas que exigem uma cooperao passiva do investigado so aquelas


que o investigado no faz nada, ele apenas tolera atividade probatria. Ex:
reconhecimento, exame de raio-x. O que prevalece na jurisprudncia que ele deve
ceder a essa atividade probatria.
OBS: em maro de 2012, o STJ, com voto de minerva da Ministra Maria
Tereza, entendeu que a prova da materialidade do crime de embriaguez deve ser
feita atravs do bafmetro ou do exame de sangue e, como todo nus da prova no
processo penal da acusao e como o ru no obrigado a produzir prova contra
si, se houver recusa no h nada a ser feito. Existe um projeto de lei pra alterar o
art. 306, CTB para que o percentual de lcool seja 0.
Segundo Eugenio Pacceli a atividade probatria do ru est associada ao
princpio da presuno de inocncia, ou seja, o que esta atividade no pode
colocar o investigado na posio de culpado, como por exemplo, na reconstituio.
Alm disso, essa diligncia no pode ofender a sua dignidade, ou seja, no pode ser
dolorosa ou vexatria. Alm dos dois requisitos anteriores, o autor entende que a
diligncia deve ter previso legal, pois de acordo com o princpio da legalidade,
ningum obrigado a fazer ou no fazer algo seno em virtude de lei. Ento para
Pacceli o bafmetro vlido. Mas se o investigado se recusar, inverte-se o nus da
prova, ou seja, caber agora ao ru provar que no estava dirigindo embriagado.
Isso cabe para qualquer recusa.
3) Princpio Constitucional da Presuno de Inocncia (art. 5, LVII, CF)
At o trnsito em julgado, o indivduo considerado inocente. Este princpio
traz consigo duas regras que repercutem em todo processo penal:

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1) regra de tratamento o indivduo deve ser tratado como inocente, com


todas as consequncias que isso acarrete. Repercute diretamente na questo da
priso: o CPP de 41 foi todo elaborado a partir de um juzo de antecipao da
culpabilidade, ou seja, uma pessoa presa em flagrante ficaria presa at o trnsito
em julgado, salvo se pudesse prestar fiana. Alm disso, o CPP permitia prises
automticas, prises a partir de acontecimentos processuais, como a priso
decorrente da pronncia. Esse sistema prisional foi impactado pela Constituio de
1988, que passou a exigir a fundamentao das decises judiciais e trouxe o
princpio da presuno de inocncia. Por conta disso, toda a priso que anteceda o
trnsito em julgado, s pode ser decretada em bases cautelares e em carter
excepcional.
Priso temporria Tem natureza cautelar? Segundo Paulo Rangel a priso
temporria surgiu para substituir a antiga priso para averigaes, onde primeiro o
indivduo era preso para depois ser investigado, quando na verdade deveria ocorrer
o oposto. Alm disso, essa priso surgiu a partir da Medida Provisria 111, ou seja,
poder executivo legislando sobre processo penal, surgindo aqui a chamada
inconstitucionalidade orgnica. Porm pacfico na doutrina e na jurisprudncia
que essa priso vlida, desde que decretada em bases cautelares.
Lei 7960/89 lei da priso temporria quais so os requisitos da priso
temporria?
a) Damsio e Capez precisamos sempre da presena do inciso III do art. 1
da Lei, que caracteriza o fumus mais os incisos I ou II, que caracterizam o
periculum. Posicionamento majoritrio.

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b) Vicente Greco a priso temporria poder ser decretada quando presentes


o requisitos da preventiva, uma vez que o art. 312, CPP engloba todas as hipteses
em que uma priso necessria para o processo.
c) Mirabete os incisos do art. 1 da Lei 7960 so alternativos, ou seja, ou o I,
ou o II ou o III.
d) Marcelos Polastre e Eugenio Pacceli precisamos sempre da presena dos
incisos um e trs. O inciso dois redundante e est contido no inciso I.
Priso preventiva Preventiva decretada como garantia da ordem pblica tem
natureza constitucional?
Segundo Aury Lopes Jr. esta priso surgiu na Alemanha nazista e era uma
espcie de carta branca dada por Hitler aos seus soldados para prender todos que
fossem contrrios ao sistema, ou seja, uma expresso to vaga e to discricionria
que normalmente utilizada para fomentar arbitrariedades. Alm disso toda
medida cautelar deve ser instrumental, ou seja, deve atender aos fins do processo e
no algo alheio a ele como a segurana pblica. Desta forma, por no ser
instrumental, ela no cautelar, sendo incompatvel com a Constituio.
2) regra probatria de quem o nus da prova no proceso penal?
Segundo Aury Lopes Jr. se a Constituio presume que o agente inocente,
todo o nus da prova da acusao, cabendo ao MP comprovar que o fato tpico,
ilcito e culpvel. A posio do ru no campo da prova de assuno de riscos, ou
seja, ele assume o risco de ser condenado se permanecer inerte na fase instrutria,
mas sem que isso seja um nus.

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Segundo doutrina clssica, como Tourinho, cabe ao MP provar autoria e


materialidade delitivas, e a defesa comprovar a presena de eventuais excludentes
por ela alegadas. Literalidade do art. 156, CPP.
Juiz pode produzir provas no processo penal?
Primeira orientao - em nome do princpio da verdade real, o juiz no se
limita a atividade probatria das partes, ou seja, ele pode produzir provas.
Segunda orientao Geraldo Prado em regra o juiz no tem atividade
probatria, salvo pr ru para equilibrar as foras do processo.
Terceira orientao Aury Lopes Jr. juiz no tem nenhuma atividade
probatria, isso porque ele no precisa, pois na dvida ele deve absolver. Quando
ele produz provas porque quer condenar, transformando-se em juiz inquisitor o
que incompatvel com o sistema acusatrio.
Quarta orientao Eugenio Pacceli durante o inqurito no possvel essa
atividade por ser incompatvel com o sistema acusatrio. Porm, durante o
processo, nada impede essa atividade pois o juiz age dessa forma para dar maior
efetividade.
A atividade probatria do juiz durante o processo compatvel com o sistema
acusatrio?
No existe um nico modelo de sistema acusatrio. Acusatrio tudo que no
inquisitivo. Porm, existem hoje dois modelos principais: adversarial system,
modelo norte americano, no qual o andamento do processo e a produo de
provas so funes que recaem sobre as partes, o juiz apenas administra o duelo;
inquisitorial system, modelo europeu, no qual o andamento do processo e a
produo de provas so funes que recaem sobre o juiz, uma vez que o processo

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tem um forte cunho publicista que a pacificao de conflitos de interesse, que no


se confunde com o direito das partes. Desta forma misso dos juzes estimular o
contraditrio.
O processo penal brasileiro diferente de todos pois o nosso CPP
inquisitivo, porm ele foi impactado pelo sistema acusatrio adotado pela CF de
1988. Ademas, tendncia no Brasil o juiz concentrar, centralizar em suas mos o
andamento do processo com autorizao expressa do CPP. Por outro lado, em
vrias reformas o CPP alterado afastando o juiz do centro do processo, conforme
art. 212. Desta forma, essa atividade probatria no Brasil no incompatvel com
o nosso sistema acusatrio.
4) Princpio do Juiz Natural (art. 5, XXXVII e LIII)
O princpio do Juiz Natural foi adotado de forma plena no Brasil?
Este princpio surgiu no direito anglo saxo trazendo consigo trs
subprincpios que lhe so consectrios: garante o processo em julgamento perante
juiz competente; proibe a criao de tribunais de exceo; proibe a criao de
justia especializada.
Os dois primeiros subprincpios esto presentes na CF mas o terceiro
subprincpio costume no Brasil. Ou seja, no foi adotado de forma plena no
Brasil.
C foi processado e absolvido com sentena transitada em julgado na justia
estadual pela prtica de um crime de competncia da justia federal. Quando o
MPF tomar conhecimento do feito, existe algo que ele possa fazer?
Primeria orientao: Pacceli a violao de regra de competncia prevista na
CF causa de nulidade por violao de pressuposto processual de validade. Como

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no existe instrumento capaz de desconstituir a coisa julgada na hiptese de


absolvio, no h nada a ser feito.
Segunda orientao: STF a violao de regra de competncia fixada na CF
causa de inexistncia jurdica por violao ao princpio do juiz natural que um
pressuposto processual de existncia. Como o ato inexistente no produz qualquer
efeito, incapaz de formar coisa julgada. Logo nada impede que uma nova ao
seja ajuizada.
Terceira orientao: Ada Pellegrini apesar do vcio ser a inexistncia
jurdica, o Pacto de San Jose da Costa Rica proibe o bis in iden, logo no h nada a
ser feito.
5) Princpio Constitucional do Contraditrio
Significa a necessidade de informao com possibilidade de reao.
OBS: O art. 297 do CTB, que criou a multa reparatria e o art. 20 da L.
9605/98 e a atual redao do art. 387, IV do CPP, criaram a
possibilidade/obrigatoriedade do juiz criminal condenar o acusado tambm ao
pagamento de uma verba, cujo valor reverteria para a vtima. Como compatibilizar
estes institutos com o contraditrio e a ampla defesa?
Primeira orientao TJRJ como no houve pedido de condenao em
verbas indenizatrias, essa parte da sentena seria extra petita e como tal nula.
Segunda orientao Desemb. Alexandre Cmara o processo penal no se
presta a discutir verbas indenizatrias. Condenar algum a pagar uma quantia sem
que essa pessoa tenha tido a possibilidade de discutir o valor do prejuzo fere o
contraditrio e a ampla defesa, sendo portanto inconstitucional.

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Terceira orientao Polastre a reforma do CPP neste aspecto adotou o


sistema da adeso, onde a vtima obtem a reparao dos danos na esfera criminal.
O princpio da adeso pode ser obrigatrio, onde o juiz sempre se manifesta sobre a
reparao dos danos independente de pedido da vtima ou facultativo, onde o juiz
s se manifesta se houver pedido da vtima. O CTB, a legislao ambiental e o CPP
adotaram a adeso obrigatria e para que no haja ofensa a qualquer princpio
constitucional bastaria que o MP ao longo da ao penal produzisse provas
voltadas a apurar o valor do prejuzo, dando ao ru a contra-prova.
6) Inviolabilidades Pessoais
a) Art. 5, XII, CF - inviolvel o sigilo da correspondncia e das
comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no
ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer
para fins de investigao criminal ou instruo processual penal.
Modalidades de interceptao telefnica
i. interceptao telefnica em sentido estrito ocorre quando h duas ou mais
pessoas conversando e um terceiro interceptando sem o conhecimento dos
interlocutores. Atendidos os requisitos da lei 9296 e com prvia ordem judicial, ela
vlida.
ii. escuta - ocorre quando h duas ou mais pessoas conversando e um terceiro
interceptando com o conhecimento de um dos interlocutores. possvel trabalhar
com a escuta no processo penal?
Primeira orientao Polastre e Antonio Scaranci a escuta no modalidade
de interceptao telefnica e portanto no pode ser utlizada no processo penal, isso

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porque se um dos interlocutores sabe da gravao ele poder conduzir a conversa


para aquele ponto que interessa a investigao.
Segunda orientao a escuta modalidade de interceptao telefnica e
desde que atenda aos requisitos da lei 9296/96 ela vlida. Orientao que
prevalece.
iii. gravao clandestina de conversa telefnica ocorre quando h duas ou
mais pessoas conversando e um dos interlocutores est gravando a conversa. No
interceptao telefnica, no est tratada pelo art. 5, XII da CF, mas sim pelo art. 5,
X, CF que trata do direito intimidade. Essa gravao viola ou no o direito
intimidade?
Atualmente a jurisprudncia entende que essa prova ilcita por afronta
intimidade, podendo ser utilizada excepcionalmente quando a pessoa estiver sendo
vtima de crime, e utiliza essa gravao para se defender. Ada Pellgrini chama isso
de direito de defesa em sentido amplo.
OBS: em relao a gravao ambiental, som e imagem, o art. 2 da Lei
9034/95 exige prvia autorizao judicial. Porm, fora das hipteses dessa lei,
doutrina e jurisprudncia discutem se essa gravao ou no compatvel com a CF.
Segundo Daniel Sarmento, independente do local em que a conversa esta sendo
captada, devemos verificar se na hiptese h ou no expectativa de intimidade para
que a conversa seja vlida.
possvel utilizar o laudo de degravao de uma interceptao telefnica
como prova emprestada em processo no criminal?

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Primeira orientao Ada Pellegrini no pode pois o art. 5, XII, CF somente


permitiu a utilizao desta prova em processos criminais dada a sua
excepcionalidade.
Segunda Orientao Polastre todo o processo uno, ou seja, seja ele cvel
ou criminal o seu objetivo a pacificao de conflitos de interesse. Logo, no h
razo para distines.
Terceira Orientao precedentes na jurisprudncia do STF o Estado j teve
conhecimento desta prova no processo criminal, no faz sentido o mesmo Estado
ignor-la em processo administrativo disciplinar instaurado para apurar a
participao de juzes.
O que significa a expresso em tlimo caso no art. 5, XII, CF? A CF
permitiu a interceptao de dados?
Primeira orientao doutrina paulista a expresso ltimo caso significa
comunicao telefnica, e esta deve ser compreendida como tudo aquilo feito via
cabo telefnico.
Segunda orientao Ada Pellegrini ultimo caso significa apenas
comunicao telefnica, ou seja, a conversa realizada pelo telefone, pois de todas
as formas de comunicao esta a nica que se no for captada no momento da
conversa no pode mais ser recuperada.
Terceira orientao Tourinho e STF ltimo caso tudo que esta entre
vrgulas, ou seja, dados e comunicao telefnica, por isso que o art. 1, pargrafo
nico da Lei 9296/96 vlido.
Quarta orientao Lenio Streck e Polastre A CF de 1988 no tinha como
prever o avano na rea de telecomunicaes, ento devemos realizar uma

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interpretao conforme, ou seja, todas as formas de comunicao telefnica


(celular, radio, skype) podem ser objeto de interceptao. ltimo caso somente
para as comunicaes telefnicas, no engloba dados.
OBS: Dado estanque diferente de interceptao de dados. A interceptao
pressupe uma movimentao e a validade dessa interceptao depender do
posicionamento adotado e explicado supra. Em relao aos dados estanques, ou
seja, aqueles que foram enviados e esto armazenados no computador, podem ser
validamente apreendidos e periciados desde que haja prvia ordem judicial.
Qual o prazo para a interceptao? A Lei 9296/96 preve um prazo de 15 dias,
podendo ser prorrogado por mais 15 dias.
A posio atual do STF e do STJ que o prazo da interpectao
indeterminado, porm submetido a consecutivas renovaes de 15 em 15 dias.
Autorizada a interceptao telefnica para apurar um crime de homicdio, as
autoridades chegam a concluso sobre a existncia de um outro crime (trfico de
drogas). possvel utilizar a interceptao como prova do trfico? (encontro
fortuito na interceptao telefnica)
Primeira orientao Luiz Flvio Gomes no pode, sem prejuzo dessa
gravao servir como notcia-crime para deflagrar outra investigao.
Segunda orientao Polastre e Antonio Scaranci ser possvel desde que
haja uma conexo, ligao entre os crimes.
Terceira orientao STF o Estado j teve conhecimento do contedo desta
conversa, no fazendo sentido o mesmo Estado ignor-la, desde que o outro crime
tambm seja punido com recluso, a prova vlida.

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b) Art. 5, XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo


penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou
desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial
Qual o alcance da expresso flagrante delito?
Primeira posio Geraldo Prado tratando-se de uma regra excepcional, a
sua interpretao deve ser restritiva, ou seja, s possvel o ingresso no domiclio
quando houver um contato visual com a prtica do crime, o que s ocorre no
flagrante prprio conforme artigo 302, I e II, CPP.
Segunda posio prevalece na jurisprudncia a CF no fez restries, ou
seja, todas as hipteses de flagrante permitem o ingresso no domiclio sem
autorizao judicial.
possvel mandado de busca e apreenso genrico em comunidade?
Em regra, a ordem de busca e apreenso deve ser precisa em relao ao local
da diligncia, como tambm quilo que ser apreendido, sob pena de esvaziarmos a
garantia constitucional. Porm, em situaes excepcionais, quando a medida tiver
por objetivo inclusive proteger os moradores daquela localidade (da criminalidade
organizada), deve ser autorizada.
Autorizada uma busca e apreenso para apreender documentao contbil, as
autoridades acabam encontrando uma faca e roupas sujas de sangue. possvel,
com esse mesmo mandado, apreender estes objetos que no estavam descritos?
(encontro fortuito em busca e apreenso).
Primeira orientao: Geraldo Prado no possvel, pois a ordem deve ser
cumprida nos exatos limites do mandado sob pena de esvaziarmos a garantia
constitucional.

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Segunda orientao: Paccelli devemos verificar se a diligncia transcorreu


de forma regular, para que a apreenso seja ou no vlida.
Terceira orientao: STF a garantia constitucional j foi validamente
violada, no faz sentido ignorarmos essa prova.
c) Proibio de provas ilcitas
Art. 5, LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios
ilcitos
Normalmente a ilicitude de uma prova surge da forma como ela ingressa no
processo penal. Porm, existem provas que so originriamente ilcitas e no
podem ser utilizadas no processo penal, nem pr ru. So as chamadas provas
cientficas, ou seja, aquelas baseadas em crena sobrenatural, soro da verdade,
detector de mentiras, etc. Alm de duvidosas quanto ao seu resultado, essas provas
violam a liberdade moral do acusado, a sua dignidade, a racionalidade, no
podendo ser utilizadas nem a favor do ru.
Existem alguns precedentes na jurisprudncia admitindo a utilizao de carta
psicografada no plenrio do Juri, tendo como fundamento a plenitude de defesa
garantida no art. 5, XXXVIII, a, CF. Porm, como essas provas violam a
dignidade, nem mesmo nessa hiptese elas poderiam ser admitidas.
A inadmissibilidade de prova ilcita no processo penal absoluta?
Pr ru:
Para Afranio Silva Jardim e Paulo Rangel o ru estaria agindo em estado de
necessidade, excludente de ilicitude, o que transformaria a prova em lcita. Para o

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STF possvel pois devemos ponderar entre a proibio de provas ilcitas e a


ampla defesa e a liberdade individual, prestigiando os ltimos.
Contra o ru:
Primeira posio: prevalece na jurisprudncia a utilizao de provas ilctas
era tpica em sistemas inquisitivos. Com a adoo do sistema acusatrio, no
podemos mais trabalhar com essa prova no processo penal, sem contar que
tratando-se de uma garantia individual a sua aplicao deve ser a mais ampla
possvel.
Segunda posio muito minoritria: Fernando Capez e Polastre nenhuma
garantia constitucional tem valor absoluto, de forma a aniquilar outra que tenha o
mesmo valor. Na hiptese concreta devemos ponderar entre a proibio de provas
ilcitas e o direito a vida, ao patrimnio, prestigiando os ltimos.
OBS: Segundo Paccelli, essa regra constitucional teve como inspirao a
Constituio Americana, onde os destinatrios dessa limitao so aqueles orgos
oficiais que tem a incumbncia da percepo criminal, de forma a desencoraj-los a
obter uma prova dessa forma. Assim, um particular poderia ter acesso a esses
elementos e lev-los autoridade. Porm, no Brasil, no trabalhamos dessa forma,
pois aplicao desse dispositivo constitucional a mais ampla possvel
independente de quem tenha tido acesso a essa prova.
7) Princpio da Proporcionalidade
Este princpio surgiu como um princpio jurdico de ndole constitucional por
volta do sculo XVIII, impulsionado pelo Direito Administrativo. Os primeiros
autores que mencionaram na esfera criminal foram Montesquieu e Beccaria onde
enfrentaram a proporcionalidade entre os crimes e as penas. Ele significa que cada

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restrio a uma liberdade garantida constitucional por um direito fundamental deve


ser adequada, necessria e proporcional a proteo de um direito ou bem jurdico.
Adequao impe que a medida adotada para a realizao de um interesse
pblico deva ser apropriada a obteno dos seus fins. Segundo Paccelli no
podemos manter preso preventivamente aquelas pessoas que mesmo sendo
condenadas permanecero em liberdade, pois nesse caso a medida ganharia ares
punitivos, superando o resultado final do processo, violando o princpio da
proporcionalidade. Desta forma, sempre que verificarmos a possibilidade de
suspenso condicional do processo, regime aberto, pena restritiva de direitos, etc.,
no ser possvel a priso cautelar.
Necessidade significa qualquer restrio liberdade individual deve ser til
aos fins do processo e, havendo possibilidade de escolha, o juiz dever sempre
optar por aquele meio que cause o menor dano. Essa valorao muito subjetiva e
no ocorre muito na prtica.
Proporcionalidade em sentido estrito a necessidade de confrontar na situao
concreta qual direito ou garantia ir prevalecer. Lidamos muito com isso em
relao prova ilcita.
Inqurito Policial
Conceito: o conjunto de diligncias realizadas pela polcia judiciria para
apurar um crime e a respectiva autoria.
Natureza Jurdica: procedimento administrativo. Nele no incide nenhum
princpio ou garantia tpica da instruo criminal.
O juiz pode formar a sua confico com base nos elementos do inqurito?

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Em regra no, com as seguintes excees (art. 155, CPP):


1) prova no repitvel aquela que no pode ser renovada. Realizada aquela
prova ela se esgota. Ex: corpo de delito. Essas provas se submetem a um
contraditrio diferido ou retardado, ou seja, ele ocorre durante a ao penal.
2) prova cautelar busca e apreenso, interceptao telefnica, etc. Essas
provas tambm se submetem a um contraditrio diferido ou retardado, ou seja,
durante a ao penal
3) prova antecipada uma espcie de prova cautelar. antecipada para
assegurar a produo de uma determinada prova e se submete ao contraditrio
porque feita perante ao juiz, ao defensor pblico e o MP. O legislador separou
essa prova das demais cautelares pois neste caso o contraditrio no diferido, ele
ocorre durante a realizao da diligncia.
Caractersiticas:
a) O inqurito inquisitivo CUIDADO: essa caracterstica possui um
duplo significado: (1) ser inquisito significa que ele no se subordina ao
contraditrio e (2) no existe um rito pr determinado no inqurito, o delegado
conduz discricionariamente as investigaes.
b) o inqurito sigiloso:
i. Sigilo externo pessoas alheias a investigao no podem ter
acesso aos autos do inqurito. Serve tanto para preservar a investigao
quanto para preservar a imagem das pessoas que esto sendo
investigadas.

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ii. Sigilo interno aquele voltado pros sujeitos processuais, MP,


juiz e advogado. No existe sigilo interno nem para o MP, que o
destinatrio do inqurito, nem ao juiz. possvel negar acesso aos autos
do inqurito ao advogado do investigado?
De acordo com a Smula Vinculante n 14 no ser possvel negar o
acesso ao advogado desde que: seja certa a pessoa que est sendo
investigada ou ento que j exista um ato formal de indiciamento, uma
vez que a smula existe para preservar a ampla defesa do agente; e
necessrio que a prova j tenha sido produzida e que esteja documentada
nos autos do inqurito, pois se houve diligncia em andamento ser
possvel negar o acesso momentneo ao advogado.
c) o inqurito escrito.
Por que o inqurito escrito? O IP escrito pois no possui um fim em si
mesmo, sendo seu objetivo dar ao MP justa causa para ao penal.
d) o inqurito unidirecional terminada as investigaes do inqurito, o
delegado se limita a elaborar um relatrio, sem emitir juzo de valor, sob pena de
ingressar em uma esfera de atribuio que exclusiva do MP. Porm, o prprio
CPP autoriza o delegado lavrar auto de resistncia ao invs do flagrante, quando
verfificar indcios de excludente de ilicitude. Adems, a autoridade policial tambm
possui a sua opinio, ainda que provisria e que possa ser superada pela opinio do
promotor.
e) o inqurito indisponvel o delegado no pode arquivar o inqurito ou de
qualquer forma dispor das investigaes, pois qualquer providncia relacionada a
isso exige pedido do MP e deciso judicial sobre o arquivamento.

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f) o inqurito policial dispensvel uma caracterstica voltada para o MP,


ou seja, o MP pode dispensar total ou parcialmente o inqurito policial, desde que
ele possua justa causa.
Conceito e natureza jurdica de justa causa:
1 Afrnio Silva Jardim justa causa o suporte probatrio mnimo sobre
autoria e materialidade delitivas. Possui natureza jurdica de uma quarta condio
da ao.
2 Tourinho justa causa legtimo interesse da demanda, ou seja, no
possui existncia autnoma, estando dentro no interesse de agir.
3 Polastre justa causa no uma quarta condio da ao, mas sim algo
inerente toda ao penal, ou seja, trata-se de condio especial para oferecimento
da denncia.
Outras formas de obteno de justa causa:
i. atravs do IPM (inqurito policial militar) instaurado para apurar um
crime militar, mas no final, no momento do relatrio, eles concluem que no se
trata de crime militar, mas sim de crime comum. Desta forma, o IPM ser remetido
ao MP para oferecimento da denncia.
ii. atravs do inqurito parlamentar instaurado no mbito das CPIs art. 58,
3, CF estabelece que as CPIs tem o mesmo poder de investigao das
autoridades policiais.
Uma CPI pode, sem ordem judicial, determinar uma busca e apreenso ou
uma interceptao telefnica? NO, pois so garantias protegidas pela clusula de

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reserva de jurisdio, ou seja, determinadas garantias individuais que s podem ser


violadas com prvia ordem judicial.
A CPI pode quebrar o sigilo de dados telefnicos. CPI municipal pode quebrar
sigilo de dados telefnicos? H duas orientaes opostas no prprio STF: a
primeira nega afirmando no ser possvel pois, como no existe um judicirio
municipal para fazer a equiparao exigida pelo art. 58, 3, CF ela dever sempre
se reportar ao Judicirio. A segunda entende ser possvel pois o poder de investigar
inerente ao de legislar.
iii. investigao direta promovida pelo MP A posio do STJ e do STF de
que o MP pode investigar.
Argumentos contrrios: 1) Quando o art. 144, CF organizou as polcias deu
exclusividade polcia federal para exercer a funo de polcia judiciria da Unio.
Posio do STF: A correta interpretao do art. 144 a
seguinte: entre todas as polcias a nica que pode exercer
o papel de polcia judiciria da Unio a polcia federal.
um dispositivo voltado para as polcias.
2) O MP parte e, como parte, no exerceria uma
investigao de forma isenta.
Posio do STF: O MP uma parte multiforme no
processo penal, ou seja, ele parte e fiscal da lei e na
qualidade de custus legis ele pode conduzir uma
investigao de forma isenta.
3) O CPP no deu ao MP poderes para presidir inqurito.
Essa funo exclusiva do delegado.

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Posio do STF: O MP no ir presidir inqurito, mas


sim um procedimento prprio regulamentado pelo
CNMP

4) Os projetos de CPP sempre tentaram dar ao MP


poderes investigatrios, o que vem sendo vetado em
clara opo constitucional e legal de negar essa
investigao pelo MP.
Posio do STF: Se a CF deu ao MP a exclusividade da
ao penal, isso significa que ela deu ao parquet todos os
meios para exercer essa funo (teoria dos poderes
implcitos).
iv. VPIs. As VPIs podem ser uma forma de obteno da justa causa?
Parte da doutrina aponta o art. 5 3 como o dispositivo que autoriza as VPIs.
Porm, ainda que isso esteja correto, a grande crtica feita s VPIs gira em torno da
impossibilidade de fiscalizao do membro do MP.
Formas de instaurao do inqurito policial
Depender da espcie de ao penal.

Crimes de ao pblica incondicionada


Existem 5 formas:
i. de ofcio (art. 5, I, CPP) de ofcio significa espontneamente, sem
provocao. Assim que tomar conhecimento de um fato criminoso, o
delegado deve instaurar inqurito.
ii. requisio do juiz (art. 5, II, primeira parte)

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Este dispositivo foi recepcionado pela CF? Juiz no tem nenhuma


ingerncia no inqurito policial, isso para no comprometer a sua
imparcialidade. Logo, esse dispositivo no foi recepcionado pela
Constituio. o posicionamento majoritrio na doutrina. Contudo,
Geraldo Prado diz que o que fere o sistema acusatrio o juiz determinar o
andamento das investigaes. Se ele determina a instaurao de inqurito e
se afasta no h qualquer ofensa ao sistema acusatrio.
iii. requisio do MP (art. 5, II, segunda parte) essa requisio
obriga o delegado a instaurar porque a atividade da polcia meio para a
atividade fim do MP.
iv. requerimento da vtima (art. 5, II, parte final) a vtima
pedindo inqurito policial. A nica liberdade aqui o delegado analisar se
ou no caso de crime. Sendo crime o delegado tem que instaurar o
inqurito. O que dever ser feito se o requerimento for indeferido? Caber
recurso administrativo para o chefe de polcia civil ou ento a vtima pode
procurar o membro do MP.
v. APF (art. 304, CPP) auto de priso em flagrante (noticia crime de
cognio coercitiva).

Crimes de ao pblica condicionada representao

O inqurito somente poder ser instaurado a partir da representao


da vtima.
Conceito de representao: uma espcie de pedido autorizao
para que seja instaurado o inqurito e a respectiva ao penal.
Natureza jurdica da representao: condio de procedibilidade.
Forma da representao: um ato informal, sendo pacfico tanto na
doutrina quanto na jurisprudncia que o comparecimento espontneo da

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vtima DP, para narrar o fato criminoso, deve ser considerado uma
representao.
OBS: O STF vem entendendo que o simples fato da vtima no
manifestar oposio persecusso subentende-se que ela representou, ou
seja, ainda que a vtima no tenha comparecido espontneamente
(inqurito instaurado de ofcio) mas durante todo o inqurito a vtima se
mostrava interessada, comparecendo ao inqurito e auxiliando a seu
andamento entende-se que houve representao.
A representao voltada a apurao do fato criminoso, independente
de quem sejam os autores. Ou seja, a vtima pode apenas ter mencionado
um dos autores, o delegado poder instaurar o inqurito contra os demais
porque o inqurito esta voltado para apurar o fato criminoso.
Qual a natureza da ao penal no crime de abuso de autoridade?
Todos os crimes da L. 4898/65 possuem ao penal incondicionada.
A representao mencionada na lei mera delao, comunicao no
condicionando o exerccio da ao penal.
Qual a natureza da ao penal na contraveno vias de fato?
Todas as contravenes so aes penais incondicioandas. Porm,
como a vias de fato se assemelha a leso corporal que requer a
representao, surgiram duas posies:
1- para que no haja ofensa ao princpio da proporcionalidade, a ao
penal pblica condicionada representao, pois se a leso corporal leve
exige representao, com muito mais razo a contraveno vias de fato.
(posio adotada pelos JECRIMs)

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2- a lei 9099/95 no alterou a lei de contravenes penais, ou seja,


todas elas possuem ao pblica incondicionada.
Qual a natureza da ao penal no crime de violncia domstica contra
a mulher? (Lei Maria da Penha). Qual o alcance do art. 41 da Lei 11.340?
1 posio - STF diz que o art. 41 da L. 11.340 vlido uma vez que
objetivo da Lei foi dar uma proteo integral mulher. Desta forma, a ao
penal pblica incondicionada, no cabendo transao, composio nem
suspenso condicional do processo.
2 posio Min. Maria Tereza (STJ) o objetivo do art. 41 foi
afastar a aplicao das medidas despenalizadoras, e no alterar a natureza
da ao penal que continua sendo pblica condicionada representao.
3 posio o obejtivo do art. 41 foi afastar a aplicao das medidas
tpicas dos delitos de menor potencial ofensivo, ou seja, transao e
composio. Em relao s demais, representao e suspenso condicional
do processo, possvel a aplicao.
4 posio Luiz Gustavo Grandinete o art. 41 inconstitucional
por afronta a isonomia, uma vez que estabelece tratamento diferenciado
simplesmente em razo do sexo da vtima.
Qual a natureza da ao penal no crime de estupro com resultado
morte se a vtima tiver mais de 18?
De acordo com o art. 225, CP a ao penal nos crimes sexuais , em
regra, ao penal pblica condicionada representao. Porm,
excepcionalmente, ser incondicionada quando a vtima for menor de 18

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anos ou pessoa vulnervel assim definido no art. 217-A do CP. Desta


forma, no crime de estupro com resultado morte, cuja vtima tenha mais de
18 anos, a ao penal ser condicionada representao.
O dispositivo objeto de ADI. Porm, enquando a questo no
solucionada devemos aplicar analogicamente a Smula 608, STF de forma
que a ao penal seja incondicionada.

Crimes de ao penal privada.


O inqurito ser instaurado com o pedido da vtima. Porm esse
pedido no interrompe o prazo decadencial para o oferecimento da queixa.
Diligncias Investigatrias do Inqurito (art. 6, CPP)
Art. 6o, CPP - Logo que tiver conhecimento da prtica da infrao
penal, a autoridade policial dever:
I - dirigir-se ao local, providenciando para que no se alterem o
estado e conservao das coisas, at a chegada dos peritos criminais
II - apreender os objetos que tiverem relao com o fato, aps
liberados pelos peritos criminais;
III - colher todas as provas que servirem para o esclarecimento do
fato e suas circunstncias;
IV - ouvir o ofendido;
V - ouvir o indiciado, com observncia, no que for aplicvel, do
disposto no Captulo III do Ttulo Vll, deste Livro, devendo o
respectivo termo ser assinado por duas testemunhas que Ihe tenham
ouvido a leitura;

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VI - proceder a reconhecimento de pessoas e coisas e a acareaes;


VII - determinar, se for caso, que se proceda a exame de corpo de
delito e a quaisquer outras percias;
VIII - ordenar

identificao

do

indiciado

pelo

processo

datiloscpico, se possvel, e fazer juntar aos autos sua folha de


antecedentes;
IX - averiguar a vida pregressa do indiciado, sob o ponto de vista
individual, familiar e social, sua condio econmica, sua atitude e
estado de nimo antes e depois do crime e durante ele, e quaisquer
outros elementos que contriburem para a apreciao do seu
temperamento e carter.
OBS: O art. 6, II, CPP - a apreenso feita de ofcio e administrativamente pela
prpria polcia, sem necessidade de ordem judicial de busca e apreenso. Segundo
Polastre trata-se de medida acautelatria da prova.
Todas as diligncias realizadas durante o inqurito devem observar, na medida
do possvel, os dispositivos do CPP relacionados instruo probatria. Porm,
isso feito na medida do possvel pois no existem contraditrio nem ampla defesa
no inqurito policial.
Quais so as percicas que o delegado no pode realizar? O delegado, em
regra, encaminha o agente ou os objetos para realizao de qualquer percia salvo,
exame para verificao de doena mental e o exame para constatao de
dependncia qumica, quando ento haver necessidade de instaurao de
incidentes processuais.

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O art. 6 no taxativo. A autoridade policial pode requerer a produo de


medidas cautelares, como busca e apreenso e interceptao telefnica, sempre
com autorizao judicial.
Prises do inqurito policial
Priso temporria a priso especfica para as investigaes do inqurito
policial, ou qualquer outro procedimento investigatrio. Em regra dura 5 dias
podendo ser prorrogada por mais 5 ou ento 30 dias podendo ser prorrogado por
mais 30 nos crimes hediondos.
Decretada a priso temporria por 5 dias e em seguida a sua renovao, no 9
dia de priso o delegado conclui o inqurito remetendo os autos ao MP junto com a
sua representao pela priso preventiva. Quanto tempo o MP ter para oferecer
denncia e opinar pela priso com o indivduo preso?
O art. 2, 7 da L. 7960/89 estabelece que findo o prazo da temporria, o
indivduo ser posto imediatamente em liberdade, desta forma o promotor ter
apenas 1 dia para denunciar e se manifestar sobre a priso, no se aplicando aqui o
prazo para o oferecimento da denncia previsto no art. 46, CPP.
Priso preventiva Cabe preventiva durante o inqurito policial?
Antes das alteraes promovidas pela Lei 12.403, havia forte corrente
jurisprudencial negando preventiva durante o inqurito, pois quando presentes os
seus requisitos (indcios de autoria e prova de materialidade) isso significa que o
MP j possui elementos suficientes para deflagrar a ao penal. Com as alteraes
legais, a priso em flagrante passa a ter natureza pr cautelar, durando apenas 24
horas cujo verdadeiro objetivo viabilizar a preventiva ou outra cautelar restritiva.

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Desta forma, quando o juiz receber o APF e resolver manter o agente preso, dever
converter o flagrante em preventiva conforme art. 310, II, CPP.
Devemos fazer uma comparao com os indcios de autoria e a prova de
materialidade que so exigidos pela L. 7960/89 para o juiz decretar a temporria.
Os indcios que surgem nesse momento e que autorizam a temporria ainda so
insuficientes para o MP deflagrar a ao, ou seja, h a necessidade de aprofundar as
investigaes do inqurito. No momento da converso do flagrante em preventiva,
os indcios que existem so suficientes apenas para a converso, h a necessidade
de prosseguir com as investigaes para que a ao penal seja deflagrada de forma
satisfatria.
Pode o juiz, durante o inqurito, determinar a converso da priso em
flagrante em priso preventiva de ofcio?
Para que no haja ofensa ao sistema acusatrio, o juiz determinar a
converso do flagrante em preventiva aps a manifestao do membro do MP,
mesmo porque, o art. 306, CPP exige a remessa de cpia do APF ao MP. Devemos
conjugar os arts. 306 c/c art. 310, II c/c art. 311, CPP.
Indiciamento
Ocorre quando todas as diligncias do inqurito apontam para algum como
sendo o suposto autor do fato criminoso. A partir desse momento, o indiciado passa
a ser o centro das investigaes. O indiciamento no obrigatrio para que o MP
deflagre a ao penal, como tambm no vincula a atuao do MP, ou seja, com ou
sem ele o MP poder denunciar.
A consequncia prtica do indiciamento a anotao na FAC.

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O indiciamento, segundo STF, tem um carter ambguo, pois se por um lado


ele uma fonte de garantias constitucionais, como direito ao silncio, direito a um
advogado e etc., por outro lado ele traz todo o constrangimento inerente ao
indiciamento.
A autoridade policial pode indiciar quem tem foro por prerrogativa de funo?
Em relao a membros do MP e da magistratura, a LONMP e a LOMA
estabelecem que cabe respectivamente Procuradoria de Justia e ao Conselho da
Magistratura investigarem seus membros. Adems, se essas pessoas receberam
prerrogativa de funo, s podem ser presas em flagrante por crime inafianavel,
este indiciamento feito pela polcia, de certa, forma, acabaria violando as garantias
decorrente da prerrogativa de funo.
A tendncia no STF de que no possvel indiciar algum que tem foro por
prerrogativa de funo.
Arquivamento do Inqurito
Ocorre quando, encerradas as investigaes, no foi possvel colher um
mnimo de elementos que autorizassem o membro do MP a deflagrar a ao penal.
A idia arquivar por falta de provas.
Deciso que arquiva inqurito faz coisa julgada?
1 orientao Ada Pellegrini e Afrnio Silva Jardim toda vez que a deciso
de arquivamento envolver mrito, como por exemplo, excludente de ilicitude,
excludente de culpabilidade e etc., isso equivale a um julgamento antecipado da
lide, capaz de formar coisa julgada material.

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2 orientao Promotor Vauzi coisa julgada algo inerente a processo,


ao penal, o que no existe em um inqurito policial. Logo, em hiptese alguma,
essa deciso far coisa julgada.
3 orientao STF e Polastre em regra, essa deciso no faz coisa julgada,
salvo nas hipteses de atipicidade e extino da punibilidade, quando ento far
coisa julgada material.
O STF estava discutindo outra hiptese de incluir neste rol tambm a
excludente de ilicitude, mas isso ainda no ocorreu.
Cabe ao MP formular o pedido de arquivamento que ser analisado pelo juiz.
Se o juiz discordar ele aplicar o art. 28, CPP remetendo o feito ao PGJ
(Procurador-Geral de Justia). Isso ocorre porque o juiz est exercendo a funo
anmala de fiscalizar o princpio da obrigatoriedade chamado pela doutrina de
princpio da devoluo. O PGJ ter trs opes: concorda com o arquivamento,
sendo o feito arquivado; discorda do arquivamento e ele prprio oferece denncia;
discorda do arquivamento e designa outro membro para oferecer denncia.
Esse promotor designado pelo PGJ para denunciar pode se recusar a deflagrar
a ao penal?
1 orientao Carvalhinho (RJ) esse promotor est agindo por delegao
do PGJ, ou seja, ele um longamnus, logo ele no pode ser recusar a denunciar.
2 orientao Polastre por conta do princpio da independncia funcional,
nada obriga esse promotor a concordar com o PGJ, porm, para evitar que isso
ocorra, a designao deve recair sobre a sua assessoria.

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O art 7 da L. 1521/51 estabelece que a deciso que arquiva inqurito nos


crimes contra a economia popular devem ser objeto de recurso de ofcio. Esse
dispositivo foi recepcionado pelo CF?
1 orientao Frederico Marques o dispositivo vlido. Se o Tribunal
entender que deve ser oferecida a denncia, o MP est obrigado a denunciar.
2 orientao Paulo Rangel trata-se de mais uma cautela do legislador, pois
se o Tribunal discordar do arquivamento, eles devem aplicar o art. 28 do CPP.
Geraldo Prado diz que o recurso de ofcio um resqucio do sistema
inquisitivo, pois o legislador desconfiava de decises que beneficiassem o ru e
exigia a sua confirmao pelo Tribunal. Com a adoo do sistema acusatrio no
existe mais recurso de ofcio.
Espcies de arquivamento
Arquivamento objetivo aquele cujo o objeto so fatos investigados.
Arquivamento subjetivo aquele cujo o objeto so pessoas investigadas.
Arquivamento implcito para Afrnio Silva Jardim, Paulo Rangel,
Pacceli, entre outros, essa forma de arquivamento ocorreria quando o MP
se omitisse na denncia em relao algum fato ou autor, e o juiz
recebesse a inicial sem perceber a omisso. Nesse momento teria ocorrido
o arquivamento implcito, de forma que s ser possvel aditar a denncia
ou ofertar uma nova denncia se algum dia surgir prova nova. Segundo o
STF, no existe arquivamento implcito, pois tanto a Smula 524, STF
como o art. 28, CPP exigem pedido expresso e manifestao judicial
tambm expressa sobre arquivamento. Adems, o prprio princpio da
obrigatoriedade exige o aditamento por parte do MP.
Arquivamento indireto

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OBS: Diferena entre conflito de competncia e conflito de atribuies:


Segundo Paulo Cesar Pinheiro Carneiro no importa a qualidade das
autoridades em conflito, mas sim a natureza do ato que ser praticado.
Durante o inqurito policial esse conflito ser sempre de atribuies, salvo
se j existir alguma cautelar decretada, quando ento o conflito ser de
competncia. Durante a ao penal, em regra, o conflito de competncia,
salvo em situaes excepcionais, como na hiptese de um promotor e um
procurador estarem discutindo quem tem a atribuio para apresentar
razes recursais, quando ento o conflito de atribuies.
O promotor da comarca A pede ao seu juiz a remessa dos autos de um
inqurito para a comarca B, por entender que B a comarca competente. O
que o juiz da comarca A dever fazer se discordar do pedido de remessa
(conflito de atribuio)?
Ele dever receber esse pedido de remessa como uma espcie de
arquivamento indireto do feito de sua competncia e, em razo
da discordncia, aplicar o art. 28, CPP.
Nutti e Tourinho de nada adianta aplicar o art. 28, CPP porque
a opinio do PGJ no subordina o juiz. A soluo ser forar o
promotor a denunciar para aps ser suscitado o conflito de
competncia.
Polastre o juiz no deve ter nenhuma participao na remessa
do inqurito, uma vez que no existe qualquer atividade
jurisdicional. Porm, se surgir eventual conflito, a soluo ser
aplicar o art. 28, CPP.
Cabe HC para trancar inqurito?

