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PROCESSO CIVIL III

Profa. Monica
Provas:

1 TVC: 26/01/2013 (sbado) 10h anfiteatro

2 TVC: 23/03/2013 (sbado) 10h anfiteatro

2 chamada: 01/04/2013 (segunda) 10h

Bibliografia:

Alexandre Freitas Cmara Procedimentos cautelares e especiais

Humberto Theodoro Jnior Vol. III - Procedimentos cautelares e especiais

PROCESSO CAUTELAR

A parte confia ao advogado o seu direito. Este, portanto, deve agir de forma
preventiva, pois prevenir mais fcil do que corrigir.
Como se sabe, o Estado avocou para si a soluo dos conflitos, proibindo, via de
regra, a autotutela. Nessa tarefa, o Estado atua, basicamente, de 2 formas: tutela de
conhecimento e tutela executiva.
No processo de conhecimento o juiz conhece o direito, os fatos, as provas e, com
base nessa cognio, ele aplica o direito objetivo, atravs de uma sentena. Dada a
sentena, caso o sucumbente no cumpra espontaneamente o comando judicial, a parte
vencedora pode executar essa sentena (tutela executiva) nos mesmos autos. Hoje no
mais necessrio um novo processo para executar a sentena dada num processo de
conhecimento. Tudo acontece junto, o chamado processo sincrtico.
Num ou noutro caso essa tutela concedida atravs de um processo (entendido
este como uma relao jurdica que contm uma srie organizada de procedimentos).
Devido a esses procedimentos, o processo tem uma demora natural, pois necessrio o
amadurecimento dos atos. Alm desses procedimentos, os princpios processuais fazem
com que o processo se arraste por um tempo (por ex, o devido processo legal). Ao longo
dessa demora, os elementos do processo (partes, provas e bens) podem ficar
comprometidos, de forma que, se for esperar o final do processo, no ser mais efetiva a
tutela jurisdicional (p. da efetividade).
Para evitar o perecimento do direito em virtude da demora razovel do processo,
necessrio um meio termo, que o processo cautelar, que tem natureza
conservativa. Ao contrrio do cautelar, os processos de conhecimento e de execuo
tm natureza satisfativa.
Obs.: alguns autores defendem a existncia de cautelares satisfativas. Contudo, tal
concepo bem minoritria.
Portanto, temos 3 espcies de processos: de conhecimento, de execuo e
cautelar. No atual CPC os dois primeiros podem acontecer nos mesmos autos, chamado
de processo sincrtico. O processo cautelar, assim, seria uma 2 espcie.
Obs.: existe, por ex, o processo de execuo no caso em que o credor busca a satisfao
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de um crdito contido num ttulo executivo extrajudicial.

Caractersticas do processo cautelar

1) Provisoriedade ou Temporariedade
Se a cautelar serve para prevenir o processo de conhecimento ou de execuo,
ela provisria ou temporria porque dura enquanto for necessria, enquanto durar o
perigo em relao aos elementos do processo (bens, provas, partes). Cessado o perigo, a
cautelar no mais necessria.
Assim, por ex, se um insolvente ganha na loteria, ele deixa de ser insolvente e,
portanto, a cautelar pode ser revogada.
- diferena entre processo cautelar, ao cautelar e medida cautelar
Processo uma relao jurdica (processual) em que h vrios atos
concatenados (procedimentos). Processo cautelar consiste nessa relao
jurdica com a funo de proteger, garantir a efetividade do processo
principal.
Ao o direito de invocar a tutelar jurisdicional. Trata-se de um direito pblico
subjetivo autnomo e abstrato; de um direito constitucional; exercido atravs da
petio inicial. Ao cautelar o direito de invocar a tutela jurisdicional
num processo cautelar.

Medida cautelar um ato que dado dentro de um processo (cautelar ou no).


Ex.: arresto, sequestro, busca e apreenso, exibio, afastamento do cnjuge;
etc.. A medida cautelar pode ser dada no processo cautelar, mas tambm no
processo de conhecimento ou de execuo. Portanto, a medida cautelar pode ser
pleiteada em qualquer tipo de processo, muito em razo da fungibilidade
existente entre a medida cautelar e a tutela antecipada.

