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DERECHO PENAL
Y CRIMINOLOGIA
DELITOS ECONOMICOS CONTRAVENCIONAL
GARANTIAS CONSTITUCIONALES PROCESal PENAL
EJECUCION DE LA PENA
Director
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REA PROCESAL
Miguel A. ALMEYRA
COMIT ACADMICO
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Kai Ambos (alemania)
Lola ANIYAR DE CASTRO (Venezuela)
Luis ARROYO ZAPATERO (Espaa)
David BAIGN (Argentina)
Nilo BATISTA (Brasil)
Roberto Bergalli (Argentina)
Jorge DE LA RUA (Argentina)
Edgardo Alberto Donna (Argentina)
Luigi FERRAJOLI (Italia)
Jos Luis GUZMN DALBORA (Chile)
Julio B. J. MAIER (Argentina)
Sergio MOCCIA (Italia)
Francisco MUOZ CONDE (Espaa)
Esteban RIGHI (Argentina)
Gladys ROMERO (Argentina)
Norberto SPOLANSKY (Argentina)
Juarez TAVARES (Brasil)
John VERVAELE (Holanda)
COORDINADORES
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COMIT DE REDACCIN
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con el auspicio de
Asociacin LATINOAMERICANA DE DERECHO PENAL Y CRIMINOLOGA (ALPEC)
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Nota de la Direccin: las opiniones vertidas en los comentarios firmados son privativas de quienes las emiten.
sumario
Derecho PENAL
DOCTRINA
Beccaria, 250 aos despus: poltica criminal con base cientfica y utopa penal en su obra y en
la actualidad
Por Jean Pierre Matus...........................................................................................................................
12
20
CRIMINOLOGA
DOCTRINA
Los dispositivos polticos del genocidio
Por Martn Lozada.................................................................................................................................
31
44
DERECHO PROCESAL
doctrina
El derecho de no autoincriminarse. Contenido esencial y problemas prcticos fundamentales
Por Luis Miguel Reyna Alfaro y Carmen Elena Ruiz Baltazar..........................................................
59
La competencia del tribunal de alzada para modificar la resolucin a favor del imputado respecto
a puntos no recurridos: Competencia amplia vs. Competencia restringida
Por Santiago Roldn.............................................................................................................................
78
90
El art. 171 del Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Buenos Aires reformado por la ley
provincial 14.517
Por Diego N. Siman...............................................................................................................................
100
105
NOTA A FALLO
Forzamiento de la acusacin fiscal Un problema sin solucin para la vctima?
Por Miguel . Almeyra..........................................................................................................................
109
109
ejecucin de la pena
doctrina
El trabajo de las personas privadas de la libertad en la Repblica Argentina (2 parte)
Por Elsa Porta.........................................................................................................................................
117
PENAL ECONMICO
doctrina
Anlisis criminolgico de la represin del trnsito internacional de mercadera de marca comercial
falsificada en la Argentina
Por Eduardo Fridman............................................................................................................................
135
NOTA A FALLO
Nuevamente sobre la libertad. A propsito de las requisas sobre automviles
Por Marcelo Villanova...........................................................................................................................
142
142
DeLITOS INFORMTICOS
doctrina
El grooming y su inclusin al Cdigo Penal argentino
Por Martn Federico Chasco.................................................................................................................
167
POLTICA CRIMINAL
doctrina
Reincidente excluido, reincidente enemigo?
Por David G. Mangiafico.......................................................................................................................
177
PGINAS CLSICAS
doctrina
El juez y el sbdito
Por Sebastin Soler...............................................................................................................................
191
bibliografa
Delitos Empresariales. Imputacin a las personas fsicas, por Marco Antonio Terragni. Comentado
por Carlos Christian Sueiro...................................................................................................................
201
La Violencia en los mrgenes. Una maestra y un socilogo en el conurbano bonaerense, por Javier
Auyero y Mara Fernanda Berti. Comentado por Matas Bailone....................................................... 203
Criminologa
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DOCTRINA
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Criminologa
doctrina
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Criminologa
doctrina
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consider que la peligrosidad poda ser considerada una presuncin iuris tantum. Es decir,
como aquella que tena como funcin poner en
movimiento la actividad judicial para averiguar
cuidadosamente la peligrosidad en cada caso. No
era desalentador desde este punto de vista que
fuera una presuncin, ya que serva como base y
lmite de la actividad judicial. Adems, dejaba a
salvo la necesaria individualizacin que requera
el juicio de peligrosidad. Es decir, las categoras
podran ser anuladas en cada caso especfico por
las pruebas en contra de la supuesta peligrosidad.
Era una generalizacin provisional que luego
deba ser corroborada. Entre los defensores de
esta teora se encontraron Isidoro De Benedetti,
Roberto Lasala y Juan P. Ramos.
La idea de la peligrosidad como presuncin
tambin se acerc a la opinin del mdico psiquiatra Bergman quien plante que respecto de
la peligrosidad no se le poda exigir al mdico un
diagnstico, como era lo habitual, fundamentado
en hechos reales, pasados o actuales, sino un juicio pronstico. El mismo no sera infalible ni de
rigor matemtico y sera tanto ms factible cuanto
ms grande fuese la anormalidad del individuo.
Aunque consider que no era posible hallar una
frmula general de la peligrosidad s fue optimista
en las posibilidades que podan tener los mdicos
para asesorar a los magistrados en el juicio sobre
la peligrosidad. (15)
En este mismo sentido, Alejandro Raitzin, psiquiatra reconocido en el perodo, consider que
no era posible hablar de la peligrosidad como
si sta tuviera una frmula psicolgica y clnica
precisa y fuera el exponente fatal de una frmula
biotipolgica especial. Las exageraciones que
condujeron al fracaso de la teora lombrosiana del
criminal nato constituyen una prueba demasiado
elocuente y aleccionadora para comprender que
ya no es posible insistir sobre ese tipo simplista
de criterio antropolgico. (16) Segn Raitzin, la
teora criminolgica de su momento haba realizado importantes avances pero haba exagerado
su radio de accin haca la medicin de elemen(15) DE BENEDETTI, et al., 1931, op. cit., p. 41.