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A jurisprudncia admite alegando que o juiz atua como garantidor dos


princpios constitucionais. admitido quando no houver justa causa para o
inqurito.
Para Polastre, em regra, isso no deve ser admitido, pois esse HC tira do MP a
possibilidade dele formar a sua opinio, salvo em situaes teratolgicas, como na
hiptese do delegado estar perseguindo o investigado.
Depois de arquivado o inqurito policial duas situaes podem surgir:
a) surge notcia de prova nova a notcia de prova nova leva ao pedido de
desarquivamento de inquerito policial porque a notcia de prova nova exige o
prosseguimento das investgaes. Como o inqurito est arquivado, h a
necessidade do seu desarquivamento.
Quem desarquiva o inquerito policial?
No RJ por fora de lei complementar estadual 106/2003 quem desarquiva o
PGJ. Em outros locais isso no esta definido, razo pela qual muitas vezes o juiz
quem desarquiva, ou at mesmo o prprio delegado.
b) surge a prova nova prova nova aquela que capaz de por si s deflagrar
a ao penal. Nesse caso, no h razo para desarquivar o inqurito, mas sim
oferecer imediatamente a denncia. Isso est consignado na Smula 524, STF.
Ao Penal
o direito subjetivo pblico de se dirigir ao Estado-juiz pedindo a aplicao
do direito objetivo no caso concreto.
Classificao das aes:
a) quanto tutela jurisdicional invocada:

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i. ao de conhecimento
1) constitutiva - reviso criminal uma ao constitutiva negativa ou
desconstitutiva.
2) declaratria HC para ver declarada extinta a punibilidade.
3) condenatria a regra no processo penal.
imprescindvel que na denncia e na queixa venha expresso o pedido de
condenao?
No! No h necessidade do pedido vir expresso pois toda a vez o MP
denuncia algum, o nico pedido que ele pode fazer a condenao que pode vir
implcito na denncia. O mesmo ocorre em relao queixa, onde o legislador s
exige pedido de condenao em sede de alegaes finais. Por esse motivo, o
princpio da correlao no processo penal observado entre fato imputado e
sentena uma vez que o pedido sempre o mesmo.
possvel obter provimento condenatrio em sede de HC?
De acordo com o art. 653, CPP possvel condenar a autoridade coatora ao
pagamento das custas.
ii. ao cautelar
Existe no processo penal uma ao cautelar semelhante ao do processo civil?
No existe nos termos do processo civil, ou seja, dotado daquela organizao,
autonomia etc. O que existe no processo penal so as chamadas medidas cautelares,
ou seja, trata-se de uma expresso genrica utilizada sempre que houver algum
bem em risco no processo penal. Apesar de no ser semelhante ao processo civil,

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estas medidas cautelares devem apresentar os mesmos requisitos e as mesmas


caractersticas de um verdadeiro processo cautelar (instrumentalidade, legaldiade,
etc).
Existe poder geral de cautela no processo penal?
Esse poder de cautela significa a possibilidade do juiz decretar de ofcio medidas
cautelares com ou sem previso legal. Dependendo da espcie de cautelar,
excepcionalmente a doutrina admite:
Cautelares reais so aquelas que visam resguardar um patrimnio para
uma futura ao indenizatria. Ex: arresto, especializao de hipotca
legal. Em relao a estas admite-se o poder geral de cautela.
Cautelares probatrias so aquelas que visam preservar e arrecadar uma
prova para o processo penal. Ex: busca e apreenso, interceptao
telefnica. Em relao a estas admite-se o poder geral de cautela.
Cautelares pessoais so aquelas que impe uma restrio liberdade
individual. Tradicionalmente no Brasil estas cautelares eram prisionais.
Com a entrada em vigor do CTB (art. 294, L. 9503 suspenso da
habilitao), L. 11340 Maria da Penha e L. 12403 foram criadas
cautelares restritivas de direito. Em relao as cautelares pessoais doutrina
e jurisprudncia entendem que elas se submetem ao rgido controle da
legalidade, ou seja, o juiz no pode decretar sem previso legal.
De acordo com o art. 118, 2 da LEP, na hiptese de fuga do condenado,
antes do juiz determinar a regresso ele dever ouvir o preso. Como ele vai ser
ouvido se ele fugiu? Como expedir as ordens de captura sem a regresso?

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1 orientao em nome do poder geral de cautela, o juiz poder determinar a


regresso cautelar, expedir as ordens de captura para aps a localizao e oitiva do
preso ela ser ou no convertida em definitiva.
2 orientao poder geral de cautela no autoriza o juiz a criar medidas
cautelares sem previso legal. O juiz dever aguardar o comparecimento do preso
para, aps a sua oitiva, determinar a regresso.
3 orientao No h necessidade de recorrermos ao poder geral de cautela,
pois a ordem de captura ter como base a sentena condenatria transitada em
julgado, caso contrrio, a fuga do preso estaria condicionando uma deciso judicial.
12 de novembro de 2012
iii. execuo
Qualquer execuo no processo penal pressupe a existncia de uma sentena
condenatria transitada em julgado.
b) quanto ao ponto de vista subjetivo
i. Ao Pblica:
Princpios Orientadores das Aes Pblicas
Princpio da Obrigatoriedade
O MP obrigado a deflagrar a ao penal, ou seja, ele no pode deixar de
faz-lo por questes de poltica criminal.
Transao penal, prevista no art. 76 da L. 9099/95, mitigou este princpio?

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1 orientao- Ada Pellegrini (posio majoritria) houve mitigao pois o


MP deixa de deflagrar a ao penal para propor uma medida alternativa, ou seja,
surge aqui a chamada discricionariedade regrada.
2 orientao Afrnio Silva Jardim (posio minoritria) no houve
mitigao pois quando o MP faz a proposta de transao ele est exercendo uma
ao penal diferente, pois h imputao, h anlise, h proposta de aplicao de
pena e tudo isso ocorre perante o Poder Judicirio. Logo, trata-se de uma ao
penal sui generis.
Qual a natureza jurdica da transao?
1 orientao Ada Pellegrini e Polastre (posio majoritria) - os requisitos
legais direito subjetivo do acusado.
2 orientao - Afrnio Silva Jardim e Mirabete - nas aes privadas o
querelante pode perdoar, renunciar, mas nem por isso existe direito subjetivo ao
perdo e renncia. Essa discricionariedade que havia nas aes privadas foi
trazida para a pblica, ou seja, poder discricionrio do membro do MP oferecer
ou no a transao penal.
O que pode ser feito quando o MP se recusa a fazer a proposta de transao?
1 orientao como um direito subjetivo do acusado, o juiz faz a proposta
de ofcio. Crtica: transao penal um acordo feito entra as partes e o juiz no
parte, ou seja, haveria ofensa inrcia e a imparcialidade da jurisdio.
2 orientao Damsio para que no haja ofensa ao sistema acusatrio, o
juiz far a proposta a pedido da defesa.

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3 orientao Mirabete como um poder discricionrio do MP no h nada


a ser feito.
4 orientao Bittencourt no podemos aplicar o art. 28 do CPP pois este
artigo existe para tutelar interesses do Estado e no do ru. A soluo ser impetrar
um HC contra o membro do MP.
5 orientao devemos aplicar analogicamente a S. 696, STF com a remessa
do feito ao PGJ conforme artigo 28, CPP. (essa a orientao usada em concurso).
Cabe transao penal em crime de ao penal privada?
1 orientao Ada Pellegrini, TJRJ e STJ nas aes privadas o querelante
pode perdoar e renunciar, logo ele tambm pode transacionar pois quem pode o
mais pode o menos. Adems haveria ofensa ao princpio da isonomia se
estabelecessemos tratamento diferenciado simplesmente em razo da natureza da
ao penal.
2 orientao Geraldo Prado todos os institutos que do ao querelante a
disponibilidade da ao so de direito processual. Em nenhum lugar do mundo
permitido que particulares negociem pena, sob pena de afronta ao princpio da
dignidade da pessoa humana.
3 orientao Polastre o art. 76 da L. 9099/95 s permitiu transao para
crime de ao pblica. Nas aes privadas o acordo deve gerar em torno da
composio dos danos.
O que poder ser feito quando a transao penal homologada e no
cumprida?

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1 orientao STF e julgados do STJ transao homologada e no


cumprida equivale a transao inexistente. Logo, o MP dever deflagrar a ao
penal.
2 orientao Polastre se o objeto da transao for a multa, ela dever ser
executada conforme uma divida de valor. Se o seu objeto for uma pena restritiva de
direitos ela dever ser executada nos termos do CPC, ou seja, execuo de
obrigao de fazer.
3 orientao a transao deve conter uma clusula condicionando a sua
homologao ao integral cumprimento, caso contrrio no h nada a ser feito.
Princpio da Indisponibilidade
O MP no pode desistir do andamento da ao penal. Uma vez proposta ela
deve ir at o final.
EXCEO: suspenso condicional do processo, art. 89, L. 9099/95.
Art. 385, CPP:
Art. 385, CPP - Nos crimes de ao pblica, o juiz poder
proferir sentena condenatria, ainda que o Ministrio
Pblico tenha opinado pela absolvio, bem como reconhecer
agravantes, embora nenhuma tenha sido alegada.
Quando o MP pede a absolvio ele est dispondo da ao, ou seja, o art. 385
compatvel com o sistema acusatrio?
1 orientao majoritria o MP no pode dispor do que no lhe pertence,
ou seja, a pretenso punitiva no dele, do Estado. Adems, o pedido que vincula
o juiz aquele contido implicita ou explicitamente na denncia ou queixa. O que o

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MP faz, em sede de alegaes finais, opinar sobre o mrito, algo que ele possui
total liberdade.
2 orientao Geraldo Prado e Paulo Rangel a pretenso punitiva do
Estado, o que o MP possui a pretenso acusatria, e sem isso no possvel
condenao. Quando o MP pede a absolvio ele est retirando esta pretenso,
desta forma o artigo 385, CPP no foi recepcionado pela Constituio por ser
incompatvel com o sistema acusatrio.
Princpio da Indivisibilidade
A ao pblica deve ser proposta em face de todos os autores do crime.
OBS: para o STF a ao pblica divisvel pois eventuais omisses na denncia
no geraro qualquer consequncia processual uma vez que no existe a figura do
aquivamento implcito.
Princpio da Intranscendncia
A ao pblica proposta apenas em face do autor do crime e no do
responsvel cvel.
Princpio da Oficialidade
Ao pblica proposta pelo MP, que um rgo oficial que integra o Estado.
Espcies de Ao Pblica:
a) ao pblica incondicionada aquela cuja atuao do MP independe da
manifestao de vontade de quem quer que seja. a regra no Cdigo Penal.
b) ao pblica condicionada a requisio do Ministro da Justia:

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requisio ato discricionrio de forte cunho poltico do Ministro da Justia.


Diferente da representao, ela no se subordina a um prazo especfico, porm
deve ser exercida dentro do prazo prescricional do crime.
No h previso legal sobre a possibilidade de revogao da requisio.
Porm, como um ato poltico, a revogabilidade da sua prpria natureza.
c) ao pblica condicionada representao:
*Aps vrias alteraes no CP e no CPP, diversos crimes que possuam a ao
incondicionada ou privada, passaram a exigir a representao da vtima, como
tambm possvel que o agente seja denunciado por um crime de ao pblica
incondicionada e, em razo de desclassificao, passe a ser exigida a sua
representao. Podemos enfrentar a situao de duas formas: a vtima deve ser
intimada para que no prazo de 30 dias exera o seu direito de representao com a
aplicao analgica do art. 90 da L. 9099/95; devemos perquirir o comportamento
da vtima ao longo do processo, ou seja, se ela cooperava sempre que era chamada
devemos presumir o seu interesse no feito sem necessidade de cobrarmos dela a
representao.
* possvel a retratao da retratao?
Apesar da retratao levar extino da punibilidade, o que impediria a
retratao da retratao, o STF entende que possvel desde que dentro do prazo
decadencial de 6 meses.
* crimes sexuais:
De acordo com o art. 225, CP crime de estupro com resultado morte cuja a
vtima tenha mais de 18 anos a ao penal ser pblica condicionada
representao. Diante da violao ao princpio da proporcionalidade e da exposio

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ao direito vida foi ajuizada ADIn. Porm, Aury Lopes Jr entende que, por hora,
devemos aplicar analogicamente a S. 608, STF de forma que a ao penal seja
incondicionada.
OBS: o STF adotou o conceito de crime complexo do jurista italiano Antolizei que
entende que se da fuso de um fato tpico (leso corporal) com um fato atpico
(conjuno carnal), resultar em um novo crime, esse crime complexo. Aps
considerar o estupro crime complexo, o STF afastou a aplicao do art. 225 do CP
para aplicar o art. 101, CP que trata da ao penal no crime complexo. Como na
poca da edio da Smula a leso corporal possuia ao incondicionada assim
surgiu a S. 608. Toda doutrina criticava a Smula, pois alm do estupro no ser
crime complexo o art. 225 do CP era especial quando comparado ao art. 101. Com
a entrada em vigor da L. 9099/95, que no seu art. 88 passou a exigir a
representao para o crime de leso corporal, todos esperavam uma alterao da
Smula, que no ocorreu. Em 2008, em deciso do pleno publicada no Informativo
456, o STF sugere que a Smula 608 seja interpretada de forma conjunta com a L.
9099/95, exigindo a representao. Em 2009, a L. 12015 entrou em vigor, mudando
toda a parte do CP quanto aos crimes sexuais, de forma que a prpria lei
estabeleceu que o crime de estupro cometido com leso leve possui ao pblica
no sendo necessrio aplicarmos a Smula neste caso. Assim, a Smula no ser
mais aplicada para a hiptese que foi criada. Aury entende que devemos considerar
o estupro com resultado morte um crime complexo e como um dos elementos que o
integram possui ao incondicionada (homicdio culposo), devemos aplicar o art.
101 do CP e a prpria Smula do STF para que a ao neste caso seja
incondicionada.
d) ao pblica subsidiria da pblica art. 2, DL. 201/67 e art. 27, L. 7492

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1 hiptese: De acordo com o art. 2,2 do DL. 201/67, se as providncias


para a instaurao da ao penal no forem tomadas pelo MPE, podero ser
cobradas junto ao MPF. Toda doutrina critsca este dispositivo apontado a sua
inconstitucionalidade, pois alm de toda a competncia da Justia Federal estar
fixada no art. 109 da Constituio Federal, este dispositivo coloca o MPF em uma
posio de fiscal da atuao do MPE. O STJ, na apreciao de dois incidentes de
deslocamento de competncia, com base no art. 109, V-A da CF, entendeu que
grave violao de direitos humanos, de certa forma, est associado inrcia da
Justia Estadual na apurao de determinados crimes, ou seja, o STJ acabou
repristinando a ao pblica subsidiria da pblica.
2 hiptese: Se o Procurador da Repblica no instaurar inqurito ou no
deflagrar a ao, qualquer interessado poder provocar o PGR para que ele designe
outro membro do MPF para deflagrar a ao. Trata-se de mais uma forma de
fiscalizao do MPF.
ii. Ao Privada
Motivos que levam o legislador a dar sinal de que a ao penal ser privada:
Tenuidade da leso crimes contra a propriedade imaterial.
O acentuado carter privado do bem jurdico tutelado crimes contra a
honra
O prejuzo para a vtima com a publicidade de um processo crimes
sexuais anterior ao advento da lei 12015/09.
Parte da doutrina seguida por Pacceli entende que sendo o Direito Penal a
ultima ratio no h razo para diferenciarmos as aes em pblica e privadas, ou
seja, todas as aes devem ser pblicas. Adems, o que fomenta a vtima um

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sentimento pessoal de vingana, o que incompatvel com os fins do direito penal.


Com base nisso, no haver mais a ao privada no novo CPP.
Princpios Gerais
Princpio da Oportunidade ou Convenincia
O querelante no obrigado deflagrar a ao penal. Ele analisa,
discricionariamente, se deve ou no iniciar a ao.
Quais so as causas de extino de punibilidade ligadas a este princpio?
Renncia e Decadncia.
Princpio da Disponibilidade
Uma vez proposta a aoo querelante poder desistir do seu andamento a
qualquer momento.
Quais so as causas de extino de punibilidade ligadas a este princpio?
Perdo e Perempo.
Princpio da Indivisibilidade
O querelante deve propor a ao em face de todos os autores.
A, B e C foram indiciados pela prtica de um crime de ao penal privada,
porm o querelante ofertou queixa em face de A e B, se omitindo em relao a C.
Houve renncia tcita em relao a C (art. 49) ou o MP poder aditar a queixa
velando pela indivisibilidade (art. 45 e art. 48)?
1 orientao Polastre o CPP no deu ao MP poderes para aditar a queixa,
que velar pela indivisibilidade pedindo a renncia tcita, causa da extino da
punibilidade, que beneficiar todos os envolvidos.

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2 orientao Srgio Demoro diante da contradio entre os arts. 45, 48 e


49, CPP a soluo ser interpretar pr ru, ou seja, renncia tcita para todos os
envolvidos.
3 orientao Mirabete - devemos perquerir a razo da omisso. Se ela foi
proposital houve renncia que extinguir a punibilidade para todos. Se ocorreu um
erro material, caber ao querelante aditar a queixa.
4 orientao Pacceli e Tourinho o querelante no obrigado a concordar
com o indiciamento feito pelo delegado. Em situaes como esta cabe ao MP como
custus leges velar pela indivisibilidade e aditar a queixa.
Princpio da Intranscendncia
Espcies de Ao Privada:
a) ao penal privada propriamente dita: aquela promovida mediante queixa
com possibilidade de sucesso ou substituio processual.
b) ao penal privada personalssima: somente o ofendido pode deflagr-la e a
sua morte extingue a punibilidade pois aqui no h a possibilidade de sucesso ou
substituio processual. Somente h um crime em nosso ordenamento jurdico
desta espcie: induzimento a erro essencial no casamento.
Normalmente isso perguntando em prova como: possvel que a morte da
vtima leve a extino da punibilidade do fato? Neste crime isso possvel j que
somente ela pode deflagrar e dar andamento ao feito.
c) ao privada subsidiria da pblica (art. 29, CPP): uma forma de controle
e fiscalizao da atuao do membro do MP, ou seja, findo o prazo da denncia se

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o promotor permanecer inerte surge, para a vtima, uma legitimidade concorrente


para o oferecimento da queixa.
Inrcia a ausncia de manifestao do membro do MP.
A, B e C foram indiciados pela prtica de um crime de ao pblica. O MP
ofereceu denncia em facede A e B. Se omitindo em relao a C. possvel ao
penal privada subsidiria da pblica em relao a C?
1 orientao Tourinho possvel pois em relao a C houve inrcia.
2 orientao posio do STF no possvel pois inrcia a ausncia de
manifestao do membro do MP, que no ocorreu na hiptese.
Pedido de arquivamento inconsistente autoriza ao privada subsidiria da
pblica?
Para Barbosa Moreira um pedido feito nestes termos equivale a inrcia, o que
justificaria a ao privada subsidiria mesmo porque o direito de ao tem sede
constitucional e neste caso ele foi violado. O que prevalece a posio do STF de
que neste caso no houve inrcia.
possvel o perdo e a perempo na ao privada subsidiria da pblica?
Como esses crimes possuem a sua ao penal de natureza pblica, no
possvel que ocorram estes institutos tpicos de aes privadas. Neste caso, isso
far com que o membro do MP retome a ao como parte principal.
O prazo para o querelante oferecer a queixa subsidiria decadencial?

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Para toda doutrina o prazo de 6 meses para o querelante oferecer a queixa


substitutiva possui natureza decadencial. Porm trata-se na verdade de um prazo
preclusivo pois impe apenas a perda da faculdade processual.
OBS: Aditamento da queixa pelo MP
Em crime de ao privada subsidiria da pblica o MP pode aditar a queixa
para incluir novos fatos ou novos autores, pois ele na verdade o titular da ao.
Na ao privada propriamente dita existem 4 orientaes sobre a possibilidade
do MP aditar a queixa para incluir novos autores. Porm o MP poder adit-la para
incluir novos fatos que caracterizem novos crimes? Se esses crimes forem de ao
penal privada no ser possvel aditamento pelo MP, sob pena de ofensa ao
princpio da oportunidade. Se os fatos caracterizarem crime de ao pblica, o MP
no possui legitimidade para aditar a queixa, cabendo a ele oferecer denncia.
Ajuizada a queixa, os autos sero conclusos ao MP que elaborar parecer
sobre a sua admissibilidade. O promotor poder apontar algum motivo ou vcio de
natureza processual para que a queixa no seja recebida para aps a deciso
judicial, se for o caso, oferecer denncia.
Se o MP no atuar nesta ao, a hiptese de nulidade relativa, conforme art.
572, CPP.
d) ao penal privada adesiva aquela que proposta ao lado da denncia
nas hipteses de conexo.
Ao Penal nos Crimes Contra a Honra
Em regra, a ao privada, com as seguintes excees:

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Crime contra a honra do Presidente da Repblica ou Chefe de Governo


Estrangeiro a ao penal pblica condicionada requisio do Ministro
da Justia.
Injria preconceituosa art. 140, 3, CP ao pblica condicionada
representao.
Injria Real praticada com o emprego de leso corporal ao pblica
condicionada representao.
Crime contra a honra de funcionrio pblico relacionado ao exerccio da
funo pelo CP a ao pblica condicionada representao, porm o
STF editou a S. 714 dando legitimidade concorrente ao ofendido mediante
queixa.
Para aqueles crimes contra a honra cuja pena supere o patamar de dois anos
aplicaremos o rito previsto nos arts. 519 e seguintes do CPP. Antes do ajuizamento
da queixa o ofendido poder formular o pedido de explicaes previstos no art. 144
do CP. Trata-se de medida facultativa de carter preparatrio que tem por objetivo
esclarecer as ofensas. medida que no interrompe o prazo decadencial e sua
nica consequncia processual ser a preveno.
Nos crimes contra a honra que a ao pblica, cabe pedido de explicaes?
No! O CP s deu legitimidade ao ofendido.
Com ou sem pedido de explicaes, o querelante oferecer queixa, porm
antes do juiz decidir se recebe ou no a inicial ele dever designar audincia de
conciliao prevista no art. 520 do CPP. Essa audincia possui natureza jurdica de
condio de procedibilidade imprpria, cuja inobservncia causa de nulidade.
Nos crimes contra a honra que a ao pblica, cabe audincia de
conciliao? No, por conta do princpio da indisponibilidade.

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O juiz deve marcar esta audincia de conciliao mesmo na hiptese da


queixa ser manifestamente inepta?
1 orientao - Neste caso ele pode rejeitar liminarmente a queixa pois caso
contrrio a audincia acabaria se caracterizando em um constrangimento ilegal.
2 orientao ele deve marcar a audincia antes de decidir pois os juzes
devem sempre tentar pacificar os conflitos de interesse.
A ausncia do querelante na audincia de conciliao causa de perempo?
1 orientao majoritria - causa de perempo pois demonstra o seu
desinteresse com a relao processual
2 orientao s possvel falarmos em perempo quando tiver sido
instaurada a persecuo processual. Como na hiptese a queixa no foi recebida,
no h perempo. Adems, a sua ausncia significa apenas que ele no quer
qualquer acordo.
OBS: Crimes contra a honra e exceo da verdade
Crime
Calnia

Conceito
Imputar fato criminoso

Exceo da Verdade
SIM, exceto nas hipteses

Difamao

que sabe-se falso.


Fato Ofensivo:

do art. 138, CP
No admite, exceto

Atpico

quando o ofendido for

Contraveno Penal

func. Pub. e a ofensa est


relacionada com o
exerccio da funo.
No

Injria

Qualidades negativas

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Exceo da verdade: em regra no h julgamento prvio da exceo da


verdade, ou seja, ao e exceo so julgados simultaneamente no final do
processo, salvo quando o querelante tiver foro por prerrogativa de funo.
A, juiz, ajuizou uma queixa em face de B pois B teria dito: esse juiz vende
sentenas. Como forma de defesa, B ajuiza a exceo da verdade para tentar
provar que o juiz vende sentenas. Neste caso, o que estar sendo discutido na
exceo se o magistrado cometeu ou no um delito, logo, a exceo da verdade
dever ser remetida ao tribunal para julgamento prvio, podendo surgir duas
situaes:
1 hiptese o tribunal julga procedente a exceo da verdade, ou seja, ele
conclui que aquele fato imputado no era falso. Neste caso, a exceo ser
devolvida ao juiz singular restando a ele apenas a absolvio uma vez que o
tribunal reconheceu que aquele fato imputado era verdadeiro.
2 hiptese- o tribunal julga improcedente a exceo da verdade. Neste caso o
juiz singular poder condenar ou absolver de acordo com as provas constantes nos
autos.
E se na hiptese anterior o fato ofensivo imputado por B ao juiz caracteriza-se
apenas uma difamao, como seria o processamento da exceo da verdade?
Se o fato ofensivo envolve-se a prtica de uma contraveno pelo juiz, o que
estaria sendo discutido na exceo da verdade se o magistrado cometeu ou no
um delito, razo pela qual a soluo ser a mesma da hiptese anterior. Porm se o
contedo da difamao fosse um fato ofensivo porm atpico no h necessidade de
remessa da exceo ao tribunal, ou seja, ao e exceo devem ser julgadas
simultaneamente pelo juiz sentenciante.

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Ao Penal nos Crimes contra a propriedade imaterial


So crimes que protegem atividade intelectual das pessoas que possuem
repercusso econmica. A maioria dos crimes possuem ao penal privada, porm
antes do ajuizamento da queixa devemos observar as peculiaridades contidas nos
arts. 524 e ss., CPP.
Se a infrao deixar vestgios, a parte dever formular pedido de busca e
apreenso destes vestgios, que se for deferido ser realizado por dois peritos
oficiais.
Para adoo de qualquer medida judicial a parte dever comprovar a
titularidade do direito de ao., conforme art. 526, CPP.
Os peritos elaboraro um laudo daquilo que foi apreendido, para aps ser
homologado pelo juiz.
De acordo como art. 529, CPP o querelante ter 30 dias para oferecer a queixa
com base neste laudo.Trata-se de prazo decadencial especfico ou no?
1 orientao minoritria no aplicamos o prazo de 6 meses tpicos do
oferecimento da queixa, porque o prazo fixado pelo art. 529, CPP um prazo
decadencial especfico.
2 orientao majoritria o prazo continua o mesmo de 6 meses, ou seja,
dentro deste perodo a vtima dever solicitar a busca e apreenso, comprovar a
titularidade do direito de ao, providenciar a homologao do laudo e assim poder
utiliz-lo dentro do prazo de 30 dias, ou seja, trata-se na verdade de um prazo
especfico de validade do laudo.
Elementos ou requisitos da denncia ou queixa
Art. 41, CPP:

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Qualificao do acusado este elemento ou requisito no determinante


deste que seja certa a identidade fsica (art. 259, CPP).
Classificao do crime este elemento tambm no imprescindvel uma
vez que o ru no se defende do capitulao legal, mas sim dos fatos.
Rol de Testemunhas
Exposio do fato criminoso com todas as suas circunstncias
Jurisdio
Conceito: a jurisdio , ao mesmo tempo, um poder, uma funo e uma
atividade. um poder pois uma manifestao da soberania estatal que decide
imperativamente impondo as suas decises. uma funo porque expressa o
encargo que o poder judicirio possui de promover a pacificao dos conflitos de
interesse. uma atividade pois desenvolvida a partir de um complexo de atos
processuais ao longo do processo.
Existe jurisdio voluntria no processo penal?
Para Tourinho, a possibilidade do juiz nomear curador especial prevista no art.
33, CPP seria uma das poucas hipteses de jurisdio voluntria. Para Pacceli uma
das raras hipteses seria a reviso criminal, pois aqui no h lide, no existe uma
pretenso que dever ser resistida pela parte contrria, a posio do MP exclusiva
de custus leges.
Princpio da Jurisdio
Princpio da Inrcia
Toda atividade jurisdicional deve ser provocada. O juiz no pode no processo
penal agir de ofcio, sob pena de comprometer alm da inrcia a imparcialidade da
jurisdio.

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Apesar do CPP autorizar em vrios momentos a possibilidade do juiz prender


de ofcio ou decretar outras cautelares de ofcio durante o processo, autores como
Geraldo Prado, Aury Lopes Jr, entre outros, entendem que essa atuao viola a
inrcia e a imparcialidade da jurisdio. Segundo Geraldo Prado, o juiz no poderia
nem mesmo conceder liberdade provisria de ofcio, mas excepcionalmente isso
admitido para a tutela da liberdade individual.
13 de novembro de 2012
Princpio da Investidura
S possvel exercer atividade jurisdicional quem tenha sido regularmente
investido no cargo de juiz. Existem excees previstas na Constituio Federal.
A inobservncia deste princpio traz como consequncia a inexistncia
jurdica.
Princpio da Inafastabilidade (art. 5, XXXV, CF)
O juiz no pode recusar o exerccio da atividade jurisdicional.
Princpio da Indelegabilidade
O juiz no pode delegar a outro rgo o exerccio da atividade jurisdicional.
Exceo: art. 9, 1 L. 8038 carta de ordem
E a carta precatria, uma exceo? A doutrina majoritria (Ada Pellegrini e
Tourinho) entende que no, porque o juiz no pode delegar o que ele no possui.
Como ele no pode realizar atos fora da sua comarca ele conta com cooperao
judicial. Mas parte dadoutrina entende que sim porque o juiz est delegando o
exerccio da atividade jurisidicional.

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Princpio da Improrrogabilidade ou Princpio da Aderncia


O juiz s pode exercer a sua atividade jurisdicional dentro de limites previstos
em lei, ou seja, dentro das regras de competncia.

Princpio do Juiz Natural


Esse princpio surgiu no direito anglo saxo trazendo consigo trs
subprincpios que lhe so consectrios, sendo que no Brasil apenas dois foram
adotados, ou seja, a Constituio garante processo e julgamento perante juiz
competente e proibe a criao de tribunais de exceo.
Pro STF a inobservncia do princpio do juiz natural causa inexistncia
processual
Princpio do Promotor Natural
Existe princpio do promotor natural?
1 orientao (alguns Ministros simpatizam com essa orientao) este
princpio surgiu de forma implcita na Constituio, a partir das regras da
inamovibilidade e independncia funcional. Com a entrada em vigor da
LONMP (L. 8625) ele passou a ser reconhecido na legislao ordinria,
uma vez que a lei proibiu o PGJ de designar auxlios sem a concordncia
do promotor titular. Este princpio significa que ningum poder ser
processado se no pelo membro do MP dotado de atribuio.
2 orientao majoritariamente o STF no reconhece este princpio.
Este princpio no existe e, ainda que existisse, ele no foi reconhecido na
Instituio uma vez que, por conta do princpio da unidade que norteia a

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Instituio, que autoriza a substituio de seus membros sem comprometer


a atividade-fim no h que se falar em promotor natural.
Princpio da Correlao
Diferente do Processo Civil, no Processo Penal, o juiz poder condenar ou
absolver de acordo com as provas constantes nos autos e tendo como parmetro a
imputao dos fatos narrados na denncia. Qualquer modificao na imputao
exigir prvio aditamento pelo MP.
Competncia
Conceito: o mbito legislativamente demarcado dentro do qual juzes e
tribunais exercem jurisdio.
Natureza Jurdica das Regras de Competncia: Trata-se de um pressuposto
processual de validade, cuja a inobservncia causa de nulidade. Para o STF e para
Ada Pellegrini, quando a regra de competncia estiver fixada na Constituio
Federal ela passa a ter natureza de pressuposto processual de existncia, cuja
inobservncia causa de inexistncia jurdica.
Classificao:
a) material:
i. ratione materiae fixada considerando a natureza da infrao. (ex: justia
federal, militar, tribunal do juri). Regra de competncia absoluta
ii. ratione personae fixada considerando as qualidades do acusado (foro
privilegiado). Regra de competncia absoluta.
iii. ratione loci - competncia territorial. Regra de competncia relativa.

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b) funcional aquela que estabelece a atuao de dois ou mais juzes em um


mesmo processo. Ex: Jecrim, Juri, competncia recursal, competncia do processo
de execuo. Regra de competncia absoluta.
c) absoluta aquela que foi fixada considerando o interesse pblico e no o
interesse das partes. A sua violao pode ser alegada a qualquer momento ou
reconhecida de ofcio pois aqui no ocorre prorrogao de competncia.
d) relativa aquela que foi fixada considerando o interesse das partes. A sua
violao deve ser alegada no momento oportuno sob pena de prorrogao de
competncia.
Para Ada Pellegrini e para o STF a nica competncia relativa a territorial.
Para Polastre alm da territorial tambm relativa a competncia em razo da
material prevista em norma infraconstitucional (ex. L. 11340 violncia
domstica).
Para Aury, Geraldo Prado, Paulo Rangel (doutrina garantista) o pricpio do
juiz natural garante processo e julgamento perante o juiz competente, sem fazer
distines entre competncia absoluta e relativa. Desta forma a violao de
qualquer regra de competncia causa de nulidade absoluta pro afronta ao juiz
natural muito minoritrio.
OBS: Antes da reforma do CPP de 2008, era muito comum que as partes no
alegassem a incompetncia territorial do juiz e este, no final da instruo,
reconheceria de ofcio a sua incompetncia relativa, remetendo o feito ao juiz
competente conforme art. 109, CPP. Ao receber o processo o juiz competente
aplicava o art. 567, CPP, ou seja, ele aproveitava todos os atos instrutrios,
renovava os decisrios e julgava. Apesar destes dispostivos no terem sido

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revogados eles devem ser interpretados nos moldes do princpio da identidade


fsica do juiz (art. 399, CPP). Para Pacelli a reforma criou um limite temporal para
o juiz reconhecer de ofcio a sua incompetncia territorial, qual seja, abertura da
AIJ. Existe precedente no STJ entendendo que devemos aplicar a S. 33, STJ,
negando ao juiz a possibilidade de reconhecer a sua incompetncia relativa no
processo penal.
Competncia Constitucional do Tribunal do Juri
Qual o rgo competente para o julgamento do genocdio?
Genocdio no crime doloso contra a vida, mas sim crime contra a
humanidade de competncia da Justia Federal.
A, com a inteno de eliminar um grupo, mata 20 pessoas. Qual o crime que A
cometeu e qual o rgo competente para julgamento?
Nutti: cada morte corresponde a um genocdio, logo o agente responde por
20 genocdios em concurso, cuja competncia da Justia Federal.
Argumento de Defesa: o genocdio um crime que pressupe pluralidade
de vtimas, sem contar que as mortes foram um meio necessrio para a
prtica do genocdio. Desta forma o agente responde por um genocdio
cuja competncia da Justia Federal.
STF: Informativo 434 no genocdio o bem jurdico tutelado a
humanidade, e no homicdio a vida, ou seja, alm dos bens jurdicos
serem distintos um crime no meio necessrio para a prtica do outro,
logo o agente responde por um genocdio em concurso formal com 20
homicdios. Apesar do genocdio no ser crime doloso contra a vida,a
competncia constitucional do Juri exercer um juzo de atrao de forma

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que todos os crimes sejam julgados pelo Juri, que no caso seria o Juri
Federal.
Qual o rgo competente para julgamento quando o ndio for sujeito ativo ou
passivo de homicdio?
De acordo com a S. 140, STJ a competncia para julgamento, em regra da
Justia Comum Estadual, salvo quando o motivo do crime envolver a disputa de
direito indgena, quando ento a competncia ser da Justia Federal conforme art.
109, XI, CF.
OBS: Sempre que o foro privilegiado estiver fixado na Constituio Federal, isso
afasta a competncia do Juri e o agente ser julgado pelo Tribunal que se encontra
vinculado.
Qual o rgo competente para julgamento quando o PM, em servio, mata o
civil?
De acordo com o art. 125, 4, CF a competncia do Tribunal do Juri.
Competncia da Justia Militar
Toda competncia da Justia Militar est sediada na Constituio, pois o art.
124 fixa a competncia da Justia Militar Federal (julgamento das foras armadas)
e o art. 125 fixa a competncia da Justia Militar Estadual (julgamento de PM e
bombeiros).

Requisitos para a fixao da competncia da Justia Militar:


A conduta deve estar prevista no CPM.

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A agente deve se enquadrar em uma das hipteses do art. 9, CPM, ou seja,


militar em servio ou fora do servio porm em razo da funo.
Que crime comete um PM que durante uma blitz ofende a integridade fsica
de um civil abusando da sua autoridade?
1 orientao A leso corporal foi o meio para a prtica do abuso, logo o
agente responde apenas por abuso absorvida a leso. De acordo com a S. 172, STJ,
a competncia para julgar abuso de autoridade da Justia Comum Estadual.
Quem, na Justia Estadual, julga o abuso, Vara ou Juizado? a) Polastre, Nutti e
Bittencourt a previso no art. 6, 3, c L. 4898 de uma pena acessria de
inabilitao para um cargo pblico por um perodo de ate trs anos incompatvel
com as medidas despenalizadoras da L. 9099/95, logo a competncia da Vara
Criminal; b) Ada Pellegrini - Com a reforma penal de 1984 todas as penas
acessrias foram transformadas em efeitos da condenao, logo a competncia do
Juizado ( o que prevalece).
2 orientao a pena da leso corporal, mesmo na sua modaldiade leve,
maior que a pena do abuso. Logo, a leso que absorve o abuso. A competncia
seria da Justia Militar, porque leso corporal crime previsto no CPM.
3 orientao Capez: se a leso absorve-se o abuso, no faria sentido a
previso como crime autnomo no art. 3, i, L. 4898. Adems, um crime no
meio necessrio para a prtica do outro. Logo, ele responde pelos dois em concurso
formal. Neste caso, devemos aplicar a S. 90, STJ com a separao dos processos.
Competncia da Justia Federal

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Toda a competncia da Justia Federal, est fixada no art. 109, CF. O que
sobra dos Estados, por isso que a competncia da Justia Estadual chamda de
residual.
Art. 109, CF. Aos juzes federais compete processar e julgar:
IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em
detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas
entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as
contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e
da Justia Eleitoral.
Os crimes polticos esto definidos na L. 7170/83, que no seu art. 30 fixou a
competncia da Justia Militar, dispostivo que no foi recepcionado pela
Constituio.

Bem o patrimnio da Unio, suas autarquias e empresas, ou sej,a


necessrio que o crime provoque uma leso neste bem.
Qual o rgo competente para julgamento na hiptese de falsificao de guia
de recolhimento de contribuio previdenciria?
De acordo com a S. 107, STJ se o agente apenas falsificou a guia sem obter o
benefcio previdencirio a competncia da Justia Estadual, uma vez que no
houve dano ao INSS. Se ele falsifica e obtem o benefcio, a competncia da
Justia Federal.
Servio: no basta a existncia de um rgo federal prestando um servio para
que isso, por si s, fixe a competncia da justia federal. necessrio que o crime

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comprometa um servio prestado pela Unio. Ex: apresentao de documento falso


para a obteno de passaporte.
S. 147, STJ
Interesse segundo Pacelli a anlise do interesse deve ser feita de forma
casustica, porm devemos ter como parmetro a competncia legislativa da Unio,
fixada no art. 22, CF, ou seja, se compete a Unio legislar de forma exclusiva sobre
esses assuntos, ela ter interesse em apurar eventuais infraes que o atinjam.
Qual o rgo competente para julgamento na hiptese de conexo entre crime
da competncia da Justia Federal e uma contraveno penal?
1 orientao a CF excluiu expressamente a competncia da Justia Federal
para julgar contravenes, logo deve haver a separao dos processos, ou seja,
Justia Federal julga o crime e a estadual a contraveno.
2 orientao o que a CF no pretendia era o julgamento isolado da
contraveno pela Justia Federal. Porm, nada impede a apreciao quando
houver conexo. Desta forma, devemos aplicar analogicamente a S. 122, STJ e a
Justia Federal julga os dois delitos ( o entendimento do STJ mas vem perdendo
fora gradativamente para a primeira).
V - os crimes previstos em tratado ou conveno
internacional, quando, iniciada a execuo no Pas, o
resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou
reciprocamente.
Qual o rgo competente para o julgamento na hiptese de trfico
internacional de drogas?

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Apesar da Constituio fixar a competncia da Justia Federal na importao


e na exportao de drogas, a S. 522, STF fixou competncia da Justia Federal
apenas na exportao. Apesar da flagrante inconstitucionalidade, a Smula s
deixou de ser aplicada quando o art. 70 da Lei de Drogas fixou a competncida da
Justia Federal nos dois casos.
Segundo STF o tipo penal do art. 33 da Lei de Drogas o chamado tipo penal
mixto alternativo, de forma que muito comum que em um nico contexto o
agente realize vrios verbos. Desta forma se o agente supera a importao
realizando outro verbo como ter em depsito, transportar e etc, cessa a competncia
da Justia Federal e ela passa a ser dos Estados, independente da descoberta da
origem estrangeira da droga.
Que crime comete um argentino que desembarca no aeroporto internacional
trazendo consigo grande quantidade de cloreto de etila (lana-perfume)?
Para caracterizao do trfico internacional de drogas de competncia da
Justia Federal necessrio que a substncia tambm seja considerada droga no
pas de origem, caso contrrio a competncia da Justia Estadual, como na
hiptese, uma vez que o cloreto de etila permitido na argentina.
V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o
5 deste artigo.
A EC 45 criou o incidente de deslocamento de competncia da Justia
Estadual para a Federal sempre que houver grave violao de direitos humanos. O
objetivo o deslocamento dar efetividade a comprimissos internacionais assumidos
pelo Brasil. Porm a doutrina no consegue definir o que vem a ser a grave
violao de direitos humanos.

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O primeiro incidente suscitado no STJ foi negado, com a alegao de que no


havia inrcia da Justia Estadual que autorizasse o deslocamento. Desta forma, no
segundo incidente o STJ entendeu que diante da inrcia da Justia Estadual na
apurao de determinados crimes que envolviam a atuao de grupos de extermnio
nos estados do Nordeste, havia a necessidade de deslocar.
VI - os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos
determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem
econmico-financeira;
Segundo o STf, a expresso organizao do trabalho prevista na Constituio
est se referindo a aqueles crimes que atingem uma categoria de trabalhadores
coletivamento considerados, ou as entidades representativas. Porm Joaquim
Barbosa, em reiterados julgados, entendeu que a alm dessas hipteses a expresso
organizao do trabalho deve considerar o homem, atingido naquelas esferas que
lhe so mais caras, ou seja, a sua liberdade e dignidade. Desta forma, naqueles
casos onde funcionrios so tratados como escravos por fazendeiros a competncia
da Justia Federal.
Foro por Prerrogativa de Funo
Regras bsicas:
As regras do foro privilegiado afastam todos os critrios de competncia
territorial. Ou seja, o agente sempre ser julgado pelo tribunal que se
encontra vinculado independente do local em que o crime foi praticado.
As regras do foro privilegiado se justificam enquanto o agente estiver no
exerccio da funo, por isso que aposentados e polticos que no gozam
mais de cargo eletivo no possuem mais a prerrogativa de funo.

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Prefeitos: responde perante o Tribunal de Justia:


Homicdio: TJ
Crime de competncia estadual: TJ
Crime de competncia federal ou eleitoral: Smula 702, STF
competncia do TRF ou do TRE.
Quem julga o prefeito acusado de desviar verbas oriundas da Unio?
Depende. Se a verba foi incorporada ao patrimnio municipal a competncia
do TJ, se ele tem que prestar contas desta verba a um rgo federal a competncia
do TRF, conforme S. 208 e 209, STJ.
Constituio Estadual pode criar foro privilegiado para vereador?
Aury e Tourinho no possvel criar de forma vlida pois a criao a nvel
estadual pressupe simetria e esta exige paridade de vencimentos, remunerao e
etc, o que no ocorre com o vereador. Adems, quando a Constituio organizou os
municpios ela s deu foro privilegiado aos prefeitos em clara opo constitucional
de negar essa prerrogativa aos vereadores.
A posio do STF e do STJ a Constituio Federal permitiu que as
Constituies locais organizassem o seu judicirio, sem contar que o rol de pessoas
que possuem foro privilgiado na Constituio Federal no taxativo, nada impede
que considerando a relevncia das funes as constituies locais criem foro
privilegiado para outras pessoas.
Deputado Estadual:
Foro privilegiado no deputado estadual est na Constituio Federal?