2) Instrumentalidade 796, CPC


Art. 796. O procedimento cautelar pode ser instaurado antes ou no
curso do processo principal e deste sempre dependente.
O procedimento cautelar pode ser instaurado antes ou durante o processo
principal. Por este entendem-se os processos satisfativos (conhecimento e execuo).
O procedimento cautelar sempre dependente. Ou seja, o processo cautelar
tem a funo de preservar o processo principal (no tem a funo satisfativa). No se
entra com cautelar para pedir algo, mas apenas para proteger.

Classificao das cautelares


A classificao varia de autor para autor. A professora adota a seguinte:

- Quanto ao objeto:
Quando se fala em objeto, est-se referindo lide, ao mrito, pretenso. O
objeto das cautelares pode ser:
a) Bens
A cautelar visa a preservar o perigo de perecimento dos bens. Ex.: arresto,
renajud, penhora, etc..
b) Provas
A cautelar visa a assegurar as provas a serem produzidas nos autos. O nus da
prova recai sobre aquele que alega; se ele no prova, sucumbe.
c) Partes
A cautelar visa a proteger pessoas. Ex.: afastamento do cnjuge agressor (hoje,
com a lei Maria da penha, essa cautelar perdeu um pouco de utilidade).
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- Quanto tipicidade:
a) Tpicas
Tpica, na linguagem jurdica, quer dizer prevista, escrita. Logo, cautelar tpica
aquela prevista expressamente na lei processual (ex.: sequestro, arresto, etc.).
Obs.: o novo CPC extingue as cautelares tpicas. No ter mais o nome especfico.
b) Atpicas
So aquelas no previstas na lei processual. Ou melhor, elas no tm uma
previso especfica; so previstas de forma geral, atravs do chamado poder geral de
cautela.
Ex.: inalienabilidade de veculo, excluso da negativao do nome, etc..
Obs.: com o novo CPC s existiro as medidas cautelares atpicas, cujo cabimento est
fundamentado no poder geral de cautela.
- Quanto ao momento de deferimento:
a) Antecedente
O CPC utiliza a expresso preparatria (art. 800). Na verdade, esse nome no
adequado, pois a cautelar no prepara nada. Ela apenas anterior, antecedente ao
principal (art. 796, CPC).
No necessrio que esteja em curso um processo de conhecimento ou de
execuo para a instaurao de um processo cautelar. Basta to somente a imediata
necessidade de uma medida protetiva que visa a evitar o perecimento de bem, prova ou
parte, com o intuito de se preservar a efetividade do processo principal vindouro. Nessa
hiptese, portanto, instaura-se um processo cautelar antes do processo principal.

b) Incidental
A cautelar incidental instaurada no curso do processo principal.
Essa cautelar perdeu um pouco a aplicao em virtude do 7 do art. 273, que
prev a fungibilidade entre a medida cautelar e a tutela antecipada.
Antes do advento desse 7, para se conseguir a medida cautelar, era necessria a
instaurao de um novo processo cautelar (antecedente ou incidental).
Em 1994, criou-se a antecipao de tutela para o processo de conhecimento.
Trata-se de uma medida atravs da qual se pede a antecipao daquilo que se pretende
ao final. uma medida satisfativa. No se confunde, portanto, com a cautelar, pois esta
tem natureza protetiva (e no satisfativa). Porm ambas so bem semelhantes. Em
virtude disso, a lei 10.444/2002 acrescentou o 7 ao art. 273, prevendo a fungibilidade
entre a medida cautelar e a tutela antecipada.
CPC, art. 273.
(...)
7 Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia
de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos
pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do
processo ajuizado.
Devido a essa fungibilidade, no mais necessrio que a parte entre com uma
cautelar incidental no curso do processo principal. Basta apenas que ela peticione nos
prprios autos deste. Isso porque no faria sentido que aquele que, por um equvoco ou
at mesmo propositalmente, desse o nome de antecipao de tutela a uma cautelar fosse
beneficiado pela fungibilidade, enquanto que aquele que entrou com uma cautelar no
tivesse sua pretenso apreciada sob a justificativa de que ele deveria ter entrado com um
incidente processual.
A antecipao de tutela dada dentro do processo de conhecimento, enquanto a
medida cautelar pode ocorrer dentro de qualquer processo (cautelar, conhecimento ou
execuo). Porm, se o autor pedir uma medida cautelar sob o nome de tutela
antecipada dentro do processo de conhecimento, esse dispositivo prev que o juiz aceite
o ato. O contrrio tambm verdadeiro. Se o requerente pedir uma antecipao de tutela

