Antecedentes

La unin de hecho o concubinato es un fenmeno social muy antiguo y cuya

admisin como institucin legal lo hizo el CODIGO DE HAMMURABI en el ao
200 a.c.
Pero como dice Cornejo Chavez no ha tenido siempre las mismas
caractersticas, ni ha sido acogido en todos los pueblos y pocas en anlogas
condiciones legales.1
No solo no era aceptada, sino era percibida como una forna de vida inmoral, en
tanto ello no armonizaba con la realidad, tradiciones y cultura de gran sector de
la sociedad.

Antecedentes de la ley 26662

El objetivo de la ley de competencia notarial en asuntos no contenciosos
publicada el 22 de setiembre de 1996 es contribuir a descongestionar las
labores del poder judicial, para lo cual se otorgo competencia alternativa a los
notarios con el fin de tramitar determinados asuntos no contenciosos que antes
solamente podan ser visto en un despacho judicial.
Antes de la aprobacin de la ley, algunas voces sealaron que el entonces
proyecto era inscontitucional, pues la funcin jurisdiccional se encuentra
reservada con exclusividad al Poder Judicial segn el articulo 139 de la
constitucin

Sin embargo, este criterio implica un grave desconocimiento del termino

jurisdiccin , el cual se aplica para los casos en que existe conflicto de
intereses, esto es, una pretensin que quiere ser satisfecha y una oposicin del
obligado2
Por el contrario en el asunto no contenciosos no esta en juego la jurisdiccin
por no existir contienda o controversia de intereses.

1 CORNEJO CHAVES, Hector. (1999). Derecho Familiar Peruano. 10 ed, Gaceta

Juridica, lima
2 CARNELUTTI, Francesco. Sistema de derecho procesal civil, tomo I.

La ley 26662 estableci que los asuntos no contenciosos de competencia

notarial son3:
-

La rectificacin de partida
La adopcin de personas capaces
El patrimonio familiar
Los inventarios
La comprobacin de testamentos cerrados
Sucesin intestada

Estos procedimientos tambin pueden ser de competencia del paz letrado, a

eleccin del usuario,
La intervencin notarial en los asuntos no contenciosos se justifica por las
siguientes razones4:
-

Existe ausencia de Litis, es decir se trata simplemente de esclarecer una

incertidumbre jurdica o declarar un derecho no controvertido
Existe consentimiento o asentimiento de los interesados o por lo menos
ausencia de oposicin.
No tiene carcter de cosa juzgada
Permite que los jueces se dedique a resolver temas en los que si existe
conflicto de intereses

La experiencia practica de la ley ha demostrado que esta cumple su

finalidad pues un altsimo porcentaje de los asuntos no contenciosos se
tramita ante notario, y no ante el juez de paz letrado a pesar de la
competencia alternativa que ambos comparten. Por otro lado, las
oposiciones previstas por ley ( para caso de conflicto) son poco numerosas,
lo cual indica que efectivamente se ha logrado descongestionar los
despachos judiciales.

3 La ley 26662
4 GONZALES BARRON, Gunther. Asuntos no contenciosos de competencia
notarial

Antecedentes en la legislacin internacional

GARCIA HERVAS 5 nos comenta: son todava numerosos los pases que no
poseen una regulacin orgnica de las uniones de hecho, si bien los
respectivos ordenamientos jurdicos les reconocen efectos fragmentarios,
disperso en la legislacin y sus tribunales adoptan soluciones a los
problemas que de facto de plantean, mediante el recurso de figuras
generales del derecho comn de contratos y del derecho patrimonial,
rehusando aplicar por via analgica las normas que regulan el matrimonio a
las uniones de hecho.
En esta situacin se encuentran entre otros pases adems de :
-

Espaa
Italia
Alemania
Belgica
Portugal

Sin embargo existen varios pases europeos en los que se han aprobado
leyes por las cuales se concede un estatuto jurdico organico, mas o menos
amplio, a las uniones no matrimoniales. Asi por ejemplo sucede en:
-

Dinamarca desde 1989

Noruega desde 1993
Groenlandia desde 1994
Suecia desde 1995
Islandia y hungria desde 1996
Holanda desde 1998
Francia que aprob tras un largo e intenso debate social y poltico, el
llamado Pacto Civil de Solidaridad en octubre de 1999

La legislacin holandesa merece una mencin especial, LA LEY DE

CONVIVENCIA INSCRITA, que entro en vigor el 1 de enero de 1998, se remite
en bloque a la regulacin matrimonial.
En cuanto a los hijos, hoy esta admitida la posibilidad de adopcin conjunta pr
parte de parejas no casadas, restringida eso si a nios de nacionalidad
holandesa, por haber suscrito este pas el Convenio de la Haya sobre
adopcin.
5 Dolores Garcia Hervas

De esta referencia a la legislacin comparada, puede concluirse que las leyes

vigentes en el derecho continental europeo han optado por la regulacin
institucional de las uniones de hecho, otorgndoles un estatuto jurdico, mas o
menos amplio, muy simlar al del matrimonio.

El derecho espaol estatal o autonomico

El derecho espaol estatal y autonmico: el ordenamiento jurdico espaol
viene reconociendo, desde hace ya algunos aos, determinados efectos
jurdicos a las uniones que conviven en MORE UXORIO, si que se haya
logrado hasta el momento la aprobacin de una ley estatal que las regule de
modo organico y unitario.
Sin embargo se da la peculiar circunstancia de que varias comunidades
autnomas como:
-

Catalana
Aragonesa
Muy reciente la Navarra

Las 3 han promulgado sus propias leyes autonmicas regulando de modo

institucional la convivencia de hecho.
La preocupacin del legislador espaol por las uniones de hecho comienza en
la dcada de los 80
A partir del ao 81 comienzan a reconocerse ciertos derechos hasta la fecha
reservados a los conyuges en algunas leyes particulares. Asi y por destacar
algunos significativos:
-

La ley 21/ 87 sobre la adopcin

La ley sobre tcnicas de reproduccin asistida de 1988

Aquellas conceden prcticamente los mismo derechos en esta materia, tanto a

las personas casadas como a los unidos afectivamente sin vinculo matrimonial
Siguiendo con el derecho vigente ya no estatal sino autonmico son en la
actualidad tres las comunidades autonmicas que ha promulgado sus propas
leyes sobre convivencia extramatrimonial, por orden cronolgico:
-

La comunidad catalana por ley 10/ 98 de 15 de julio sobre uniones

estables de pareja

La aragonesa por ley 6/99 de 26 de marzo de parejas estables no

casadas
La comunidad foral navarrra, por le 6/ 200 de 3 de julio para la igualdad
jurdica de las parejas estables.

La comunidad autnoma catalana promulgo meses mas tarde otra ley sbre
situaciones convivenciales de ayuda mutua ( ley 19/98 de 28 de diciembre)
a la que pueden acogerse personas sin vinculo matrimonial ni pareja
estable, que sean parientes e lnea colateral, o que tengan relaciones
simple de amistad o compaerismo

Dejando al margen esta ley, las leyes autonomicas sobre parejas estables
tienen en comn pro con ligeras variantes ofrecer un amplio estatuto
personal y patrimonial a los convivientes similaral matrimonio
De esta referencia a la legislacion espaola tant estatal como autonmica
puede apuntars algunas reflexiones :
-

En primer lugar parece claro que la unin libre es hoy un concepto muy
difuso, social y jurdicamente. No solo es de definicin incierta por la
gran variedad de situaciones que puede abarcar sino que adems es
una realidad de muy plurales efectos jurdicos que se producen
individualmente segn las mas diversas circunstancias y son espec
ficas de cada union