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1 orientao Pacceli O foro privilegiado est previsto no art. 27, 1, CF,


quando estabeleceu tratamento identico quando comparado aos deputados federais.
2 orientao na doutrina prevalece que o art. 27, 1, Cf permitiu a criao
do foro privilegiado com simetria nas Constituies Estaduais
Quem julga deputado estadual que comete homicdio?
1 orientao Mirabete como o foro do deputado estadual foi criado em
razo da simetria, devemos aplicar a S. 721 STF e ele ser julgado pelo Juri.
2 orientao Polastre No faz sentido estabelecermos tratamento
diferenciado entre deputado estadual e deputado federal, os dois devero ser
julgados pelo tribunal que se encontra vinculado.
3 orientao STF No julgamento de duas ADIns onde o STF enfrentou a
validade de dispostivos das constituies dos estados de Gois e Maranho
que dero foro privilegiado a Defensores Pblicos, Procuradores dos Estados
e Delegados, o STF entendeu que era possvel criar foro privilegiado sem
simetria para procuradores e defensores, considerando entre outras coisas a
relevncias das funes. Desta forma quando o foro for previsto sem
simetria e o agente cometer um homicdio (como ha hiptese dos defensores
pblicos), aplica-se a S. 721, STF e eles sero julgados pelo Juri. Porm,
quando o foro for criado com simetria, como na hiptese dos deputados
estaduais, no aplicaremos a S. 721, STF e o agente ser julgado pelo
Tribunal que se encontra vinculado.
E quanto aos crimes de competncia da justia federal e eleitoral?
Ainda que entenda-se que o foro privilegiado est no art. 27, CF como
sugere Pacceli, aplica-se analogicamente o raciocnio da S. 702, STF.
Juiz de Direito e Membros do Ministrio Pblico

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Art. 96, III, CF


Homicdio TJ
Crimes de competncia estadual TJ
Crimes de competncia federal TJ, porque a nica ressalva feita pelo artigo
foi quanto aos crimes eleitorais.
Crimes de competcia eleitoral - TRE
Quem julga Desembargador?
Em qualquer hiptese, quem julga o STJ.
Quem julga o Procurador de Justia?
Quem julga o TJ porque o art. 96, III diz que o TJ o foro privilegiado dos
membros do MP.
Quem julga membro do MPF?
Membro do MPF que atua em primeiro grau julgado pelo TFR conforme art.
108, I, a, CF. Porm, os procuradores da repblica que atuam em segundo grau
so julgados pelo STJ conforme art. 105, I, a, CF.
OBS: No final do governo Lula foram editadas medidas provisrias que
posteriormente foram convertidas em lei equiparando os cargos de presidente do
Banco Central e do Chefe da AGU ao status de Ministro de Estado, o que
automaticamente trouxe foro privilegiado junto ao STF. Essas leis forma objeto de
ADIns julgadas improcedentes pelo STF que alegou que as hipteses de foro
privilegiado previstas na CF taxativo e que nada impede que considerando a
relevncias das funes outras hipteses sejam criadas.
Competncia Territorial

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De acordo com o art. 70,CPP a competncia ser em regra determinada pelo


local da consumao.
Caio foi atingido por PAF na comarca A sendo socorrido na comarca B, local
onde faleceu. Qual a comarca competente para julgamento?
1 orientao TJRJ no local da conduta que esto as provas, que esto
as pessoas que foram afetadas pela atividade criminosa. Adems a gravidade
da leso no pode ser critrio determinante de competncia. Desta forma,
devemos aplciar os art. 4 e 6 do CP e competente ser o local da atividade
criminosa.
2 orientao Tourinho no podemos aplicar o art. 4, CP que trata do
tempo do crime, e nem o art. 6 que define a teoria da ubiquidade. Adems a
regra do art. 70, CPP clara: competente o local do resultado.
OBS: de acordo com o art. 63, L. 9099/95, o critrio de competncia no Jecrim o
local da atividade criminosa.
A ingressou no Brasil pelo Rio Grande do Sul trazendo contrabando, e aps
percorrer os estados do Paran, Santa Catarina e So Paulo, ele teve suas
mercadorias apreendidas no Rio de Janeiro. Qual a comarca competente?
De acordo com a S. 151, STJ, competente o local da apreenso das
mercadorias, no caos RJ.
Caio titular de uma conta corrente da comarca A, e aps viajar para a
comarca B ele emitiu vrios cheques sem fundo. Qual a comarca competente?
De acordo com a S. 521 STF, competente o local da titularidade da conta
corrente.

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Qual o critrio de competncia nos crimes falimentares?


De acordo com o art. 183, L. 11.101/05 competente o local onde foi
decretada a falncia.

Quando for desconhecido o local da consumao devemos trabalhar com o


local do domiclio ou residncia do ru, conforme art. 72, CPP.
Existe foro de eleio no processo penal brasileiro?
A possibilidade do querelante escolher entre o local do consumao e do
domiclio do ru previsto no art. 73, CPP apontado pela doutrina como foro de
eleio.
Conexo
Existe uma ligao, um nexo, entre dois ou mais delitos, o que aconselha
unidade de processo e julgamento.
Tipos de Conexo:
a) conexo intersubjetiva art. 76, I, CPP nas hipteses do inciso I a ligao
est entre os aurores do crime.
i. conexo intersubjetiva por simultaneidade ocorre quando duas ou mais
infraes so praticadas por vrias pessoas reunidas mas sem qualquer ajuste
prvio ou acordo de vontade.
Ex: saque de estabelecimento comercial

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ii. conexo intersubjetiva por concurso ocorre quando duas ou mais


infraes so praticadas por vrias pessoas em concurso, embora diverso o tempo e
o local.
iii. conexo intersubjetiva por reciprocidade aquela onde duas ou mais
infraes so praticadas por duas ou mais pessoas umas contra as outras.
Ex: leses corporais recprocas
b) conexo objetiva ou lgica: ocorre quando um crime cometido pois de
alguma forma repercute em outro.
c) conexo instrumental ou probatria: ocorre quando um crime cometido e
a sua prova repercute na prova de outro. Ex: receptao e o crime patrimonial
antecedente.
Continncia
a) continncia por cumulao subjetiva: ocorre quando duas ou mais pessoas
cometem um mesmo crime.
Qual a diferena entre a conexo intersubjetiva por concurso e a continncia
por cumulao subjetiva?
Na conexo duas ou mais pessoas so acusadas de dois ou mais crimes. Na
continncia duas ou mais pessoas so acusadas do mesmo crime.
b) continncia por cumulao objetiva: ocorre nas hipteses de concurso
formal, erro na execuo e resultado diverso do pretendido.

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Identificada uma hiptese de conexo e continncia um crime ir exercer juzo


de atrao sobre o outro, impondo unidade de processo e julgamento. A partir do
art. 78, CPP o legislador comea a definir onde os processos sero definidos.
Qual o rgo competente para julgamento na hiptese de conexo entre crime
doloso contra a vida e crime eleitoral?
Tourinho, orientao minoritria a Constituio fez meno de uma lei
complementar para tratar da matria eleitoral, que ainda no foi editada,
razo pela qual devemos trabalhar com o Cdigo Eleitoral, que foi
integralmente recepcionado pela Constituio. O art. 35 do Cdigo Eleitoral
manda os juzes eleitorais julgarem os crimes eleitorais e os conexos, sem
fazer qualquer ressalva ao Juri, logo o juiz eleitoral julga tudo.
Posio majoritria como as duas competncias esto fixadas na
Constituio no possvel estabelecer quem exercer juzo de atrao sobre
quem, logo deve haver separao dos processos.
Um promotor e o seu acessor cometem um homicdio. Qual o rgo
competente para julgamento?
1 orientao Tourinho como as duas competncias esto fixadas na
Constituio no possvel estabelecer quem exercer juzo de atrao sobre quem,
logo dever haver separao de processos: o promotor ser julgado pelo TJ e o
acessor pelo tribunal do Juri.
2 orientao Paulo Rangel apesar das duas competncias estarem na
Constituio, a competncia do TJ de maior graduao, logo devemos aplicar o
art. 78, III, CPP e ambos sero julgados pelo TJ.

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Na hiptese de conexo entre homicdio e ameaa, qual o rgo competente


para julgamento?
De acordo com o art. 60, pargrafo nico da L. 9099/95, nos dois casos o
agente dever ser submetido ao Juri. Ser possvel aplicar as medidas
despenalizadoras em relao ao crime de ameaa?
1 orientao Ada Pellegrini - em todas as hipteses de concurso de crimes,
devemos aplicar analogicamente o art. 119, CP de forma que as penas sejam
consideradas de maneira isolada. Adems, o prprio art. 60, pargrafo nico,
determina a aplicao da L. 9099/95.
2 orientao prevalece na jurisprudncia o art. 60, pargrafo nico,
aplicado na medida do possvel, ou seja, se A cometeu o homicdio e B ameaou, B
que est incurso apenas na ameaa far jus medida despenalizadora.
Art. 78, II, CP:
Jurisdio da mesma categoria significa mesmo grau de poder jurisdicional,
ou seja, todos os juzes esto no mesmo grau de jurisdio.
Quando houver conexo entre crime da competncia da Justia Estadual
conexo com crime da competncia da Justia Federal a S. 122, STJ fixa a
competncia da Justia Federal. Segundo Tourinho isso ocorre em razo da Justia
Federal ser comum quando comparado a outras Justias, mas quando comparada
Justia Estadual ela especial. Para Pacelli prevalece a competncia da Justia
Federal em razo de um critrio constitucional de distribuio de competncia. Ou
seja, toda competncia da Justia Federal est na Constituio enquanto a Justia
Estadual residual.
23 de novembro de 2012

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Art. 78, II, a, CPP - preponderar a do lugar da infrao, qual for


cominada a pena mais grave.
A cometeu 1 crime de furto na comarca A, 2 crimes de furto na comarca B, 1
crime de roubo na comarca C e um crime de estelionato na comarca D. Aonde
ocorrer reunio processual?
Devemos observar primeiramente se A:
Tem ou no prerrogativa de funo.
Cometeu algum crimes doloso contra a vida.
Cometeu algum crime de competncia da Justia Federal

Enfrentados as trs questes preliminares, sendo todos os crimes da


competncia da Justia Estadual, devemos observar, primeiramente, qual o crime
de maior gravidade, levando-se em conta a maior pena em abstrato comina aos
tipos penais imputados. No caso em tela, o crime mais grave o roubo, por isso a
reunio processual se dar na comarca C.
Art. 78, II, b, CPP - prevalecer a do lugar em que houver ocorrido o maior
nmero de infraes, se as respectivas penas forem de igual gravidade.
A cometeu um furto na comarca A, uma receptao na comarca B, uma
receptao na comarca C e dois furtos na comarca D.
Aps enfrentar as trs questes preliminares acima, sendo todos os crimes da
Justia Estadual, cujas penas tenham a mesma gravidade, devemos observar qual o
local onde ocorreu o maior nmero de crimes. Assim, no caso em tela, a reunio
processual se dar na comarca D.

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Art. 78, II, c, CPP - firmar-se- a competncia pela preveno, nos outros
casos.
A cometeu um furto na comarca A, uma receptao na comarca B, uma
receptao na comarca C e um furto na comarca D.
Aps enfrentar as trs questes preliminares acima, sendo todos os crimes da
Justia Estadual, cujas penas tenham a mesma gravidade e a quantidade a mesma,
observar-se- a preveno.

Preveno: preveno significa anterioridade de conhecimento, ou seja,


havendo vrios juzes igualmente competentes, atuar no feito aquele que
antecedeu os demais na prtica de algum ato processual.
Na fase do inqurito, se houver alguma medida cautelar solicitada, a anlise
judicial sobre o pedido far preveno (no importa se est deferindo ou
indeferindo). Se no houve pedido de medida cautelar o recebimento da denncia
deixar o juiz prevento.
S possvel ocorrer preveno quando antes houver distribuio, sob pena
da parte estar escolhendo o juiz, violando o sistema acusatrio.
A inobservncia de regra de preveno causa de nulidade relativa conforme
S. 706, STF.
OBS: no primeiro problema, se o examinador afirma-se que todos esses crimes
foram cometidos de forma continuada, nos termos dos art. 71, CP o critrio
determinante de competncia seria outro, ou seja, deveriamos trabalhar com a
preveno.

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Art. 78, III, CPP: no concurso de jurisdies de diversas categorias,


predominar a de maior graduao (FAZER REMISSO A SUMULA 704, STF)
Um promotor, seu assessor e um desembargador cometem um peculato. Qual
o rgo competente para julgamento?
Todos sero julgados pelo STJ porque o foro privilegiado do desembargador
no STJ, que o rgo de maior graduao.
Art. 78, IV, CPP: no concurso entre a jurisdio comum e a especial,
prevalecer esta.
A expresso especial no art. 78, IV, CPP significa eleitoral, ou seja, havendo
conexo entre crime comum e crime eleitoral, os dois sero julgados pela justio
eleitoral.
Art. 79, CPP:
A partir do art. 79, CPP o legislador comea a estabelecer hipteses onde
apesar da conexo e da continncia haver separao dos processos.
I - no concurso entre a jurisdio comum e a militar (S. 90, STJ)
II - no concurso entre a jurisdio comum e a do juzo de menores
1 - Cessar, em qualquer caso, a unidade do processo, se, em relao a
algum co-ru, sobrevier o caso previsto no art. 152, CPP.
OBS:
Art. 152, CPP - Se se verificar que a doena mental
sobreveio infrao o processo continuar suspenso at que o
acusado se restabelea, observado o 2o do art. 149.

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A doena mental pode surgir em momentos distintos no CPP gerando


consequncias processuais tambm distintas.
Primeira hiptese: os peritos concluem que o agente j era portador de doena
mental na poca do crime. De acordo com o art. 151, CPP a ao penal prosseguir
com a presena de um curador.
Segunda hiptese: os peritos concluem que a doena mental surgiu aps a prtica
do crime. De acordo com o art. 152, CPP a ao penal ficar suspensa aguardando
o seu restabelecimento. Nessa hiptese ocorreria a chamada crise de instncia,
onde a ao penal ficaria suspensa mas o prazo prescricional continuaria
transcorrendo.
O 1 do art. 152, CPP autoriza o juiz a internar o indivduo por prazo
indeterminado, enquanto aguarda o seu reestabelecimento. Para toda doutrina, esse
dispositivo no foi recepcionado pela Constituio pois inadmissvel a privao
da liberdade individual por prazo indeterminado enquanto aguardam o seu
reestabelecimento. A soluo utilizada aplicao analgica do art. 151, CPP, sem
a aplicao do art. 79, 1, CPP.
Ainda que o juiz aplique o art. 151, CPP o que poder ser feito com o doente
mental durante o processo? Antes da entrada em vigor da L. 12403/11 haviam duas
orientaes:
1 orientao com a entrada em vigor da LEP o juiz s pode aplicar medida
de segurana aps o trnsito em julgado, razo pela qual os arts. 373 a 380
foram tacitamente revogados. Porm, em nome de um poder geral de
cautela, o juiz poder determinar a internao do preso.

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2 orientao Alberto Silva Franco (isolado) os arts. 373 a 380, CPP esto
em vigor pois a mesma reforma penal de 1984 que trouxe a LEP criou no art.
42, CP a detrao, que menciona expressamente a internao provisria.
Com as alteraes promovidas pela L. 12403/11 o art. 319, VII, CPP passou a
admitir a internao provisria, o que segundo Polastre acabou promovendo a
repristinao dos artigos 373 a 380, CPP.
Terceira hiptese: a doena mental pode surgir durante a execuo penal. Nesse
caso a pena privativa de liberdade ser convertida em medida de segurana pelo
juiz da VEP. Porm se aps iniciar o cumprimento dessa medida de segurana, o
agente recuperar a sua sanidade mental ele dever ser posto em liberdade uma vez
que no h previso legal de converso da medida de segurana em pena.
Qual o prazo mximo da medida de segurana nessa hiptese?
1 orientao TJRJ devemos aplicar o art. 682, CPP e a medida de
segurana durar no mximo o equivalente ao restante da pena.
2 orientao Mirabete no podemos aplicar o art. 682, CPP, pois ele foi
revogado pela LEP, que em seu art. 183 estabelece prazo indeterminado.
3 orientao - STF o prazo mximo de privao da liberdade individual
compreendido entre pena e medida de segurana no pode ultrapassar o
limite de trinta anos com aplicao analgica do art. 75, CP.
2, art. 79, CPP - A unidade do processo no importar a do julgamento, se
houver co-ru foragido que no possa ser julgado revelia, ou ocorrer a hiptese
do art. 461.
Antes da reforma do CPP de 2008, haviam duas situaes no procedimento do
juri onde o ru deveria estar presente sob pena de paralisao do processo:

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1 hiptese a antiga redao dos arts. 413 e 414 do CPP exigia que o ru
fosse pessoalmente intimado da sentena de pronncia, na hiptese de
crime inafianavel. Caso contrrio, surgiria aqui a chamada crise de
instncia. Com a alterao do CPP de 2008 o art. 420, pargrafo nico
determina que o ru seja intimado por edital, caso no seja localizado.
Desta forma, hoje no possvel nessa fase do juri ocorrer a chamada crise
de instncia. Em relao aos processos que estavam paralisados por conta
da crise de instncia, possvel aplicao imediata do art. 420, pargrafo
nico, com a retomada da relao processual?
1 orientao Aury Lopes Jr. A reforma do CPP neste aspecto teve
natureza mista, pois acabou repercutindo em dispositivos penais
relacionados prescrio, razo pela qual devemos aplicar todos os
princpios que tratam do direito penal no tempo da norma penal. Desta
forma, sendo uma norma mais gravosa, ela s ser aplicada aos crimes
cometidos aps sua entrada em vigor.
2 orientao majoritria a reforma teve natureza processual pois
modificou apenas a forma de intimao. Como a lei nova
presumidamente mais gil, a sua aplicao imediata. Assim, o art. 420
deve ser aplicado para todos os processos.
2 hiptese a antiga redao do art. 451, CPP estabelecia que ru
pronunciado por crime inafianavel deveria estar presente no Plenrio, sob
pena de crise de instncia. Porm a atual redao do art. 457, CPP permite
o chamado julgamento de cadeiras vazias, ou seja, ru solto que no
comparece a Plenrio ser julgada a revelia, e o ru preso poder optar se
quer ou no estar presente no Plenrio.

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OBS: Antes da reforma do CPP de 2008, no momento do sorteio dos jurados, se os


advogados discordassem quanto a aceitao ou recusa do jurado haveria
possibilidade de separao dos julgamentos. Com a reforma, o artigo 469
estabelece que na medida em que o jurado for recusado ele ser automaticamente
excludo. Se por ventura no sobrarem o nmero mnimo de 7 jurados no haver
plenrio, e o juiz designar novas datas para realizao dos plenrios separados.
Hoje o 2 do art.79 no tem mais aplicao devido s mudanas sofridas pelo
CPP.
Aps apontar as hipteses de separao dos processos, o art. 80, CPP autoriza
o juiz a separar os processos em outras hipteses que ele considere conveniente.
Art. 82, CPP: Se apesar da conexo ou continncia forem instaurados
processos distintos o art. 82, CPP estabelece que caber ao juiz promover a sua
reunio. Porm o CPP ressalva a hiptese de um dos processos j estar com
sentena transitada em julgado, razo pela qual se um deles estiver em fase de
recurso o CPP autoriza a reunio. Diante da dificuldade de reunir processos que
esto em fases to distintas, o STJ editou a S. 235 estabelecendo que no haver
reunio se um dos processos j estiver com sentena.
O art. 82 diz, em seu final, que no caso de no ter sido possvel a reunio
processual, essa reunio se dar na VEP para efeitos de soma ou unificao das
penas.
O juiz da VEP pode reconhecer crime continuado no momento da unificao
das penas?
O STF entende que a coisa julgada em matria penal possui algumas fissuras,
que permitem ao juiz da execuo individualizar a pena. Desta forma, se em

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nenhum momento nos processos de conhecimento foi discutida a questo do crime


continuado, nada impede que o juiz da VEP o reconhea. Assim ele considerar a
maior pena fixada em abstrato e em seguida promover a exasperao.
Questo de Inqurito:
O promotor de Justia de Miracema, inqurito instaurado em Miracema,
ofereceu denncia no juzo de Lasmuria, aps perceber fato alheio ocorrido. Qual
a medida a ser tomada pelo juiz de Lasmuria? Se declarar incompetente? Rejeitar
ou no receber a denncia? Por que e qual o recurso cabvel?
O promotor de Miracema no tem atribuio para atuar na comarca de
Lasmuria. Considerando que a atribuio do membro do MP um pressuposto
processual de validade, a denncia no deve ser recebida. A hiptese no de
rejeio pois neste caso no houve anlise de mrito. De acordo com oart. 581, I,
CPP caber RSE.
Certo delegado de polcia, fora do expediente forense, procurou o juiz da 25
Vara Criminal que ainda estava no foro e logrou que este decretasse a temporria a
indiciado que versava sobre extorso mediante sequestro. Com o fim do inqurito,
este foi encaminhado a Justia e distribudo paro promotor da 3 Vara Criminal que
com fulcro no art. 83, CPP entendeu que o juiz que decretou a preventiva estava
prevento. Est certo o promotor? Como deve agir o promotor da 25 VC?
No correto falarmos em preveno pois no ocorreu a prvia distribuio.
A legalidade dessa priso s se justifica em razo do seu carter emergencial
semelhante aquelas medidas decretadas durante o planto, que tambm no fazem
preveno. Apesar do feito estar em fase de inqurito, como j havia uma cautelar
decretada o promotor devera suscitar conflito de competncia.

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Ticio foi denunciado pelo MP por falsificao de documento pblico.


Devidamente citado compareceu em juzo e durante o interrogatrio invocou o
direito de calar-se. O magistrado, atendendo cota da denncia, determinou o
comparecimento do ru ao instituto de criminalstica para a realizao de percia
grafotcnica. Encontra respaldo a determinao judicial? O silncio do ru poder
formar elemento para a considerao do juiz?
De acordo com o art. 174, CPP o legislador obrigo o agente a fornecer padres
grficos para fins de grafotcnico. Porm, para a maioria da doutrina e
jurisprudncia ele no obrigado a realizar essa diligncia, considerando o direito
de no ser obrigado a produzir prova contra si. Em relao ao silncio do ru,
apesar de eventual impresso pessoal do magistrado o juiz no pode utiliz-lo
como fundamento em sua sentena.
Instaurado determinado inqurito, ele vem a ser prematuramente arquivado
muito embora j contasse com mais do que razovel indcios para a propositura da
ao penal. Inconformado, Mvio, delegado que foi encarregado das investigaes
decide dar incio a novo inqurito, ainda que com idntico objetivo, isto ,
investigar os mesmo fatos que originaro a declarao daquele primeiro feito.
Ocorre que o indiciado contesta a atitude de Mvio, afirmando que toda e qualquer
iniciativa deveria partir do juiz que profeiru o arquivamento. Est correta a
providncia adotada pela autoridade judicial? A quem se confere a legitimidade
para promover o desarquivamento do inqurito? Em sendo efetivamente
desarquivado o inqurito poderia ser deflagrada de imediato a ao penal?
No est correta pois seria uma maneira de burlar a deciso judicial sobre o
arquivamento. No Rio de Janeiro, em razo de dispositivo da Lei Complementar

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106/2003 a atribuio do PGJ. No, de acordo com a S. 524, STF s ser possvel
denncia se surgir prova nova.
Arquivado os autos de um inqurito policial a requerimento do MP, a vtima
posteriormente requer em juzo a juntada de vrios documentos que constituem
prova nova e segura de autoria, materialidade e demais circusntncias do delito.
Pedido deferido pelo juiz que manda retirar os autos do arquivo e a ele juntar os
documentos trazidos pela vtima, abrindo vistas ao MP responsvel. Esta sustenta
que, por tratar-se de desarquivamento, no tem atribuio requerendo a remessa
dos autos ao PGJ. Esto corretos o juiz e o promotor?
Tanto o juiz como o promotor agiram de forma equivocada, pois o juiz no
pode desarquivar autos de inqurito, devendo limitar-se encaminhar esses
documentos ao MP. O promotor, quando recebeu essas provas novas, deveria ter
aplicado imediatamente a S. 524, STF e oferecer imediatamente a denncia.
possvel surgir conflito de atribuio entre rgo do MP aps a instaurao
de processo? Esclarea o critrio para detectar a natureza do conflito.
Sim. Segundo a doutrina no importa a qualidade das autoridades em conflito,
mas sim a natureza do ato que ser praticado. Segundo Polastre durante o inqurito
o conflito ser sempre de atribuies, salvo quando houver alguma cautelar
decretada. Durante a ao o conflito ser de competncia, salvo em situaes
excepcionais como na hiptese de um promotor e um procurador estarem
discutindo quem tem atribuio para apresentar razes recursais.
Questes de Ao
Em queixa subsidiria o querelado entendendo presentes os requisitos do art.
89 da L. 9099/85 pleiteia em sua defesa prvia suspenso condicional do processo.

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O querelante ouvido pelo juzo nega-se a formular proposta, alegando


genericamente que circunstncias do crime no recomendam a aplicao da medida
despenalizadora. Considerando so requisitos legais do SURSIS processual disporia
o Parquet de legitimidade para formular a proposta? E se a ao fosse privada
exclusiva?
Na ao privada subsidiria da pblica estamos falando de um crime que na
sua essncia possui ao pblica e assim o MP poder fazer a proposta. Porm, nos
crimes de ao penal privada a possibilidade de suspenso do processo polmica
uma vez que o legislador s permite o instituto para ao pblica. Adems ainda
que seja possvel a legitimidade no do MP mas sim do querelante.
O MP denunciou Elesbo pela prtica de crime previsto no art. 171, CP. O juiz
no argumento de que inexisita justa causa rejeitou a inicial. Interposto pelo MP
recurso cabvel, Elesbo deve ser intimada para oferecer contra-razes?
Apesar da relao processual no ter sido instaurada pois a denncia ainda
no foi recebida, o STF exige, por fora do S. 707, a intimao do ru para
apresentar contra-razes prestigiando a ampla defesa.
Oferecida a queixa substitutiva o querelante pediu em alegaes finais a
absolvio do querelado porque este ressarciu os danos decorrentes do ilicito. O
MP se manifestou pela absolvio. Tendo em vista pelo princpio da correlao, o
juiz pode condenar o acusado?
Como trata-se de um crime que na sua essncia possui ao de natureza
pblica essa composio dos danos no traz qualquer consequncia processual,
apenas far com que o membro do MP retome a ao como parte principal.
Entretanto o promotor opina em alegaes finais pela absolvio, o que no vincula

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o juiz pois o princpio da correlao no processo penal leva em considerao o fato


imputado e a sentena. Por isso o pedido no processo penal irrelevante. Contudo,
por conta do princpio da indisponibilidade o MP no pode dispor da pretenso
punitiva. Neste sentido, o art. 385, CPP autoriza a condenao.
Fabiana, jovem professora estadual, decide pela propositura de ao penal
privada em face de Elizabeth sob alegao de que tivera a sua dignidade atingida
em razo de seu unus em razo de uma festa realizada em clube que frequentava.
Assim que seu advogado opta por distribuir queixa crime em uma das varas
criminais da capital, na qual v narrado o fato e aponta o rol de testemunhas.
Prescinde Fabiana todavia de investigao preliminar, ja qu segundo o advogado o
inqurito policial em sede de ao penal privada seria instrumento absolutamente
desprezvel. Distribuida a exordial os autos so remetidos ao Parquet. Como
promotor opine.
Apesar do inqurito ser dispensvel independente da ao ser pblica ou
privada a parte dever apresentar um suporte probatrio mnimo que justifique a
inicial. Desta forma como no h justa causa o promotor deve opinar pelo seu no
recebimento.
Admitindo-se a justa causa como condio genrica da ao ou pressuposto
processual defina-a indicando a consequncia juridica, a natureza jurdica e o
fundamento legal.
Prevalece na doutrina que a justa causa o suporte porbatrio mnimo sobre
autoria e materialidade delitivas. Segundo Afrnio ela uma quarta condio da
ao. Porm para Polastre ela no uma quarta condio da ao, mas sim algo
inerente a toda ao penal.

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Intentada por deputado estadual ao privada por difamao, o ru intentou


exceo da verdade. Como deve proceder o magistrado?
Normalmente no h julgamento prvio da exceo da verdade, ou seja, ao
e exceo so julgadas simultaneamente pelo prprio juiz sentenciante, salvo
quando o querelante tiver foro por prerrogativa de funo. Dependendo do
contedo da difamao o processamento da exceo sera distinto. Se o fato
imputado era ofensivo e caracterizava a prtica de uma contraveno penal, o que
estara sendo discutido na exceo se um deputado cometeu ou no um delito.
Logo, a exceo dever ser remetida ao tribunal para julgamento prvio. Porm se
o contedo da difamao for um fato ofensivo porm atpico no h razo para
remetermos a exceo ao tribunal, o prprio juiz sentenciante julgar tudo.
Formas de Obter a Reparao dos Danos no Processo Penal
Duas formas:
a) a vtima pode aguardar o trnsito em julgado da sentena penal
condenatria e promover a sua liquidao e posterior execuo no cvel. Isso
porque um dos efeitos da condenao transitada em julgado tornar certa a
obrigao de indenizar.
Obs: com a reforma do CPP de 2008, o legislador, no art. 387, IV, determina que
na sentena condenatria o juiz estabelece um valor mnimo a ttulo de reparao
dos danos, ou seja, uma parte da sentena j liquida podendo ser prontamente
executada. Esse dispostivo compatvel com a Constituio?
1 orientao Alexandre Cmara o processo penal no se presta a discutir
verbas indenizatrias. Condenar algum a pagar essa quantia sem que lhe tenha

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sido dada a oportunidade de discutir o valor do prejuzo, fere o contraditrio e a


ampla defesa, sendo inconstitucional.
2 orientao Geraldo Prado essa sentena extra petita e como tal nula,
uma vez que no houve pedido de condenao e verba indenizatria.
3 orientao Polastre a reforma do CPP neste aspecto adotou o sistema da
adeso onde a vtima obtem a reparao dos danos na esfera criminal. Polastre fala
em princpio da adeso se reportando a outro instituto: multa reparatria do art.
297, CTB:
Multa reparatria ao art. 297, CTB
Qual a natureza jurdica da multa reparatria prevista no art. 297, CTB? Ela
compatvel com a constituio?
1 orientao Damsio Tem natureza penal em razo das vrias remisses
ao CP. Porm, se o legislador pretendia criar uma pena substitutiva como fez com
as restrititivas de direito ele deveria ter feito uma cominao detalhada na parte
geral do CTB, ou ento uma cominao aps cada figura tpica. Como ele no fez
nada disso, ela inconstitucional por afronta ao princpio da reserva legal.
2 orientao Alexandre Cmara, tem natureza civil em razo de seu forte
carter indenizatrio, porm como o processo penal no se presta a discutir verba
indenizatria condenar algum a pagar uma quantia sem que tenha ocorrido
qualquer debate a cerca do valor do prejuzo fere o contraditrio e a ampla defesa,
sendo portanto inconstitucional.
3 orientao Polastre enquanto o CPP adotou o sistema da independncia
entre jurisdies penal e civil, o CTB adotou o sistema da adeso, onde a vtima
obtm a reparao dos danos na esfera criminal. O sistema da adeso pode ser

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obrigatrio (o juiz sempre se manifesta sobre a reparao dos danos independente


de pedido da vtima) ou facultativo (o juiz s se manifesta sobre a reparao se
houver pedido da vtima). O CTB adotou a adeso obrigatria e para que no haja a
ofensa a princpios constitucionais bastaria que o MP, ao longo da ao penal,
produzisse provas voltadas a apurar o valor do prejuzo dando ao ru a contraprova.
b) Ajuizamento da ao civil ex delicto: por conta da independncia entre as
jurisdies penal e civil, nada impede que a vtima ajuze imediatamente ao civil.
Porm, se as duas estiverem tramitando simultaneamente provavelmente o juizo
cvel aplicar o art. 64, pargrafo nico do CPP, suspendendo o processo.
Por conta do disposto no art. 64, pargrafo nico, normalmente a ao civil
proposta quando o ru absolvido no crime, pois dependendo do fundamento da
absolvio as portas do cvel permanecero abertas.
Resposta negativa ao primeiro ou segundo quesito no Juri impede o
ajuizamento da ao civil?
1 orientao Polastre como no possvel identificarmos a razo da
absolvio, as portas do cvel permanecero abertas.
2 orientao Paulo Rangel devemos presumir que entre todas as teses
sustentadas em plenrio aquela que foi aceita aquela que mais atende aos
interesses do ru e assim fechar as portas do cvel.
Deciso que arquiva inqurito policial inviabiliza ao civil?
De acordo com o art. 67, I, CPP, essa deciso no impede ao civil, porm
esse dispositivo teve com fundamento o fato de que em regra a deciso de
arquivamento gira em torno de falta de provas. Contudo, quando a deciso de

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arquivamento envolver negativa de autoria, negativa do fato, ou outra questo que


envolva mrito esse arquivamento se equipara uma sentena absolutria que
inviabiliza as portas do cvel.
O art. 68, CPP foi recepcionado pela Constituio?
1 orientao Tourinho o dispositivo vlido pois o legislador quis dar um
carter pblico obrigao de indenizar.
2 orientao STF - esse dispositivo padece da chamada
inconstitucionalidade progressiva ou em trnsito, ou seja, ele s aplicado
enquanto a Defensoria no for criada e implementada nos estados.
. 30 de novembro de 2012
Questes prejudiciais (art. 92 e 93, CPP).
Conceito: toda questo extrapenal cuja anlise condiciona o
reconhecimento do crime.
Qual a diferena entre questo prejudicial e questo preliminar?
Nas questes prejudiciais, o seu contedo sempre de direito material. Por
isso, gozam de autonomia. J as questes preliminares so sempre de direito
processual e por isso no possuem qualquer autonomia. O que os dois institutos
tem em comum o fato de que nos dois casos o mrito do processo s ser
enfrentado aps a sua anlise.
Natureza jurdica das questes prejudiciais:
1 orientao Antonio Scarance por conta da relao entre prejudicial e
prejudicada trata-se de uma espcie de conexo.

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2 orientao Polastre trata-se de uma limitao da competncia funcional


por objeto do juzo, ou seja, aquilo que for decidido na questo prejudicial no
poder ser enfrentado pelo juiz criminal
Tipos de questo prejudicial:
a) questo prejudicial homognea aquela onde prejudicial e prejudicada
pertencem ao mesmo ramo do Direito. Ex: receptao e o crime patrimonial
antecedente. Est forma de questo prejudicial no adotada no Brasil pois
solucionada com as regras de conexo e continncia.
b) questo prejudicial heterognea aquela onde prejudicial e prejudicada
pertencem a ramos distintos do Direito. adotada nos arts. 92 e 93, CPP.
c) questo prejudicial total aquela cuja controvrsia sria e fundada recai
sobre uma elementar da figura tpica, ou seja, ela condiciona a existncia da
infrao.
d) questo prejudicial parcial - aquela cuja controvrsia sria e fundada
recai sobre uma circunstncia ou qualificadora do crime. O CPP no adotou a
prejudicial parcial, de forma que caber ao juiz criminal enfrentar a questo
incidentalmente
e) questo prejudicial obrigatria est prevista no art. 92, CPP e o seu
reconhecimento depende da presena dos seguintes requisitos:
a existncia de uma controvrsia sria e fundada;
essa controvrsia deve recair sobre uma elementar do crime,
condicionando a sua existncia;

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a controvrsia deve estar relacionada ao estado civil das pessoas, Segundo


Mirabete estado civil so as chamadas questes de estado, ou seja, todos
aqueles dados que definem o indivduo diferenciando-o dos demais,
exemplo filiao, estado civil, etc;
A idade da pessoa pode ser tratada em algum momento como questo
prejudicial?
Existem alguns tipos penais no CP nos quais a idade da vtima tratada como
elementar, como por exemplo o art. 217-A. Porm nesses casos, dificilmente
surgir uma controvrsia sria e fundada ao ponto de levar a paralisao da ao
penal. Porm, em relao a idade do acusado, isso dificilmente ser tratado como
uma questo prejudicial, pois segundo Ada Pellegrini trata-se de assunto ligado a
culpabilidade, ou seja, o mrito da ao penal. Para Polastre, eventuais duvidas
podero ser sanadas atravs de exame pericial que mede os ossos do pulso que d
algo aproximado.
f) questo prejudicial facultativa est prevista no art. 93 e o seu
reconhecimento exige os seguintes requisitos:
a existncia de uma controvrsia sria e fundada;
a controvrsia deve recair sobre uma elementar do crime;
a controvrsia deve estar ligada a matria diversa do art. 92, CPP ou seja,
qualquer coisa que no seja o estado civil. Ex: prestao de contas e
apropriao indbita.
O juiz criminal s poder aplicar o art. 93, CPP se no cvel a ao j foi
proposta.

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OBS: uma das diferenas entre o art. 92 e 93, CPP que na prejudicialidade
facultativa o juiz s poder suspender o processo se no cvel a ao respectiva j
foi proposta. J no art. 92 isso indiferente. Por esse motivo quando o juiz aplica o
art. 92, CPP a ao penal ficar suspensa at o trnsito em julgado da ao civil, j
na prejudicialidade facultativa caber ao juiz criminal fixar um prazo para a
paralisao da ao penal.
De acordo com o art. 92, pargrafo nico e art. 93, 3, que promotor dever
intervir no cvel? Ser o curador cvel ou o promotor criminal?
1 orientao atribuio do promotor criminal por conta dos reflexos na
ao penal.
2 orientao Polastre o promotor criminal no tem atribuio para atuar
no cvel, ou seja, a atribuio do curador cvel.
Excees Processuais
A exceo uma forma de defesa indireta onde uma das partes onde a parte
atacar questes no relacionadas ao mrito da ao. Porm, no processo penal o
MP tem legitimidade para arguir algumas excees, por esse motivo Tourinho
entende que a terminologia est equivocada uma vez que o correto seria objees
processuais.
Existem duas espcies ou modaldiades de excees: as dilatrias, que
estendem, procrastinam a relao processual, como a exceo de incompetncia, e
as peremptrias que encerram a relao processual, como por exemplo a coisa
julgada.
Por que razo o legislador no menciona o impedimento no art. 564, I, CPP?

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De acordo com o art. 252, CPP nestas hipteses o juzi est proibido de exercer
jurisdio, ou seja, no se trata de nulidade mas sim de inexistncia jurdica.
Suspeio:
Qual a natureza do vcio nos atos praticados por um juiz suspeito?
1 orientao apesar da gravidade do vcio, o art. 96, CPP estabeleceu um
momento preclusivo para ele ser alegado, logo se h precluso a nulidade
relativa.
2 orientao Geraldo Prado a suspeio do juiz barra um dos pilares do
sistema acusatrio que a imparcialdiade da jurisdio, logo a hiptese de
nulidade absoluta.
possvel que a parte provoque o juiz mas sem ajuizar a exceo, ou ento,
ele espontneamente reconhece a sua suspeio, remetendo o feito ao juiz tabelar.
O juiz tabelar poder suscitar o conflito alegando que o motivo apontado no
legal?
1 orientao Geraldo Prado possvel suscitar o conflito pois, caso
contrrio, o juiz estaria subordinando a atuao do outro.
2 orientao majoritria no possvel suscitar o conflito pois se o
tribunal entender que o juiz suscitante o competente as partes ficariam
intranquilas, sem prejuzo da adoo de medidas de carter correcional.
correto o juiz se dar por suspeito apontando motivo de foro ntimo?
Foro ntimo aquele motivo onde o juiz o nico rbitro da sua conscincia,
cuja revelao acabaria trazendo transtorno s partes. O Tribunal admite. Segundo
Pacceli, as hipteses de suspeio esto catalogadas no art. 254, CPP, enquanto as

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de impedimento esto no art. 252, CPP, qualquer outra situao que afete a
imparcialidade do juiz ser tratada como incompatibilidade prevista no art. 112,
CPP, onde se enquadraria o foro ntimo.
Com o valor do depoimento de policiais?
1 orientao depoimento no tem valor nenhum, pois eles participaram das
investigaes e tem interesse que o mrito de seu trabalho seja reconhecido, ou
seja, eles so suspeitos.
2 orientao - como eles so funcionrios pblicos os seus atos gozam da
presuno de veracidade que um atributo dos atos praticados pela administrao.
3 orientao como qualquer prova tem valor relativo, e desde que o juiz
fundamente a sua deciso ele pode condenar com base no depoimento.
Qual o valor do depoimento de criana?
Existem precedentes na jurisprudncia afirmando que o seu depoimento no
tem valor nenhum pois em razo da sua imaturidade moral e psicolgica, a criana
mente. Porm, como qualquer prova, ela tem valor relativo ganhando especial
relevncia nos crimes sexuais, normalmente cometido s ocultas.
Promotor que participa da investigao suspeito para a ao?
Conforme S. 234, STJ no h qualquer irregularidade para a propositura de
ao penal.
Pegar essa parte
possvel que a parte venha arguir a suspeio de delegado?

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No, conforme art. 107, CPP. Sem prejuzo ele dever se dar por suspeito se
afastando do caso.
Incompetncia ou declinatoria fore:
Apesar do CPP no fazer distines, pacfico na doutrina que a
incompetncia absoluta pode ser alegada a qualquer momento e sem qualquer
formalidade especfica uma vez que aqui no ocorre prorrogao de competncia.
Desta forma, apenas a incompetncia relativa, que no processo penal basicamente
a territorial, pode ser alegada atravs de exceo.
A exceo de incompetencia dever ser suscitada pelas partes no momento da
defesa e aps ouvir a parte contrria o juiz decidir. Se julg-la procedente o
processo ser remetido ao juzo competente, que renovar o recebimento da
denncia dando andamento ao feito. Porm o art. 109, CPP autoriza o juiz a
reconhecer de ofcio, a qualquer momento, a sua incompetncia seja ela absoluta
ou relativa. Desta forma possvel que no final da instruo o juiz verifique que
territorialmente incompetente. Esse juiz aproveitar todos os atos instrutrios,
renovar os decisrios e proferir sentena, conforme art. 567, CPP. Apesar dos
dois dispositivos estarem em vigor, Pacceli entende que eles devem ser
interpretados nos moldes do princpio da identidade fsica do juiz. Segundo o autor
a reforma trouxe um limite temporal pro juiz reconhecerde ofcio a sua
incompetncia territorial, qual seja, a abertura da AIJ.
No incio de 2012, surgiu um julgado no STJ determinando a aplicao da sua
S. 33, at ento utilizada apenas no cvel. Se a aplicarmos o juiz criminal no
poder mais reconhecer de ofcio a sua incompetncia relativa.
Processamento da incompetncia:

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Direito Processual Penal
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Ser arguda em petio ou verbalmente no prazo da defesa (art. 396-A).


Logo, ser ouvida a outra parte e por ltimo deciso judicial. Se julgada procedente
a exceo, cabe recurso?
Cabe recurso em sentido estrito com base no art. 581, II, CPP. Para alguns o
fundamento est no inciso III do mesmo artigo.
Se ele julga improcedente a exceo, cabe recurso? No cabe recurso algum,
sem prejuzo da questo ser suscitada como preliminar em recurso de apelao.
Exceo de Coisa Julgada:
Limites subjetivos da coisa julgada Os limites subjetivos esto ligados s
pessoas que sero atingidas pela coisa julgada, sendo no processo penal
basicamente o ru, uma vez que a grande maioria das aes proposta pelo MP.
A e B foram denunciados e pronunciados por um homicdio duplamente
qualificado. Porm os plenrios foram separados, sendo o julgamento de A
realizado inicialmente onde ele foi condenado a 6 anos de recluso por homicdio
simples. Aps o trnsito em julgado foi realizado o plenrio de B. O juiz presidente
poder quesitar as qualificadoras?
1 orientao devemos aplicar analogicamente o art. 580, CPP estendendo o
resultado favorvel do plenrio de A para B, impedindo o juiz presidente de
quesitar as qualificadoras.
2 orientao por conta dos limites subjetivos da coisa julgada, o resultado
favorvel do plenrio de A no tem qualquer repercusso no plenrio de B. Se no
final surgirem decises conflitantes caber reviso criminal.

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Limites objetivos da coisa julgada aqui temos que perquirir o que faz coisa
julgada no processo penal. Para a jurisprudncia o que faz coisa julgada o fato
criminoso com todas as suas circusntncias.
Para Pacceli o que faz coisa julgada o ncleo da imputao, ou seja, o fato
de que naquele dia, hora e local o agente realizou aquele comportamento narrado
na inicial. Desta forma, o STF entende que se o agente foi absolvido na acusao
de ter sido o executor de um homicdio, o que fez coisa julgada foi o fato de que
naquele dia, hora e local ele no efetuou os disparos de arma de fogo. Desta forma,
nada impede que ele seja novamente denunciado como autor intelectual do mesmo
crime.
Crime habitual e coisa julgada: A se faz passar por mdico durante muitos
anos, e aps a instaurao de inqurito e durante a ao penal ele continuou
exercendo a medicina. A partir de que momento a reiterao dessa conduta
caracterizar um novo crime?
1 orientao Aury Lopes Jr. o marco delimitador ser a denncia, pois o
MP dever colocar na inicial o perodo em que ele realizou o comportamento
criminoso.
2 orientao Nutti o marco delimitador ser a sentena, pois a partir desse
momento j existe uma deciso judicial reconhecendo em parte a pretenso
punitiva.
Crime continuado e coisa julgada: A foi denunciado e condenado pela prtica
de 20 estelionatos sendo reconhecida a continuidade delitiva. Aps o trnsito em
julgado so descobertos mais 5 estelionatos que supostamente integrariam a mesma
cadeia. O MP poder oferecer nova denncia?