(16) RAITZIN, Alejandro, Personalidad y peligrosidad (el
sondaje mdico-psicolgico de la personalidad y el dosaje
clnico de la peligrosidad). En Revista de Criminologa,
Psiquiatra y Medicina Legal, Talleres Grficos de la Penitenciara Nacional, Buenos Aires 1932, p. 631.
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ltimo se haba mostrado interesado por comportamientos que eran considerados peligrosos
desde mbitos policiales y mdicos. Tambin fue
quien acu el trmino mala vida en la Revista
Archivos en su artculo La mala vida en Buenos
Aires que tambin llev el nombre de su libro
publicado en 1908. Con esta categora remiti a
los efectos de las aglomeraciones urbanas, desrdenes pasionales, en particular examin casos
de invertidos sexuales, prostitutas, lunfardos y
vagabundos. (24)
En el proyecto de 1924 se estableci que deba
legislarse en una sola ley el estado peligroso de
los delincuentes y el estado peligroso sin delito y
dicha ley deba incorporarse al Cdigo Penal, al
final del libro 1 (Parte General) despus del art.
78, sin alterar la numeracin del articulado del
Cdigo. El proyecto fue preparado sobre un anteproyecto del doctor Eusebio Gmez. En este caso,
la peligrosidad se estableci por la probabilidad
de cometer un dao en funcin del delito anterior
cometido por el individuo. Se tenan en cuenta
hechos efectivamente ocurridos con anterioridad
(por ejemplo, si haba cometido un robo) para la
medicin de una alta o baja peligrosidad.
Posteriormente, la Comisin vari de criterio y
decidi aceptar el sistema de dualidad de las leyes,
una de las cuales, la que versara sobre el estado
peligroso de los delincuentes, deba incorporarse
al Cdigo Penal, y la segunda, sobre el estado
de peligro con prescindencia de la comisin de
delitos, independiente y separada del Cdigo.
Fue as como se redactaron los proyectos de 1926
y 1928. (25)
La segunda ley contemplada ampliaba la nocin
de peligrosidad hacia individuos que no haban
cometido ningn delito, de all que fueron llamados proyectos sobre el estado peligroso sin delito.
Dentro de esta concepcin se ubican variedad de
conductas ligadas a la mala vida como el alcoholismo, la vagancia, la prostitucin, entre otras.
As, desde el campo jurdico se procur colonizar
conductas que eran consideradas prodrmicas del
delito pero que no estaban formalmente reguladas
ni prohibidas. Este sistema implicaba, a la vez, que
hubieran leyes especiales segn cada categora
de peligrosidad (ejemplo una para la infancia
(24) DOVIO, 2009, op. cit., p. 30.
(25) d.
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Dentro de las circunstancias de menor peligrosidad se contemplaron: a) Honestidad y laboriosidad de la vida precedente, b) Todos aquello que
revele, de manera fundada, que el delito ha sido
una circunstancia puramente ocasional y carezca
de valor sintomtico, como manifestacin de una
tendencia criminal. (34) La menor peligrosidad
fue identificada con la insercin laboral y la vida
considerada decente. Al mismo tiempo, por la ausencia de una tendencia criminal que estuvo dada
por una deteccin mdico psiquitrica y antropolgica. La peligrosidad fue una anormalidad desde
el punto clnico representada por la degeneracin
o atavismo de ciertas caractersticas fsicas, anormal funcionamiento hormonal y desequilibrios
emocionales que en varios casos se condensaron
bajo la expresin de falta o ausencia de sentido
moral. De all que, si el diagnosticado posea una
anormalidad constitucional desde el punto de
vista antropolgico criminal, era peligroso.
Por otra parte, el proyecto sobre estado peligroso de 1928 incluy en el art. 1 una lista de
los individuos que seran declarados peligrosos.
El fundamento de incluirlos como peligrosos se
debi en algunos casos a la necesidad de la proteccin o tutela hacia los individuos considerados dbiles (como toxicmanos, alcohlicos y alienados)
y la necesidad de represin de ciertas conductas
aunque no constituyeran delito alguno (caso de
los vagos, personas consideradas malvivientes
en funcin de antecedentes en contravenciones
o lugares o individuos con los que se vinculaba).
Por otra parte, la Comisin redactora dej de lado
la categora de la niez abandonada, considerada
por entonces como un caso de peligrosidad desde
congresos cientficos y por diversos articulistas
de la revista analizada (como Carlos de Arenaza
y Lanfranco Ciampi), dado se consideraba que
el problema de la niez mereca una legislacin
especial.
En el proyecto se prevea que quienes fueran
encontrados como individuos peligrosos seran
declarados como tales. Esta declaracin sera
hecha con las formalidades que para el juicio
penal establecieran las leyes procesales y previo
dictamen de peritos cuando la naturaleza de la
(34) RUIZ FUNES, Mariano, El proyecto de ley argentino
sobre el estado peligroso. En Revista de Criminologa, Psiquiatra y Medicina Legal, Tomo XXVII, Talleres Grficos de
la Penitenciara Nacional, Buenos Aires, 1928, p. 438.
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TERN, Oscar, Historia de las ideas en la Argentina. Diez lecciones iniciales, 1810-1980, Buenos
Aires, Siglo XXI, 2008. u