sob o ttulo de medida cautelar, dever o juiz conceder a tutela antecipada, desde que
estejam presentes seus requisitos.
Assim, hoje, em decorrncia da fungibilidade, praticamente no se utiliza mais a
cautelar incidental, pois a parte pode pedi-la dentro do processo principal por previso
do 7 do art. 273.
Hoje se pode requer a medida cautelar dentro de qualquer processo de
conhecimento ou de execuo. Embora no seja mais necessria, ainda a cautelar
incidental prevista.
Obs.: o projeto do novo CPC extingue o Livro III Do Processo Cautelar e regula a
tutela antecipada e a medida cautelar em um nico dispositivo com o nome tutela de
urgncia.

Requisitos das cautelares


Para se conceder uma medida cautelar, a lei exige apenas 2 requisitos: fumus

boni iuris e o periculum in mora.


* Fumus boni iuris fumaa do bom direito. Induz ao juzo de probabilidade. Em
outras palavras, no necessrio exaurir o conhecimento do juiz. Isso porque a medida
preservativa, ela no d e nem tira nada de ningum. Basta apenas a plausibilidade do
direito, ou seja, indaga-se se o que a parte est pedindo plausvel.
* Periculum in mora perigo da demora. Tem que estar pautada em fatos, e no em
critrios subjetivos. A parte deve demonstrar que a demora na durao do processo pode
comprometer os seus elementos (partes, bens ou pessoas).
Obs.: a doutrina minoritria entende que o FBI e o PIM so condies da ao.
Adotando essa posio, o juiz dever indeferir a inicial por carncia de ao,
extinguindo o processo sem resoluo de mrito.

Requisitos da antecipao de tutela art. 273, CPC:


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Prova inequvoca;
Verossimilhana das alegaes
+
Dano irreparvel;
ou
Abuso do direito de defesa;
Incontroverso - 6
+
Reversibilidade - 2
Na tutela antecipada a parte vai pedir algo que seria dado, em regra, ao final do
processo de conhecimento (na sentena). Ela , portanto, uma medida de natureza
satisfativa. Pode ser requerida a qualquer tempo e em qualquer grau de jurisdio.
Olhando-se os requisitos, percebe-se uma exigncia maior do que os requisitos
para a concesso da medida cautelar.
A medida cautelar protege o processo. J a tutela antecipada protege o direito.
Tanto uma como a outra podem ser dados como liminar ou medida incidental.
importante entender que, quando a lei prev a fungibilidade, ela no iguala as
duas. Os requisitos de cada uma continuam e devem ser observados.
Bizu!

Na tutela antecipada o juiz concede aquilo que seria dado ao final, que est
amarrado ao pedido inicial. Assim, se for concedido o pedido constante na
inicial, ter-se- uma tutela antecipada (A > A = TA)

Por outro lado, se o ato pleiteado no consta do pedido inicial, no pode ser
tutela antecipada. Ser, ento, uma medida cautelar (A > B = MC).
Entender essa diferena permite definir a natureza da liminar/medida incidental

concedida: ou a liminar/medida incidental tem natureza de tutela antecipada, ou


tem natureza de medida cautelar.