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No h formao de coisa julgada. Porm se no primeiro julgamento o juiz


exasperou a pena ao mximo no h interesse do MP em deflagrar uma segunda
ao penal uma vez que quando o juiz da VEP promover a unificao a pena
permanecer inalterada.
O juiz da VEP poder, durante a execuo, reconhecer crime continuado?
Segundo o STF a coisa julgada em matria penal possui algumas fissuras, que
permitem ao juiz na execuo individualizar as penas. Desta forma, se em nenhum
momento os processos de conhecimento foi suscitada a questo do crime
continuado nada impede que o juiz da VEP o reconhea.
Exceo de Litispendncia: Litispendncia significa que existem duas aes
idnticas em andamento, ou seja, mesmas partes, mesmo pedido e causa de pedir.
Se trouxermos esse conceito para o processo penal devemos considerar a mesma
imputao feita na denncia atribuda ao mesmo ru. Tambm no correto
falarmos em litispendncia quando existe um inqurito e uma ao sobre o mesmo
fato porm, a hiptese no permitida em razo da proibio do bis in iden.
Essa exceo ser oposta no segundo processo, porm no processo penal no
devemos utilizar o critrio do processo civil para identificarmos qual o primeiro
ou o segundo processo. A jurisprudncia trabalha com o critrio da distribuio.
Exceo de ilegitimidade de parte:
Para a doutrina pode ser alegada na forma de exceo tanto a ilegitimidade ad
causam, condio da ao, como a ad processum, que pressuposto processual.
Qual o vcio na denncia do promotor que deflagra ao em face de acusado com
apenas 17 anos?

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1 orientao Pacceli o menor comete crime. O que ele no possui


capacidade para responder a uma ao penal. Logo, houve violao de pressuposto
processual de validade (ilegitmidade ad processum), nulidade absoluta.
2 orientao Ada Pellegrini - questes relacionadas culpabilidade do ru
condicionam o exerccio do direito de ao. Logo, trata-se de ilegitimidade ad
causam (condio da ao), hiptese de nulidade absoluta.
3 orientao Polastre o menor no possui qualquer condio de responder
a uma ao penal. Logo, houve violao de pressuposto processual de existncia,
hiptese de inexistncia jurdica.
Teoria Geral da Prova
Conceito: o conjunto de atos praticados pelas partes, pelo juiz e por
terceiros destinados a formar a convico judicial acerca de um fato relevante,
produzido sob o manto do contraditrio.
Tipos:
a) prova direta aquela que por si s demonstra o ato criminoso porque se
refere ao tema probante.
b) prova indireta se refere a outro fato, porm atravs de raciocnio lgico,
chegamos at o fato probante. Ex: libi
c) prova plena aquela capaz de ensejar uma condenao.
d) prova no plena aquela que serve apenas para o decreto de algumas
medidas cautelares.
O juiz pode condenar algum apenas com base em indcios?

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1 orientao majoritria no pode pois a prova indiciria uma prova


precria, indicativa de algumas circusntncias, salvo se na situao concreta
existirem vrios indcios.
2 orientao Polastre a prova indiciria uma prova como outra qualquer.
Desde que o juiz fundamente a sua deciso, nada impede a condenao com base
nos indcios.
Sistemas de Apreciao da Prova:
1) Sistema da Prova Legal ou Tarifada ou da Certeza da Moral do Legislador:
o legislador estabelece valores prvios para as provas sem os quais o juiz no pode
condenar.
Esse sistema ainda subsiste no processo penal brasileiro?
1 orientao majoritria em relao a prova pericial, este sistema ainda
subsiste, pois o art. 158, CPP exige exame pericial nos crimes que deixam vestgio,
enquanto o art. 564, III, b estabelece que a sua ausncia causa de nulidade.
Desta forma, a prova pericial tarifada.
2 orientao Pacceli esse sistema no subsiste nem mesmo em relao a
prova pericial pois o art. 182, CPP estabelece que o juiz no est adstrito ao laudo,
podendo aceit-lo ou no.
Ausncia de exame pericial causa de nulidade?
O STF vem atenuando os rigores do art. 564, III, b, entendendo que no h
nulidade se a materialidade do fato for comprovada de outra forma, desde que
vlida, salvo nos crimes contra propriedade imaterial e na Lei de Drogas, casos em
que o exame tem natureza de condio de procedibilidade.

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O juiz pode condenar com base na confisso judicial?


1 orientao majoritria a confisso tinha valor absoluta na poca dos
modelos inquisitos. Com a adoo do sistema acusatrio, ela dever ser
confrontada com outras provas conforme redao expressa do art. 197, CPP.
2 orientao Polastre como qualquer prova ela tem valor relativo. Se ela
for coerente com a dinmica do crime, nada impede a sua utilizao.
04 de dezembro de 2012
OBS: no projeto do CPP ser adotado em parte o modelo norte americano chamado
de plea barganing, onde o ru levado presena do juiz para fazer uma
declarao inicial, surgindo trs possibilidades: guilty plea, o ru confessa a prtica
do crime em troca de benefcios que sero propostos aleatoriamente pela acusao;
nolo contendere plea, o ru no confessa o crime mas tambm no est disposto a
enfrentar um processo pretendendo realizar acordo (fonte de inspirao da nossa
transao penal); not guilty , ele nega a pratica do crime e assim se submeter a
uma ao. No prximo CPP nos crimes cujo procedimento seja sumrio a confisso
do ru far com que seja dispensada toda a instruo criminal e ele condenado a
uma pena mnima, ou seja, a confisso admitir expressamente a condenao.
2) Sistema da ntima confico ou certeza moral do julgador: o juiz aprecia
livremente a prova mas sem necessidade de fundamentar as suas decises. Esse
sistema subsiste residualmente no juri, j que os jurados no exteriorizam os seus
fundamentos, julgam por sua ntima confico.
3) Sistema do livre convencimento motivado ou perssuaso racional: o juiz
aprecia livremente a prova devendo, porm, fundamentar as suas decises. Esse o
sistema padro adotado no CPP.

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nus da prova
De quem o nus da prova no Processo Penal?
1 orientao Aury Lopes Jr todo nus da prova no processo penal da
acusao, ou seja, cabe a ela comprovar fato tpico, ilicitude e culpabilidade. A
posio do ru no campo da prova de assuno de riscos, isto , ele assume o
risco de ser condenado se permanecer inerte na fase instrutria. Adems, se a
Constituio presume que o ru inocente ele no tem o encargo de provar nada.
2 orientao Polastre, Frederico Marques, etc de acordo com o art. 156,
CPP o nus da prova dividido, ou seja, cabe acusao provar autoria e
materialidade e o ru comprovar a presena de eventuais excludentes por ele
alegado.
O juiz pode produzir provas durante a fase investigatria?
A atividade probatria do juiz em fase de inqurito incompatvel com o
sistema acusatrio, uma vez que trata-se de um procedimento inquisitivo de carter
persecutrio que comprometeria sua imparcialidade. Porm, o art. 156, I, CPP
autoriza essa atividade probatria pelo juiz, o que dever ser objeto de anlise pela
jurisprudncia. Contudo, o STF j teve a oportunidade de se manifestar sobre a
matria no julgamento da ADIn 1570-2, onde foi questionada a constitucionalidade
do art. 3, L. 9034/95. Esse dispostivio autorizava o juiz a arrecadar provas
pessoalmente na fase da investigao. O Supremo julgou parcialmente procedente
a ADIn para afastar dados eleitorais e fiscais, entendendo que em situaes
excepcionais essa atividade judicial vlida.
Durante o processo o juiz pode produzir provas?

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1 orientao - Existem vrios predecendentes na jurisprudncia admtindo


essa atividade tendo como fundamento o princpio da verdade real.
2 orientao Polastre - durante o inqurito no admitido, porm durante o
processo isso possvel para garantir a efetividade do processo.
3 orientao Geraldo Prado - em regra o juiz no tem nenhuma atividade
probatria, salvo pr-reu, para equilibrar as foras do processo.
4 orientao Aury Lopes Jr. o juiz no tem nenhuma atividade probatria
no processo penal, pois ele no precisa uma vez que na dvida ele deve absolver.
Quando o juiz produz provas porque quer condenar transformando-se em juiz
inquisitor, o que imcompatvel com o sistema acusatrio.
Princpio da verdade real: trata-se de princpio tpico de modelos inquisitivos
onde tudo era admitido no campo da prova, justificando excessos e arbitrariedades
judiciais. Modernamente este princpio adotado para justificar que alm das
atividades das partes o juiz poder realizar atos probatrios para descubrir a
verdadeita dinmica do crime. Para Ferrajoli existe uma crena de que a verdade
est a disposio do Estado quando na verdade o que feito durante a instruo
uma tentativa de reconstruo da realidade histrica dos fatos, o que s pode ser
feito com a observncia de princpios constitucionais (verdade processual).
Segundo Pacceli a diferena entre verdade real ou material e a verdade formal
do processo civil reside no nus da prova. No processo civil a ausncia de
impugnao da outra parte levar a uma presuno de veracidade dos fatos
alegados. J no processo penal isso no ocorre pois ainda assim caber a acusao
materializar as suas teses, dai o nome verdade material.
Princpios gerais relacionados prova

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Princpio da verdade processual: aquela atividade probatria obtida a


partir da observnca de princpios constitucionais.
Princpio da bilateralidade das provas ou comunho das provas: uma vez
produzida a prova ela pertence ao processo, independente de quem ou de qual parte
a arrolou.
A parte poder unilateralmente desistir da oitiva da sua testemunha?
possvel conforme art. 400, 2, CPP.
Princpio do contraditrio: significa a necessidade de informao com a
possibilidade de reao, ou seja, no possvel a produo de uma prova sem a
oitiva da parte contrria.
Prova Ilcita (art. 157, CPP c/c art. 5 LVI, CF)
Existe diferena entre prova ilcita e prova ilegtima?
Prova ilcita em sentido estrito aquela que foi produzida com violao a
dispositivos constitucionais ou materiais. J a ilegitima aquela que foi produzida
com a violao de dispositivos processuais. O art. 5, LVI, CF est se referindo a
ambas.
A inadmissibilidade de provas ilcitas no processo penal absoluta?
Pr Reu:
Segundo Pacceli e o STF, essa prova admitida pr ru por conta do princpio
da proporcionalidade, ou seja, de um lado a proibio de provas ilcitas e do outro
lado o direito liberdade e ampla defesa, devendo ser prestigiados os ltimos. Para

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Afrnio e Paulo Rangel o ru estaria agindo em estado de necessidade que uma


excludente de ilicitude, transformando a prova em prova lcita.
Contra o ru:
1 orientao majoritria a utilizao de provas ilcitas era marcante nos
modelos inquisitivos. Com a adoo do sistema acusatrio ela foi banida no
processo penal.
2 orientao Polastre e Capez nenhuma garantia constitucional tem valor
absoluto de forma a aniquilar outra que tenha o mesmo valor. Desta forma, quando
estivermos diante de crimes graves que violem a vida, a liberdade, etc., devemos
trabalhar com o princpio da proporcionalidade e admitir essa prova contra o ru.
Segundo Pacceli esta regra que teve origem nos Estados Unidos tem como
destinatrios os rgos que tenham a incumbncia de persecusso criminal como
forma de desencoraj-los a obter provas desta forma. Assim, se um particular tem
acesso a uma prova ilcita e a entrega s autoridades pertinentes a utilizao
vlida. (no defender essa tese porque para a CF a prova ilcita deve ser aplicada da
maneira mais amplamente possvel).
Normalmente a ilicitude de uma prova surge da forma como ela ingressa no
processo penal, como por exemplo uma confisso obtida mediante tortura.
Entretanto existem provas que j nascem ilcitas, no podendo ser utilizada no
processo penal nem pr ru. So as chamadas provas cientficas, ou seja, aquelas
obtidas a partir de crena sobrenatural, soro da verdade, detector de mentiras e etc.
Alm de serem provas duvidosas quanto ao seu resultado, elas violam a liberdade
moral do ru, a sua dignidade, a racionalidade e por isso no so admitidas nem pr

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ru. Existem alguns precendentes na jurisprudncia que admitem a utilizao de


carta psicografada no plenrio do juri tendo como parmetro a plenitude de defesa.
Procedimento probatrio: toda prova dever necessariamente passar pelas
seguintes etapas:
Proposio a indicao das provas pelas partes
Produo o contraditrio feito pela parte contrria
Admisso ocorre quando o juiz permite o ingresso dessa prova no
processo penal
Valorao ocorre quando o juiz utiliza essa prova como fundamento na
sua deciso.
O que a Constituio e o CPP no permitem o ingresso da prova icita no
processo penal. Se ela ingressar ela dever ser desentranhada conform art. 157,
CPP. Ma se isso no ocorrer o juiz no poder utilizar essa prova como
fundamento da sua deciso sob pena de anular a sentena.
Prova ilcita por derivao: so aquelas provas lcitas em si mesmas, porm
obtidas a partir de um fato licito. Ex: aps a tortura de uma testemunha ela presta o
seu depoimento que acabou ensejando uma ordem judicial de busca e apreenso.
Excepcionalmente doutrina e jurisprudncia admitem a utilizao de prova ilcita
por derivao, adotando uma das seguintes teorias:
Teoria da fonte independente ela foi adotada nos Estados Unidos em 1960
onde um sujeito foi preso ilegamente oportunidade em que colheram as suas
digitais. Essas digitais colhidas de forma ilegal j haviam sido colhidas de
forma vlida pelo FBI em outra ocasio. Desta forma, se os rgos que tem a
incumbncia da persecusso obtiveram de forma vlida novos elementos de
informao atravs de uma fonte autnoma, sem qualquer relao com

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aquela prova ilcita essas provas so admissveis uma vez que no foram
contaminadas pela outra.
Teoria da descoberta inevitvel foi desenvolvida a partir do caso William x
Nix onde um cidado foi preso de forma ilegal e obrigado apontar o local
onde estava o cadver da vtima. Porm, ao chegar no local j haviam
centenas de pessoas em volta do cadver, de forma que a descoberta do
corpo seria inevitvel.
Teoria da mancha purgada ou tinta diluda foi desenvolvida em 1963 nos
Estados Unidos no caso Wong San. A foi preso ilegamente e em seguida
denunciou B que aps ser ouvido denunciou C, teoricamente todas as oitivas
so viciadas. Porm, quando C foi ouvido ele espontaneamente confessou a
prtica do crime, de forma que aquele vcio inicial seria apagado. Por essa
teoria no haver contaminao se a relao entre a ilegalidade da prova
primria e da prova secundria for atenuada em razo do decurso do tempo
ou ainda de circunstncias supervenientes na cadeia probatria.
Teoria do encontro fortuito de provas essa teoria deve ser utilizada nos
casos em que durante a realizao de uma diligncia relativa um delito
forem descobertas provas relacionadas outro crime. Se ficar caracterizado
desvio de finalidade no cumprimento da diligncia esse encontro fortuito no
poder ser utilizado. Se o desvio no ocorreu a prova vlida.
Qual o recurso da deciso que determina o desentranhamento de uma prova
ilcita?
No h previso legal de recurso, o que autorizaria o ajuizamento da
reclamao (correio parcial) prevista nos regimentos internos dos Tribunais. Para

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Polastre o recurso seria o RSE previsto no art. 581, XIII, CPP, pois quando o juiz
desentranha a prova, de certa forma ele est anulando parte da instruo.
Questes Polmicas:
MP pode, sozinho, violar sigilo bancrio ou fiscal?
1 orientao tese institucional do MP (Pacceli e dois julgados no STJ) tanto a constituio como as leis que regulamentam a instituio dero ao Parquet
poderes para requisitar informaes. Adems se as autoridades fazendrias podem
ter acesso a essas informaes o MP tambm pode mesmo porque o MP tambm
quer o bem comum.
2 orientao STJ as leis complementares que regulamentam o assunto
estabeleceram claramente que tais sigilos s podem ser violados com ordem
judicial. Logo, o MP sozinho no pode.
3 orientao em regra o MP no pode, salvo quando o crime envolver o
errio pblico onde por conta do interesse pblico o MP poderia ter acesso a essas
informaes.
possvel a violao ou interceptao de correspondncia de preso?
Como a Constituio trata desse sigilo de forma absoluta, ou seja, sem
excees, a tendncia da doutrina questionar a LEP que autoriza a violao.
Porm, para o STF a violao vlida, pois se o preso j tem violado uma srie de
direitos individuais seria perfeitamente possvel violar a sua correspondncia.
Adems a medida se justificaria inclusive por questes de segurana do
estabelecimento.
possvel a interceptao ou a violao de email?

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Se considerarmos o email uma correspondncia, ele gozaria de uma


inviolabilidade absoluta no sendo possvel interceptar. Porm a jurisprudncia
trata o email como se ele fosse dados eletrnicos, surgindo a partir dai duas
situaes: primeira - relao queles dados que foram recebidos e que esto
armazenados no computador (dados estanques) doutrina e jurisprudncia entendem
que eles devem receber o mesmo tratamento da prova documental e desde que haja
prvia ordem judicial ele vlido; segunda - se uma pessoa estiver enviando dados
para outra possvel que nesse momento um terceiro venha interceptar essa
trasmisso? possvel interceptar dados?
1 orientao Luis Flvio Gomes - a expresso ltimo caso no art. 5, XII,
CF significa apenas comunicao telefnica e esta deve ser compreendida como
tudo aquilo feito via cabo telefnico.
2 orientao Ada Pellegrini ltimo caso significa apenas comunicao
telefnica, e esta deve ser compreendida como a conversa realizada pelo telefone,
pois de todas as formas de comunicao essa a nica que se no for captada no
momento da conversa no pode mais ser recuperada.
3 orientao Tourinho e STF ltimo caso significa tudo o que est entre
vrgulas, ou seja, dados e comunicao telefnica. Por isso que o art. 1, pargrafo
nico, da L. 9296/96 vlido.
4 orentao Lnio Streck a Constituio de 1988 no tinha como prever o
avano na rea de telecomunicaes, logo devemos realizar uma interpretao
conforme, ou seja, todas as formas de comunicaes atuais (Skype, celular, satlite)
podem ser objeto de interceptao.

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OBS: CPI no pode decretar por conta prpria uma interceptao telefnica ou de
dados, pois apesar de ser uma regra regulamentada pela Constituio conforme art.
58, 3, trata-se de garantia protegida pela clusula de reserva de jurisdio,
terminologia utilizada por Canotilho quando pontua que determinadas garantias
individuais s podem ser violadas com prvia ordem judicial.
Busca e Apreenso
Existem duas modalidades de busca: a pessoal, prevista no art. 244, CPP e que
independe de mandato, e a busca domiciliar, prevista no art. 5, XI, CF
admitido mandado de busca e apreenso genrico?
O mando de busca deve ser o mais preciso, na medida do possvel, quanto ao
local da diligncia como tambm em relao quilo que ser apreendido, caso
contrrio estariamos esvaziando a garantia constitucional.
possvel com o mesmo mandado de busca e apreenso apreender outros
objetos que no estavam descritos no mandato e, eventualmente relacionados
outro crime?
1 orientao mais garantista no pode, a ordem dever ser cumprida nos
exatos limites do mandado, sem prejuzo da autoridade policial preservar o local
enquanto providencia outra ordem de busca e apreenso.
2 orientao Pacceli devemos verificar se na situao concreta a ordem
foi cumprida nos exatos limites do mandado para que a apreenso seja ou no
vlida.
3 orientao STF a garantia constitucional j foi validamente violada, no
faz sentido ignorarmos essa prova.

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Qual o alcance da expresso flagrante delito prevista no art. 5, XI, CF?


1 orientao Geraldo Prado a expresso flagrante significa apenas aquelas
hipteses onde h um contato visual com a prtica do crime, o que s ocorre no
flagrante prprio previsto no art. 302, I e II, CPP
2 orientao prevalece a Constituio no fez distines, ou seja,
qualquer possibilidade de flagrante prevista no art. 302, CPP permite o ingresso no
domiclio sem ordem judicial.
Provas em Espcie
Prova Testemunhal
Conceito: todo indivduo estranho ao feito e equidistante das partes chamado
ao processo para depor sobre um fato relevante.
Classificao:
a) testemunha direta ou de viso aquela testemunha que ir depor sobre
fatos que presenciou;
b) testemunha indireta ou de audito aquela que ir depor sobre fatos que
ouviu dizer;
c) testemunha instrumental aquela que ir depor sobre acontecimentos do
inqurito ou da ao penal;
d) testemunha numerria aquela arrolada pelas partes e que entro no
cmputo legal. Este nmero computado considerando cada ru em relao cada
fato imputado.

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e) testemunha extranumerria aquela que no entra no cmputo legal. No


processo penal brasileiro so as testemunhas referidas e os informantes.
Testemunha referida aquela testemunha que surgiu no depoimento de outra
testemunha.
Informante so aquelas testemunhas que no prestam compromisso.
O informante que no presta o compromisso comete o crime de falso
testemunho previsto no art. 342, CP?
1 orientao Polastre no CP do Imprio o compromisso era uma
elementar do crime de falso testemunho, da a sua relevncia no CPP. J o CP atual
no faz qualquer meno ao compromisso no art. 342. Logo, qualquer testemunha,
compromissada ou no comete o crime do artigo 342, CP.
2 orientao Tourinho (prevalece) por conta do vnculo de parentesco no
seria razovel a caracterizao do crime, ou seja, haveria aqui inexigibilidade de
conduta diversa, excludente de culpabilidade.
Limitaes testemunha: De acordo com os arts. 202 e 208, CPP a
capacidade de depor no processo penal elstica porm existem algumas restries
impostas pela lei:
Art. 206, CPP na segunda parte do art. 206, CPP o legislador considerou os
vnculos de parentesco, dando testemunha a opo de depor. Se ela resolver
prestar o depoimento ela no presta o compromisso, conforme art. 208, CPP.
Art. 207, CPP hipteses de testemunhas sigilatrias so pessoas que em
razo da sua atividade so proibidas de depor, salvo se, desobrigadas pela parte
interessada, quiserem prestar o depoimento.

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Quem so os profissionais que nem desobrigados podem prestar depoimentos?


Advogados
Mdicos
Padres e religiosos em geral
Testemunha Recalcitrante
O que poder ser feito com a testemunha faltosa, tambm chamada de
recalcitrante?
Conduo coercitiva (art. 208, CPP) e aplicao de multa (art. 209, CPP)
O delegado poder determinar a conduo coercitiva da testemunha
recalcitrante?
1 orientao Hlio Tornagui no pode pois de certa forma est ocorrendo
a restrio liberdade individual o que exige ordem judicial.
2 orientao prevalece na jurisprudncia todo o captulo da instruo
criminal tratado no CPP aplicado analogicamente durante o inqurito policial,
logo o delegado pode determinar a conduo coercitiva de forma vlida.
Deveres da Testemunha
Comparecer sob pena de conduo coercitiva e multa;
Falar a verdade sob pena de caracterizao do crime de falso testemunho
Durante a oitiva da testemunha ela pode se recusar a responder alguma
pergunta que foi formulada?
possvel em relao quelas perguntas que eventualmente venham a
incrimin-lo.

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Forma de Inquirio da testemunha


Com a reforma do CPP de 2008 foi adotado o sistema do cross examination,
ou exame cruzado, onde as partes formulam as perguntas diretamente s
testemunhas, e no final, se houver necessidade, o juiz complementa a inquirio.
Qual a consequncia para a inobservncia do art. 212, CPP nas hipteses onde
o juiz continua aplicando o antigo sistema presidencialista?
1 orientao Ministra Maria Tereza o objetivo da reforma do CPP de 2008
foi aproximar o nosso modelo ao modelo acusatrio puro adotado nos Estados
Unidos. Logo, a inobservncia desse dispositivo causa de nulidade absoluta por
afronta ao sistema acusatrio.
2 orientao posio atual do STJ a hiptese de nulidade relativa,
devendo a parte interessada apontar o prejuzo
3 orientao a hiptese de mera irregularidade, pois independente da
ordem de oitivas o que importa que a narrativa esteja consignada nos autos.
Precatria: quando a testemunha residir em outra comarca ela ser ouvida
atravs de precatria
As partes devem ser intimadas sobre a data da diligncia no juzo deprecado?
1 orientao de acordo com a S. 155, STF e S. 273, STJ basta que a parte
seja intimada da expedio da precatria sob pena de nulidade relativa.
2 orientao Min. Marco Aurlio e Tourinho imprescindvel a intimao
sobre a data da diligncia sob pena de nulidade absoluta em razo da violao da
ampla defesa.

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Ru preso precisa ser requisitado para participar de diligncia no juzo


deprecado?
1 orientao TJs - no h necessidade de requisio pois a ampla defesa
ser exercida atravs da defesa tcnica.
2 orientao STJ a hiptese de nulidade relativa devendo a parte
interessada demonstrar o prejuzo.
3 orientao STF o direito de presena um consectrio da ampla defesa
constitucional, logo ele dever ser requisitado sob pena de nulidade absoluta.
Oitiva de testemunhas no Tribunal do Juri
O sistema do cross examination na sua forma pura, que surgiu nos Estados
Unidos, no admite que o magistrado formule perguntas. As perguntas so feitas
diretamente pelas partes e exclusivamente por elas. No Brasil, Polastre entende que
o cross examination mitigado, pois o juiz pode formular perguntas no final. Na
primeira fase do Juri, o legislador no fez qualquer exigncia relacionada oitiva
de testemunhas, razo pela qual adotadmos a redao do art. 212, CPP. Porm, na
instruo plenria, o art, 473 estabelece que o juiz inicia a inquirio e no final as
partes fazem as perguntas, ou seja, mitigou ainda mais o sistema adotado no art.
212, CPP.
Oitiva de Testemunha por Videoconferncia
Todas as reformas do CPP que surgiram a partir de 2008 e que modificaram
inclusive vrios dispositivos sobre prova testemunhal, no modificaram o modo
como a testemunha ser inquirida, ou seja, em regra ela dever estar na sala de
audincias ou, se residir em outra comarca ser ouvida por precatria. A nica
possibilidade da testemunha ser ouvida por videoconferncia est no art. 217, CPP,

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quando o juiz verifica que a presena do ru est causando intimidao na


testemunha. Na impossibilidade de aplicarmos o art. 217, CPP, a testemunha ser
ouvida sem a presena do acusado.
OBS: testemunha x Ofendido - de acordo com o art. 201, CPP a vtima no
testemunha, e por isso ela no precisa ser arrolada para ser ouvida. Para a doutrina
a prpria redao do art. 201 criou uma obrigao dos juzes de ouvir o ofendido,
da no ser necessrio que ela seja arrolada.
Interrogatrio
Qual a natureza jurdica do interrogatrio?
1 orientao Pacceli qual as alteraes promovidas pela L. 10792 ficou
mais evidente a sua natureza de meio de defesa, com todas as consequncias que
isso acarrete. Ou seja, a sua ausncia no pode gerar revelia, como tambm no
possvel a sua conduo coercitiva.
2 orientao Polastre ele tem natureza mista, pois o juiz extrair
elementos para formar a sua convico.
A permaneceu revel durante todo o processo e comparece aps a publicao
da sentena condenatria. Nesse momento ele dever ser interrogado?
1 orientao Pacceli a atual redao do art. 185, CPP no deu ao ru o
direito de ser ouvido quando bem entendesse, mas sim o direito de ser ouvido no
momento processual correto. Adems, o art. 616, CPP estabelece que uma
faculdade dos tribunais realizar um segundo interrogatrio. Logo, trata-se de
faculdade do juiz.

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2 orientao STF e Fernando Capez em regra ele dever ser ouvido, salvo
se houver pedido de dispensa assinado pela defesa.
3 orientao Polastre sendo o interrogatrio um meio de defesa (?!) ru
dever ser ouvido sob pena de nulidade absoluta.
O interrogatrio dividido em duas etapas: na primeira fase temos o
interrogatrio de qualificao onde o ru dever responder todas as perguntas que
forem formuladas pelo juiz; na segunda fase temos o interrogatrio de mrito, onde
o juiz indagar ao ru sobre a veracidade dos fatos imputados na denncia. Na
segunda fase do interrogatrio incide o direito constitucional ao silncio, ou seja,
ele pode se recusar responder alguma ou todas as perguntas que lhe forem
formuladas.
O direito ao silncio somente pode ser usado no interrogatrio de mrito. Na
fase de qualificao ele deve responder. Se ele no responde est caracterizado o
crime de desobedincia. Se ele mente, estar incorrendo em um crime de
falsificao ideolgica. Porm a jurisprudncia do STJ e STF entende que o ru
estaria agindo em estado de necessidade, excludente de ilicitude.
OBS: Todo o captulo do CPP relacionado instruo aplicado na medida do
possvel na fase do inqurito, porm durante o inqurito no h incidncia de vrios
princpios constitucionais, entre os quais, ampla defesa e contraditrio.
Durante o interrogatrio de mrito possvel que surja a delao, ou seja, o
ru confessa a prtica do crime e entrega outros indivduos que participaram da
empreitada. Quando isso feito em troca de benefcios, a delao chamada de
premiada. A delao premiada compatvel com a Constituio?

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Segundo Luiz Flvio Gomes a delao premiada inscontitucional por afronta


tica, pois o juiz est se aproveitando de um criminoso para fazer justia. Alm
disso, ela um resqucio do sistema inquisitivo onde todo o processo penal
impulsionava confisses.
Interrogatrio por videconferncia (art. 185, 2, CPP)
O interrogatrio por videoconferncia compatvel com a Constituio?
At a entrada em vigor da L. 11900/09 o STF entendia que essa forma de
interrogatrio era inconstitucional por dois motivos: havia ofensa ao devido
processo legal uma vez que o art. 792, CPP estabelece que os atos processuais
sero realizados nas sedes dos juizos; h ofensa ampla defesa pois o ru tem
direito de ser relavado presena do juiz e narrar a sua verso do fato criminoso.
Determinada esta forma de interrogatrio, o art. 185, 5, CPP estabelece que
h a necessidade de dois advogados, um no presdio e outro na sala de audincias.
Vcio no Interrogatrio
Um dos vcios mais frequentes no interrogatrio ocorre quando o juiz no
garante ao ru a possibilidade de uma entrevista reservada com seu advogado.
Porm, cabe defesa deixar consignada em ata a inobservncia desse direito, caso
contrrio dificilmente o ato ser anulado.
OBS: no h previso legal sobre a possibilidade da defesa de um dos ru de
formular perguntas no interrogatrio do outro ru, contudo o STF j enfrentou a
questo afirmando que possvel mesmo porque h a possibilidade das defesas
serem conflitantes.
Exame Pericial

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a) Exame de Corpo de Delito o exame nos vestgios deixados pela


infrao. Quando esse exame feito nos vestgios ele chamado de exame de
corpo de delito direto. Quando os vestgios desapareceram o exame chamado de
indireto e est previsto no art. 167, CPP.
De acordo com o art. 167, CPP o exame de corpo de delito indireto
basicamente a oitiva de testemunhas. Para Polastre, o exame de corpo delito
indireto no est limitado oitiva de testemunhas, poder ser feito tambm com
documentos, vdeos, fotos, etc.
Para Polastre o art. 167, CPP s poder ser aplicado quando os vestgios
desapareceram por fora da natureza ou em razo de interferncia do acusado, pois
se houve desisteresse da vtima ou erro do estado no armazenamento daquela prova
no podemos aplicar o art. 167, CPP.
Segundo Hlio Tornagui as testemunhas devero ser encaminhadas ao
respectivo instituto pericial para que, aps a sua narrativa, seja elaborado laudo.
Contudo, para a jurisprudncia basta que as testemunhas compaream audincia
para que da seja identificado o laudo indireto.
possvel aplicar o art. 167, CPP na lei de drogas e nos crimes contra a
propriedade imaterial?
A doutrina e a jurisprudncia no admitem pois nestes casos o exame pericial
tem natureza de condio de procedibilidade.
A atual redao do art. 159, CPP estabelece que o exame pericial ser em
regra realizado por um nico perito, subsistindo a exigncia de dois peritos em
alguns procedimentos especiais. Desta forma, a S. 361, STF em regra no tem mais
aplicao, salvo nos procedimentos especiais que ainda exigem dois peritos, mas

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ainda assim provvel que essa nulidade seja relativa, uma vez que a regra hoje a
presena de apenas um perito.
A reforma do CPP de 2008 regulamentou a possibilidade das partes indicarem
assistente tcnico para a elaborao de laudos para a defesa ou para a acusao (art.
159, 3, CPP). Como normalmente os laudos periciais so feitos durante o
inqurito isso significa afirmar que hoje existe contraditrio no inqurito policial?
Segundo Aury Lopes Jr. a reforma do CPP trouxe o contraditrio de forma
tmida para o inqurito policial, isto diante da possibilidade de indicar assistente.
Porm, para o restante da doutrina isso no ocorreu pois o art. 159, 3, CPP
sinaliza pessoas que s existem durante o processo como os legitimados
indicarem assistentes. Alm disso, o 4 estabelece que cabe ao juiz admitir ou no
assistente, de forma que ele ingressa no processo aps a elaborao do laudo.
b) autopsia ou necrpsia (art. 162, CPP) - o exame feito no cadver sempre
que houver suspeita de morte criminosa.
c) exumao (art. 163, CPP) o exame que consiste em desenterrar o
cadver para esclarecimento da causa mortis
d) exame de local (art. 169,CPP) o exame feito no local do crime para
arrecadar vestgios.
e) exame complementar (art. 168, CPP) o exame utilizado para esclarecer
a gravidade das leses.
f) exame laboratorial (art. 170, CPP)
g) exame para avaliao da rs
h) exame grafotcnico (art. 174, CPP)

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OBS: o delegado pode de ofcio determinar a realizao de qualquer exame


pericial, salvo exame para verificao de doena mental ou exame para verificao
de dependncia qumica, quando ento caber ao juiz instaurar incidentes
processuais.
Incidente de dependncia toxocolgica (art. 45, Lei de Drogas):
Basta o ru alegar a dependncia para que seja instaurado o incidente?
1 orientao jurisprudncia - o juiz poder analisar se o ru possui sinais
fsicos de dependncia para instaurar ou no o incidente.
2 orientao doutrina basta a alegao de dependncia pois o objetivo do
incidente dar um tratamento mdico.
OBS: se, aps instaurado o incidente, os peritos atestarem a dependncia o agente
ser absolvido e encaminhado para tratamento mdico. No se trata aqui de medida
de segurana, uma vez que no existe juizo de periculosidade, mas sim de um
tratamento mdico especializado.
i) bafmetro L. 9503/97 (CTB)
Qual a natureza do tipo do crime previsto no art. 306 do CTB?
1 orientao Min. Maria Tereza, Bittencourt e Maria Elizabete Queijo para
parte da doutrina no existe mais crime de perigo abstrato, ou seja, todos os crimes
so de perigo concreto de forma que a sua caracterizao exige a demonstrao na
situao concreta de quais bens foram expostas perigo. Desta forma, no bastaria
dirigir embrigado, ou seja, cabe acusao demonstrar quais bens foram expostos
por essa direo alcoolizada.

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2 orientao prevalece na doutrina e na jurisprudncia fora do RJ trata-se


de um crime de perigo abstrato, ou seja, basta comprovar a quantidade de lcool,
para a caracterizao do crime.
Como comprovar a embriaguez?
A prova no foi tarifada em relao embriaguez. Naquelas hipteses onde a
embriaguez evidente a prpria prova testemunhal pode suprir o bafmetro.
Porm, para o STJ o legislador tratou a quantidade de lcool como uma elementar
do crime de embriaguez, de forma que a acusao dever comprovar que aquele
nmero foi alcanado, o que s poder ser feito com bafmetro ou exame de
sangue.
O que poder ser feito se o agente se recusar a fazer o bafmetro?
1 orientao STJ o legislador tratou os 6 decigramas de lcool como uma
elementar do crime e considerando que todo o nus da prova no processo penal
da acusao e que ningum obrigado a produzir prova contra si, se houver recusa
no h nada a ser feito.
2 orientao Pacceli a atividade probatria do ru no processo penal no
est ligada ampla defesa, mas sim presuno de inocncia, ou seja, o que essa
atividade no pode, coloc-lo na posio de culpado o que ocorreria por exemplo
no caso de uma reconstituio. Alm disso, essa diligncia deve ter previso legal
pois conforme art. 5, II, CF todos ns devemos submisso lei. O autor ainda
exige que a diligncia no seja dolorosa ou vexatria, ou seja, ela no pode violar a
sua dignidade. Segundo o autor, se houver recusa do agente na realizao dos
exames haver inverso do nus da prova, ou seja, caber ao ru provar que no
estava embriagado.

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Sistemas Processuais
O processo penal surgiu de forma inquisitiva, ou seja, basicamente processo e
tortura eram sinnimos, uma vez que acreditavam que o crime era uma
manifestao do diabo, sendo misso dos juzes evitar que o diabo dominasse o
mundo.
Modelos de Sistemas Acusatrios:
Sistema acusatrio privado esse sistema predominou na antiguidade,
principalmente na ndia, em Atenas e na Roma republicana e deve seu nome
ao fato de que ningum pode ser submetida juzo sem uma acusao.
Principais caractersticas desse sistema:
Existncia de 3 figuras distintas exercendo as funes de acusar, julgar e
defender.
A acusao facultada as vtimas nos crimes menos graves ou a qualquer
do povo nos crimes mais baixos.
O juiz no tinha nenhuma atividade probatria e os fatos incontroversos
como a confisso no precisam ser provados.
Havia igualdade entre as partes e o contraditrio. Alm disso o processo
era pblico e oral
OBS: com o desenvolvimento das relaes comerciais houve o incremento da
criminalidade, e um modelo processual com garantias, de certa forma,
fomentava a impunidade.
Sistema Misto ou Reformado, Napolenico ou Acusatrio Formal se
caracteriza por contar com um processo dividido em trs fases: investigao
preliminar, instruo preparatria inquisitiva, ou seja, secreta e escrita e fase
final onde ocorre o julgamento com todas as garantias do sistema acusatrio.

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Sistema Antropolgico - principais caractersticas: ausncia de magistrados


juristas, ou seja, eles deveriam ter formao em sociologia, psicologia e
antropologia criminal; no h ao privada, pois a pena uma necessidade
social; a principal fase do processo o exame antropolgico onde ficar
constatado se o agente um criminoso nato ou um doente mental. No
primeiro caso ele condenado morte e no segundo ele internado em um
manicmio.
Sistema Acusatrio Pblico (Adversarial System) ele adotado nos
Estados Unidos e possui as seguintes principais caractersiticas:
Existncia de trs figuras distintas
No h obrigatoriedade em deflagrar a ao, pois a acusao pode negociar
com o acusado condies mais favorveis em troca de confisso ou at
mesmo da no discusso de sua culpabilidade.
A produo de provas e o andamento do processo so funes que recaem
sobre as partes, o juiz inerte e apenas administra o duelo.
Inquisitorial System modelo adotado na Europa e possui as seguintes
principais caractersticas:
O andamento do processo e a produo de provas so funes que recaem
sobre o juiz uma vez que o processo tem um forte cunho publicista que no
se confunde com o interesse das partes. Cabe ao juiz estimular o
contraditrio determinando a produo de provas.
O processo deve se desenvolver perante o juiz natural
Existncia de trs figuras distintas.
OBS: o CPP brasileiro foi elaborado em bases inquisitivas porm foi impactado
pela Constituio de 1988 que adotou princpios tpicos de um sistema acusatrio.

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Como se no bastasse a nossa legislao vem sendo alterada com forte influncia
do modelo norte-americano. Aliado a isso tudo no Brasil h uma tendncia em
concetrarmos no magistrado uma gama de atribuies. Desta forma, podemos
concluir que adotamos um modelo acusatrio com caractersticas do europeu e do
norte-americano, centralizando poderes nas mos do juiz.
11 de dezembro de 2012
Teoria Geral das Cautelares
Existem um processo penal cautelar?
Nos termos do processo civil no existe pois no cvel mais fcil
identificarmos autonomia, a sua organizao, etc. O que existe aqui so as
chamadas medidas cautelares, uma expresso genrica utilizada para denominar
pedidos de providncias cautelares que atravessam a ao principal. Porm, essas
medidas cautelares devem ter as mesmas caractersitcas de um verdadeiro processo
cautelar.
Espcies de cautelares
a) reais: so aquelas que visam preservar o patrimnio para uma futura ao
indenizatria. Ex: arresto, especializao de hipoteca legal.
b) probatrias: so aquelas que visam preservar e arrecadar uma prova no
processo penal. Ex: busca e apreenso, interceptao telefnica, etc.
c) pessoais: so aquelas que impem uma restrio liberdade individual.
Tradicionalmente no Brasil essas cautelares eram prisionais, porm com a entrada
em vigor do CTB e da Lei 11340 foram criadas as primeiras cautelares restritivas

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de direito. Com a ltima reforma do CPP foram criadas vrias cautelares restritivas
de direito previstas no art. 319, CPP.
Caractersiticas das Medidas Cautelares
Instrumentalidade a medida cautelar no tem um fim em si mesma, ela se
presta viabilizar os fins do processo principal. Por esse motivo a doutrina
afirma que a medida cautelar instrumento do instrumento, uma vez que ela
se presta viabilizar algo que j instrumental.
Preventiva decretada como garantia da ordem pblica tem natureza cautelar?
1 orientao Aury Lopes Jr., Tourinho essa priso surgiu na Alemanha
nazista e era uma espcie de carta branca dada por Hitler aos seus soldados para
prender todos que fossem contrrios ao regime. uma expresso to vaga, to
discricionria que normalmente utilizada para formantar arbitrariedade. Alm
disso, toda medida cautelar deveser instrumental, ou seja, ela deve atender aos fins
do processo e no algo alheio ele, como a segurana pblica. Desta forma por no
ter natureza cautelar ela no foi recepcionada pela constituio.
2 orientao Pacceli - devemos trabalhar com o conceito de
instrumentalidade hipottica de Calamandrei que define essa caracterstica da
seguinte forma: para que uma medida cautelar seja decretadao juiz deve verificar a
plausibilidade do direito invocado, com a possibilidade de uma sentena favorvel.
Adems, vrios ramos do direito tutelam a ordem pblica, razo pela qual ela
tambm objeto de preocupao no processo penal. Desta forma, em crimes graves
que violem bens que so constitucionalmente protegidos a preventiva deve ser
decretada no apenas para atender os fins daquele processo mas do direito como
todo, dando-lhe efetividade.

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Proporcionalidade ou homogeneidade a medida cautelar deve ser


proporcional quilo que ser dado como resultado final do processo, sob
pena de ganhar ares punitivos violando a proporcionalidade.
OBS: a lei 12403/11 adotou esse princpio quando proibiu prises quando a
pena for igual ou inferior a 4 anos, isso porque no faz sentido manter esse
indivduo preso quando, ainda que condenado, ele permanecer em
liberdade, isso em razo do sistema punitivo do CP.
Legalidade as medidas cautelares devem ter previso legal.
Existe poder geral de cautela no processo penal?
O poder geral de cautela a possibilidade do juiz decretar cautelares de
ofcio com ou sem previso legal. Segundo Geraldo Prado o juiz no pode
decretar nenhuma cautelar ofcio sob pena de violar a inrcia e a prpria
imparcialidade. Porm a maioria da doutrina admite tendo como fundamento
a efetividade do processo. Em relao utilizao de cautelares sem
previso legal pacifica a sua utilizao nas cautelares reais e probatrias.
Em relao as cautelares pessoais elas se submetem a um rgido controle da
legalidade.
De acordo com o art. 118, 2 da LEP, na hiptese de fuga do condenado, que
uma falta grave, antes do juiz determinar a regresso ele dever ouvir o preso.
Como ele vai ser ouvido se ele fugiu? Como expedir as ordens de captura sem a
regresso?
1 orientao TJRJ e Min. Maria Tereza (STJ/2011) - em nome do poder
geral de cautela, o juiz poder determinar a regresso cautelar, expedir as ordens de

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captura para, aps a localizao e oitiva do preso ela ser ou no convertida em


definitiva.
2 orientao tese para Defensoria - poder geral de cautela no autoriza o
juiz a criar medidas cautelares sem previso legal. O juiz dever aguardar o
comparecimento do preso para, aps a sua oitiva, determinar a regresso.
3 orientao TJRJ- No h necessidade de recorrermos ao poder geral de
cautela, pois a ordem de captura ter como base a sentena condenatria transitada
em julgado, caso contrrio, a fuga do preso estaria condicionando uma deciso
judicial.
Acessoriedade a medida cautelar est atrelada ao processo principa, ou
seja, a sua manuteno est relacionada ao resultado da ao de
conhecimento. Ex: aps uma sentena absolutria no possvel manter uma
priso cautelar.
Cautelares Reais
OBS: apesar do sequestro (art. 125, CPP) estar catalogado como uma medida
cautelar real ou medida assecuratria, na verdade ela no tem por objetivo
preservar uma futura ao indenizatria. Por esse motivo os bens que sero objeto
do sequestro so os proventos da infrao, ou seja, o lucro imediato da atividade
criminosa. Transitada em julgado a sentena condenatria o bem ser vendido em
hasta pblica e o dinheiro devolvido ao lesado.
a) Arresto - de acordo com os arts. 136 e 137, CPP existem duas
possibildiades de arresto: arresto prvio que antecede a especializao de
hipoteca legal cujo objetivo deixar aquele imvel inalienvel enquanto o

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requerente providencia a especializao da hipoteca legal; caso o agente no


possua patrimnio imvel podero ser arrestados os seus bens mveis.
b) especializao de hipoteca legal (art. 134 e art. 135, CPP) quando o
agente possuir bens imveis a medida assecuratria ser a hipoteca legal. Como ela
e o arresto tem por objetivo preservar um patrimnio para uma ao indenizatria,
eles podem recair sobre qualquer bem do criminoso, diferente do sequestro que
recai sobre o provento da infrao. Com o trnsito em julgado os autos do arresto
ou da hipoteca sero remetidos ao juzo cvel, para o ajuizamento da ao civil.
Apesar do art. 142, CPP dar legitimidade ao MP para propor essas medidas
cautelares, o STF j entendeu que no cabe ao MP ajuizar ao civil quando a
vtima for pobre, logo a mesma crtica deve ser feita em relao a essas medidas
cautelares. A legitimada para tutelar os interesses dos hipossuficientes foi dada pela
Constituio para a Defensoria Pblica.
Cautelares Pessoais Prises Cautelares
a) Priso em flagrante:
Sujeitos do Flagrante
Sujeito ativo de acordo com o art. 301, CPP qualquer pessoa pode e as
autoridades devem prender quem se encontra em flagrante delito, surgindo
aqui as expresses flagrante facultativo e flagrante obrigatrio (a
obrigatoriedade foi mitigada nos casos do art. 2, II, L. 9034 e art. 53, L
11343)
Sujeito passivo qualquer pessoa que se enquadre em uma das hipteses
do art. 302, CPP com as seguintes excees:

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Presidente da Repblica no pode ser objeto de nenhuma priso cautelar


(art. 86, 3, CF)
Membros do Congresso Nacional s podem ser presos em flagrantes pela
pratica de crime inafianvel, hiptese em que os autos devero ser
remetidos respectiva Casa legislativa em 24 horas para que resolvam
sobre a priso (art. 53, 2, CF)
Membros do MP (art. 40, III, LONMP) e da Magistratura (art. 33, II,
LOMA) s podem ser presos em flagrante pela prtica de crimes
inafianveis.
Cabe priso em flagrante em crime de ao penal privada?
1 orientao Paulo Rangel e Frederico Marques para que haja a priso
captura do agente imprescindvel a prvia manifestao de vontade da vtima pois
trata-se de condio de procedibilidade para prender, sem prejuizo de fazer cessar a
atividade criminosa.
2 orientao jurisprudncia possvel a priso captura, porm para lavrar
o APF ser imprescindvel a manifestao de vontade da vtima.
possvel priso em flagrante em crime habitual?
1 orientao Mirabete no possvel priso em flagrante pois quando o
agente surpreendido ele est cometendo um nico crime, o que um indiferente
penal.

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2 orientao jurisprudncia se no momento da priso for possvel extrair


elementos que apontem para a reiterao do comportamento criminoso o flagrante
vlido.
Espcies de Flagrante
Flagrante Prprio aquele onde o agente surpreendido cometendo o
crime, ou assim que acabou de comet-lo (art. 302, I e II, CPP);
Flagrante Imprprio est previsto no art. 302, III e a sua caracterizao
exige a presena de trs elementos ou requisitos:
Elemento volitivo deve haver vontade de prender o agente em
flagrante delito;
Elemento temporal o incio da perseguio deve ocorrer logo
aps a prtica do crime;
Elemento ftico o agente deve estar em situao que aponte
para ele como sendo o suposto autor do crime.
A expresso logo aps deve ser analisada casusticamente, porm um dos
maiores prazos encontrados na jurisprudncia do STJ foram trs horas, ou
seja, incio de perseguio trs horas aps a prtica do crime.
Flagrante Presumido art. 302, IV, CPC neste caso no h perseguio, o
agente encontrado logo depois com instrumentos, objetos ou papis que
apontem para ele como sendo o suposto autor do crime. A expresso logo
depois sinaliza um prazo ainda maior quando comparado ao logo aps. Um
dos maiores prazos encontrados na jurisprudncia do STJ foram 13 horas, ou
seja, entre consumao e priso transcorreram 13 horas.

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Flagrante Preparado ocorre quando h a instigao para a prtica do crime


e ao mesmo tempo so adotadas medidas para evitar a consumao.
S. 145, STF No h crime, quando a preparao do
flagrante pela polcia torna impossvel a sua consumao.
ATENO: existem reiteradas decises no STJ entendendo que na hiptese
de furto de estabelecimento comercial, quando o agente surpreendido pelo
aparato de segurana que na hiptese tambm crime impossvel, ou seja,
independente de haver ou no instigao sempre que a consumao for
impossvel haver crime impossvel.
Um policial, fingindo ser usurio de drogas, vai at o local de venda e prende
o agente em flagrante no momento da venda. Essa priso vlida?
Em relao venda no pois houve instigao. Porm, antes de vender, ele
trazia a droga consigo. Logo, nesta modalidade, o flagrante vlido.
Flagrante Esperado nesta hiptese no h instigao, as autoridades tem
conhecimento prvio da prtica do crime e adotam medidas para evitar a
consumao.
Flagrante Retardado ou Ao Controlada ele surgiu inicialmente no art. 2,
II, L 9034/95 e posteriormente foi repetido na Lei de Drogas. Consiste em
retardar a priso em flagrante para o momento posterior, porm mais eficaz
sob o ponto de vista de formao da prova.
Na Lei 9034/95 cabe a autoridade policial discricionariamente retardar o
flagrante. J na Lei de Drogas que posterior a medida exige prvia

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autorizao judicial. Como a medida a mesma nas duas leis a


jurisprudncia vem entendendo que nos dois casos h a necessidade de
ordem judicial, o que dar maior credibilidade medida e evitar que ela
seja utilizada como pretexto para a prtica criminosa
Flagrante Forjado a atividade criminosa da polcia que planta provas
para incriminar algum.
Fases da Priso em Flagrante
Primeira etapa: priso captura (art. 302, CPP)
Segunda etapa: fase documental, a qual ocorre quando o agente chega
delegacia e o delegado lavrar o APF.
Terceira etapa: anlise judicial sobre a manuteno ou no da priso
Quarta etapa: encarceramento
Elaborao do APF
O APF uma pea extremamente formal, isso porque a priso em flagrante
a nica onde primeiro o indivduo preso para depois o juiz tomar conhecimento
da priso. Por esse motivo qualquer irregularidade no APF ensejar relaxamento de
priso.
A cometeu um crime em Niteroi, foi perseguido e capturado em Caxias. Que
autoridade dever lavrar o APF? Que juzo tomar cincia do APF?
De acordo com o art. 290, CPP caber a autoridade policial do local da
captura. O delegado dever encaminhar cpia do APF para o juzo competente,
conforme regra do art. 70, CPP.
Elaborao do APF:

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Oitiva do condutor condutor quem conduz, no precisa ser


necessariamente a mesma pessoa que efetuou a priso.
Oitiva das testemunhas

E se na situao concreta existir apenas uma testemunha? O delegado


dever adotar alguma providncia, isto porque o CPP falou em
testemunhas, no plural?
Hoje a jurisprudncia entende que no h necessidade de adotar qualquer
providncia pois a oitiva do condutor funcionar como uma segunda
testemunha.
E se na situao concreta no existirem testemunhas? O delegado dever
adotar alguma providncia?
De acordo com o art. 304, 2, CPP surgiram aqui as testemunhas de
apresentao sob pena de relaxamento da priso.
Oitiva da Vtima, quando possvel
Interrogatrio do preso
Que providncia o delegado dever adotar se o preso se recusar a assinar o
APF?
O delegado dever aplicar o art. 304, 3, CPP surgindo aqui as
testemunhas de leitura, ou seja, pessoas que eventualmente iro
testemunhar sobre a leitura do APF para o preso. A inobservncia desse
pargrafo enseja ao relaxamento da priso.
Aps lavrar o APF o delegado dever, em 24 horas, dar ao preso nota de culpa
(resumo da priso) cuja inobservncia acarreta relaxamento da priso. O delegado
dever, ainda, encaminhar cpias do APF para a Defensoria ou advogado, para o
MP e para o juiz.

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Quando o juiz recebe o APF abre-se um leque de possibilidades: 1)


relaxamento do flagrante; 2) converso do flagrante em preventiva (art. 310, II,
CPP); 3) liberdade provisria excludente de ilicitude; 4) liberdade provisria (art.
321, CPP) com cautelar ou sem cautelar; 5) fiana.
Ao receber o APF o juiz analisar a legalidade das duas fases anteriores
podendo, se for o caso, relaxar a priso em flagrante (1). Com a alterao
promovida pela Lei 12403/11, a priso em flagrante passou a ter natureza pr
cautelar, durando apenas 24 horas, cujo objetivo viabilizar a verdadeira priso
cautelar que a preventiva (2).
Pode o juiz, durante o inqurito, determinar a converso da priso em
flagrante em priso preventiva de ofcio?
Se isso fosse possvel haveria aqui uma grande violao ao sistema
acusatrio, razo pela qual o art. 311, CPP nega essa priso de ofcio. Desta forma,
devemos interpretar os art. 310, II, art. 311 e art. 306, CPP de forma conjunta., ou
seja, quando o MP receber a sua cpia do APF ele dever se manifestar pedindo o
que for devido para ento viabilizar a deciso judicial.
O juiz pode determinar essa converso quando a pena for inferior a 4 anos?
Segundo Fernando Capez, a Lei 12403/11 acabou trazendo algumas
modalidades de priso preventiva que se submetem requisitos distintos:
1 hiptese: o agente respondeu todo o inqurito em liberdade, e a primeira
medida cautelar solicitada foi a priso. Neste caso a preventiva s poder ser
decretada quando a pena mxima do crime superar 4 anos, salvo se ele for
reincidente.
2 hiptese o juiz j havia decretado outras medidas cautelares restritivas de
direito que na hiptese no se mostrou suficientes. Neste caso, devemos aplicar o

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art. 312, pargrafo nico, e o juiz poder decretar a preventiva independente da


pena do crime.
Em situaes excepcionais ser possivel a converso do flagrante em
preventiva quando a pena for inferior a 4 anos, isso em razo de um juzo
embrionrio de tipicidade e tambm por conta da dificuldade de verificarmos
naquele momento se o agente ou no reincidente.
Para Aury, se o art. 313, I s permite preventiva quando a pena superar 4 anos
e se considerarmos que o art. 312, pargrafo nico, admite a converso de uma
cautelar restritiva em priso quando na hiptese a medida no for suficiente isso
significa dizer que s cabe cautelar restritiva para aqueles crimes cuja a pena
supere 4 anos.
Antes das alteraes legais, a priso em flagrante comeava com a captura e
sendo ela legal e necessria durava todo o inqurito. O MP oferecia denncia e o
agente continuava preso em flagrante. O marco final da priso em flagrante era a
sentena, pois sendo absolutria o agente era posto em liberdade, e sendo ela
condenatria, para manter o agente preso deveria ser decretada a preventiva. Com
as alteraes a priso em flagrante dura 24 horas podendo ser convertida em
preventiva prosseguindo com o inqurito policial que tem prazo mximo de 10
dias.
A Constituio Federal sempre exigiu a imediata comunicao da priso em
flagrante para o juiz competente. Porm, para que essa comunicao venha com um
mnimo de elementos que permitam o juiz identificar a autoria e o crime cometido
ela era encaminhada ao juzo junto com uma cpia do APF. A atual redao do art.
306, CPP tambm exige a imediata comunicao da priso. Para Paulo Rangel o
art. 306, CPP acabou estabelecendo que o inqurito dever estar concludo em 24

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horas, sendo remetido ao MP para oferecimento de denncia e representao por


preventiva. Segundo o autor o art. 10, CPP foi tacitamente revogado.
At a entrada em vigor da Lei. 12403/11 existia forte corrente jurisprudencial
que no autorizava preventiva em sede de inqurito, pois quando presentes os
requisitos da preventiva (indcios de autoria e prova de materialidade) isso significa
que o MP j possuia elementos que autorizavam o incio da ao penal. A atual
redao do art. 310, II, CPP autoriza preventiva durante o inqurito. Devemos fazer
um paralelo com a priso temporria, ou seja, os indcios de autoria e prova de
materialidade que surgem com a temporria ainda no so suficientes para o MP
deflagrar a ao de forma satisfatria. O mesmo ocorre no momento da converso
do flagrante em preventiva, ou seja, h a necessidade de aprofundar as
investigaes no incio da ao penal.
Como o juiz fundamentar a converso do flagrante em preventiva?
Antes das alteraes promovidas pela L. 12403/11, quando o juiz recebia o
APF e resolvia manter o agente preso em flagrante, apesar de toda a doutrina
entender que essa deciso deveria ser fundamentada, o STJ entendia que por se
tratar de deciso meramente homologatria no havia necessidade de
fundamentao. Com a alterao ficou mais evidente a necessidade de
fundamentao, ainda que suscinta, uma vez que o juiz ter poucos elementos para
embasar a sua deciso.
14 de dezembro de 2012
Possibilidades de Soltura
Liberdade Provisria (art. 310, pargrafo nico, CPP)

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A liberdade provisria sempre foi considerada uma contra cautela da priso


em flagrante. Ou seja, o juiz substituia o flagrante por outra medida cautelar menos
drstica que era a liberdade provisria. Por esse motivo toda a liberdade provisria
era vinculada ao processo, pois se o agente no cumprisse a vinculao o juiz
revogava a liberdade provisria e restabelecia o efeito prisional do flagrante.
Na hiptese do art. 310, pargrafo nico, (especfico para os casos de
excludente de ilicitude) ainda que o juiz observe que o agente no cumpriu a
vinculao ele no poder restabelecer o efeito prisional do flagrante, como
tambm no poder decretar a preventiva, pois o art. 314, CPP proibe. Para Pacceli
no se trata tecnicamente de liberdade provisria, mas sim de liberdade pura e
simples, que em razo de um apego histrico expresso, e da terminologia
utilizada pela Constituio continua sendo chamada de liberdade provisria.
Liberdade Provisria (art. 321, CPP)
Se o juiz analisar o APF e concluir que no existem motivos para converter o
flagrante em preventiva, ele conceder a liberdade provisria do art. 321, CPP,
onde o legislador sequer aponta alguma vinculao, ou seja, eventual vnculo que
poder surgir ser em razo da medida cautelar que eventualmente for aplicada.
Trata-se de liberdade pura e simples.

Se o agente cometer um delito e existir indcios de excludente de ilicitude a


sua liberdade ser vinculada, porm se o agente cometer o mesmo crime sem
indcios de excludente a sua liberdade ser pura e simples. Ou seja, h na hiptese
violao ao princpio da proporcionalidade. Segundo Polastre a soluo ser o juiz
sempre aplicar o art. 321 cumulado com uma restritiva de direitos.

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Liberdade Provisria mediante arbitramento de fiana


Com as alteraes promovidas pela lei existem trs possibilidades de fiana
que se submetem requisitos distintos.
a) Fiana arbitrada em sede policial (art. 322, CPP): aps captular o fato e
elaborar o APF, o delegado arbitrar fiana nos termos do art. 322, CPP. Insta
salientar que o delegado no pode analisar neste momento qualquer requisito
subjetivo, se limitando a analisar a pena e arbitrar o benefcio, sob pena da priso
ser considerada ilegal e de ele estar cometendo abuso de autoridade. O objetivo da
fiana prestada nesse momento evitar o encarceramento, pois caso ela no seja
prestada quando o juiz receber o APF provavelmente conceder liberdade
provisria.
O que o delegado dever fazer quando o agente for coduzido DP em razo
da prtica de um crime de menor potencial ofensivo?
Ele dever dar ao agente a possibilidade de prestar o compromisso e assim ser
posto em liberdade. Se isso no ocorrer o delegado ir lavrar o APF e em seguida
dever arbitrar fiana. Se o agente tambm no prest-la, ser encarcerado e cpias
do APF sero remetidas ao juiz do JECRIM que provavelmente conceder
liberdade provisria.
b) Fiana arbitrada em juzo a finaa ser arbitrada pelo juiz,
independente da pena mxima do crime, desde que no se trate de um crime
hediondo, racismo ou ao de grupos armados, conforme art. 323, CPP.
ATENO: Quando a L. 8702 entrou em vigor ela proibia liberdade
provisria para todos os crimes hediondos, o que era objeto de crticas pela
doutrina. A L. 11343, por sua vez, tambm proibiu liberdade provisria para o

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trfico de drogas. Porm, em 2007, a L. 11464 altera a lei de crimes hediondos


passando a permitir liberdade provisria. A partir da surgiram uma srie de
indagaes sobre a validade da proibio de liberdade provisria para o trfico de
drogas. No STF as Mins. Carmem Lcia e Ellen Grace entenderam que
independente da redao das L. 8072 e L. 11.343, foi a Constituio que no seu art.
5, XLIII proibiu liberdade provisria para crimes hediondos e equiparados.
Segundo as Ministras quando a Constituio proibiu fiana ela acabou proibindo
todas as modalidades de liberdade. Isso porque se o agente no pode sair pagando a
fiana com muito mais razo no poder sair sem pagar, pois quem proibe o mais
proibe o menos. Quando a L. 12403 proibe apenas fiana para crime hediondo, ela
acabou reforando o argumento de que cabe ao juiz, na situao concreta, analisar
se o agente merece ou no a liberdade provisria. Desta forma, independente da
proibio do art. 323, CPP, nada impede que o agente obtenha liberdade provisria
do art. 321, CPP.
A fiana pressupe a capacidade econmica do pagante e a repercusso
patrimonial do crime. Se considerarmos que hoje a fiana esta concorrendo com
outras medidas cautelares previstas no art. 319, e que a maioria dos rus no
posseum capacidade econmica ela continuar sendo de difcil aplicao.
Aps receber o APF o juiz concluiu que na hiptese a medida correta seria
liberdade provisria com fiana, que no foi prestada pelo agente. Nesse caso, ele
poder continuar preso?
Quando o juiz optou pela fiana isso significa dizer que ele j enfrentou as
proibies do art. 323 e do art. 324, CPP, ou seja, ele j concluiu que no esto
presentes os motivos da preventiva. Desta forma, no ser possvel mant-lo preso
em flagrante uma vez que essa priso acaba quando o juiz recebe a cpia do APF.

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Tambm no ser possvel decretar a preventiva. Logo ser pouco provvel a


manuteno da priso.
c) Fiana do art. 319, VIII, CPP aquele em que o agente est em
liberdade, porm dando motivos para ser preso. Desta forma, antes do juiz decretar
a priso ele arbitra esta fiana. Se, ainda assim, o agente continuar tumultuando o
processo nada impede que seja decretada a preventiva.
Priso Preventiva
OBS: O que justifica a habilitao do assistente de acusao no processo penal?
1 orientao Hlio Tornagui (minoritarssimo) o assistente tem um interesse
pessoal na condenao do agente, independente da formao do ttulo executivo.
2 orientao (dominante) o assistente tem interesse na formao do ttulo
executivo em razo da repercusso no cvel, por isso que no qualquer conduta
que ele poder realizar, ou seja, ele s pode praticar aqueles atos processuais
previstos no art. 271, CPP. Por esse motivo, o assistente no possui legitimidade
para recorrer de deciso que concede HC, conforme S. 208, STF.
A atual redao do art. 311, CPP deu legitimidade expressa ao assistente pedir
priso, o que de certa forma aproximou o CPP da posio do Hlio Tornagui. Se
este dispositivo for mantido provavelmente a S. 208, STF ser cancelada pois se o
assistente tem legitimidade para requerer a priso preventiva ele tambm ter
interesse para recorrer da deciso que concede HC.
ATENO: A representao para priso feita pelo delegado, prevista no art.
311, elaborada quando o delegado relata o inqurito e representa pela preventiva,
hiptese que no se confunde com a converso do flagrante em preventiva, onde
no h necessidade de manifestao. Polastre critica essa legitimidade dada ao

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delegado no art. 311, uma vez que sendo a priso uma medida cautelar somente as
partes teriam legitimidade para peticionar sendo que delegado no parte.
17 de dezembro de 2012
Requisitos da Preventiva:
Indcios de autoria
Prova da materialidade
Crime doloso punido com pena privativa de liberdade mxima superior
quatro anos, salvo em caso de reincidncia em crime doloso.
No art. 313, III, CPP o legislador trouxe uma possibilidade de preventiva cujo
objetivo viabilizar outra medida protetiva de urgncia, logo nessa hiptese a
priso tem natureza pr-cautelar,devendo durar o tempo suficiente para a aplicao
da medida protetiva. Segundo Pacceli, a preventiva com base no inciso III com
base no art. 313 s poder ser aplicada em relao mulher vtima de violncia
domstica pois, em relao as outras pessoas mencionadas no dispositivo ainda no
existe legislao especfica determinando medidas cautelares.
OBS: o legislador trouxe outra possibilidade de preventiva com o objetivo definido
e prazo de durao pr estipulado. De acordo com o pargrafo nico do art. 313,
CPP quando houver dvidas sobre a identificao do agente caber a priso que
durar tempo suficiente at a sua identificao.
Fundamentos da preventiva:
Garantia da ordem pblica:
Alcance da expresso ao longo dos anos garantia da integridade fsica do
acusado; evitar a reiterao da atividade criminosa; garantir a credibilidade

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da justia principalmente naqueles crimes que provoquem clamor pblico;


garantir a paz e a tranquilidade social.
OBS: existe forte corrente jurisprudencial negando a preventiva com base no
clamor pblico, entendendo que ela no tem natureza cautelar, pois como se a
mdia estivesse manipulando a opinio pblica e determinando quem deve ser
preso.

Garantia da ordem econmica: o art. 30 da L 7482/86 estabeleceu que


alm das hipteses do art. 312, CPP tambm caberia preventiva se
considerassemos a magnitude da leso. A partir disso a doutrina comeou a
discutir se a magnitude da leso era um fundamento ou um requisito da
priso. Se a considerassemos um requisito, isso significaria que alm de
indcios de autoria e prova de materialidade somente em crimes que
causassem leses significativas seria possvel a priso, havendo a
necessidade tambm de apontarmos um dos fundamentos previstos no art.
312, CPP. Porm, pela prpria redao do art. 30, o que prevaleceu na poca
foi o entendimento de que a magnitude da leso era um fundamento
autnomo da priso. Desta forma, por ser um fundamento com critrios
puramente objetivos, sem qualquer anlise de necessidade ou utilidade do
processo, essa priso no foi utilizada pois no era compatvel com a
Constituio. A lei anti-truste, alterou o art. 312, CPP estabelecendo a
garantia da ordem econmica como um fundamento autnomo da priso.
Podemos imaginar que naqueles crimes que causem instabilidade no
mercado interno, evaso de divisas, etc., so delitos que comprometem a
ordem econmica, porm no haveria necessidade de ser tratado como

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fundamento autnomo da preventiva pois nestes termos a ordem econmica


estaria dentro da ordem pblica, recebendo as mesmas crticas.
Garantia da instruo criminal: a liberdade do acusado pe em risco a
instruo probatria
Garantir a aplicao da lei penal: existe grande probabilidade de fuga
Art. 312, pargrafo nico: Quando o juiz tiver decretado outras medidas
cautelares restritivas, que na hiptese no foram suficientes, nada impede
que o juiz decrete a preventiva com base no artigo 312, pargrafo nico,
CPP. O juiz poder aplicar este dispositivo quando a pena do crime for
inferior quatro anos? Segundo Aury, quando a pena for inferior a quatro
anos no cabe priso preventiva nem mesmo outra cautelar restritiva uma
vez que se o agente descumprir cabe priso e como s cabe priso quando a
pena superar quatro anos isso significa dizer que s cabe medida cautelar
quando a pena mxima superar quatro anos.

Priso Temporria
S cabe temporria durante o inqurito?
Como o art. 1, I, L. 7960/89 menciona expressamente inqurito policial
existem decises limitando a aplicao da Lei fase do inqurito. Porm, prevalece
na jurisprudncia que durante qualquer espcie de investigao, inclusive inqurito,
cabe temporria.
Quais so os requisitos da priso temporria?

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a) Damsio e Capez precisamos sempre da presena do inciso III do art. 1


da Lei, que caracteriza o fumus, mais os incisos I ou II, que caracterizam o
periculum. Posicionamento majoritrio.
b) Vicente Greco a temporria poder ser decretada quando presentes o
requisitos da preventiva, uma vez que o art. 312, CPP engloba todas as hipteses
em que uma priso necessria para o processo.
c) Mirabete os incisos do art. 1 da Lei 7960 so alternativos, ou seja, ou o I,
ou o II ou o III.
d) Marcelos Polastre e Eugenio Pacceli precisamos sempre da presena dos
incisos um e trs. O inciso dois redundante e est contido no inciso I.
O rol de crimes que admitem a temporria taxativo? A L. 8072 ampliou o rol
de delitos que admitem temporria? Cabe temporria no crime de tortura?
1 orientao prevalece o art. 2, 4, L. 8072 amplicou o rol de delitos que
admitem temporria, ou seja, todos os hediondos previstos ou no na L. 7960/89
admitem a priso, caso contrrio crime grave como a tortura no admitira priso
enquanto o roubo admitiria.
2 orientao tratando-se de uma norma que restringe a liberdade individual
a sua interpretao deve ser restritiva, ou seja, s cabe priso temporria nos crimes
hediondos que tambm estejam previstos na L. 7960/89.
Foi decretada a temporria de um indivduo pelo prazo de 5 dias sendo a
medida renovada por mais 5 dias. No 9 dia da priso os autos do inqurito so
remetidos ao promotor concludos e relatados. Quanto tempo o promotor ter para
oferecer denncia, representar pela priso e o agente continuar preso?

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De acordo com o art. 2, 7, da L. 7960/89 findo o prazo da priso o agente


ser posto imediatamente em liberdade, no sendo dado, na hiptese ao promotor o
prazo de 5 dias para adotar tais providncias. Ou seja, o promotor tem prazo de 1
dia para denunciar e representarpela priso.
Qual o recurso da deciso que indefere a temporria?
1 orientao majoritria o recurso o RSE com base no art. 581, V, CPP,
pois o rol de hipteses deste recurso taxativo na sua essncia, porm ele pode ser
ampliado em situaes semelhantes.
2 orientao Paulo Rangel o rol do art. 581 literalmente taxativo. Nas
hipteses a no mencionadas caber apelao residual do art. 593, II, CPP.
Cautelares diversas da priso (art. 319, CPP):
Priso Domiciliar: de acordo com os arts. 317 e 318, CPP o juiz poder
substituir a priso preventiva pela priso domiciliar nas hipteses taxativas do art.
318, CPP. Trata-se de medida muito semelhante aquela prevista no art. 117, LEP (L
7210), porm na LEP a priso domiciliar admitida para aqueles que cumprem a
pena em regime aberto. A nica diferena entre os dois dispositivos gira em torno
da idade do condenado pois na LEP ele faz jus ao benefcio quando tiver mais de
70 anos e no CPP quando for maior de 80 anos. Como a medida a mesma nas
duas leis e como a sua finalidade trazer benefcios ao condenado devemos
considerar que que nos dois casos o agente ser merecedor da medida quando tiver
mais de 70 anos.
Liberdade Provisria
Tanto a liberdade provisria como a revogao da preventiva partiam da
premissa que existia uma priso legal porm desnecessria. Porm com a

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revogao da priso era restabelecido o estado de liberdade pura e simples. J na


liberdade provisria o agente estava vinculado ao processo, razo pela qual se o
agente no cumprisse a vinculao seria revogada a liberdade provisria e
restabelecido o efeito prisional do flagrante. Com as alteraes promovidas pela L.
10.403/11 a liberdade provisria acabou perdendo a sua funo no processo penal,
uma vez que hoje o flagrante pr-cautelar, durando apenas 24 horas, razo pela
qual ele no tem como ser restabelecido. Aps esse momento a priso ser a
preventiva de forma que o pedido feito pela defesa ser de revogao da preventiva
e no de liberdade provisria.
OBS: 10 axiomas do Garantismo de Ferrajoli:
S possvel aplicar pena se houver crime;
S h crime se lei anterior o definiu (princpio da reserva legal);
S h definio de crime se houver necessidade (princpio da interveno

mnima);
Sem leso no h necessidade do direito penal (princpio da lesividade);
Sem conduta no h leso, logo no h crime;
No h crime sem culpa;
S h culpa com a anlise de um juiz;
A acusao no pode ser feita pelo prprio juiz;
A acusao deve ser provada, no a inocncia;
Sem defesa e contraditrio no h acusao vlida.
Modalidades de Liberdade Provisria:
Liberdade provisria vinculada conforme art.310, pargrafo nico, CPP
especfica para as hipteses de indcios de excludente de ilicitude.
Liberdade provisria sem vinculo e sem fiana prevista no art. 321,CPP,
podendo vir cumulada ou no com alguma medida cautelar restritiva de
direitos.

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Liberdade provisria com fiana prevista no art.323, CPP e poder ser


aplicada pelo juiz independente do quantum da pena salvo nos crimes
hediondos e equiparados, racismo, e ao de grupos armados.
Procedimentos
Art. 394, CPP dividiu o procedimento em duas espcies:
Comum:
Ordinrio pena mxima igual ou superior 4 anos
Sumrio pena mxima inferior 4 e superior 2 anos
Sumarssimo lei 9099/95
Especial

Ordinrio/Sumrio
Denncia ou Queixa possibilidade de rejeio preliminar recebimento
da denncia + citao resposta preliminar possibilidade de absolvio
sumria AIJ (oitiva da vtima; oitiva de testemunha de acusao; oitiva de
testemunha de defesa; interrogatrio; debates orais) sentena.
Diferenas entre os procedimentos ordinrio e sumrio:
1) prazo para realizao da AIJ no procedimento ordinrio so at 60 dias
(art. 400, CPP) e no sumrio at 30 dias (531,CPP);
2) nmero de testemunhas so at 8 testemunhas no procedimento ordinrio
(art. 401, CPP) e at 5 no sumrio (art. 532,CPP)

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3) no procedimento sumrio no h previso legal de ciso da AIJ, j no


procedimento ordinrio o prprio legislador sinaliza as seguintes hipteses de ciso
da audincia:
i. necessidade de oitiva de testemunha referida (art. 401, 1, CPP);
ii. durante a audincia as partes solicitam ao juiz a realizao de
alguma diligncia que foi deferida por este (art. 402, CPP);
iii. diante da complexidade do caso o juiz permite a apresentao de
memoriais (art. 403, 3, CPP).

Oferecimento da Denncia ou Queixa requisitos:


Qualificao do acusado a inobservncia deste requisito no trar qualquer
consequncia processual, desde que a sua identidade fsica seja precisa
conforme art. 259, CPP.
Capitulao do fato criminoso a inobservncia deste requisito tambm no
trar qualquer consequncia processual, uma vez que o ru no se defende da
capitulao, mas sim dos fatos imputados.
Imputao do fato criminoso com todas as suas circunstncias fundamental
Rol de testemunhas, se houver.
Possibilidade de rejeio liminar da inicial:
Existe diferena entre rejeio e no recebimento da denncia?
Rejeio envolve anlise de mrito, uma deciso capaz de formar coisa
julgada material, cabendo apelao da deciso que rejeitar a denncia. O no
recebimento envolve anlise de questes processuais, ou seja, pressupostos

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processuais e condies da ao, uma deciso capaz de formar coisa julgada


formal, e o recurso a seu respeito o RSE (art. 581, I, CPP).
O MP recorreu com base no art. 581, I, CPP da deciso de no recebimento da
denncia oferecida em face de A. A dever ser intimado para apresentar
contrarrazes neste recurso?
Apesar da relao processual no ter sido instaurada, o STF exige a intimao
do denunciado para apresentar contrarrazes sob pena de nulidade absoluta
conforme S. 707.
Hipteses de no recebimento (art. 395, CPP):
Inicial manifestamente inepta independente do nvel de inpcia qualquer
denncia feita nestes termos no dever ser recebida. Porm, existem
decises no STF entendendo que nos crimes societrios e nos crimes
multitudinrios a denncia deve ser recebida, uma vez que ao longo da ao
penal a imputao ser pormenorizada.
Falta de pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal
Faltar justa causa para o exerccio da ao penal
Recebimento da denncia + citao:

Quando a denncia recebida, na fase do art. 396 ou na fase do art. 399,


CPP?
1 orientao Pacceli o recebimeno ocorre na fase do art. 396, mesmo
porque logo em seguida o juiz determina a citao do acusado que s possivel se

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dar aps a instaurao da relao processual. Alm disso, a expresso recebimento


surgiu no art. 399, CPP em razo de um erro no projeto:
2 orientao ______________________________ pois permite um intervalo
entre o oferecimento e o recebimento da denncia. Adems, em vrias alteraes
legais recentes e em outros procedimentos especiais j h a previso desse intervalo
entre o oferencimento e o recebimento, ex: L. 9099/95; L. 11343, etc.
Com a reforma de 2008 passaram a existir trs modalidades de citao no
processo penal:
Citao pessoal a regra no CPP e feita pelo oficial de justia;
Citao por edital est prevista no art. 366, CPP e utilizada quando o
ru estiver em local incerto e desconhecido. Neste caso, se ele no
comparecer nem constituir advogado ficaro suspensos o andamento do
processo e a prescrio.
Citao por hora certa utilizada quando o ru se oculta para no ser
citado. De acordo com o art. 362, CPP a ao penal prosseguir com a
presena de um curador.
OBS: a citao por edital leva suspenso do processo em razo do Pacto San Jose
da Costa Rica que exige que o agente tenha pleno conhecimento da existncia da
ao penal para poder contradit-la. Sendo a citao por hora certa uma espcie de
citao ficta muitos entendem que ela deveria receber o mesmo trato da citao por
edital. Contudo, a jurisprudncia no adotou a tese pois apesar de ser citao ficta,
na citao por hora certa o agente tem pleno conhecimento da existncia do
processo tanto que se oculta para no ser citado.
Resposta Preliminar

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Direito Processual Penal
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Realizada a citao o ru ter 10 dias para apresentar a resposta preliminar,


sob pena de ser nomeado um defensor pblico para faz-lo (art. 396 c/c art. 396-A,
CPP).
A resposta preliminar substituiu a antiga defesa prvia, porm o seu contedo
duplo, pois alm de ser o momento da defesa especificar todas as provas que
pretende produzir na audincia, nela a defesa dever alegar todas as questes que
levem o juiz a proferir uma sentena de mrito absolvendo o ru sumariamente.

Possibilidade de absolvio sumria


Nas hipteses taxativas do art. 397, CPP o juiz poder proferir uma sentena
de mrito julgando antecipadamente a lide em deciso capaz de formar coisa
julgada material.
Qual o recurso cabvel quando a absolvio sumria se baseia no art. 397, IV,
CPP?
Segundo Pacceli a reforma do CPP de 2008 tratou a deciso que extingue a
punibilidade nos mesmos moldes de uma sentena abolutria, cujo recurso
apelao. Segundo o autor o art. 581, VIII foi tacitamente revogado.
AIJ
OBS: o art. 399, 2, CPP adotou o princpio da identidade fsica do juiz
estabelecendo que o juiz que preside a instruo dever proferir sentena. Para
Paulo Rangel, diante da possibilidade do juiz se afastar do processo melhor
trabalharmos com o critrio do CPC, ou seja, a vinculao ocorrer com o juiz que
concluiu a instruo.

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O CPP estabeleceu um prazo para a realizao da AIJ, porm no disse qual


o termo inicial para a sua contagem, razo pela qual muitos sustentam que o prazo
seria contado do recebimento da denncia ou at mesmo da citao. Para Polastre
devemos ter como marco inicial o momento em que o juiz resolve no absolver o
ru sumariamente dando andamento ao processo.
Qual a consequncia processual na inverso da ordem da oitiva de
testemunhas?
1 orientao - a hiptese de nulidade absoluta por violao ampla defesa e
ao contraditrio uma vez que a defesa deve sempre falar por ltimo no processo
penal.
2 orientao - a hiptese de nulidade relativa devendo a parte interessada
demonstrar o prejuzo
3 orientao - trata-se de mera irregularidade, pois independente da ordem
que as testemunhas foram ouvidas o que importa que o seu depoimento estar
consegnado nos autos.
OBS: de acordo com o art. 394, 4 devemos aplicar em todos os procedimentos
penais os arts. 395 a 397, CPP, o que causaria grande impacto nos procedimentos
especiais. Para a jurisprudncia este 4 deve ser interpretado de forma conjunta
com todo o art. 394, ou seja, no 2 o legislador excluiu o procedimentos
especiais, no 3 ele excluiu o Juri, logo o disposto no 4 aplicado a tudo salvo
Juri e procedimento especiais.
Emendatio e Mutatio Libeli

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Emendatio Libeli (art. 383, CPP) uma emenda na capitulao feita para
ajustar o fato imputado capitulao legal.
Quando o juiz realiza a emendatio ele precisa ouvir a defesa?
1 orientao - no h necessidade de ouvir a defesa pois o ru se defende dos
fatos imputados e no da capitulao legal.
2 orientao Geraldo Prado nem sempre fcil diferenciarmos mutatio de
emendatio sem contar que a capitulao serve de parmetros para uma srie de
benefcios. Por isso a defesa deve ser ouvida
O juiz pode realizar a emendatio no momento do recebimento da denncia?
De acordo com o art. 383, CPP o momento correto seria o da prolao da
sentena, porm como o ncleo da imputao permanece inalterado no haver
qualquer nulidade se o juiz realizar a emendatio neste momento.
O Tribunal, em segundo grau, pode realizar a emendatio?
A S. 453, STF proibe a mutatio, em relao emendatio possvel desde que
no ocasione reformatio in pejus.
Mutatio Libeli (art. 384, CPP) durante a instruo criminal surge um dado
novo que muda a imputao levando existncia de um outro crime, diverso
daquele que consta na denncia. Neste caso caber ao MP promover o aditamento
da imputao independente do quantum da pena nesse novo crime. No h mais
previso legal do juiz provocar o aditamento, o que ele poder fazer como fiscal do
princpio da obrigatoriedade aplicar o art. 28, CPP conforme art. 384, 1, CPP
O que o juiz poder fazer se o PGJ discordar do aditamento?

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1 orientao Tourinho s resta ao juiz a absolvio, pois pra ele ficou


comprovado que aquele fato imputado no ocorreu.
2 orientao prevalece na jurisprudncia o juiz pode condenar nos moldes
da denncia, uma vez que existe uma imputao vlida sem contar que isso evitaria
a formao de uma coisa julgada injusta.

18 de dezembro de 2012

A foi denunciado pela prtica de um furto qualificado pelo emprego de fraude.


Durante a ao penal surgem elementos que apontam para estelionato. H
necessidade de mutatio ou o juiz pode alterar na prpria sentena?
Quem se defende de um furto qualificado pela fraude no est
automaticamente se defendendo de um estelionato, logo por conta do princpio da
correlao h necessidade de mutatio libeli.
A foi denunciado pela prtica de um homicdio culposo derivado de uma
conduta imprudente. Durante a instruo criminal surgem elementos que apontam
para uma conduta negligente. H necessidade de mutatio?
Apesar de estarmos no mesmo tipo penal, quem se defende de uma conduta
imprudente no est automaticamente se defendendo de uma conduta negligente,
logo h a necessidade de mutatio.
A foi denunciado pela prtica de um roubo cometido com grave ameaa.
Durante a instruo criminal ficou comprovado que no houve emprego de grave
ameaa, subsistindo um furto. H a necessidade de mutatio?

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Quem se defende de um roubo est automaticamente se defendendo de um


furto, j que em ambas as situaes subsitie a subtrao. Logo no h necessidade
de mutatio, podendo o prprio juiz modificar a capitulao na sentena, realizando
uma emendatio.
Realizado o aditamento e sendo este recebido pelo juiz aquela imputao feita
na denncia perde toda a sua utilidade prtica pois o juiz dever condenar ou
absolver de acordo com os termos do aditamento, conforme art. 384, 4, CPP.
Lei 9099/95
Princpios formadores da L. 9099/95:
Princpio da oralidade este princpio traz consig trs subprincpios que
lhe so consectrios:
i. concentrao significa reduzir o feito ao mximo limitando-o
a uma ou poucas audincias
ii. imediao o juiz fica em contato direto com as partes e as
provas, arrecadando pessoalmente todo o material de confico.
iii. identidade fsica do juiz
Princpio da celeridade e da economia processual resposta jurisdicional
na L. 9099/95 deve ser rpida, pois justia morosa sinnimo de injustia.
Por conta desses princpios o legislador criou duas hipteses de
deslocamento da competncia do juizado para a vara criminal:
Necessidade de citao por edital, conforme art. 66, pargrafo
nico, L. 9099/95.
Durante a audincia preliminar o MP no conseguiu oferecer
denncia oral isso em razo da complexidade do caso conforme
art. 77, 2, L. 9099/95.

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Remetido o feito Vara Criminal, o rito que ser adotado o sumrio,


conforme art. 538, CPP, sem prejuzo de aplicao das medidas
despenalizadoras previstas na L. 9099/95.
Se, ao chegar na Vara Criminal, o feito perder a sua complexidade, ou ento
o citado por edital comparecer, no h possibilidade de devoluo do feito ao
Juizado, ou seja, ele permanecer na Vara Criminal.
Princpio da Informalidade no h apega forma na L. 9099/95, mas sim
finalidade pela qual ela foi instituda.
Procedimento:
Prtica do delito de menor potencial ofensivo Elaborao do termo
circunstanciado audincia preliminar (composio do danos art. 74; transao
penal art. 76; oferecimento da denncia oral) AIJ (resposta preliminar; deciso
de recebimento da denncia; oitiva da vtima; oitiva das testemunhas de acusao;
oitiva das testemunhas de defesa; interrogatrio; debates orais; sentena oral).
Competncia do Juizado: so todas as contravenes penais e crimes cuja a
pena mxima no supere o patamar de dois anos.
Como calcular a competncia o juizado quando houver causa de aumento ou
de diminuio de pena?
Na hiptese de causa de aumento devemos pegar a pena mxima e aumentar o
mximo pois s assim atingiremos a pena mxima. Na hiptese de causa de
diminuio devemos pegar a pena mxima e reduzir o mnimo pois s assim
atingiremos a pena mxima.
Como verificar a competncia do juizado quando houver concurso de crimes?