Obs.: diferena entre liminar e medida incidental


Liminar, tecnicamente, quer dizer no comeo. Assim, a liminar aquilo que o
juiz d antes da contestao.
Aps a contestao, a tutela antecipada pode ser requerida, mas agora no com o
nome de liminar, mas sim de medida incidental.
Se a parte pedir uma medida cautelar, mas, na verdade, consistir em tutela
antecipada, e a parte se basear nos requisitos da cautelar, a medida no ser concedida
(fungibilidade).
Se a parte pedir uma tutela antecipada, observando os requisitos desta, mas o ato
pleiteado consistir em medida cautelar, o juiz conceder a media, pois os requisitos da
tutela antecipada so mais rigorosos (quem pode o mais pode o menos).
importante entender que tanto a tutela antecipada quanto a medida
cautelar podem ser requeridas a qualquer tempo, no h precluso, ainda que o
juiz tenha indeferido anteriormente e a parte no tenha agravado.
- AO CAUTELAR
Quando se ajuza uma ao cautelar, a parte requer uma pretenso protetiva do
Estado.
Obs.: com o novo CPC, a ao cautelar continuar. Porm, no ter o nome de ao
cautelar, mas ao em que se busca uma medida de urgncia, seja tutela antecipada seja
medida cautelar.
A ao cautelar pode ser antecedente ou incidental. Esta ltima muito pouco
utilizada em virtude do 7 do art. 273. A antecedente ainda utilizada, mas, caso a
parte j tenha reunido as provas que pretende produzir, no vivel se valer da cautelar
incidental, mas pedir a medida cautelar durante o processo.
A ao cautelar no necessariamente gera lide. Pode haver uma lide, mas
pode haver tambm um acordo. Ex.: as partes convencionam que necessria uma
medida cautelar para produzir a prova pericial.
No julgamento da ao cautelar o juiz deve, na sentena de mrito, fixar a
sucumbncia.
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CPC, art. 797. S em casos excepcionais, expressamente autorizados


por lei, determinar o juiz medidas cautelares sem a audincia das
partes.
A ao cautelar, em regra, depende de provocao da parte (inrcia do juiz).
Ocorrendo essa provocao, o processo anda por impulso oficial. Porm,
excepcionalmente, nos casos expressamente previstos em lei, pode o juiz conceder
medida cautelar sem audincia, ou seja, de ofcio.
A primeira vrgula permite uma interpretao dbia: se entend-la como
conjuno e, o juiz s pode conceder medida cautelar se for caso excepcional e
estiver expressamente previsto em lei. Nesse caso, na prtica, o juiz ficar amarrado,
pois somente poder conceder medida cautelar se houver previso legal.
Porm, se entend-la como conjuno ou, o juiz ter uma liberdade maior,
pois ele poder conceder a medida cautelar em casos excepcionais ou previstos
legalmente. Nesse caso, mesmo que no haja previso legal, poder o juiz conceder a
medida cautelar.
Para quem adota a segunda corrente (profa), ainda h uma questo a ser
analisada. Se se tratar de direito disponvel, no poder o juiz conceder a medida
cautelar, pois se trata de direito que a parte pode dispor. Se se tratar de direito
indisponvel, o juiz tem o poder-dever de conceder a medida cautelar de ofcio.
Cabe ressaltar um entendimento da profa: para ela, at mesmo em se tratando de
direito disponvel, possvel que o juiz conceda medida cautelar de ofcio.
Essa segunda corrente confere ao juiz um poder de cautela implcito.

PODER GERAL DE CAUTELA


No novo CPC as medidas cautelas tpicas deixaro de existir, permanecendo

apenas as atpicas, cujo fundamento o chamado poder geral de cautela, previsto no


art. 798, CPC:
Art. 798. Alm dos procedimentos cautelares especficos, que este
Cdigo regula no Captulo II deste Livro, poder o juiz determinar as
medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado
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receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao


direito da outra leso grave e de difcil reparao.
Como no era possvel prever todas as hipteses de medidas de urgncia, o
legislador previu o chamado poder geral de cautela, o qual confere ao juiz o poder de
conceder qualquer medida cautelar que entenda necessria para evitar leso a direito da
parte, desde que presentes os requisitos (FBI e PIM).
O contedo do poder geral de cautela elstico, ou seja, no est amarrado
s hipteses legais. O art. 799 prev um rol exemplificativo de medidas cautelares
possveis. Embora exemplificativo, esse dispositivo, em virtude de suas previses serem
amplas, acaba abrangendo, na prtica, quase todas as cautelares do cotidiano. Mas isso
no impede que haja outro tipo de cautelar.
O poder geral de cautela tem uma funo integrativa dentro das cautelares.
Isso porque esse poder permite ao juiz conceder qualquer medida cautelar fora das
hipteses previstas em lei (medidas cautelares tpicas).
Art. 799. No caso do artigo anterior, poder o juiz, para evitar o
dano, autorizar ou vedar a prtica de determinados atos, ordenar a
guarda judicial de pessoas e depsito de bens e impor a prestao de
cauo.
O art. 799 prev as seguintes medidas cautelares:

Prtica de atos

Absteno de atos

Depsito de bens

Guarda de pessoas

Cauo
O fato de ser amplo no quer dizer que esse poder ilimitado. Ele possui alguns

limites:
- ele serve apenas para situaes novas, no tpicas.
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Se houver uma previso de medida cautelar tpica, a parte dever utiliz-la. No


poder utilizar o poder geral de cautela para substituir a medida tpica (por ex, porque a
parte sabia que no preenchia os seus requisitos). Como vimos, o poder geral de cautela
tem funo integrativa, ou seja, complementar s medidas tpicas.
- devem estar presentes os requisitos (FBI e PIM).
- a parte deve demonstrar interesse processual: necessidade e adequao da
medida cautelar.
- a medida precisa ser provisria.
- deve ser instrumental.
Dever ter um processo/pedido principal.
- no pode ser satisfativa.
O poder geral de cautela tem a funo de proteger o direito/processo; no pode a
parte pedir aquilo que pretende ao final do processo principal, pois isso satisfativo.
Obs.: o art. 798 no permite ao juiz conceder medida cautelar de ofcio.
possvel suspender a eficcia do provimento jurisdicional (sentena ou
interlocutria) por meio de uma medida cautelar, com base no poder geral de cautela?
A princpio, no possvel, pois a lei processual prev que h meios especficos
para impugnar a deciso prolatada: recursos. Assim, com base no sistema recursal, caso
a parte queira a suspenso do comando judicial, ela dever se valer dos recursos (agravo
de instrumento ou apelao).
Porm, em casos excepcionais, a jurisprudncia ptria admite o uso do
poder geral de cautela para suspender a eficcia do provimento jurisdicional.
Por exemplo, no caso de uma apelao recebida apenas no efeito devolutivo,
pode a parte exequente executar provisoriamente a sentena. Nesse caso, pode ser que
haja perigo de grave leso a direito da parte executada (por ex: a multa de 10% sobre
um valor alto). Aqui possvel que o juiz se utilize do poder geral de cautela para

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suspender a eficcia da sentena. Ex.: filhas do Garrincha x TV globo condenao no


valor de R$4,7 milhes de reais.
Obs.: A inicial amarra o pedido. E, uma vez ocorrendo a citao vlida, a parte autora
no poder alterar o pedido. Na cautelar no h previso especfica, logo se aplica essa
regra.
Porm, h corrente jurisprudencial no sentido de que, mesmo aps a citao,
possvel a alterao do pedido cautelar. Isso em virtude da fungibilidade que existe no
mbito das cautelares.
3) Revogabilidade - arts. 805 e 807
Art. 805. A medida cautelar poder ser substituda, de ofcio ou a
requerimento de qualquer das partes, pela prestao de cauo ou
outra garantia menos gravosa para o requerido, sempre que
adequada e suficiente para evitar a leso ou repar- la integralmente.
Art. 807. As medidas cautelares conservam a sua eficcia no prazo
do artigo antecedente e na pendncia do processo principal; mas
podem, a qualquer tempo, ser revogadas ou modificadas.
Pargrafo nico. Salvo deciso judicial em contrrio, a medida
cautelar conservar a eficcia durante o perodo de suspenso do
processo.
Quando se pede uma medida cautelar tpica ou atpica, ela s faz coisa julgada
formal. Ela no faz coisa julgada material, exceto se reconhecer a prescrio ou
decadncia (art. 810, CPC).
Por que s faz coisa julgada formal? Porque ela no d e no tira nada de
ningum. Ela protetiva, e no satisfativa. Alm disso, provisria. Por isso, caso no
haja mais a necessidade da cautelar, ela dever ser revogada. E o fato de ser revogada
no lesa o direito da parte requerente, pois, como vimos, a cautelar no satisfativa.

4) Autonomia
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Essa caracterstica acabar com o novo CPC.