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1 orientao Aury Lopes Jr., Ada Pellegrini e Enunciado do FONAJE


devemos aplicar analogicamente o art. 119 do CP, considerando cada pena de
forma isolada
2 orientao prevalece na jurisprudncia devemos aplicar analogicamente
as S. 723, STF e S. 243, STJ, somando as penas mximas do concurso material e
exasperando no concurso formal e no crime continuado.
Qual o rgo competente para julgamento quando praticado crime previsto no
art. 7 da L. 8137?
1 orientao Luiz Flavio Gomes a previso no tipo penal de uma multa
substitutiva sinaliza a inteno do legislador de no aplicar pena privativa de
liberdade, logo tendo a multa como parmetro a competncia do Juizado.
2 orientao prevalece - o critrio para fixarmos a competncia do Juizado
o mximo da pena privativa de liberdade que na hiptese supera o patamar de
dois anos.
OBS: a jurisprudncia do STF entende que esse crime admite a suspenso
condicional do processo, entendendo que na hiptese a pena mnima a multa.
A cometeu um homicdio e, sem seguida, ameaou uma testemunha. Qual o
rgo competente para julgamento e seria possvel aplicar alguma medida
despenalizadora?
De acodo com o art. 60, pargrafo nico, da L. 9099/95 a competncia para
Julgamento ser do Juri. Quanto a aplicao da medida despenalizadora h duas
orientaes:

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1 orientao alm do art. 60, pargrafo nico, L. 9099/95 determinar


expressamente a aplicao dessas medidas, devemos aplicar o art. 119, CP e
considerar as penas de forma isolada para aplicao desses benefcios.
2 orientao prevalece na jurisprudncia o art. 60, pargrafo nico, L.
9099/59 deve ser interpretado na medida do possvel, uma vez que quando houver
concurso de crimes como na hiptese a pena mxima supera dois anos. Se um
agente cometeu um homicdio e um amigo dele ameaou uma testemunha em
relao ao amigo que apenas ameaou poderemos aplicar as medidas
despenalizadoras.
Crime de abuso de autoridade da competncia do juizado?
1 orientao Polastri, Nutti e Bittencourt a previso do art. 6, 3, c de
uma pena acessria de inabilitao para o carg pblico por um perodo de at 3
anos incompatvel com as medidas despenalizadoras da L. 9099/95, logo a
competncia da Vara Criminal.
2 orientacao todas as penas acessrias foram transformadas em efeitos da
condenao. Logo o crime da competncia do JECRIM.

possvel a aplicao da L. 9099/95 na Justia Militar?


1 orientao Ada Pellegrini em relao aos crimes militares prprios, ou
seja, aqueles previstos apenas no CPM no podemos aplicar a L. 9099/95. Porm,
em relao aos imprprios ou seja, aqueles previstos no CP e no CPM, devemos
aplicar a L. 9099/95 sob pena de afronta ao princpio da isonomia uma vez que no
podemos estabelecer tratamento diferenciado para condutas idnticas,
simplesmente em razo de regra de competncia.

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2 orientao prevalece alm do art. 90-A, L. 9099/95 no fazer distines


os princpios da especialidade e da hierarquia que norteiam as organizaes
militares so incompatveis com as medidas despenalizadoras previstas na L.
9099/95.
L. 11340/06
De acordo com o art. 41, da L. 9099/95 quando o crime for praticado de
acordo com o art. 5 da mesma Lei, a competncia sera do Juizado de Violncia
Domstica contra Mulher, no cabendo transao, composio civil dos danos nem
suspenso condicional do processo.
E se no caso concreto o agente cometeu uma contraveno contra a mulher?
Poderemos aplicar a L. 9099/95?
Pela redao do art. 41, L. 11340/06 no possvel aplicar a L. 9099/95
quando a mulher for vtima de crime, logo sendo vtima de contraveno o feito
deveria ser remetido ao Juizado. Porm, para o STF o art. 41 da Lei Maria da
Penha deve ter uma interpretao extensiva, uma vez que devemos atender
poltica de proteo integral mulher estendendo a proibio do art. 41 tambm
para as contravenes.
A Lei 11340/06 no alterou a natureza da ao penal dos crimes cometidos
contra a mulher, ou seja, a ameaa, injria preconceituosa e etc., continuam
exigindo a representao. Porm, se a vtima manifestar o seu desinteresse
pretendendo se retratar o art. 16, L. 11340/06 estabelece que a retratao deve ser
feita em juizo.
OBS: existem vrios precedentes no TJRJ limitando a aplicao da L. 11340/06
para a hiptese do art. 5, III, ou seja, autor e vtima possuem ou possuiam

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relacionamento ntimo de afeto. Isso porque nas hipteses dos incisos I e II a


violncia no ocorre pelo fato da vtima ser mulher mas apenas por estar naquele
local ou conviver com aquela pessoa. Alm disso, historicamente falando a mulher
que sempre foi o alvo dessa violncia sofrida por ser mulher aquela mencionada
no inciso III.
Termo Circunstanciado trata-se de um BO um pouco mais detalhado que
substitui o inqurito em razo da celeridade.
Em que hipteses o delegado dever instaurar inqurito apesar do crime ser de
menor potencial ofensivo?
O agente deixa de prestar o compromisso;
Autoria ignorada;
Art. 291, 2, CTB de acordo com esse art. 291, CTB a leso culposa em
regra admite transao, composio e ao penal pblica condicionada
reresentao. Nenhum desses benefcios ser aplicado se na ocasio do
acidente o agente estava drogado ou embriagado, participando de um
pega ou ento se superou a velocidade mxima da via em 50 km/h.
Nesses casos,o 2 exige a instaurao de inqurito policial.
Que providncia o delegado dever adotar quando verificar que o conduzido
que praticou um delito de menor potencial ofensivo apresentar sinais de doena
mental?
No seria razovel o delegado tomar o compromisso uma vez que o agente
no possui capacidade de auto determinao. Por outro lado o delegado no pode
ignorar a Lei 9099/95, bem como a doena mental do doente e encarcer-lo. O
delegado dever comunicar o fato imediatamente ao MP e ao juizo, representando
pela instaurao do incidente de insanidade mental.

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08 de janeiro de 2013
Audincia Preliminar:
Composio civil dos danos (art. 74, L. 9099/95) a proposta feita pelo
SAF (suposto autor do fato) vtima para reparar os prejuzos causados
pela infrao.
Se houver acordo entre os envolvidos, essa composio homologada pelo
juiz implica em renncia que causa de extino da punibilidade,
conforme art. 74, pargrafo nico, L. 9099/95.
Obs: nos crimes de ao pblica incondicionada eventual acordo feito
entre autor e vtima no repercute na atuao do MP, apesar de j ter de j
ter Enunciado do FONAJ em sentido contrrio.
A, B e C cometeram um delito de ao penal privada, sendo que A e B
realizaram a composio na medida dos seus quinhes. C no foi
localizado, e assim no participou da composio. Em relao a C tambm
ocorrer a extino da punibilidade?
1 orientao (prevalece) de acordo com o art. 49, CPP a renncia uma
causa de extino da punibilidade que se estende a todos os autores. Como
no existe nada dispondo em sentido contrrio haver extino da
punibilidade para todos os envolvidos.
2 orientao Luiz Gustavo Grandinette a renncia na L. 9099/95
pressupe a prvia composio civil dos danos, logo s haver extino da
punibilidade para quem reparou o dano.
Existe alguma hiptese em que a composio dos danos requisito para a
transao penal?
Sim, conforme art. 27 da L. 9605/98

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Transao Penal (art. 76, L. 9099/95) - a proposta feita pelo MP ao SAF


para cumprimento imediato de pena restritiva de direitos ou multa em troca
da no submisso a uma ao penal.
Qual a natureza jurdica da transao penal?
1 orientao Ada Pellegrini (prevalece) presentes os requisitos legais
direito subjetivo do acusado.
2 orientao Afrnio Silva Jardim nas aes privadas o querelante
pode perdoar, renunciar mas nem por isso existe direito subjetivo ao
perdo e renncia. Toda discricionariedade que havia nas aes privadas
foi trazida para ao pblica sem qualquer ilegalidade. Trata-se de poder
discricionrio do membro do MP.
O que poder ser feito se o membro do MP no fizer a proposta de
transao?
1 orientao como direito subjetivo do acusado o juiz far a proposta
de ofcio.
2 orientao para que no haja a violao do princpio da inrcia, o juiz
far a proposta com o pedido da defesa.
3 orientao (Mirabete/ SP) como um poder discricionrio do
membro do MP no h nada a ser feito.
4 orientao Bittencourt no podemos aplicar o art. 28, CPP, pois um
artigo utilizado para tutelar interesses do Estado e no do ru. Logo, a
soluo ser impetrar um HC contra o membro do MP.
5 orientao (prevalece) devemos aplicar analogicamente a S. 696,
STF com a remessa do feito ao PGJ conforme art. 28, CPP.
Cabe transao penal em crime de ao penal privada?

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1 orientao (STJ, TJ, Ada Pellegrini) se o querelante pode perdoar, se


ele pode renunciar ele tambm pode transacionar, pois quem pode o mais
pode o menos. Alm disso, haveria ofensa ao princpio da isonomia se
estabelecessemos tratamento diferenciado para crimes que possuem a
mesma gravidade simplesmente em razo da natureza da ao penal.
2 orientao Geraldo Prado todos os institutos que do ao querelante a
disponibilidade do processo possuem natureza processual. Em nenhum
lugar do mundo permitido que particulares negociem pena sob pena de
ofensa ao princpio da dignidade.
3 orientao Polastre a L. 9099/95 s permitiu transao penal para
crimes de ao pblica. Nas aes privadas o acordo deve girar em torno
da composio civil dos danos.
O objeto da transao penal uma pena?
1 orientao Ada Pellegrini pena sem qualquer inconstitucionalidade,
uma vez que a sua aceitao nada mais do que um reflexo no exerccio da
ampla defesa constitucional.
2 orientao Geraldo Prado no possvel aplicarmos uma pena sem o
devido processo legal, logo para que ela no viole a Constituio a
transao na verdade contm forte cunho administrativo.
Se considerarmos o carter administrativo da transao isso significa que o
acordo no sofre a incidncia do princpio da reserva legal, de forma que o
seu objeto poderia ser qualquer coisa, inclusive o pagamento de cestas
bsicas. Se considerarmos que o objeto da transao uma pena, por fora
do princpio da reserva legal, o seu objeto dever ser necessariamente o
que consta no art. 76, L. 9099/95, o que impediria a cesta bsica uma vez

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que ela no pena de multa e nem pena restritiva de direitos. Para


Bittencourt apesar do seu alcance social ser positivo, um acordo feito
nestes termos fere o princpio da reserva legal.
Requisitos para a aplicao da transao penal: art. 76, 2, L. 9099/95
Da sentena que homologa a transao cabe apelao, conforme disposto
no art. 76, 5, L. 9099/95. E da sentena que no homologa a transao
penal, cabe recurso? Como no h previso legal a jurisprudncia chegou a
seguinte concluso: na L. 9099/95 no cabe RSE, o principal recurso a
apelao, utilizado inclusive para impugnar aquela deciso que no recebe
a denncia. Como a deciso que no homologa a transao muito
prxima daquela que no recebe a denncia, o recurso correto apelao.
O que pode ser feito quando a transao penal homologada e no
cumprida?
1 orientao (STF e STJ) - transao homologada e no cumprida
equivale a transao inexistente. Logo, nada impede o imediato
oferecimento da denncia.
2 orientao Polastre se o objeto da transao for uma pena de multa
ela dever ser executada conforme uma dvida de valor. Se o seu objeto for
uma pena restritiva de direitos ela dever ser executada nos termos do
CPC, ou seja, execuo de obrigao de fazer.
3 orientao FONAJ a proposta de transao deve conter uma clusula
condicionando a sua homologao ao seu integral cumprimento, de forma
que no cumprido o acordo o processo retoma o seu andamento.
Oferecimento da Denncia oralmente pelo MP superada a tentativa de
acordo o MP dever oferecer a denncia oral na prpria audincia

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preliminar. Pela redao do art. 77, 2, L. 9099/95 se no for possvel


oferecer a denncia neste momento o feito ser deslocado do JECRIM para
a Vara Criiminal. Porm, na prtica se estiver faltando a juntada de um
documento ou apenas a oitiva de algum tem Enunciado do FONAJ
adimitindo a baixa delegacia uma nica vez para realizao da diligncia
faltante. Porm se ao retornar da DP o feito continuar complexo, ele dever
ser remetido Vara Criminal.
AIJ
Resposta preliminar oral
Deciso de recebimento denncia
Oitiva da vtima
Oitiva de testemunhas da acusao
Oitiva de testemunhas da defesa
Interrogatrio
Debates orais
Sentena oral
Suspenso Condicional do Processo: est prevista no art. 89, L.9099/95 e
consiste numa proposta feita pelo MP de suspender o andamento da ao penal por
um perodo de dois a quatro anos, enquanto o agente cumpre condies. Findo o
prazo e cumpridas as condies, o juiz declara extinta a punibilidade.
Requisitos do sursis processual:
Pena mnima igual ou inferior a um ano;
Como verificar a pena mnima quando houver causa de aumento ou de
diminuio de pena?

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Na hiptese de causa de aumento devemos pegar a pena mnima e aumentar


o mnimo, pois s assim atingiremos a pena mnima. Em caso de causa de
diminuio, devemos pegar a pena mnima e reduzir o mximo, pois s
assim atingiremos a pena mnima.
Como verificar a suspenso do processo quando houver concurso de crimes?
Segundo a S. 243, STJ e S. 723, STF devemos somar as penas mnimas no
concurso material e exasperar no concurso formal ou crime continuado para
verificarmos o limite de um ano.
O acusado no pode estar sendo processado;
Esse requisito compatvel com a Constituio?
1 orientao Bittencourt antes de presumir qualquer responsabilidade, o
legislador pretendia conceder maiores benefcios para pessoas que nunca se
envolveram em atividades criminosas, logo o requisito vlido.
2 orientao Ada Pellegrini necessrio que ele tenha sido condenado
com sentena transitada em julgado para impedir a proposta de suspenso.
O agente no pode ter sido condenado pela prtica de um crime;
Condenao por crime culposo impede o benefcio?
1 orientao Ada Pellegrini de acordo com o art. 77, CP essa
condenao no impede o sursis penal, logo tambm no ir impedir o sursis
processual.
2 orientao a L. 9099/95 no fez distines, ou seja, a condenao pela
prtica de qualquer crime impede o benefcio.
Condenaes que no geram mais reincidncia impedem o benefcio?

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Direito Processual Penal
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1 orientao Ada Pellegrini devemos realizar uma interpretao


sistemtica, ou seja, aquelas condenaes que no geram reincidncia no
impedem o benefcio.
2 orientao Bittencourt enquanto o CP adotou o sistema da
temporariedade no que se refere reincidncia a L. 9099/95 adotou o
sistema da perpetuidade, ou seja, qualquer condenao transitada em julgado
impede o benefcio.
Requisitos do sursis penal previsto no art. 77, CP no final do art. 89, L.
9099/95 o legislador nos remete aos requisitos do sursis penal, previsto no
art. 77, CP. Porm entre todos os requisitos apontados no art. 77 o nico que
tem relevncia est no inciso II, ou seja, a culpabilidade, os antecedentes
conduta social e etc.
Findo o perodo de prova o juiz verifica que o agente no estava cumprindo as
condies. Ele poder, nesse momento, revogar o benefcio?
1 orientao Ada Pellegrini encerrado o perodo de prova sem revogao,
a extino da punibilidade automtica, sem qualquer possibilidade de revogao.
2 orientao STF a correta interpretao do 5 a seguinte: findo o
perodo de prova sem motivo para a revogao, o juiz declara extinta a
punibilidade, ou seja, possvel revogar aps o perodo de prova.
Recursos na L. 9099/95
Como no cabe RSE no JECRIM o principal recurso a apelao, aplicada
nas seguintes hipteses:
Deciso que no recebe a denncia ou queixa
Deciso que homologa e que no homologa a transao

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Sentena condenatria ou absolutria do juiz do JECRIM


Cabe embargos infringentes e de nulidade no JECRIM?
1 orientao Polastre como a prpria L. 9099/95 manda aplicar o CPP
analogicamente, nada impede a utilizao dos recurso.
2 orientao pacfico na jurisprudncia como no possvel identificar o
contedo do voto vencido, pois ele no fica consignado nas Turmas Recursais, os
embargos infringentes e de nulidade no pode ser utilizado no Juizado.
Cabe recurso extraordinrio e especial das decises do Juizado?
De acordo com a S. 203, STJ no cabe recurso especial pois a Constituio
exige que a deciso impugnada tenha sido proferida por Tribunal em seu art. 105,
III. Turma Recursal no Tribunal. Em relao ao recurso extraordinrio nada
impede a sua utilizao.
Aes autnomas de Impugnao na L.9099/95
Reviso criminal
Cabe reviso criminal da sentena que homologa a transao?
Segundo Paulo Rangel no cabe pois a reviso criminal pressupe a existncia
de um processo onde no final houve uma condenao transitada em julgado, e
com a transao no h processo muito menos condenao. Adems, o ato que a
homologa no tecnicmente uma sentena, pois esta a deciso judicial que
encerra a relao com a anlise de mrito. Porm, se houver alguma ilegalidade
deveremos aplicar analogicamente a ao anulatria do CPC.
Quem julga reviso criminal das condenaes do Juizado?

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Direito Processual Penal
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1 orientao prevalecia na doutrina a competncia para julgamento do TJ,


pois alm da reviso ser uma ao de desconstituio da coisa julgada, no h
previso legal de Turma Recursal julgar reviso
2 orientao prevalece na jurisprudncia a competncia para julgar a
reviso criminal das Turmas Recursais pois funcionam como segundo grau em
sede de Juizado.

Habeas Corpus
Quem julga HC quando Turma Recursal do Juizado for autoridade coatora?
Apesar da S. 690, STF fixar a sua competncia para julgar esse HC, o Pleno do
STF entendeu que no faz sentido o Supremo ser o competente pois, quando
qualquer TJ autoridade coatora quem julga o HC o STJ. Logo, quem deve
julgar este HC o TJ.
Tribunal do Juri
Princpios Norteadores do Juri (art. 5, XXXVIII, CF)
a) Plenitude de Defesa seria uma concepo ainda mais ampla da ampla
defesa constitucional, ou seja, aquelas pessoas submetidas ao Juri podem utilizar
qualquer instrumento em prol de sua defesa. Ex: utilizao de carta psicografada no
Tribunal do Juri (os poucos casos que admitiram sua utilizao tiveram como
fundamento a plenitude de defesa).
A defesa pode, na trplica, trazer uma tese nova que at ento no foi
discutida ainda que o MP no tenha possibilidade de rebat-la. Ainda que se alegue

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violao ao contraditrio, em regra, est prtica admitida em razo da plenitude


de defesa.
b) Sigilo das Votaes
c) Soberanida dos veredictos apenas o prprio Juri pode rever o mrito das
suas decises, ou seja, no est inviabilizada a utilizao de recursos, porm a reanlise do mrito s pode ser feita pelo prprio Conselho de Sentena.
A foi denunciado e pronunciado pela prtica de um homicdio duplamente
qualificado. No seu julgamento em Plenrio foram afastadas as qualificadoras e
ele, condenado a 6 anos de recluso pela prtica de um homicdio simples. Julgado
procedente recurso exclusivo da defesa A ser submetido a novo juri. No segundo
Plenrio, o juiz presidente poder quesitar as qualificadoras?
1 orientao Tourinho, Damsio, Mirabete e Polastre o primeiro Plenrio
foi invalidado, desapareceu da ordem jurdica, no serve de parmetros para mais
nada. Alm disso, a soberania dos veredictos um dogma constitucional que no
pode ser limitado.
2 orientao Ada Pellegrini e STF a soberania dos veredictos ser
respeitada na medida em que os jurados apreciaram o feito livremente, podendo at
reconhecer mais qualificadoras. Porm, a pena no poder ultrapassar a do
julgamento anterior, isso porque o ru no pode ser prejudicado quando estiver no
exerccio da ampla defesa constitucional.
3 orientao Pacceli e STJ se no segundo plenrio os jurados julgarem da
mesma forma, reconhecendo ou no as mesmas qualificadoras no h como
agravar a situao do ru. Porm, se os jurados reconhecerem mais qualificadoras
no h como limitar a soberania dos veredictos.

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Cabe reviso criminal das decises do Juri?


1 orientao Tourinho cabe reviso criminal e julgada procedente o
prprio TJ rescinde e rejulga, uma vez que a soberania dos veredictos existe para
proteger o ru e no pode ser utilizada para imped-lo de ter acesso a benefcios.
2 orientao Romeiro por conta da soberania dos veredictos julgada
procedente a reviso o ru dever ser submetido novo Juri.
Em relao aos homicdios cometidos antes da reforma do CPP de 2008, ainda
possvel protesto por novo Juri?
1 orientao Aury Lopes Jr. a reforma do CPP neste aspecto teve natureza
mista, pois acabou repercutindo em dispositivos constitucionais materiais. Logo,
ainda possvel o protesto por novo Juri.
2 orientao STJ e Polastre - a reforma teve natureza processual, sendo a
norma processual mais nova presumidamente mais gil sua aplicao imediata.
d) Competncia para julgamento de crimes dolosos contra a vida nada
impede que a lei ordinria venha a ampliar o rol de crimes da competncia do Juri.
Porm o que ela no pode fazer reduz-la.
1 fase do Juri
Antes da reforma de 2008:
Denncia Citao Interrogatrio Sumrio Acusao Sumrio Defesa
Alegaes Finais Sentena (Pronncia, Impronncia, Absolvio Sumria,
Desclassificao).

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Depois da reforma de 2008:


Denncia Citao Resposta Preliminar Audincia de Instruo (oitiva da
vtima;oitiva de test de acusao e defesa; interrogatrio; debates orais) Sentena
(Pronncia, Impronncia, Absolvio Sumria, Desclassificao)
A antiga redao do art. 413 e art. 414, CPP estabelecia que se o ru deveria
ser intimado pessoalmente da deciso de pronncia sob pena de suspender o
andamento do processo at a sua localizao. Surgia aqui a chamada crise de
instncia. Por conta disso, se houvesse necessidade de citar o denunciado por
edital, no aplicariamos aqui o disposto no art. 366, CPP que determina a
suspenso do processo e da prescrio. Segundo Desembargador Paulo Ventura,
seria muito mais benfico ao acusado se conduzissemos o processo at a sentena,
para neste momento suspendermos apenas o seu andamento. A atual redao do art.
420, CPP estabelece que se o ru no for localizado para ser intimado da pronncia
ele dever ser intimado por edital. Desta forma, hoje, no existe qualquer
impeditivo citao por edital na 1 fase do Juri.
Em relao queles processos que estavam suspensos em razo da crise de
instncia, ser possvel aplicao imediata do art. 420, CPP?
1 orientao Aury Lopes Jr. a reforma do CPP neste aspecto teve natureza
mista pois acabou repercutindo na contagem do prazo prescricional. Por esse
motivo devemos aplicar as normas que tratam do direito penal no tempo e, sendo
uma norma mais gravosa a sua aplicao s ser possvel aos crimes cometidos
aps a reforma.
2 orientao prevalece na jurisprudncia a reforma teve natureza
processual uma vez que modificou apenas a forma de intimao da pronncia.

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Logo, a sua aplicao imediata, ou seja, tudo o que estava parado em decorrncia
da crise de instncia volta a andar.
Pronncia: uma deciso interlocutria mista no terminativa onde o juiz
presidente verifica a plausibilidade da acusao.
Elementos da Pronncia

Fundamentao por conta de regra constitucional o juiz dever


fundamentar a pronncia, porm a fundamentao deve ser suscinta
limitando-se a apontar indcios de autoria e prova de materialidade, sob
pena de comprometer a imparcialidade do juri.
FAZER REMISSO NO ART. 413, 1 P ART. 472, P. . E ART. 478,
I, CPP
Qual a consequencia do excesso no uso de linguagem na pronncia?
A hiptese de nulidade porque isso poder comprometer a imparcialidade
dos jurados. Porm, o STF j entedeu que o excesso de linguagem por si s no
causa de nulidade mas, o que anula o processo a utilizao desta pronncia no
Plenrio, violando o disposto no art. 478, I, CPP. Contudo, independente da
violao do art. 478, CPP a hiptese de nulidade, pois os jurados recebem uma
cpia desta pronncia conforme art. 472, pargrafo nico, CPP.
Pronunciando pelo crime doloso contra vida, o que o juiz presidente dever
fazer em relao ao crime conexo?
Normalmente o juiz presidente pode pronunciar ou impronunciar em relao
ao crime conexo. Porm, existem alguns precedentes no STJ entendendo que
pronunciado pelo crime doloso contra a vida automaticamente o Juri se torna o
competente para todos os crimes conexos.

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O juiz pode, na pronncia, reconhecer qualificadoras que no foram


imputadas pela acusao?
1 orientao precedentes no STF as qualificadoras so circunstncias da
pena, algo que o juiz tem total possibilidade de reconhecimento. Logo, ele pode
reconhecer de ofcio.
2 orientao As qualificadoras so circunstncias do crime, tanto que
transformam a figura simples em qualificada e s podem ser reconhecidas com
provocao do MP.
Alterao da Pronncia:
Se a pronncia preclui ou faz coisa julgada, como seria possvel a sua
alterao aps esse momento?
O que preclui com a pronncia a admissibilidade da acusao, e no a
capitulao legal dada ao fato criminoso. Por isso sua alterao possvel,
conforme art. 421, 1, CPP. O CPP no estabelece um marco final para a alterao
da pronncia, porm a tendncia na jurisprudncia estabelecer como ltimo
momento a abertura do Plenrio, ou seja, instaurada a sesso o feito dever ser
julgado como se encontra.
O princpio da correlao no plenrio do Juri deve ser observado da
seguinte forma: a acusao sustentada em Plenrio deve ser feita nos moldes da
pronncia, e a pronncia deve estar de acordo com a denncia. Por este motivo,
quando o CPP permite a alterao da pronncia na verdade o MP dever aditar a
denncia, o juiz dever permitir que a defesa produza provas para aps ele
modificar a pronncia.

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Recurso da Pronncia: RSE, previsto no art. 581, IV, CPP (FAZER


REMISSO NO ART. 413, CPP).
Impronncia: deciso interlocutria mista terminativa proferida pelo juiz
presidente quando, encerrada a primeira fase do Juri, no existirem indcios
mnimos ou prova de materialidade delitiva capazes de submeter o agente a
julgamento em Plenrio.
A impronncia faz apenas coisa julgada formal, pois se a qualquer momento
surgir prova nova, nada impede que seja deflagrada uma outra ao penal, salvo se
j estiver extinta a punibilidade, conforme disposto no art. 414, pargrafo nico,
CPP.
Impronunciando pelo crime doloso contra a vida, o que o juiz presidente
dever fazer em relao ao crime conexo?
Preclusa a impronncia, o crime conexo dever ser remetido ao juzo
competente.
Recurso da Impronncia: apelao, conforme art. 416, CPP.
Desclassificao: ocorre quando, encerrada a primeira fase do Juri, ficou
comprovada a presena de crime, porm no doloso contra a vida.
Na sentena de desclassificao o juiz presidente dever, de forma
fundamentada, afastar a competncia do Juri, porm sem fazer qualquer referncia
ao crime que na sua concepo subsiste, caso contrrio ele no estaria
desclassificando e sim julgando. Ele dever limitar-se a indicar o rgo competente
para apreciar este crime residual, pois ao receber este procedimento o MP dever
oferecer nova denuncia.

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Qual o recurso da sentena que declara a desclassificao? Para a


jurisprudncia o recurso na hiptese de desclassificao o RSE, feito com base no
art. 581, II, CPP, isto porque quando o juiz desclassifica o crime e remete outro
Juizo, de certa forma ele est reconhecendo a sua incompetncia. (FAZER
REMISSAO NO ART. 419 P/ ART. 581, II, CPP).
Desclassificao no Plenrio: exemplos

Os jurados desclassificaram a tentativa de homicdio, subsistindo uma leso


corporal de natureza grave. De acordo com o art. 492, 1, CPP caber ao
juiz presidente proferir sentena.

Os jurados desclassificam a tentativa de homicdio, subsistindo uma leso


corpoal de natureza leve. De acordo com a parte final do art. 492, 1, CPP,
no prprio Plenrio ser dada a oportunidade das medidas despenalizadoras
do Juizado e, caso no seja possvel, o juiz presidente proferir a sentena.
Quando a desclassificao faz surgir delito cuja ao penal pblica
condicionada representao, o juiz ter duas possibildades para atender a
essa condio de procedibilidade: aplica analogicamente o disposto no art.
91, L. 9099/95, permitindo que a vtima oferea, naquele momento a
representao; o juiz pode, ainda, analisar o comportamento da vtima
durante o processo, ou seja, se ela tinha interesse na persecusso, se ela
cooperava com as investigaes, etc, presumindo ento que ela representou.

A foi submetido Plenrio pela prtica de uma tentativa de homicdio conexo


com estupro. Porm os jurados afastaram o dolo de matar, operando a
desclassificao. De acordo com o art. 492, 2, CPP tanto o crime
desclassificado como o conexo sero julgados pelo juiz presidente.

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OBS: se no momento da desclassificao surgir crime da competncia da


Justia Militar o juiz presidente no poder proferir sentena, devendo
remeter o feito Justia Militar uma vez que trata-se de regra de
competncia fixada na Constituio.
Absolvio Sumria: nas hipteses taxativas prevista no art. 415, CPP, o
prprio juiz presidente proferir sentena de mrito encerrando o procedimento
sem submeter o agente ao Juri. O recurso cabvel apelao conforme art. 416,
CPP.
Art. 416, pargrafo nico, CPP: se na primeira fase do Juri ficar comprovado
que o agente inimputvel nos termos do art. 26, caput, CP, a defesa ter as
seguintes opces: (i) sustenta a inimputabilidade como nica tese defensiva, o que
far com que o juiz presidente absolva o ru aplicando medida de segurana; (ii) a
defesa poder sustentar outras teses, o que provavelmente far com que o agente
seja submetido Plenrio. No Plenrio o agente poder tentar uma absolvio
prpria. Contudo, se ele for condenado o prprio juiz presidente aplicar medida de
segurana;
Nas absolvies sumrias do Juri, o juiz presidente dever aplicar o art. 574
recorrendo de ofcio?
1 orientao (prevalece) alm do recurso de ofcio ter constitucionalidade
duvidosa, a absolvio sumria hoje tratada no art. 415, CPP, que no faz
nenhuma remisso ao recurso de ofcio. Logo, com a reforma do CPP de 2008, esta
hiptese hoje no admite mais a aplicao do art. 574, CPP.
2 orientao o recurso ainda existe pois, alm do art. 574, CPP exigir
expressamente, a reforma do CPP de 2008 fez apenas uma renumerao, ou seja,

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ele deslocou a absolvio sumria do art. 411 para o art. 415 sem promover
qualquer alterao substancial.
Somente pode ser objeto de absolvio sumria os crimes dolosos contra a
vida. Desta forma, se o agente for absolvido sumariamente de um homicdio, aps
o trnsito em julgado desta deciso eventual crime conexo ser remetido ao Juzo
competente.
2 fase do Juri
Antes de 2008:
Pronncia

libelo contrariedade ao libelo julgamento em Plenrio

Depois de2008:
Pronncia Intimao das partes (art. 422) incluso do feito em pauta
julgamento em Plenrio.
OBS: em alguns Estados a Lei de Organizao Judiciria estabelece que a primeira
fase do Juri desenvolvida perante o juiz singular. Aps a pronncia, o agente
ento ter o seu julgamento perante o Juri. Desta forma, o art. 424, CPP s
aplicado nestes casos pois no RJ, SP, etc., desde o incio do procedimento o feito
desenvolvido perante o Juri.
Desaforamento: nas hipteses previstas nos art. 427 e art. 428, CPP o
julgamento ser deslocado de uma comarca para outra desde que surja alguma
hiptese que sinalize para a parcialidade do Plenrio ou risco par ao ru.
Hipteses de Desaforamento:
Interesse de Ordem Pblica;
Dvida sobre a imparcialidade do Juri;

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Risco para a segurana pessoal do acusado


No realizao do Plenrio nos 6 meses seguintes precluso da pronncia
De acordo com o art. 427, CPP s possvel pedir o desaforamento aps a
precluso da pronncia, tendo como marco final a abertura do Plenrio, salvo
quando o motivo surgiu durante o julgamento.
possvel o reaforamento? Reaforamento o retorno para a comarca de
origem, desde que ocorra o seguinte: na comarca atual surgiu uma das hipteses
dos arts. 427 e 428, CPP e na comarca de origem esses motivos desapareceram.
Preparao para a abertura do Plenrio:
Jurados: De acordo com o art. 433, CPP sero convocados 25 jurados, porm
para que o juiz possa iniciar os trabalhos, pelo menos 15 devero estar presentes,
sendo considerado para a obteno deste nmero os jurados excludos por
suspeio e impedimento. conforme art. 463 e art. 463, 2, CPP.
MP: Se o promotor no estiver presente, no haver Plenrio naquele dia,
sendo o julgamento remarcado para uma data prxima, sem prejuzo da adoo de
medidas de carter correcional contra o promotor, conforme art. 455 e art. 455,
pargrafo nico, CPP.
Advogado: a ausncia do advogado levar obrigatoriamente ao adiamento do
Plenrio, porm se o motivo no for justo o juiz designar nova data e intimar o
defensor pblico, pois na hiptese de nova ausncia ser o defensor que realizar o
Plenrio, como dispe o art. 456 e pargrafos, CPP.
Ru: Ru solto, que foi regularmente intimado e que no compareceu ser
julgado revelia conforme art. 457, CPP. A reforma do CPP de 2008 trouxe o

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chamado julgamento de cadeiras vazias, uma vez que hoje no h mais a


possibilidade de crise de instncia.
O ru preso ser, em regra, requisitado e conduzido pelas autoridades, salvo
se ele pedir para no comparecer quando ento ser julgado revelia, conforme art.
457, 2, CPP.
Formao do Conselho de Sentena: estando todos presentes, o juiz
presidente iniciar a formao do Conselho de Sentena com o sorteio dos jurados.
A atual redao do art. 469, CPP estabelece que, na medida em que o jurado for
recusado ele ser automaticamente excludo, independente da concordncia ou
discordncia dos demais. Desta forma, se em razo das recusas no sobrar um
nmero mnimo de 7 jurados no haver Plenrio naquele dia, e o juiz presidente
designar novas datas para a realizao do julgamento em separado, conforme art.
469,CPP.
Instruo Plenria:
Oitiva da vtima
Oitiva das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa: FAZER
REMISSAO NO ART. 473 P/ O ART. 212 E VICE VERSA!! Na instruo
plenria quem inicia a inquirio o juiz presidente, formulando as
perguntas diretamente estas. Porm como o juiz inicia a inquirio de certa
forma o cross examination foi mitigado.
Interrogatrio
Sustentao Oral da acusao por at 1 hora e meia;
Sustentao Oral da defesa por at 1 hora e meia
Possibilidade de rplica por mais 1 hora
Possibilidade de trplica por mais 1 hora
Limitaes no Plenrio: (art. 478, CPP)

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As partes no podero fazer meno deciso de pronncia ou outras que


julgaram admissvel a acusao
As partes no podero fazer meno ao uso de algema
As partes no podero fazer meno ao silncio do acusado ou sua
ausncia no interrogatrio.
Durante os debates as partes no podero exibir objeto ou documento que
no tenha sido anexado aos autos com antecedncia mnima de trs dias do
Plenrio.
Aps as manifestaes das partes, o juiz elaborar os quesitos e em seguida os
submeter apreciao das partes. A quesitao ser feita na ordem disposta pelo
art. 483,CPP.
OBS: Com a reforma do CPP de 2008, aps reconhecer autoria e materialidade, o
juiz presidente dever indagar aos jurados se o ru deve ser absolvido. Trata-se de
quesito genrico que engloba todas as teses de defesa sustentadas no Plenrio.
Embora alguns autores sustentem que essa forma de quesitao compromete a
ampla defesa, na verdade a maior dificuldade surgir para o MP na ocasio da
elaborao do recurso. Se o MP no consegue identificar qual tese levou
absolvio isso significa que no recurso acusao dever impugnar todas as teses
sustentadas no Plenrio.
Aprovados os quesitos pelas partes, o advogado, o promotor o juiz e os
jurados iro para a sala secreta onde ter incio a votao. Aps a anlise de mrito
pelos jurados, condenando ou absolvendo, o juiz presidente elaborar a sentena.
A reforma do CPP de 2008 trouxe a possibilidade do juiz presidente dissolver
o Conselho de Sentea em razo de pedido de diligncia formulado pela parte.
Desta forma, se durante o Plenrio a defesa solicitar ao juiz a aplicao do art. 481
e ele concordar, tudo o que foi feito at aquele momento ser perdido com a

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necessidade de constituir um novo Conselho de Sentena para o prosseguimento


dos trabalhos.
Procedimento nos crimes contra a honra
A maioria dos crimes contra a honra so delitos de menor potencial ofensivo,
razo pela qual aplicaremos o rito da lei 9099/95. Porm para aqueles crimes cuja a
pena supere dois anos devemos aplicar os arts 519 e ss., CPP.
Ao Penal nos Crimes contra a honra - a maioria dos crimes possui ao
penal privada, com as seguintes excees:

Crime contra a honra do Presidente da Repblica ou Chefe de Governo


estrangeiro ao penal pblica condicionada requisio do Ministro da

Justia
Injria real praticada com emprego de leso corporal ao penal pblica
condicionada representao.
Injria preconceituosa ao penal pblica condicionada representao
Crime contra a honra de funcionrio pblico relacionado ao exerccio da
funo pelo CP ao penal pblica condicionada representao, porm
o STF editou a S. 714 dando legitimidade concorrente ao ofendido mediante
queixa.
Antes do oferecimento da queixa possvel que seja formulado pedido de
explicaes previsto no art. 144, CP. Trata-se de medida facultativa de carter
preparatrio cujo objetivo dar ao autor justa causa para o incio da ao penal.
Esse pedido no interrompe o prazo decadencial para oferecimento da queixa, e sua
nica consequncia processual a preveno.
Nos crimes contra a honra em que a ao pblica, cabe pedido de
explicaes? No cabe pois o art. 144, CP somente deu legitimidade ao querelante.

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Com ou sem pedidos de explicaes ser oferecida a queixa, porm antes do


seu recebimento o juiz dever designar audincia de conciliao prevista no art.
520, CPP.O juiz 1, CPP dever designar a audincia sob pena de nulidade
absoluta, at porque essa audincia possui natureza jurdica de condio de
procedibilidade imprpria.
Crime contra a honra em que a ao pblica? O Juiz deve designar audincia
de conciliao do art. 520, CPP? NO, por conta do princpio da indisponibilidade.
Na hiptese da queixa ser absolutamente inepta ainda assim o juiz deve
designar audincia de conciliao?
1 orientao ela deve ser rejeitada pois caso contrrio essa audincia
poderia caracterizar um constrangimento ilegal ao querelado.
2 orientao - o juiz deve designar audincia pois o objetivo do processo
promover a pacificao dos conflitos de interesse.
A ausncia do querelante nesta audincia causa perempo?
1 orientao (prevalece levemente no STJ) causa perempo pois
demonstra o desinteresse da parte no andamento do processo.
2 orientao s possvel falarmos em perempo quando a ao penal
tiver sido deflagrada, e na hiptese a queixa ainda no foi recebida. Desta forma, a
sua ausncia significa apenas que ele no quer qualquer acordo.
Recebida a queixa o rito a ser observado o ordinrio, conforme art. 519,
CPP.
Em alguns crimes contra a honra, o querelado poder ajuizar a exceo da
verdade que ser apresentada no prazo da defesa, instruda e julgada junto com a

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sentena. Desta forma, no h em regra um julgamento prvio da exceo da


verdade. Ao e exceo so julgadas simultaneamente, salvo quando o querelante
tiver foro por prerrogativa de funo:
Um juiz ofereceu queixa contra A imputando-lhe a prtica do crime de calnia
uma vez que A afirmou que o juiz vendeu determinada sentena. Para se defender
A ajuizou exeo da verdade para provar que o juiz realmente vendia sentenas.
Neste caso, a exceo ser remetida ao Tribunal para julgamento prvio, podendo
surgir duas situaes:
O Tribunal julga procedente a exceo da verdade, ou seja, reconhece a
veracidade do que foi dito por A. Neste caso, restar ao juiz singular a
absolvio uma vez que ficou comprovado que o fato imputado no era
falso.
O Tribunal julga improcedente a exceo da verdade. Neste caso, o juiz
singular poder condenar ou absolver de acordo com as provas constantes
nos autos.
E se na hiptese anterior o fato mencionado por A contra o juiz caracterizasse
crime de difamao? Como seria o processamento da exceo da verdade?
Depende do contedo do fato imputado na difamao. Se o fato for ofensivo
porm atpico no h necessidade de remetermos a exceo para julgamento prvio
no Tribunal, ou seja, o prprio juiz julga ao e exceo. Porm, se o objeto da
difamao for a prtica de uma contraveno penal, o que estar sendo discutido na
exceo da verdade se aquele indivduo com foro privilegiado cometeu ou no
uma contraveno. Neste caso, h necessidade de remessa da exceo ao Tribunal
para julgamento prvio.

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Procedimento nos crimes contra a Propriedade Imaterial (L. 9279/96 + art.


184, CP)
So crimes que protegem a atividade intelectual das pessoas e que possuam
repercusso econmica.
Pecualiaridades:
Antes de qualquer medida de cunho processual o querelante dever
comprovar a titularidade do direito de ao, ou seja, deve comprovar que o
proprietrio daquela marca (art. 526, CPP).
Se o crime deixar vestgios o querelante dever solicitar pedido de busca e
apreenso desses vestgios, que ser realizada por dois peritos, conforme art.
527, CPP.
Posso aplicar neste procedimento o disposto no art. 167, CPP?
O exame pericial nesta Lei possui natureza jurdica de condio de
procedibilidade. Logo, imprescindvel a elaborao do laudo realizado pelo
perito.
Aps a elaborao do laudo ele dever ser homologado pelo juiz conforme art.
528, CPP. Aps a homologao o querelante ter o prazo de 30 dias para
oferecer a queixa, conforme art. 529, CPP.
Qual a natureza jurdica do prazo de 30 dias?
1 posio (dominante) - No um prazo decadencial especfico. Dentro do
perodo de 6 meses o querelante dever providenciar a busca e apreenso, a
homologao do laudo, para que em 30 dias, oferea a queixa com base neste
laudo. Segundo Tourinho, trata-se na verdade de um prazo de validade do

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laudo. Superado 30 dias, porm dentro de 6 meses, o querelante dever


provideciar novo laudo.
2 posio (minoritria) - Trata-se de um prazo decadencial especfico, ou
seja, independente da descoberta da autoria do fato o querelante ter 30 dias
para oferecer a queixa contados da homologao do laudo.
Recebida a queixa o rito a ser seguido o ordinrio.
ATENO: de acordo com a sano penal a maioria dos crimes contra a
propriedade imaterial poderia ser considerada da competncia do JECRIM.
Porm, como o procedimento j surge de forma muito complexa ele
desenvolvido na vara criminal sem prejuzo da aplicao das medidas
despenalizadoras da L. 9099/95.
Procedimento nos crimes do CTB (L. 9503/97)
Leso corporal culposa: (art. 291, 1, CTB) em regra o crime de leso
corporal admite composio, transao e a ao penal pblica condicionada
representao, salvo: se o agente dirigiu o veculo drogado ou embriagado; na
ocasio do acidente o agente estava participando de um raxa; se na ocasio do
acidente o agente havia superado a velocidade mxima da via em 50 KM/H.
Que crime comete a pessoa que, ao dirigir embrigado, provoca leso culposa?
1 orientao toda vez que em um crime de perigo (embriaguez) ocorrer o
dano, o agente responde apenas pelo dano absorvido o crime de perigo. Desta
forma, o agente responder apenas pelo crime de leso absorvida a embriaguez.
Adems, a embriaguez j foi considerada para afastar as medidas despenalizadoras,
incidindo em bis in idem consider-la novamente.

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2 orientao com uma nica conduta imprudente o agente cometeu dois


crimes, logo, responder pelos dois em concurso formal.
3 orientao com duas condutas distintas o agente cometeu dois crimes,
logo, ele responde pelos dois em concurso material.
Multa Raparatria (art. 297, CTB)
Qual a natureza da multa reparatria prevista no art. 297, CTB?
1 orientao Damsio - ela tem natureza penal em razo das vrias
remisses ao CP. Porm, se o legislador pretendia criar uma pena substitutiva
conforme as penas restritivas de direito ele deveria ter feito uma cominao
detalhada na parte geral do CTB, ou ento, uma cominao aps cada figura tpica.
Como o legislador no fez nada disso a multa reparatria inconstitucional por
ofensa ao princpio da reserva legal.
2 orientao (prevalece) ela tem natureza civil em razo do seu forte
carter indenizatrio. Porm, condenar algum a pagar uma quantia sem que tenha
havido qualquer discusso cerca do prejuzo fere o contraditrio, a ampla defesa e
por isso inconstitucional.
3 orientao Polastre enquanto o CPP adotou o sistema da independncia
entre jurisdies penal e civil, o CTB adotou o sistema da adeso que j foi
inclusive adotado pelo CP do Imprio. O sistema da adeso pode ser obrigatrio (o
juiz sempre se manifesta sobre a reparao dos danos, independente da
manifestao da vtima) e facultativo (o juiz s se manifesta sobre a reparao dos
danos se houver pedido da vtima). O CTB adotou a adeso obrigatria e, para que
no haja ofensa princpios constitucionais, bastaria que o MP, ao longo da ao

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penal, produzisse provas voltadas a apurar o valor do prejuzo, dando ao ru a


contra prova.
Art. 301, CTB: o artigo determina que, em qualquer acidente de trnsito que
resulte vtima, o condutor do veculo no ser preso em flagrante e nem se exigir
fiana se ele prestar socorro vtima.
Art. 306, CTB: a L. 12760/12 alterou o CTB retirando do art. 306 os 6
decigramas de lcool at ento considerado uma elementar para caracterizao do
crime de embriaguez ao volante. Desta forma, hoje para a caracterizao da
embriaguez basta o agente dirigir embriagado, o que poder ser comprovado
atravs de qualquer meio de prova. A melhor defesa para o cidado hoje ser
realizar o bafmetro demonstrando que a quantidade de lcool ingerida no
superou 6 decigramas.
Lei de Drogas (L. 11343/06)
Uso de drogas (art. 28):
Se considermos a sano penal do uso de drogas, podemos afirmar que o uso
crime?
1 orientao (Luiz Flvio Gomes) de acordo com o art. 1 da Lei de
Introduo ao CP, crime aquele delito punido com recluso, deteno ou multa e
contraveno o delito punido com priso simples. Como o uso de drogas no
punido com nenhuma dessas sanes trata-se de uma infrao penal sui generis.
2 orientao (STF) o uso crime, com a peculiaridade de apresentar uma
sano penal diferenciada.
Punir o uso de drogas fere a Constituio?

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1 orientao (Nilo Batista) h ofensa ao princpio da lesividade, uma vez


que um dos seus consectrios sinaliza que o direito penal no pode punir a auto
leso. Quando o indivduo usa a droga ele o nico prejudicado.
2 orientao o bem jurdico tutelado pela Lei de Drogas no a sade do
usurio, mas sim a sade pblica que um bem transindividual da coletividade.
Usar droga, por si s, crime?
1 orientao (Alberto Silva Franco) o legislador no pune o uso em si, mas
sim as condutas voltadas ao uso. Logo, a conduta atpica.
2 orientao (prevalece na jurisprudncia) quem usa a droga a esta trazendo
consigo, no importa se o faz no bolso ou na boca. Logo a conduta criminosa.

O indivduo surpreendido portanto semente de maconha. A conduta tpica?


1 orientao a conduta atpica pois trata-se de ato preparatrio do crime
previsto no art. 28, 1.
2 orientao a semente de maconha pode ser mastigada e assim produzir
efeito entorpecente. Logo, a conduta est prevista no art. 28, caput, da Lei de
Drogas
3 orientao a caracterizao do crime exige a demonstrao, no caso
concreto, que aquela semente apreendida possui o efeito entorpecente.
Para diferenciarmos o uso do trfico de drogas, devemos considerar no
apenas a quantidade, muito embora grande quantidade sinaliza trfico e pequena

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quantidade pode sinalizar o uso. Alm dissodevemos considerar a forma como a


droga estava acondicionada, as circunstncias da priso, os antecedentes do rum
etc.
De acordo com o art. 48 da Lei, o uso de drogas da competncia do
JECRIM, com as seguintes peculiaridades:
Tratando-se de priso em flagrante ser dada ao agente a possibilidade de
prestar o compromisso de comparecer, sendo ento posto em liberdade.
Porm, se o agente no prestar o compromisso tambm dever ser posto
em liberdade uma vez que a parte final do 3 proibe a deteno do agente.
OBS: a redao confusa do art. 48, 3 parece sugerir que caber ao juiz
lavrar o termo circunstanciado, providenciar exames periciais, etc., e
apenas na sua ausncia caberia o delegado a adoo dessas medidas.
Porm, o que o legislador tentava sinalizar que se no for possvel
encaminhamento imediato ao juzo ser designada data posterior para
audincia preliminar, o mesmo que foi feito na L. 9099/95.
ATENO: em alguns estados existem convnios onde autoridade
policial que realiza essa fase inicial a PM. Contudo, so convnios de
constitucionalidade duvidosa, uma vez que, de acordo com a Constituio,
cabe a PM o patrulhamento ostensivo e Polcia Civil a investigao.
O fornecimento gratuito de drogas uso ou trfico?
O art. 33 da Lei de Drogas possui um elemento subjetivo do tipo, ou seja,
alm da realizao do verbo imprescindvel que o agente possua a
finalidade de comercializar a droga. Desta forma, quando o fornecimento
for feito pelo traficante com a finalidade de captar usurios ser trfico.

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Quando o fornecimento for feito entre usurios a conduta esta prevista no


art. 33, 3.
Art. 33: crime de trfico de drogas
ATENO: tanto o art. 33 quanto o art. 28 da Lei de Drogas mencionam o
verbo adquirir, porm o art. 28 possui um elemento subjetivo do tipo explcito, que
a finalidade de consumo pessoal. J o art. 33 possui um elemento subjetivo
implcito que a finalidade de comercializar a droga.
A ingressou no Brasil trazendo grande quantidade de droga. Aps ultrapassar
a zona de fiscalizao alfandegria ele ingressa em um veculo sendo surpreendido
posteriormente durante uma Blitz da Polcia Rodoviria. Qual o rgo competente
para julgamento?
Segundo o STF o art. 33 o chamado tipo penal misto alternativo, de forma
que muito comum que em um nico contexto o agente realize vrios verbos,
respondendo porm por um crime nico. Desta forma, quando o agente supera a
importao e realiza outro verbo como ter em depsito, transportar e etc., cessa a
competncia da Justia Federal e a competncia passa a ser dos estados.
Segundo o STF no importa a descoberta da origem estrangeira da droga, pois
se o agente no estiver mais importanto e estiver realizando outro verbo a
competncia ser da Justia Estadual.
A cometeu o crime de trfico de drogas em 2005, sendo condenado pena
mnima de 3 anos de recluso. Com a entrada em vigor da L 11.343/06 qual
dispositivo legal ser aplicado para ele?
Prevalece na jurisprudncia que a L. 6368/76 melhor para o ru em razo da
pena mnima ser inferior. Porm, a L. 11.343/06 traz uma causa de reduo de

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pena (art. 33, 4) que no era prevista na legislao anterior. Para a jurisprudncia
devemos aplicar o 4 da nova Lei de Drogas na hiptese, o que segundo
Bittencourt no se trata de criao de uma terceira lei mas sim de uma
movimentao judicial previamente delimitada pelo legislador. Desta forma se
aplicarmos a reduo mxima de 2/3 em uma pena mnima de 3 anos o agente ser
merecedor da suspenso condicional do processo.
Art. 44:
Persiste a proibio de liberdade provisria aos acusados por trfico de
drogas?
Quando a L. 8072 entrou em vigor ela proibia liberdade provisria para todos
os crimes hediondos e equiparados, o que foi questionado pela doutrina que
entendia que cabe ao juiz na situao concreta analisar se a manuteno da priso
era ou no necessria. Porm, em 2006, a nova Lei de Drogas entra em vigor e
tambm proibe a liberdade provisria para o trfico e equiparados, retomando a
discusso. Em 2007, a L. 11.464 altera a Lei de Crimes Hediondos passando a
permitir liberdade provisria. A partir desse momento teve incio uma discusso
quanto a manuteno do art. 44 da Lei de Drogas, surgindo as seguintes
orientaes:
Min Carmem Lcia e Min Ellen Grace no importa a redao legal. Quem
proibiu liberdade provisria para hediondos e equiparados foi a Constituio,
que no seu art. 5, XLIII vedou a fiana para todos os crimes hediondos e
equiparados. Desta forma quem proibe o mais proibe o menos (se no pode
sair pagando tambm no pode sair de graa).

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Min. Lewandovski a proibio do art. 44 persiste uma vez que a L.


11.343/06 especial quando comparada a L. 8072.
Jurisprudncia a lei ordinria no pode estabelecer tratamento diferenciado
para crimes que possuem a mesma gravidade e que foram equiparados pela
Constituio. Desta forma, cabe ao juiz na situao concreta verificar se h ou
no necessidade da priso. Na ltima alterao do CPP o legislador
regulamentou integralmente o assunto, proibindo apenas fiana para crimes
hediondos e trfico, razo pela qual provavelmente o art. 44, Lei de Drogas
perca a sua eficcia.
Art. 45: dependente qumico
O juiz dever instaurar o incidente sempre, bastando alegao da defesa?
1 orientao (prevalece na doutrina) uma vez suscitado pela defesa o juiz
dever instaurar pois o objetivo do incidente dar ao indivduo um tratamento
mdico adequado.
2 orientao (prevalece na jurisprudncia) cabe ao juiz, na situao
concreta, verificar se o indivduo apresenta sinais de dependncia qumica, uma
vez que esse exame pode acabar levando excesso de prazo e relaxamento de
priso.
Instaurado o incidente e comprovada a dependncia qumica o art. 45
estabelece que o agente ser isento de pena independente do crime que ele tenha
praticado. Sem prejuzo o legislador sugere o encaminhamento para tratamento
mdico. Cumpre destacar que no se trata de internao compulsria mas sim uma
sugesto para tratamento.

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Qual a natureza jurdica desse tratamento mdico?


1 orientao Damsio trata-se de uma medida de segurana sui generis
2 orientao (prevalece) no se trata de medida de segurana uma vez que
aqui no h juzo de periculosidade, mas sim de um tratamento mdico
especializado.
Art. 50: priso em flagrante
Para a elaborao do APF e oferecimento da denncia ser imprescindvel a
elaborao do laudo prvio de constatao de que aquela substncia entorpecente.
Alm desse, para realizao da AIJ, ser imprescindvel a vinda aos autos do laudo
definitivo que possui natureza de condio de procedibilidade imprpria. A
ausncia de qualquer dos laudos causa de nulidade, embora existam decises no
STF entendendo que o laudo definitivo meramente confirmatrio do laudo
prvio, razo pela qual sua ausncia mera irregularidade.
Art. 53: agente inflintrado e ao controlada
O art. 53 da Lei de Drogas exige prvia ordem judicial para que seja realizad
ao controlada e a infiltrao, enquanto a L. 9034/95 s exige prvia ordem
judicial na infiltrao. Como as medidas so as mesmas nas duas leis e como a Lei
de Drogas posterior a jurisprudncia vem exigindo prvia ordem judicial no dois
casos, o que dar maior credibilidade s medidas e evitar que ela seja utilizada
como pretexto para prticas criminosas.
O que o infiltrado pode arrecadar em termos de acervo probatrio e que
condutas ele pode realizar?

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Como no h previso legal caber ao juiz, no mandado que autoriza a


infiltrao, estabelecer quais provas o infiltrado poder ou no arrecadar. Em
relao a conduta criminosa devemos trabalhar com o princpio da
proporcionalidade, ou seja, o infiltrado no poder matar, torturar, lesionar e etc.,
salvo se essa for a nica opo para preservar a prpria vida.
A partir do art. 54: instruo criminal
Oferecimento da Denncia (art. 55) Defesa Premilinar (10 dias)
possibilidade de diligncias judiciais possibilidade de interrogatrio (art. 55,
5) recebimento da denncia designao de AIJ (30 ou 90 dias interrogatrio; oitiva testemunha de acusao e defesa; debates orais) Sentena
oral ou em 10 dias.
OBS: no momento da apresentao da defesa preliminar que a defesa dever
suscitar a necessidade de instaurao do incidente de dependncia toxocolgica. Se
for o caso o juiz poder determinar a apresentao do preso para formar a sua
impresso pessoal. Superada essa fase o juiz determinar a realizao da AIJ.
A reforma do CPP de 2008 inverteu a ordem do interrogatrio apenas nos
procedimentos comuns, sem qualquer alterao nos procedimentos especiais como
a Lei de Drogas. Porm muitos juzes vem realizando uma interpretao
sistemtica invertendo o interrogatrio tambm na Lei de Drogas uma vez que
melhor para o ru.
Procedimento dos crimes de Funcionrios Pblicos (art. 513, CPP)
De acordo com o art. 514, CPP antes do juiz decidir se recebe ou no a
denuncia ele dever notificar o acusado para apresentar resposta preliminar em 15
dias. Quando o CPP entrou em vigor funcionrio pblico no podia responder

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inqurito policial pois isso comprometeria o regular funcionamento da


Administrao. Por esse motivo, antes do juiz decidir se receberia ou no a
denncia o servidor deveria ser ouvido. Como hoje o funcionrio pblico pode
responder a inqurito policial, o STJ editou a S. 330. Porm o STF j entendeu que,
independente da razo do art. 514, CPP a resposta prestigia a ampla defesa do ru.
Logo a sua inobservncia causa de nulidade absoluta.
Recebida a denncia, o rito a ser adotado o ordinrio.
Procedimento dos crimes de responsabilidade dos prefeitos (DL. 201/67)
No art. 4 do Dl 201/67 esto definidos os crimes de responsabilidade prprios,
ou seja, infraes de natureza poltico-administrativa cuja competncia da
Cmara de Vereadores e normalmente punidos com perda do cargo. No art. 1 esto
definidos os crimes imprprios, punidos com pena privativa de liberdade cuja
competncia para julgamento do Tribunal de Justia.
O art. 2 do DL 201/67 estabelece um rito que ser aplicado quando o agente
no estiver mais exercendo a condio de prefeito, pois o juzo ser o singular. Se o
agente ainda possuir foro privilegiado, o rito ser o da L. 8038 interpretado de
forma conjunta com o regimento interno do Tribunal de Justia.
De acordo com o art. 29, X, CF compete ao Tribunal de Justia o julgamento
de prefeitos, desde que o crime seja da competncia da Justia Estadual, pois, de
acordo com a S. 702, STF, nos demais casos a competncia caber ao respectivo
Tribunal (TRE ou TRF).
Quem julga o prefeito acusado de desviar verbas oriundas da Unio?

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Depende. Se a verba foi incorporada ao patrimnio municial a competncia


ser da Justia Estadual (TJ). Se o agente tem que prestar contas desta verba a um
rgo federal a competncia ser do TRF, conforme S. 208 e S. 209, ambas do STJ.
De acordo com o art. 2, DL 201/67 antes do juiz decidir se recebe ou no a
denncia a defesa dever apresentar defesa prvia, no prazo de 5 dias, para s ento
o juiz decidir sobre o recebimento.
Ao receber a dennciao art. 2 estabelece que o juiz dever, obrigatriamente,
se manifestar sobre afastamento do cargo e priso preventiva. Porm o mais
razovel que haja prvia manifestao do Ministrio Pblico.
Se o agente ainda esta no cargo de prefeito, o rito passa a ser o da L.. 8038,
porm o pedido de afastamento tinha como fundamento o art. 2, II, DL 201/67.
Com as alteraes promovidas no CPP nada impede que o afastamento tenha como
base o art. 319, VI.
OBS: o art. 2, 2 do DL 201/67 criou a chamada ao pblica subsidiria da
pblica. Se as autoridades estaduais, polcia e MP, permanecerem inertes caber
ao Procurador Geral da Repblica instaurar inqurito e deflagrar ao penal. Toda
doutrina entende que esse pargrafo no foi recepcionado pela Constituio, pois
toda a competncia da Justia Federal est fixada no art. 109, CF, e o que sobra
dos estados. Adems isso colocaria o MPF em uma posio de fiscal da atuao do
MPE.
Procedimento na Lei Maria da Penha (L. 11.340/06)
Art 5:
De acordo com o art. 5, L. 11.340/06 devemos aplicar a Lei e suas medidas
protetivas nas seguintes hipteses:

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1) autor e vtima residem sob o mesmo teto, independente de cohabitao ou


vnculo de parentesco;
2) autor e vtima so parentes, independente de cohabitao;
3) autor e vtima so ou foram casados, namorados ou companheiros.
ATENO: O TJRJ vem limitando a aplicao da L. 11.340/06 naquelas
hipteses onde a mulher vtima em razo de seu relacionamento afetivo pois nas
hipteses dos incisos I e II o fato dela ser mulher no determinante prtica do
crime, devendo o feito ser julgado pelo juiz singular.
Art. 16:
A L. 11.340/06 no modificou a ao penal nos crimes que envolvam
violncia domstica e familiar contra a mulher. A nica ressalva est relacionada
leso corporal. Nos crimes de ameaa, estupro, etc., a ao penal continua sendo
condicionada representao. Contudo, se nesses casos a vtima renunciar ou
retratar a representao o juiz dever designar uma audincia especial para que,
perante o juiz, a vtima reforce a sua manifestao.

Essa audincia especial s deve ser designada quando j existir nos autos
manifestao da vtima querendo desisitir do feito. Muitos juzes vem designando
de forma automtica essa audincia especial mesmo sem qualquer manifestao da
vtima. O STJ j entendeu que essa prtica ilegal e que, de certa forma, acaba por
estimular a vtima a desistir do procedimento.
Art. 41:
Se um marido cometer vias de fato possvel aplicar a L. 11.340/06?

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O STF j entendeu que diante da poltica de proteo integral mulher a Lei


Maria da Penha deve ser aplicada da forma mais ampla possvel, de forma que a
expresso crime que consta no art. 41 englobe todas as espcies de infrao penal.
De acordo com a redao do art. 41 da L. 11.340/06, qual a natureza da ao
penal do crime de leso corporal leve praticado nos moldes do art. 5? possvel
aplicarmos a suspenso condicional do processo?
1 orientao - O objetivo do art. 41, segundo o STF, foi prestigiar o princpio
da isonomia, uma vez que a mulher a parte mais vulnervel da relao processual.
Desta forma, a ao penal pblica incondicionada e sem possibilidade de
aplicao de qualquer medida despenalizadora da L. 9099/95.
2 orientao Geraldo Prado e Min Maria Thereza o objetivo da L.
11.340/06 foi afastar a aplicao das medidas despenalizadoras da L. 9099/95, mas
no alterar a natureza da ao penal que contina sendo pblica condicionada
representao.
3 orientao o objetivo do art. 41 foi afastar aquelas medidas tpicas dos
delitos de menor potencial ofensivo, mas no alterar a natureza da ao penal nem
mesmo afastar a suspenso condicional do processo, pois so medidas aplicadas a
delitos que no so de menor potencial ofensivo.
4 orientao Grandinetti o art. 41 inconstitucional por afronta ao
princpio da isonomia uma vez que estabelece tratamento diferenciado
simplesmente em razo do sexo da vtima.
Crimes ambientais (L. 9605)
A responsabilidade penal de pessoas jurdicas nos crimes ambientais est de
acordo com a nossa Constituio?

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1 orientao Rgis Prado, Bittencout. Juarez Sirino, Dotti, etc., sustentam


que todo o sistema penal calcado na responsabilidade individual. A
criminalizao da pessoa jurdica incompatvel com o princpio constitucional da
culpabilidade, da individualizao das penas, da pessoalidade, etc. Adems, todos
os pases que adotaram esta forma de responsabilidade no tem nas suas
Constituies o princpio da culpabilidade.
2 orientao STJ, Damsio e Min. Cernechiaro alm do art. 225, CF
trazer uma regra expressa de criminalizao, a pessoa jurdica tem vontade, que a
soma da vontade dos seus scios. Adems, o juzo de culpabilidade como um
critrio dosador de pena seria substitudo pela extenso do dano ambiental.
Art. 20: fazer remissao no art. 387, IV, CPP
Todos os crimes possuem ao penal de natureza pblica incondicionada,
sendo em regra, da competncia do JECRIM estadual, com as seguintes
peculiaridades:
O MP s poder fazer a proposta de transao se tiver ocorrido a prvia
composio do dano ambiental.
O perodo de prova da suspenso condicional do processo poder ser
prorrogado vrias vezes at que fique comprovada a reparao do dano
ambiental, o que acaba condicionando a extino da punibilidade.
Procedimento na Lei de Falncias (L. 11.101/05)
Qual a natureza jurdica da sentena que decreta falncia?
De acordo com o art. 180 da Lei a sentena uma condio objetiva de
punibilidade.

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OBS: condio objetiva de punibilidade - o crime, com seus trs elementos


constitutivos j ocorreu, porm s surge para o Estado o direito de punir se, algum
dia, o agente falir. Desta forma trata-se de um acontecimento futuro e incerto que
condiciona a punio.
Independente do local onde o crime foi praticado, a competncia criminal para
apurao ser do juzo que decretou a falncia, conforme art. 183, L. 11.101/05
Antes da L. 11.101/05 entrar em vigor o crime falimentar era investigado
atravs do inqurito judicial que era presidido pelo juiz da falncia. Atualmente, se
houver necessidade de investigao isso ser feito atravs de inqurito policial
conforme art. 187.
Recebida a denncia o rito adotado ser o sumrio por fora do art. 185 da
Lei.
Apesar da maioria dos delitos ser considerado infrao de menor potencial
ofensivo, como o feito j nasce complexo ele desenvolvido perante a Vara
Criminal sem prejuzo da aplicao das medidas despenalizadoras da L.9099/95.
Art. 394, 4, CPP
O art. 394, 4, CPP determina a aplicao dos arts. 395 a 397 em todos os
procedimentos penais, incluindo os procedimentos especiais. Desta forma,
naqueles procedimentos especiais onde j existe uma resposta prvia antes do
recebimento da denncia, a aplicao desse dispostivo acabaria levando a
realizao de duas respostas preliminares. A jurisprudncia vem interpretando o art.
394 da seguinte forma: o 2 excluiu todos os procedimentos especiais e o 3
excluiu o juri. Logo, quando o 4 determina a aplicao para todos os
procedimentos de primeiro grau, devemos excluir os especiais e o juri. Para

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Polastre no h necessidade de duas respostas, mesmo porque o que h de mais


importante nos arts. 395 a 397 a possibilidade de uma absolvio sumria, o que
muito bem pode ser aplicado a todos os procedimentos.
Nulidades
Segundo Tourinho nulidade o vcio que atinge a instncia processual capaz
de invalid-la no todo ou em parte.
Espcies de atos viciados:
1) Irregularidade a desconformidade com o modelo legal mnima pois
no houve ofensa a regra que trata-se do interesse pblico nem do interesse das
partes.
Exs: juiz no toma o compromisso da testemunha; no interveno do MP nos
crimes de ao penal privada;
2) Nulidade Relativa houve violao de regra que tutelava o interesse das
partes. A sua violao deve ser alegada no momento oportuno sob pena de
precluso
Ex: inverso da ordem de oitiva de testemunha; no interveno do MP nos
crimes de ao penal privada subsidiria da pblica
3) Nulidade Absoluta houve ofensa Constituio. Nesse caso no h
necessidade de demonstrar o prejuzo, pois ele presumido. Pode ser alegada a
qualquer momento ou reconhecida de ofcio pois aqui no ocorre precluso.
Para esse conceito de nulidade absoluta existem duas smulas do STF que so
excees:

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S. 160, STF por conta da proibio da reformatio in pejus, o Tribunal no


poder reconhecer nulidades absolutas de ofcio que comprometam a ampla
defesa do ru.
S. 523, STF apesar da defesa deficiente violar a ampla defesa o processo s
ser anulado se houver demonstrao de prejuizo, uma vez que o ru pode
ser absolvido
4) Inexistncia Material so os chamados no atos que no existem pois
no foram praticados.
Ex: ausncia de percia; ausncia de denncia.
5) Inexistncia Jurdica o ato existe, ele foi praticado. Porm ele to
defeituoso que no produz qualquer consequncia jurdica.
Ex: uma denncia feita por um assessor; uma percia feita por um delegado,
etc.
Em relao as consequncias para o processo existe diferena entre nulidade e
inexistncia?
Para Tourinho, apesar de serem institutos distintos o art. 564, CPP tratou tudo
da mesma forma, ou seja, nulidade do processo. Porm Ada Pelegrini e o STF
entendem que o ato inexistente no produz qualquer efeito, sendo incapaz de
produzir coisa julgada, logo nada impediria o surgimento, por exemplo, de uma
segunda ao penal.

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O juiz declara extinta a punibilidade com base em certido de bito falsa.


Aps o trnsito em julgado a falsidade descoberta. Existe algo que possa ser
feito?
Se concordamos com Tourinho no h nada a ser feito pois no existe
instrumento capaz de desconstituir a coisa julgada na hiptese. Porm em julgados
recentes o STF vem entendendo que a hiptese de inexistncia jurdica o que no
impediria uma segunda ao penal.
Princpios Gerais:
Princpio do Prejuzo de acordo com o CPP o prejuizo deve ser analisado
sob um duplo aspecto, ou seja, dando a garantia do contraditrio conforme
art. 563 e comprometimento da correo da sentena, conforme art. 566.
Enquanto a doutrina diferencia nulidade absoluta da relativa considerando
a necessidade ou no de demonstrar o prejuzo, o STF entende que o art.
564, ou seja, independente da nulidade ser absoluta ou relativa nos dois
casos o ato s ser anulado se houver demonstrao do prejuizo.
Princpio da Causalidade implica em perquerir at que ponto um ato
viciado compromete os atos seguintes que lhe so subsequentes, surgindo
aqui as expresses nulidade originria e nulidade derivada.
Se pudessemos dividir o processo penal em fases existiriam a fase do
oferecimento da denncia ou queixa (fase postulatria), fase de produo
de provas (fase instrutria) e a fase da prolao de sentena (fase
decisria). Os vcios da fase decisria comprometem apenas a sentea. Os
vcios da fase instrutria podero ou no comprometer a fase decisria,
desde que tenham sido utilizados pelo juiz como fundamento da deciso.

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Os vcios da fase postulatria, ou seja, uma denncia ou queixa ineptas


comprometem todo o processo
Princpio da Convalidao em determinados casos possvel que o ato
viciado produza os efeitos que eram dele esperados, desde que ocorra uma
causa de convalidao.
A coisa julgada uma das coisas comuns de convalidao, pois ela acaba
sanando todos os vcios que poderiam ser alegados contra o ru, pois pr
ru h a possibilidade de reviso criminal.
ATENO: de acordo com o art. 567, na hiptese de incompetncia
relativa apenas os atos decisrios sero anulados, com aproveitamento dos
atos instrutrios. Antes da reforma do CPP de 2008 era muito comum o
juiz verificasse a sua incompetncia territorial e remetesse o feito ao juzo
competente aplicando os arts. 109 e 567, CPP. Com a reforma do CPP o
art. 399, 2 trouxe o princpio da identidade fsica do juiz, de forma que
hoje se o juiz aplicar o art. 567 e remeter o feito ao juzo territorialmente
competente, este dever refazer toda a instruo criminal. Por esse motivo,
Pacceli entende que a reforma trouxe para o juiz um limite temporal para
ele reconhecer de ofcio a sua incompetncia, qual seja, a abertura da AIJ.
Art. 570: apesar da citao, intimao e notificao serem essenciais ao
contraditrio e ampla defesa, eventuais vcios podero no trazer qualquer
consequncia processual nos termos do art. 570, CPP.
Art. 569: eventuais omisses na denncia que no comprometam a
imputao, como a data, o horrio do fato, etc., podero ser supridos a
qualquer momento sem qualquer consequncia processual. Porm, aqueles

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autores que defendem a impossibilidade do arquivamento implcito


sinalizam esse dispositivo como mais um argumento.
Nulidades em espcie:
Art. 564, I, CPP
A foi absolvido com sentea transitada em julgado na justia comum apesar
da sua conduta ser considerada um crime militar. Quando o promotor militar tomar
conhecimento do feito, ele poder fazer alguma coisa?
1 orientao Pacceli sustenta que a violao de regra de competncia fixada
ou no na Constituio causa de nulidade por violao de pressuposto processual
de validade. Como no existe instrumento capaz de desconstituir a coisa julgada na
hiptese de absolvio no h nada a ser feito.
2 orientao STF entende que a violao de regra de competncia fixada na
Constituio causa de inexistncia jurdica por violao ao princpio do juiz
natural que um pressuposto processual de existncia. Como o ato inexistente no
produz qualquer efeito ele incapaz de formar coisa julgada, logo nada impediria
uma segunda ao penal.
3 orientao Ada Pellegrini sustenta que a violao de regra constitucional
de competncia realmente causa de inexistncia. Porm, como o Pacto de San
Jose da Costa Rica proibe o bis in iden no h nada a ser feito.
Qual a natureza do vcio dos atos praticados por um juiz suspeito?
1 orientao Tourinho sustenta que apesar da gravidade do vcio o art. 96,
CPP estabelece um momento preclusivo pra ele ser alegado. Logo, se h precluso
a nulidade relativa.

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2 orientao Geraldo Prado entende que a suspeio do juiz esbarra em um


dos pilares do sistema acusatrio que a imparcialidade do juiz. Logo, a hiptese
de nulidade absoluta.
Por que o legislador no mecionou impedimento no art. 564, I, CPP?
De acordo com a redao do art. 252, CPP nessas hipteses o juiz est
proibido de exercer jurisdio. Logo, a hiptese de inexistncia jurdica e por isso
no integra o art. 564, I, CPP.
Art. 564, II, CPP
Para toda doutrina o art. 564, II, CPP trata tanto da ilegitimidade ad causam,
condio da ao, como da ilegitimidade ad processum, pressuposto processual,.
Qual a natureza do vcio na hiptese do MP oferecer denncia em face de ru
que possui apenas 17 anos?
1 orientao Ada Pellegrini sustenta que questes relacionadas a
culpabilidade condicionam o exerccio do direito de ao, logo a hiptese de
nulidade absoluta por ilegitimidade ad causam.
2 orientao Pacceli entende que o menor comete delito mas no possui
capacidade processual para responder a uma ao penal. Logo, a hiptese de
nulidade absoluta por ilegitimidade ad processum.
3 orientao Polastre sustenta que o menor no possui nenhuma capacidade
processual de responder a uma ao penal. Logo a hiptese de inexistncia
jurdica, por violao de pressuposto processual de existncia.
Promotor da comarca A oferece denncia na comarca B. A denncia vlida?

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Em razo da ausncia de atribuio a denncia nula.


Art. 564, III
a) falta de denncia, queixa ou representao
Elementos da Denncia: (art. 41, CPP)
possvel uma denncia com imputao genrica?
No, essa denncia inepta pois inviabiliza o exerccio do direito de defesa.
Porm, o STF vem admitindo com a alegao de que ao longo da ao penal a
imputao ser por menorizada. Os precedentes no STF so quanto aos crimes
societrios e os crimes multitudinrios.
b) falta de exame de corpo de delito nos crimes que deixam vestgios
ressalvado o disposto no art. 167
ATENO: o STF vem atenuando os rigores do art. 564, III, b entendendo
que no h nulidade se a materialidade do crime for comprovada de outra forma
desde que vlida, salvo na Lei de Drogas e nos crimes contra a propriedade
imaterial onde o exame tem natureza de condio de procedibilidade.
c) falta de nomeao de defensor ao ru presente, que no o tiver, ou ao
ausente.
ATENO: S. 523, STF
d) falta de interveno do MP em todos os termos da ao por ele
intentada e nos intentada pela parte ofendida quando se tratar de crime de
ao pblica

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Qual a consequncia da ausncia de interveno do MP nos crimes de ao


pblica?
1 orientao - A hiptese de nulidade absoluta pois a Constituio
estabeleceu que cabe ao MP promover a ao.
2 orientao (jurisprudncia) o que causa nulidade a ausncia da
intimao do MP, se regularmente intimado. Se regularmente intimado ele no atua
no h nulidade caso contrrio
ATENO: a no intervenao do MP nos crimes de ao penal privada
subsidiria da pblica causa de nulidade relativa conforme art. 572, CPP.
Nos crimes de ao privada a no interveno do MP causa de mera
irregularidade sengunda jurisprudncia.
e) falta de citao do ru para ver-se processar o seu interrogatrio
Em um primeiro momento a falta de citao sinaliza uma nulidade absoluta
porque estaria sendo violado o contraditrio e a ampla defesa do ru. Contudo se o
ru compareceu aos autos do processo antes do ato se consumar a falta de citao
sanada, conforme dispe o art. 570, CPP
O vcio mais comum no interrogatrio a impossibilidade do ru ter uma
entrevista reservada com seu defensor antes do interrogatrio, conforme art. 185,
5, CPP. Como hoje o interrogatrio o ltimo ato da instruo pouco provvel
que isso ocorra.
f) sentena de pronncia

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A hiptese mais frequente de nulidade da pronncia aquela com excesso de


linguagem que compromete a imparcialidade do juri, uma vez que os jurados
recebem cpias da pronncia.
O art. 478, I proibe que as partes faam meno pronncia como argumento
de autoridade, isso tambm para no comprometer a imparcialidade do juri.
g) intimao do ru para a sesso de julgamento pelo Tribunal do Juri
quando a lei no permitir julgamento revelia
A hiptese da alnea gestava se referindo realizao do plenrio sem a
presena do ru naquelas hipteses em que ele no poderia ser julgado revelia.
Como hoje o ru pode ser julgado revelia a alnea g no tem aplicao.
i) a presena de pelo menos 15 jurados para a constituio do juri
Para a jurisprudncia este nmero mnimo de 15 jurados foi fixado para
garantir uma composio heterognea do Conselho de Sentena, cuja inobservncia
causa de nulidade absoltua.
Teoria Geral dos Recursos
Recurso um meio voluntrio para impugnar uma deciso.
Natureza Jurdica dos Recursos:
1 orientao (prevalece - Ada Pellegrini, Tourinho, Polastre) recurso o
desdobramento do direito de ao, ou seja, dentro de um mesmo processo haver
outro procedimento s que em fase recursal.
2 orientao (Hlio Tornagui) o que fundamenta o direito de ao a
prtica de um crime, enquanto o que fundamenta um recurso uma deciso

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judicial, ou seja, os fundamentos so distintos. Alm disso quem promove a ao


pode no corresponder com a mesma parte que promove o recurso. Trata-se de uma
ao autnoma dentro de um mesmo processo.
3 orientao (Adalberto Aranha) recurso qualquer instrumento utilizado
para impugnar uma deciso.
Princpios gerais:
Princpio da taxatividade: os recursos devem ter previso legal, ou seja, as
partes no podem criar recurso.
O rol de hipteses do RSE previsto no art. 581, CPP taxativo?
1 orientao Paulo Rangel o rol literalmente taxativo, ou seja, nas
hipteses no previstas no art. 581 caber apelao residual do art. 593, II, CPP.
2 orientao o rol taxativo na sua essncia, porm, ele pode ser ampliado
em situaes semelhantes como por exemplo a deciso que indefere temporria.
Princpio da Unirrecorribilidade: cada deciso s pode ser impugnada com
um nico recurso.
A possibilidade de interposio simultnea de recurso extraordinrio e recurso
especial prevista no art. 27, L. 8038 uma exceo a esse princpio?
1 orientao uma exceo pois uma deciso ser impugnada com dois
recursos
2 orientao Ada Pellegrini no exceo pois cada recurso se presta a
impugar um nico aspecto daquela deciso.

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Polmica quanto a persistncia do recurso de protesto por novo juri: Se


partirmos da premissa que ainda hoje existe o recurso de protesto por novo juri,
naquelas condenaes cuja pena superar o patamar de 20 anos o recurso correto
seria o protesto, pois dependendo da sequncia de julgamento possvel que a
gente chegue a ter um terceiro juri.
Princpio da Fungibilidade ou Teoria do Recurso Indiferente ou Teoria
Tanto Vale: a parte no ser prejudicada se interpuser o recurso errado, pois ele
ser recebido como se fosse o recurso correto.
Princpio da Voluntariedade: a interposio de um recurso depende da livre
manifestao de vontade da parte, ou seja, ningum obrigado a recorrer.
Promotor que em sede de alegaes finais opina pela condenao obrigado a
recorrer na hiptese de sentena absolutria?
Ainda que o recurso seja um desdobramento do direito de ao e que na ao
penal incida o princpio da obrigatoriedade o MP no obrigado a recorrer, pois
nessa fase do procedimento incidem os princpios da independncia funcional e
voluntariedade.
O art. 574, CPP uma exceo ao princpio da voluntariedade? Esse
dispositivo foi recepcionado pela Constituio?
1 orientao (amplamente majoritria) no exceo pois no se trata de um
recurso pois este pressupe inconformismo. O juiz no pode estar inconformado
com algo que ele fez. Trata-se, na verdade, de condio de eficcia de determinadas
decises.

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2 orientao Polastre diz que o art. 574 tem natureza de recurso pois foi
chamado de recurso pelo CPP. Como recurso um desdobramento do direito de
ao e como a ao exclusiva do MP juiz no pode recorrer
3 orientao Geraldo Prado sustenta que o art. 574 um resqucio do
sistema inquisitivo pois o legislador disconfiava de determinadas decises que
beneficiassem o ru e exigia a sua confirmao pelo Tribunal. Com a adoo do
sistema acusatrio esse dispositivo no foi recepcionado pela Constituio.
O art. 7, L. 1521/51 que estabelece que os crimes contra a economia popular,
na deciso de arquivamento do inqurito, exigem o duplo grau foi recepcionado
pela Constituio?
1 orientao Frederico Marques entende que o dispositivo vlido. Se o
Tribunal discordar do arquivamento o MP obrigado a denunciar.
2 orientao o dispositivo vlido, porm se o Tribunal discordar do
arquivamento ele dever aplicar o art. 28, CPP
Princpio da Proibio da Reformatio in Pejus): est previsto no art. 617,
CPP, porm um princpio to importante que aplicado a todos os recursos no
processo penal. proibida a reforma para pior quando apenas o ru recorreu.
ATENO: Reformatio in Pejus indireta
1 situao: Julgado procedente recurso exclusivo da defesa o Tribunal anula o
processo devolvendo o feito ao juiz de primeiro grau para reconstruo da
sentena. Ser possvel agora agravar a situao do ru?
1 orientao Ada Pellegrini e Paulo Rangel o art. 617, CPP proibe a
reformatio in pejus feita pelo Tribunal, e no pelo prprio juiz sentenciante.

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Adems, o primeiro julgamento foi invalidade e no possvel agravar o que no


existe mais. Logo, possvel agravar a situao do ru.
2 orientao Tourinho (prevalece) entende que no possvel agravar a
situao do ru pois isso seria uma reformatio in pejus indireta o que proibido
pelo art. 617, CPP.
2 situao: O processo todo nulo, desde a denncia. Ser possvel agravar a
situao do ru?
1 orientao Tourinho entende que nesse caso no h como limitar a
atuao do juiz competente, ou seja, possvel agravar a situao do ru.
2 orientao (prevalece na jurisprudncia) no possvel agravar pois
isso seria uma reformatio in pejus indireta.
3 situao: A foi pronunciado e submetido a plenrio pela prtica de um
homicdo duplamente qualificado. No plenrio ele foi condenado a 6 anos de
recluso reconhecido o homicdio simples. Julgado procedente recurso exclusivo
da defesa A ser submetido a novo juri. O juiz presidente poder quesitar as
qualificadoras?
1 orientao Tourinho, Damsi, Mirabete e Polastre entendem que o
primeiro julgamento foi invalidado, desapareceu da ordem jurdica, no servindo
de parmetros para mais nada. Adems a soberania dos veredictos um dogma
constitucional que no pode ser limitado.
2 orientao Ada Pellegrini e STF por conta do princpio da soberania dos
veredictos os jurados analisaro o feito livremente, podendo at reconhecer mais
qualificadoras. Porm, a pena no poder ultrapassar a do julgamento anterior, isso

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porque o ru no pode ser prejudicado quando estiver no exerccio da ampla defesa


constitucional.
3 orientao Pacceli entende que se no segundo plenrio os jurados
julgarem da mesma forma, reconhecendo as mesmas qualificadoras, no h como
agravar a situao do ru. Porm, se os jurados reconhecerem mais qualificadoras
no h como limitar a soberania dos veredictos.
possvel a reformatio in melios?
Reformatio in melios a reforma para melhor no julgamento de recurso
exclusivo da acusao. pacfico na doutrina e na jurisprudncia que podemos
trabalhar com a reformatio in melios. Isto porque por conta dos princpios do favor
rei e do favor libertatis juzes e tribunais podem reconhecer de ofcio qualquer
questo que beneficie o ru. Para mirabete isso no possvel por conta do
princpio do tantum devollutum quantum apellatum.
Efeitos do Recursos
Efeito Devolutivo: aquele efeito que cria o mbito de impugnao do
recurso, ou seja, aquilo que ser apreciado pelo Tribunal.
Tantum devollutum quantum apellatum aplicado no processo penal?
Ele no aplicado pois independente de quem esteja recorrendo este recurso
devolver ao Tribunal todas as questes que possam beneficiar o ru.
OBS: a apelao das decises do juri dever ter como fundamento uma das
alneas do art. 593, III, CPP. Porm, se a defesa apelas com base em uma
alnea o Tribunal no poder julgar procedente o apelo com base em outra
alnea, conforme S. 713, STF que tem como fundamento a soberania dos
veredictos.

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O que mede os recursos?


1 orientao (posio majoritria) - o que mede o recurso a petio de
interposio pois, conforme art. 601 os autos sero remetidos ao Tribunal com
ou sem as razes.
2 orientao Adalberto Aranha entende que a petio de interposio serve
apenas para a anlise da admissibilidade. O inconformismo da parte
constatado nas razes.
ATENO: O STJ tem reiteradas decises afastando a aplicao do art. 601,
CPP na hiptese de recurso da defesa, isto porque o recurso estar
enfraquecido. A parte dever ser intimada para constituir um outro advogado
sob pena de ser patrocinada pela Defensoria Pblica.
Efeito regressivo: aquele efeito que permite o juzo de retratao por parte
do rgo que prolatou a deciso. excepcional, ou seja, nem todos os
recursos possuem esse efeito que aparece nos embargos e no RSE.
Efeito suspensivo: segundo Barbosa Moreira a expresso efeito suspesivo
traz a falsa noo de que uma deciso estava produzindo seus efeitos
naturalmente, e que apenas com a interposio do recurso tais efeitos sero
suspensos. Na verdade, o simples fato de uma deciso estar sujeita a um
recurso que possui esse efeito faz com que ela nasa sem produzir efeito
algum.
Com a reforma do CPP no existe mais priso como efeito automtico de
sentena condenatria, isto porque o art. 387, pargrafo nico, estabelece que
eventual priso que surja nesse momento tem natureza cautelar e deve ser
decretada de forma fundamentada. Desta forma, eventual recurso da defesa

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no suspender o efeito prisional sendo correto afirmar que apelao no tem


efeito suspensivo.
Apelao de sentena absolutria no possui efeito suspensivo, uma vez que o
art. 596, CPP estabelece que o ru dever ser posto em liberdade.
ATENO: Com a reforma penal de 1984 a LEP estebeleceu que no
possvel a aplicao de medida de segurana antes do trnsito em julgado, o
que acabou levando a revogao tcita dos arts. 373 380, CPP. Desta forma
o art. 596, pargrafo nico no tinha aplicao. Em 2011 o CPP foi alterado e
o art. 319 autoriza expressamente a internao provisria do acusado. Assim,
se o denunciado ficou internado durante toda a ao penal e na sentena
condenado a cumprir medida de segurana, se a medida for pertinente nada
impede que ele permanece internado cautelarmente at o trnsito em julgado.
possvel que o agente obtenha uma absolvio prpria. Nesse caso no ser
possvel manter o agente internado, pois toda medida cautelar acessria, ela
est atrelada ao resultado do processo no sendo possvel manter o agente
internado diante de uma absolvio.
Efeito suspesivo + recurso especial e recurso ordinrio
A permaneceu em liberdade durante todo o processo sendo absolvido em
primeiro grau e condenado, em sede de recurso, pelo Tribunal. Julgado
procedente o recurso da acusao e faltando para o trnsito em julgado dos
recursos extraordinrio e especial, A poder ser preso?
De acordo com o art. 27, 2 da L 8038 estes recursos no possuem efeitos
suspensivos, de forma que nada impede a expedio de mandado de priso

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conforme S. 267, STJ. Para toda a doutrina e para o STF (deciso do pleno)
no importa a redao legal, pois no existe priso automtica no CPP, isto
porque qualquer priso que anteceda o trnsito em julgado s poder ser
decretada em bases cautelares.
Efeito extensivo: aquele efeito que permite estender a outro ru que no
recorreu o resultado favorvel de um recurso, desde que o motivo no seja
pessoal, conforme art. 580, CPP.
A e B foram denunciados por homicdio duplamente qualificado. Em razo da
separao dos processos o plenrio de A foi realizado antes do de B, ocasio
em foram afastadas as qualificadoras e ele condenado por homicdio simples
com a sentena transitada em julgado. Aps o trnsito em julgado B
submetido a plenrio. O juiz presidente poder quesitar as qualificadoras?
1 orientao devemos aplicar analogicamente o art. 580, CPP de forma que
o resultado favorvel do plenrio de A seja estendido para B impedindo a
quesitao.
2 orientao por conta dos limites subjetivos da coisa julgada o resultado do
plenrio de A no repercute em B. Se no final surgirem decises conflitantes
nada impede reviso criminal.
Pressupostos Recursais:
Legitimidade: a pertinncia subjetiva dos recursos. Implica em perquerir
quem pode recorrer.
O MP pode recorrer pr ru no processo penal?

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1 orientao Frederico Marques o MP no pode recorrer em razo da


ausncia de sucumbncia (desconformidade entre o que foi pedido e o que foi
concedido).
2 orientao o MP uma parte multiforme no processo penal, ou seja,
parte e fiscal da lei e na qualidade de custus leges ele pode recorrer.
Ru foi intimado de uma deciso condenatria e renunciou a interposio do
recurso. O seu advogado, ainda assim, poder recorrer?
1 orientao Damsio sustenta que o direito de recorrer pertence ao ru,
sem contar que um direito perfeitamente renuncivel. (minoritrio)
2 orientao de acordo com a S. 705, STF o recurso deve ser recebido, isto
porque o seu advogado tem melhores condies de analisar a situao processual
do ru. Adems por conta da proibio da reformatio in pejus esse recurso no lhe
trar qualquer prejuzo.
Interesse: apenas com a interposio de um recurso ser possvel obter uma
melhora na situao do recorrente.
O ru tem interesse de recorrer de uma deciso absolutria?
Ele pode recorrer para modificar a fundamentao e assim inviabilizar ao
civil.
MP pode recorrer em crime de ao privada?
Se a deciso foi absolutria o MP no pode recorrer, sob pena de violar o
princpio da disponibilidade que norteia as aes privadas. Para a doutrina na
hiptese de sentena condenatria o MP poderia recorrer pr ru apenas como
custus leges. Para Polastre nessa hiptese ele tambm poderia recorrer contra o ru

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uma vez que a pretenso punitiva j foi julgada procedente, de forma que no
haveria ofensa ao princpio da disponibilidade.
Assistente de acusao pode recorrer do processo penal?
1 orientao - Polastre entende que a figura do assistncia de acusao foi
concebida em um perodo em que a ao penal no era exclusiva do MP. A partir da
Constituio de 1988 no podemos mais falar da figura do assistente no processo
penal. Porm, ainda que lhe seja admitido, ele no pode realizar nenhum ato
processual privativo do MP. Como o recurso um desdobramento do direito de
ao assistente no pode recorrer.
2 orientao STF sustenta que a inrcia do MP na fase da denncia autoriza
ao penal privada subsidiria da pblica, logo a inrcia do MP na fase do recurso
autoriza o recurso do assistente conforme art. 598, pargrafo nico, CPP.
Cabimento: os recursos devem ter previso legal, ou seja, cada recurso deve
ser apto para impugnar determinada deciso.
Tempestividade:
A Defensoria tem prazo em dobro no processo penal?
Existem reiteradas decises no STJ entendendo que o prazo em dobro
estabelecido pela L. 1060/50 aplicada tanto no processo civil quanto no processo
criminal
De acordo com a S. 710, STF no processo penal os prazos so contados da
intimao e noda juntada aos autos do mandado devidamente cumprido.
Na hiptese de vrios rus com vrios advogados o prazo comum para todos
eles o da ltima intimao, aplicando analogicamente o processo civil.

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Regularidade Formal: os recursos devem atender determinados requisitos


legais para serem recebidos.
possvel a interposio de recurso por cota?
Para o CPP s possvel a interposio do recurso por petio ou termos nos
autos. Logo, em regra o recurso no ser recebido. Porm, em se tratando de
recurso da defesa, por conta da ampla defesa, eventualmente o recurso admitido.
Existem decises no TJRJ no recebendo o recurso que foi interposto junto
com as razes por ausncia de pressuposto recursal objetivo. Isso porque a petio
de interposio deve vir sozinha para uma melhor anlise do juzo de
admissibilidade.
Ausncia de Fato Impeditivo: so fatos que surgem antes da interposio do
recurso:
i. precluso
ii. renncia S. 705, STF
Ausncia de Fato Extintivo so fatos que surgem aps a interposio do
recurso:
i. desistncia
Promotor titular interpe recurso e em seguida sai de frias de forma que as
razes devero ser apresentadas pelo seu substituto. O substituto poder desistir do
recurso?

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1 orientao (tese do MP) por conta do princpio da independncia


funcional nada impede que o substituto discorde de seu antecessor, desistindo do
recurso.
2 orientao alm do art. 576, CPP proibir a desistncia, o princpio da
unidade que norteia a instituio impede a discordncia entre membros do MP.
ii. desero hoje a desero ocorre apenas na hiptese de no pagamento de
custas uma vez que a fuga no importa na extino do recurso.
Sucumbncia: sucumbncia a desconformidade entre o que foi pedido e o
que foi concedido.
Existncia de uma deciso
Atos jurisdicionais penais:
Despachos so atos de impulso oficial onde o juiz da andamento ao
processo. No possui qualquer carga decisria e normalmente no admitem
recurso.
Decises:
i. interlocutria simples segundo Tourinho elas apresentam um plus em
relao aos despachos de expediente. Nelas os juzes resolvem questes
relacionadas a regularidade do processo. Ex: ato que recebe a denncia
ATENO: para o STF, apesar de alguma carga decisria, o ato que
recebe a denncia trata-se de um mero despacho sem necessidade de
fundamentao.
ii. interlocutria mista
a) terminativa so aquelas que encerram a relao processual sem
analise de mrito. Ex: impronncia.

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b) no terminativa so aquelas que encerram uma etapa ou fase do


procedimento. Ex: pronncia.
iii. definitiva so aquelas que encerram a relao processual, analisam
o mrito condenando ou absolvendo o agente. Ex: sentena
iv. com fora de definitiva so aquelas que analisam o mrito de
questes ou processos incidentes. Ex: deciso que determina o sequestro;
deciso que determina a especializao de hipotca legal, etc.
v. terminativa de mrito so aquelas que encerram a relao processual,
analisam o mrito mas no condenam nem absolvem. Ex: deciso que
declara extinta a punibilidade.
Recursos contra deciso de juiz singular:
Embarguinhos
Carta Testemunhvel
Recurso em sentido estrito
Apelao

Art. 382, CPP


Art. 639, CPP
Art. 581, CPP
Art. 593, CPP

Recurso contra deciso de juiz da VEP:


Agravo em execuo

Art. 197, L. 7210

Recurso contra acrdo:


Embargos de Declarao
Embargos infringentes e de nulidade
Recurso especial
Recurso extraordinrio

Art. 619, CPP


Art. 69, pargrafo nico, CPP

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Recursos em Espcie
Quando o CPP entrou em vigor todos os recursos tinham nome, menos aquele
previsto no art. 581. Desta forma, recurso em sentido lato eram todos aqueles que
tinham nome e um recurso sem nome do art. 581 era o chamado recurso em sentido
estrito.
Anlise de incisos polmicos:
Art. 581, I:
Existe diferena entre rejeio e no recebimento da denncia?
As hipteses de rejeio envolvem anlise de mrito. uma deciso capaz de
formar coisa julgada material. O recurso correto seria apelao. As hipteses de
no recebimento envolvem pressupostos processuais e condies da ao. uma
deciso capaz de formar coisa julgada formal sendo o RSE o recurso cabvel.
No recebida a denncia o promotor ajuizou RSE. O denunciado dever ser
intimado para apresentar contrarrazes?
Apesar da relao processual no ter sido instaurada o STF exige a intimao
do denunciado sob pena de nulidade absoluta conforme S. 707.
ATENO: se a deciso que no recebeu a denncia foi do JECRIM, o
recurso correto a apelao uma vez que no cabe RSE no JECRIM.
ATENO 2: no cabe recurso da deciso que recebe a denncia, sem
prejuzo da interposio de Habeas Corpus.
Art. 581, II:

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Caber o RSE com base no inciso II quando o juiz espontaneamente


reconhecer a sua incompetncia, ou ento quando a parte o provoca e ele assim
reconhece, mas sem a necessidade de ajuizamento da exceo pois nesse caso
caberia o RSE com base no inciso III.
Se o juiz no reconhecer a sua incompetncia no caber qualquer recurso,
sem prejuizo da questo ser tratada como preliminar em recurso de apelao.
Art. 581, III:
Todas as excees so julgadas pelo prprio juiz sentenciante, salvo a de
suspeio que remetida ao Tribunal para julgamento prvio. Como o RSE no
pode ser utilizado para impugnar acrdo esse recurso no utilizado na exceo
de suspeio.
Quando for julgada improcedente a exceo de suspeio (?) no cabe recurso
algum, sem prejuizo da questo ser tratada como preliminar em recurso de
apelao.
22 de fevereiro de 2013
Art. 581, V, CPP
ATENO: apesar de no estar previsto neste inciso prevalece na
jurisprudncia que na hiptese de indeferimento de priso temporria o recurso
correto seria o RSE aplicando de forma extensiva este dispositivo.
Art. 581, VIII
ATENO: segundo Pacceli, o inciso VIII foi tacitamente revogado pela
reforma do CPP de 2008, isto porque o art. 397 trata a deciso que extingue a
punibilidade nos moldes de uma sentena absolutria cujo recurso seria a apelao.

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OBS: quando o RSE se presta a impugnar os dois aspectos de uma mesma deciso
ele chamado de pro et contra, como nas hipteses dos incisos VIII e IX. Contudo,
quando ele se presta a impugnar um nico aspecto de uma deciso ele chamado
de secundum eventum litis, como na hiptese do inciso I.
Art. 581, X
ATENO: Cabera RSE com base neste inciso quando a deciso sobre o HC
for proferida por juzo de primeiro grau, pois se for de Tribunal o recurso correto
o recurso ordinrio constitucional.
Art. 581, XI
ATENO: quem concede ou nega o sursis o juiz na sentena
condenatria, logo o recurso apelao. Quem revoga o sursis o juiz da VEP,
logo o recurso o agravo em execuo.
Art. 581, XIII
ATENO: no h previso legal de recurso para aquela deciso que
determina o desentranhamento de uma prova ilcita. Porm Polastre entende que
quando o juiz faz isso, de certa forma, ele est anulando uma parte da instruo
criminal. Logo o recurso o RSE.
Art. 581, XIV
ATENO: para Polastre o inciso XIV foi tacitamente revogado pela
reforma do CPP de 2008, uma vez que atual redao do art. 426, 1, CPP
estabelece que a lista pode ser alterada atravs de simples reclamao. Para Ada
Pellegrini no houve revogao pois se o pedido de modificao for indeferido o
interessado poder ajuizar o RSE.

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Este um recurso que no feito dentro de um processo!


Art. 581, XV
RECURSO NEGADO
Apelao
RSE
Agravo em Execuo
Recurso especial e recurso

RECURSO CABVEL
RSE (art. 581, XV, CPP)
Carta Testemunhavel (art. 639, CPP)
Carta Testemunhavel (art. 639, CPP)
Agravo de Instrumento

extraordinrio
Embargos infringentes e de nulidade

Agravo regimental

Art. 581, XVIII


ATENO: a falsidade referida neste inciso a falsidade documental. Este
incidente verifica a autencidade de um documento. Comprovado a falsidade do
documento ele ser desentranhado do processo e ser enviado para inqurito para
buscar a autoria do crime.
OBS: Qual o rito do agravo em execuo previsto no art. 197, LEP?
Tourinho e Ada Pellegrini entendem que o rito o do agravo de instrumento do
CPC. Quando a LEP era um projeto de lei havia um projeto de CPP que tratava do
agravo de instrumento. Como a previso era que os dois recursos entrassem em
vigor simultaneamente, a LEP no fez meno ao rito do seu agravo pois o rito
seria o do agravo de instrumento do CPC. Porm, esse projeto de CPP nunca entrou
em vigor razo pela qual devemos aplicar o CPC analogicamente.
Uma segunda posio, prevalecendo na jurisprudncia, sustenta que o rito o
do RSE, que o recurso utilizado para impugnar decises interlocutrias.
Processamento do RSE:

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Petio de Interposio com prazo de 5 dias (art. 586) anlise judicial de

adminissibilidade razes com prazo de 2 dias (art. 588) contrarrazes com


prazo de 2 dias juzo de retratao:
Quando o juiz se manifestar no juzo de retratao ele poder manter ou
reformar a sua deciso. Mantida a deciso haver remessa do feito ao Tribunal. Se
ele reconsiderar devemos verificar se essa nova deciso que surgiu no juzo de
retratao est ou no prevista no rol do art. 581, CPP. Se estiver a parte
prejudicada pelo juz de retratao poder pedir a remessa do recurso ao Tribunal,
atravs de simples petio, conforme art. 589, pargrafo nico, CPP.
ATENO: o prazo para apresentao das razes no um prazo fatal. A sua
superao no traz qualquer consequncia processual.
ATENO 2: o juzo de retratao tambm conhecido como efeito
regressivo e obrigatrio no RSE.
Hipteses de efeito suspensivo no RSE: (art. 584, CPP)
Perda da fiana
Concesso de livramento condicional: Como essa hiptese hoje impugnada
com agravo em execuo no h que se falar em efeito suspesivo;
Deciso que denega apelao ou a julga deserta.
Deciso sobre unificao de penas: como essa hiptese impugnada com
agravo em execuo no h que se falar em efeito suspesivo;
Converso da multa em priso: como a multa no converte mais em priso no
h que se falar em efeito suspensivo.
Apelao (art. 593, CPP)
Algumas Observaes:

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Art. 593, I, CPP


ATENO: atualmente todas as condenao e absolvies so impugnadas
com apelao, ainda que a parte recorra somente de parte da sentena
Art. 593, II, CPP
ATENO: trata-se da apelao supletiva ou residual, utilizada para
impugnar decises interlocutrias no mencionadas no art. 581, CPP.
Art. 593, III, CPP
As decises do juri so chamadas de subjetivamente complexas, isto porque
existem dois rgos trabalhando na elaborao de uma mesma deciso. Desta
forma, dependendo de qual parte da deciso seja objeto do recurso a sua tramitao
ser diferente. Se a apelao tiver por fundamento a alneas a e d, sendo ela
julgada procedente o agente dever ser submetido novo juri, por conta da
soberania dos verdictos. Porm, quando o apelo tiver por fundamento as alneas
be c, ou seja, o objeto do recurso aquela parte da sentena feita pelo juiz
presidente, julgada procedente a apelao o prprio Tribunal de Justia faz as
devidas alteraes.
Julgada procedente a apelao com base na alnea d de forma que o ru ser
submetido a um novo juri a outra parte no poder agora apelar, com base no
mesmo fundamento. Isso porque se uma absolvio foi manifestamente contrria a
prova dos autos, impossvel que uma condenao tambm seja. (art. 593, 3,
CPP)
Processamento da Apelao:

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Petio de Interposio com prazo de 5 dias (art. 593, CPP) anlise judicial
apresentao de razes com prazo de 8 dias (art. 600) contrarrazes
remessa do feito ao Tribunal.
ATENO: negada a apelao cabe RSE com base no art. 581, XV, CPP
OBS: o prazo para apresentao das razes no fatal. Sua inobservncia
mera irregularidade.
ATENO 2: de acordo com o art. 601, CPP o juiz poder remeter o recurso
ao Tribunal mesmo sem as razes. Porm o STJ nega a aplicao deste dispositivo
em se tratando de recurso da defesa pois haveria ofensa ao princpio da ampla
defesa.
ATENO 3: existem decises no STJ negando a aplicao do art. 600, 4,
CPP na hiptese de recurso da defesa uma vez que isso comprometeria celeridade e
economia processual. Quem apresenta as razes de apelao o promotor de
justia da vara criminal, e como nenhum promotor pode atuar em segundo grau o
art. 600, 4, CPP no aplicado ao MP.
ATENO 4: a apelao do Juizado interposta em 10 dias, conforme art.
82, 1, L. 9099/95. Este prazo aparentemente maior se justifica na medida em que
petio de interposio e razes sero apresentadas simultaneamente em um nica
pea.
Embargos Infringentes e de Nulidade (art. 609, pargrafo nico, CPP)
Existe diferena entre embargo infringente e de nulidade?
O recurso o mesmo, porm ele ser chamado de infringente quando o objeto
da sua impugnao girar em torno de questes de direito material. Ele ser

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chamado de nulidade quando o objeto da sua impugnao for questes de direito


processual
Peculiaridades dos Embargos Infringentes e de Nulidade:
Trata-se de recurso exclusivo da defesa que excepcionalmente poder ser
utilizado pelo MP, mas apenas pr ru.
Esse recurso pressupe a existncia de um voto vencido proferido no
julgamento de uma apelao ou RSE.
O efeito devolutivo deste recurso limitado aos termos do voto vencido,
ou seja, o seu objetivo promover uma reanlise desse voto vencido.
possvel a concesso de HC de ofcio no julgamento de embargos
infringentes ou de nulidade?
Apesar de juzes e Tribunais poderem conceder HC de ofcio, no possvel,
em hiptese alguma, que isso seja feito em relao deciso do prprio rgo pois
ningum pode conceder HC em relao sua prpria deciso, uma vez que o HC
pressupe a existncia de um rgo superior analisando a deciso guerreada.
25 de fevereiro de 2013
Reviso Criminal
Conceito: uma ao autnoma de impugnao que tem por objetivo
desconstituir a coisa julgada em razo do erro judicirio.
Tem por objetivo resguardar o status dignitatis do indivduo que foi violado
por uma coisa julgada injusta.
Condies da ao revisional:
Possibilidade jurdica do pedido;

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ATENO: as hipteses previstas no art. 621, CPP sinalizam quando


cabvel a ao revisional.
Na hiptese da parte ajuizar reviso com fundamento no art. 621, I, CPP seria
possvel que o Tribunal a julgasse procedente com base, por exemplo, no
inciso II?
Embora normalmente no se admita a ampliao da causa petenti, para Ada
Pellegrini isto possvel em razo da necessidade de proteger a liberdade
individual.
Legitimidade (art. 623, CPP)
O prprio ru pode entrar, sem advogado, com a reviso criminal?
1 orientao possvel pois o prprio art. 623, CPP autoriza expressamente.
2 orientao Ada Pellegrini entende que ru sozinho no pode porque a
nica exceo trazida pelo Estatuto da OAB diz respeita a HC.
Ministrio Pblico tem legitimidade para ajuizar reviso criminal?
1 orientao Polastre entende que, como o MP ocupa o polo passivo da
ao revisional ele no pode ajuizar a reviso.
2 orientao Paulo Rangel sustenta que a legitimidade do MP no vem do
CPP mas sim da Constituio que lhe atribuiu a qualidade de custus leges.
3 orientao Pacceli entende que a reviso criminal uma das nicas
hipteses de jurisdio voluntria no processo penal, pois aqui no h lide, ou
seja, no existe uma pretenso que ser resistida pela parte contrria. Logo,
ela no proposta em face de ningum. A posio do MP de custus leges e
por isso que ele pode propor ao de reviso.

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possvel o ajuizamento da ao de reabilitao criminal aps a morte do


agente?
O objetivo da reabilitao afastar alguns efeitos da condenao, ou seja,
reintegrar o indivduo em alguns direitos que foram afetados pela condenao.
Desta forma, se o indivduo morreu, no h que se discutir efeitos da
condenao, ou seja, no h interesse em propor ao de reabilitao. No se
confunde com a hiptese de reviso criminal cujo objetivo preservar a
dignidade do agente que foi violada por um erro judicirio.
Interesse: a necessidade de corrigir o erro judicirio.

Espcies de Reviso Criminal


Pro Societatis aquele modelo que permite a desconstituio da coisa
julgada sempre que houver erro judicirio, independente de favorecer ou
no o ru. Inexiste no Brasil
Pro reu aquele que s permite a desconstituio de condenaes
transitadas em julgado em prol dos interesses do ru.
A foi condenado a 8 anos de recluso pela prtica de um roubo qualificado,
sendo que no momento do clculo da pena o juiz considerou de forma equivocada a
reincidncia do agente, uma vez que havia uma condenao transitada em julgado.
A defesa ento ajuiza reviso criminal com o objetivo de afastar a acrscimo da
pena decorrente da reincidncia. No julgamento da reviso o Tribunal poderia
considerar essa condenao como maus antecedentes e assim promover um
pequeno acrscimo na pena, ainda que no final ela ficasse em um patamar inferior
a 8 anos?

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No pode pois o art. 626, pargrafo nico, proibe a reformatio in pejus e nesse
caso, se no fosse reconhecido os maus antecedentes a condenao ficaria em um
patamar inferior.
Sentena que aplica medida de segurana admite reviso criminal?
Para Ada Pellegrini a reviso deve ser admitida sob pena de ofensa ao
princpio da isonomia, pois nesse caso h o reconhecimento de autoria e
materialidade delitivas, h restrio liberdade individual, ainda que a sentena
seja absolutria.
Sentena que concede perdo judicial admite reviso?
Apesar do perdo ser concedido em uma sentena condenatria a S. 18, STJ
estabelece que essa deciso tem natureza declaratria de extino da punibilidade,
logo no cabe reviso.
Na hiptese de abolitio criminis cabe reviso criminal?
Em regra, no h razo para reviso criminal, pois cabe ao juiz da VEP
reconhec-la de ofcio. Porm Tourinho sinaliza uma hiptese: se o juiz da VEP
negar e a parte agravar, tendo o Tribunal negado o agravo e havendo trnsito em
julgado, caberia ao revisional.
OBS: antes da alterao promovida pela L. 12.015/09 o STF admitia o concurso
material entre o estupro e o atentado violento ao pudor, existindo vrias
condenaes transitadas em julgado nesses moldes. Com a alterao do CP as duas
figuras tpicas foram reunidas em um nico dispositivo legal o que levou a
jurisprudncia a indagar se o art. 213 passou a ser um tipo penal misto alternativo
ou cumulativo. Se considerarmos o dispositivo cumulativo, isso significa que cada
agresso sexual subsiste de forma autnoma, de forma que continua sendo possvel

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o reconhecimento de concurso de crimes sem necessidade de alterarmos as


condenaes transitadas em julgado. Existem vrias decises no STJ entendendo
que trata-se na verdade de um tipo penal misto alternativo, ou seja, tudo o que for
feito naquele mesmo contexto caracteriza crime nico de forma que nesse caso no
seria mais possvel o reconhecimento do concurso de crimes. O que ento dever
ser feito com aquelas condenaes transitadas em julgado reconhecido o concurso
material entre o estupro o atentado violento ao pudor?
Sendo a L. 12.015 uma novatio legis in mellius a sua aplicao dever ser
retroativa, de forma que o prprio juiz da VEP poderia promover as devidas
alteraes. Porm, como a questo envolve condenao transitada em julgado e
aqui no houve abolitio criminis a questo dever ser enfrentada em sede de
reviso criminal.
Deciso que homologa transao comporta reviso criminal?
Com a transao no h processo, nem condenao e muito menos sentena,
pois sentena aquele ato que encerra a relao processual com anlise de mrito e
na transao no h mrito. Segundo Paulo Rangel a soluo seria utilizarmos de
forma analgica a ao anulatria do CPC.
Quem julga reviso criminal nas decises do Juizado?
1 orientao a competncia para julgamento das turmas recursais, que
funcionam como segundo grau em sede de juzado.
2 orientao no h previso legal de Turma Recursal julgar a reviso, sem
contar que todos os dispositivos que tratam da reviso criminal fixam a
competncia do Tribunal.

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OBS: como o falso a causa de pedir da ao revisional (art. 621, II, CPP) ele
exige prova pr constituda, logo a soluo seria utilizarmos de forma analgica a
justificao do CPC. Para Ada Pellegrini excepcionalmente o falso poder ser
comprovado durante a ao de reviso, uma vez que o que est em jogo a
liberdade individual.
Art. 630, CPP: o agente poder cumular com o pedido revisional o direito ao
reconhecimento a uma indenizao pelos prejuzos sofridos, desde que ocorra
conduta dolosa ou culposa por parte dos agentes do Estado.
ATENO: o art. 630, 2, b nega o direito indenizao quando a ao
for meramente privada entendendo a doutrina que este dispositivo no foi
recepcionado pela Constituio uma vez que o art. 5, LXXV garante o direito a
uma indenizao independente de quem estiver propondo ao. Adems, quem
condena sempre o Estado.
Habeas Corpus
O HC uma ao autnoma de impugnao que tem por objetivo preservar a
liberdade individual contra qualquer espcie de ilegalidade.
Sendo o HC uma ao como os juzes o conderem de ofcio?
Para a Ada Pellegrini a necessidade de proteo da liberdade individual
justificaria o exerccio espontneo da jurisdio
possvel obter um provimento condenatrio em sede de HC?
De acordo com o art. 653, CPP possvel condenar a autoridade coatora ao
pagamento de custas.
Espcies de HC

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HC Liberatrio a liberdade individual j foi violada


HC Preventivo nesse caso a liberdade est prestes de ser violada.
Concedida a ordem haver expedio de salvo conduto.
Condies da ao de HC:
Possibilidade Jurdica do Pedido o HC cabvel sempre que houver
qualquer risco liberdade individual. Como essa condio muito ampla,
normalmente ela formulada de maneira negativa, ou seja, s haver a
impossibilidade do pedido nas punies disciplinares e na priso civil, mas
ainda assim ele no utilizado para analisar o mrito das prises, mas
admitido, para verificar os contornos da sua legalidade.
Cabe HC quando o crime punido apenas com multa?
Como a multa no converte mais em pena privativa de liberdade no h
qualquer risco liberdade individual que justifique o HC. Nos termos da S.
693, STF.
Tanto o HC quanto a reviso criminal se prestam anular o processo, porm
se o indivduo j cumpriu integralmente a sua pena e est em liberdade sua
nica opo ser a reviso criminal uma vez que ele est solto. Nesse sentido,
S. 695, STF.
Cabe liminar em sede de HC?
No h previso legal, porm foi criado, a partir da jurisprudncia dos nossos
Tribunais, sempre que houver flagrante ilegalidade.
Negada a liminar em HC a parte poder ajuizar outro HC contra aquela
liminar?
De acordo com a S. 691, STF no caberia outro HC, uma vez que isso
implicaria em supresso de instncia, uma vez que o mrito do primeiro HC
ainda no foi julgado. Porm, existem vrias decises do prprio STF

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contrrias sua smula, afirmando que sempre que houver flagrante de


ilegalidade caberia outro HC.
Legitimidade
A PJ pode impetrar HC?
A PJ no pode impetrar HC em benefcio prprio uma vez que ela no possui
liberdade individual, porm nada impede que isso seja feito em prol de
terceiros.
Particular pode ser autoridade coatora para fins de HC?
1 orientao Damsio no cabe pois neste caso estaria ocorrendo um crime
contra a liberdade individual sanvel com a interveno da polcia.
2 orientao Ada Pellegrini e Rangel se a Constituio pretende-se fazer
alguma restrio teria regulamentado a matria como fez com o mandado de
segurana. Alm disso no ter ocorrido o HC se presta a tutelar a liberdade
individual. Logo a sua aplicao deve ser a mais ampla possvel.
A criana ou o doente mental podem ajuizar HC?
Sim, desde que devidamente acompanhados do seu representante legal pois a
Constituio fala em qualquer pessoa.
Delegado pode ajuizar HC?
No na qualidade de delegado mas como cidado pode.
Quando o MP a autoridade coatora, quem julga o HC?
1 orientao de acordo com o art. 8 do Regimento Interno do TJRJ a
competncia de uma das Cmaras Criminais.
2 orientao a doutrina entende que a competncia deveria ser do juiz
criminal pois todo o ato do promotor est sujeito anlise judicial, sem contar

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que o Tribunal s analisa a conduta do promotor quando ele comete crime e


aqui ele no cometeu crime algum.
Interesse: necessidade de proteo da liberdade individual.
Competncia para julgar HC: o HC exige que uma autoridade com grau de
jurisdio superior analise a legalidade da priso, uma vez que nenhum rgo pode
conceder HC de suas prprias decises ou de outro juzo que possua o mesmo grau
de jurisdio.
Quando o juiz do JECRIM for autoridade coatora, quem julga o HC?
1 orientao (doutrina) alm do HC ser uma ao de ndole constitucional,
no h previso legal de Turma Recursal julgar HC. Logo, a competncia do TJ.
2 orientao (prevalece na prtica) a competncia das Turmas Recursais
que funciona como segunda grau em sede de Juizado.
Quem julga HC quando a Turma Recursal a autoridade coatora?
De acordo com a S. 690, STF a competncia para julgamento seria desta
Corte. Porm, o pleno deste Tribunal entendeu que no faz sentido ele ser o
competente, pois quando o TJ a autoridade coatora a competncia para julgar esse
HC do STJ. Logo, HC de Turma Recursal deve ser julgado pelo TJ.
possvel HC para trancar inqurito?
A jurisprudncia admite sempre que houver algum risco liberdade
individual, sem contar que os juzes so os garantidores das regras constitucionais.
Contudo, para Polastre, isso no possivel pois isso retiraria do MP a possibilidade
dele formar a sua opinio, salvo em situaes teratolgicas como na hiptese do
delegado estar persiguindo o indivduo.

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Recurso Extraordinrio e Recurso Especial


So recursos que esto disposio das partes, mas que na verdade se prestam
a tutelar o direito federal e as normas constitucionais. Por esse motivo seu efeito
devolutivo limitado s questes federais e constitucionais caso contrrio esses
recursos funcionariam como uma segunda apelao.
Esses recursos se submetem a um rgido controle de admissibilidade no
Tribunal local, alm de vrias limitaes impostas por dezenas de smulas, pelos
regimentos internos e pela L. 8038.
Nos recursos extraoridnrios criminais a parte dever demonstrar a
repercusso geral, conforme art. 102, 3, CF?
Polastre entende que essa exigncia somente ser adotada no processo civil,
pois no processo penal a necessidade de demonstrar repercusso geral seria
incompatvel com a ampla defesa, sem contar que a prpria necessidade de
demonstrar repercusso geral praticamente impossvel no processo penal por
conta das suas peculiaridades. Contudo, o STF entende que a necessidade de
demonstrar a repercusso geral passou a integrar a disciplina desse recurso, e assim
como o pr-questionamento o recurso s ser admitido com a sua demonstrao.
O CPC foi alterado sendo agora permitido o sobrestamento de recursos
repetitivos de forma que apenas um recurso especial que trate do mesmo assunto
dos demais seja julgado. Isso pode ser aplicado no processo penal?
No possvel pois essa alterao no foi feita na Constituio mas sim no
CPC, diferente da hiptese de necessidade de demonstrao da repercusso geral.
Adems, s podemos trabalhar com analogia quando houver lacuna o que no
existe na hiptese.

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Execuo Penal
Para o trnsito em julgado da condenao resta apenas a anlise de recursos
sem efeito suspensivo, ou seja, extraordinrio e especial. Cabe execuo
provisria?
Como o efeito desses recursos limitado s questes federais e
constitucionais se o agente for merecedor de algum benefcio nada impede a
execuo provisria.
A foi condenado a 6 anos de recluso sendo que permaneceu preso
cautelarmente por 2 anos. Considerando que apenas a defesa apelou da
condenao, seria possvel a execuo provisria?
Por conta da reformatio in pejus a sua pena no poder ser majorada. Se
considerarmos a pena fixada na sentena e o agente fizer jus a algum benefcio
cabe execuo provisria.
E se na hiptese anterior o MP tambm recorresse pleiteando aumento de
pena? Caberia execuo provisria?
De acordo com a Resoluo 113, CNJ independente de quem esteja
recorrendo sempre que o indivduo for merecedor de algum benefcio cabe
execuo provisria. Se nenhuma providncia for tomada caber ao juiz da VEP
promover as devidas alteraes.
possvel execuo provisria de pena restritiva de direitos?
Se o agente foi condenado a cumprir uma pena restritiva de direitos, isso
significa que ele est em liberdade. Logo essa execuo antecipada no lhe trar
qualquer benefcio.

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Soma e Unificao de Penas:


Soma: soma a reunio de vrias apenaes de um condenado para servir de
parmetros para os clculos da execuo. Ela automtica, no ato jurisdicional e
a deciso a seu respeito no comporta qualquer recurso.
Unificao: a reunio de vrias condenaes de um apenado para atender s
regras de conexo ou continncia ou para atender os fins do art. 75, CP. ato
jurisdicional e sua deciso fundamentada, podendo ser impugnada por agravo em
execuo.
Para que serve o limite de 30 anos fixando no art. 75, CP?
1 orientao Luiz Rgis Prado, Miguel Reale entendem que unificar
significa tornar uno, e no faz sentido a existncia de duas penas, uma para crcere
e outra para benefcio. Logo, 30 anos serve de parmetro para todos os clculos da
execuo.
2 orientao de acordo com a S. 715, STF 30 anos limite de crcere. Para
fins de benefcios devemos trabalhar com a pena somada, caso contrrio isso
acabaria promovendo uma isonomia entre criminosos desiguais.
A foi condenado a cumprir 400 anos de priso tendo a sua pena sido unificada
para 30 anos. Aps cumprir 25 anos da pena unificada ele novamente condenado
pela prtica de novos crimes totalizando mais 80 anos de recluso. Quanto tempo
de priso ele ainda dever cumprir?
Devemos considerar o restante da primeira condenao com os 80 anos da
segunda, e aps realizado uma segunda unificao ele dever cumprir mais 30
anos.

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No momento da unificao das penas o juiz da VEP poderia reconhecer crime


continuado?
Segundo o STF a coisa julgada em matria penal possui algumas fissuras que
permitem ao juiz da execuo individualizar a pena. Desta forma, se em nenhum
momento nos processos de conhecimento foi discutida a questo do crime
continuado nada impede que o juiz da VEP o reconhea. Neste caso ele considerar
a maior de todas as condenaes e em seguida promover um acrscimo.
Execuo das penas privativas de liberdade
Progresso de Regimes
O juiz da VEP pode exigir exame criminolgico para fins de progresso?
Esse exame uma espcie de exame da personalidade, que considera o
binmio delito/ deliquente com a proposta de aplicao de medidas
ressocializadoras. De acordo com a S. 439, STJ o juiz pode determinar a realizao
do exame. A SV 26, STF tambm admite exame criminolgico para fins de
progresso.
27 de fevereiro de 2013
Requisitos da Progresso (art. 112, LEP):
O agente deve cumprir pelo menos um sexto da pena nos crimes comuns, dois
quintos nos crimes hediondos ou trs quintos se reincidente em crime
hediondo.
Na hiptese de demora do pedido de progresso ou ainda falta de vagas no
regime semi aberto o agente poderia pular um regime e ingressar no regime
aberto? Ou seja, possvel progresso per saltum?

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Apesar de existirem vrios julgados do TJRJ admitindo essa forma de


progresso com o argumento de que o preso no pode ser prejudicado pela
deficincia do sistema carcerrio, o STJ editou a smula 491 negando a
possibilidade dessa progresso.
Qual a consequncia da prtica de uma infrao disciplinar (falta grave) para
aqueles que esto cumprindo a sua pena em regime fechado?
Como ele j est no pior regime, qualquer punio seria inqua. Logo, o
agente deveria perder todo o tempo cumprido e iniciar um novo prazo para
fins de progresso. Neste sentido, smula 441, STJ interpretada contrrio
senso.
O agente deve apresentar bom comportamento carcerreo comprovado pelo
diretor do estabelecimento.
Regresso de regime
o retorno para qualquer regime mais rigoroso desde que ocorra uma das
hipteses do art. 118, LEP:
Prtica de crime doloso: basta a prtica do crime para que ocorra a
regresso, mesmo porque se a prtica de uma falta grave enseja a regresso
com muito mais razo a prtica de um crime.
ATENO: se for fazer prova pra Defensoria sustentar que a simples
prtica no pode dar ensejo a regresso porque fere o princpio da
inocncia. Deve haver sentena transitada em julgado condenando o
sujeito.
Prtica de falta grave

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O agente sofre nova condenao e em razo de uma nova unificao


acabar promovendo mudana no regime.
O agente frustra os fins da execuo: ex: o agente provoca a resciso do
contrato de trabalho; pratica um crime culposo; etc.
O agente no paga a multa
De acordo com o art. 118, 2, LEP, na hiptese de falta grave entre as quais
se inclui a fuga, antes do juiz determinar a regresso ele dever ouvir o preso.
Como o preso ser ouvido se ele fugiu?Como expedir a ordem de captura sem a
regresso?
1 orientao Min. Maria Tereza (STJ) em nome de um poder geral de
cautela o juiz poder determinar a regresso cautelar, expedir a ordem de captura
para, aps a localizao e oitiva do preso a regresso ser ou no convertida em
definitiva, caso contrrio a fuga do preso estaria condicionando uma deciso
judicial.
2 orientao (DEFENSORIA) O poder geral de cautela no autoriza os
juizes a criar medidas cautelares prisionais que no tenham previso legal, pois elas
se submetem ao rgido controle da legalidade. A soluo ser aguardar o
comparecimento do preso para ento decidir sobre a regresso.
3 orientao (julgados do TJRJ) no h necessidade de recorrermos
regresso cautelar, pois a ordem de priso ter como fundamento a sentena
condenatria transitada em julgado.
RDD Regime Disciplinar Diferenciado (art. 52, LEP)
O RDD surgiu a partir de uma portaria da Secretaria de Administrao
Penitenciria do Estado de So Paulo, sendo aplicado na Comarca de Presidente
Prudente. O legislador ento elaborou um projeto de lei para que esse regime

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ingressa-se na LEP. Com o homicdio de dois juzes que trabalhavam com execu,
esse projeto foi alterado e ingressou na LEP, possuindo as seguintes caractersticas:
Recolhimento em cela individual (solitria)
Visitas semanais de duas pessoas por apenas duas horas
Sada da cela por duas horas para banho de sol
Durao do RDD art. 52, I, LEP
Hipteses de cabimento:
i. prtica de crime doloso que provoque tumulto carcerreo;
ii. presos que apresentem alto risco para o estabelecimento prisional ou para a
sociedade;
iii. presos sobre os quais recaiam fundadas suspeitas de participao em
organizao criminosa, quadrilha ou bando
Muitos autores criticam o RDD alegando que esse isolamento prolongado
compromete a sua ressocializao e a prpria individualizao das penas. Porm,
na verdade, as crticas devem ser feitas em relao as suas hipteses de cabimento,
uma vez que elas so muito subjetivas e beiram a discricionariedade.
Transferncia de Presos para Presdio Federal (L. 11671/08)
De acordo com o art. 3 da L. 11671/08 o motivo para a transferncia o
interesse da execuo ou interesse do prprio preso.
Processamento: a autoridade administrativa, o MP ou o prprio preso podem
solicitar a transferncia, contudo caber ao juiz local (juiz de origem) analisar a sua
admissibilidade. Se o juiz negar caber recurso de agravo. Se ele admitir a

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transferncia, os autos sero remetidos ao juiz federal com competncia no local do


presdio, cabendo a ele decidir sobre a transferncia.
O que poder ser feito se o juiz federal negar a transferncia? Rejeitada a
transferncia no cabe recurso algum, sem prejuzo de ser suscitado conflito de
competncia perante o Tribunal competente conforme art. 9, L 11671/08.
Remio (art. 126, LEP)
o abatimento da pena privativa de liberdade pelo trabalho e, aps as
alteraes da L. 12433/11, pelo estudo, nos regimes fechado ou semiaberto.
Por que no cabe remio no regime aberto? No cabe remio por trabalho
para quem cumpre pena em regime aberto pois um dos requisitos para ingressar
nesse regime o trabalho. Porm, a L. 12433/11 autoriza a remio pelo estudo
para aqueles que esto em regime aberto ou no gozo de livramento condicional (art.
126, 6, LEP).
Aqueles que no podem trabalhar por falta de oportunidade podero ser
beneficiados pela remio?
H quem sustente que a remio uma consequncia do trabalho, e o trabalho
est catalogado como um direito do preso. Logo, presos que trabalham e os que no
trabalham tambm faro jus remio. Contudo, esse argumento no prevalece
pois a remio pressupe comprometimento e disciplina do preso o que s pode ser
verificado em relao queles presos que efetivamente trabalham.
Falta Grave e Remio: A antiga redao do art. 127, LEP estabelecia que a
prtica de uma falta grave implicaria na perda integral dos dias remidos. Para parte
da doutrina esse dispositivo era inconstitucional pois a remio era uma
contraprestao ao trabalho do preso e como tal tornava-se direito adquirido.

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Porm, o STF entendia que a remio, assim como o livramento condicional,


estava sujeito a condio resolutiva, ou seja, se at o final do prazo o agente no
cumprisse integralmente os requisitos o benefcios seria revogado. Nesse sentido
foi editada a Smula Vinculante 9, reforando a perda integral dos dias remidos.
Contudo, a atual redao do art. 127, LEP estabelece a perda de apenas 1/3 dos dias
remidos, o que fez com que a S.V 9 perdesse a razo de existir.
Execuo da Pena de Multa
Aps o trnsito em julgado da condenao, qual a natureza jurdica da pena de
multa?
1 orientao Luiz Flvio Gomes e STJ aps o trnsito em julgado ela
perde a natureza de sano penal, passando a ser considerada uma dvida de valor
com todas as consequncias que isso acarrete, ou seja, ela ser executada por um
Procurador da Fazenda em uma Vara de Fazenda.
2 orientao Cesar Roberto Bittencourt, Rogrio Greco o objetivo da
alterao do art. 51, CP foi acelerar o seu processo de cobrana e execuo, como
tambm evitar que o seu pagamento leva-se a converso em priso, mas sem alterar
a natureza de sano penal, caso contrrio o seu no pagamento no poderia gerar
qualquer efeito penal como por exemplo gerar regresso, gerar revogao do
livramento condicional e do sursis, etc.

Se o juiz converter a pena privativa de liberdade em restritiva de direitos e


optar pela prestao pecuniria (art. 43, I, CP), seria possvel a sua converso em
pena privativa de liberdade na hiptese de no pagamento?

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1 orientao - Luiz Rgis Prado e Csar Roberto Bittencourt como ela


possui a mesma natureza pecuniria da pena de multa, no seria razovel a sua
converso em pena privativa de liberdade. Adems o art. 44, 4, CP estabelece
como motivo para a converso o descumprimento de alguma restrio imposta, e
aqui no foi imposta restrio alguma.
2 orientao Damsia de Jesus e Luiz Flvio Gomes neste caso seria
possvel pois toda pena restritiva de direitos pressupe a existncia prvia de uma
pena privativa de liberdade, uma vez que ela tem natureza substitutiva. Alm disso,
o art. 51, I, LEP trata esse descumprimento como uma falta grave o que por si s
justificaria a converso.
Execuo da Medidas de Segurana
Se durante a execuo o indivduo apresentar sinais de doena mental a sua
pena ser convertida em medida de segurana. Porm, se ele recuperar ao longo do
tempo a sua sanidade mental no h previso legal de nova converso da medida de
segurana em pena. Logo, ele dever ser posto em liberdade.
Qual o prazo mximo de durao da medida de segurana nesta hiptese?
1 orientao Luiz Flvio Gomes devemos aplicar o disposto no art. 682,
CPP, ou seja, a medida de segurana durar no mximo ao equivalente ao restante
da pena.
2 orientao no devemos aplicar o art. 682 do CPP pois ele foi revogado
pela LEP, que no seu art. 183 estabelece prazo indeterminado.
3 orientao o prazo mximo de privao da liberdade individual
compreendido entre pena e medida de segurana, no pode ultrapassar o limite de
30 anos, aplicando analogicamente o disposto no art. 75, CP.

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