Mesmo que a cautelar seja instrumental (art. 796), ou seja, mesmo que haja
uma dependncia da cautelar em relao ao principal, a cautelar tem rito prprio e
finalidade prpria.
O rito prprio j comeou a ser solapado pelo 7 do 273, na medida em que
permitido aos litigantes requererem a medida cautelar no processo principal.
A finalidade prpria da cautelar consiste na funo protetiva. Com a reforma
do CPC, essa finalidade no existir mais, pois ela ser tratada junto com a tutela
antecipada como medidas de urgncia (no existir mais o livro das cautelares).
Pelo fato de ser autnomo, o processo cautelar deve ter uma sentena
definitiva e d ao juiz o dever de fixar o nus da sucumbncia.
Obs.: a inicial de uma ao cautelar dever observar as condies da ao:
possibilidade jurdica do pedido, interesse processual e legitimidade das partes (PIL).
No processo cautelar, tambm devero ser respeitados os pressupostos processuais.
- PROCESSO CAUTELAR
Vimos que processo a relao jurdica que se estabelece aps o exerccio do
direito de ao.
Dependendo da corrente adotada, a relao jurdica processual pode ser angular
(sem a presena do juiz) ou triangular (com a presena do juiz).

Independentemente

disso, os elementos do processo sero os mesmos. Ter-se-o elementos subjetivos e


objetivos.

Elementos subjetivos:

- Partes: parte parcial e o juiz


A legitimidade do processo cautelar est vinculada relao material. Portanto,
para saber quem so os legitimados para propor uma ao cautelar, devem-se analisar
quais so as partes no processo principal (que so as partes da relao jurdica material).
A legitimidade pode ser ordinria ou extraordinria.

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Mesmo sendo uma ao real imobiliria, ainda que no exista a outorga uxria
(art. 10, CPC), no tem problema, possvel instaurar um processo cautelar, pois este
tem funo protetiva, no d e no tira nada.
O MP tem legitimidade para pedir medida cautelar dentro do processo. Mas ele
no tem legitimidade para instaurar um processo cautelar.
- juzo: o juiz do processo principal (art. 800, CPC).
Quando a ao cautelar for antecedente, o juiz ser aquele competente para
conhecer do processo principal.
Trata-se de competncia em razo da funo, logo absoluta. No obstante,
a doutrina majoritria entende que, por questes de urgncia, a cautelar pode ser
conhecida por juiz incompetente.
Portanto, o juiz incompetente pode conhecer da liminar em processo
cautelar. O problema surge depois, se ele manda ou no para o juiz competente. A
questo polmica, mas a melhor doutrina defende que:
Se a competncia da ao principal for relativa, os autos s sero remetidos
se houver exceo de incompetncia. Se no houver, haver a prorrogao
da competncia. Ou seja, o processo ser apreciado e julgado pelo juiz
inicialmente incompetente.
Se a competncia da ao principal for absoluta, a ao cautelar remetida
ao juiz competente.
Para anlise de 2 grau, o juzo competente o tribunal.
Obs.: a jurisprudncia do TJMG prev que na ao cautelar antecedente o juiz principal
no vincula a competncia para o julgamento da cautelar. Assim, por ex, possvel que
o processo cautelar corra na 1 vara cvel e o processo principal, na 5 vara cvel.
Art. 800
Pargrafo nico. Interposto o recurso, a medida cautelar ser
requerida diretamente ao tribunal.
Interposto o recurso, a medida cautelar ser apreciada pelo tribunal.
importante se ater literalidade do dispositivo. Est previsto interposto (e no
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recebido, remetido, etc.). Assim, caso haja a interposio de recurso, a medida cautelar
ser proposta diretamente no tribunal.
A interposio de recurso ocorre no momento em que a parte protocola a petio
no juzo.
- terceiros: passam a ter importncia no processo quando so admitidos.
* Assistncia: o terceiro se presta a coadjuvar a relao processual, auxiliando a parte
assistida.
* Oposio: o modo pelo qual o terceiro (opoente), que julga ter direito ao objeto da
demanda, intervm na lide, oferecendo oposio contra autor e ru, at ser proferida a
sentena.
O opoente tenta provar que o direito discutido no das partes, nem do autor
nem do ru, mas dele.
No cabe oposio no processo cautelar, pois no se discute direito, no h
processo satisfativo.
* Nomeao autoria: o instituto que faculta pessoa que detm a coisa em nome de
terceiro (detentor), a qual objeto de demanda, em nome prprio, nomear autoria o
seu proprietrio ou possuidor.
Trata-se da citao de detentor, quando o polo passivo deveria ser o possuidor. A
segunda hiptese do mandante e mandatrio.
Cabe no processo cautelar j que mera alterao de polo passivo.
* Denunciao lide e Chamamento ao processo.
O primeiro busca garantir direito de regresso (ex.: seguradora). J o segundo
busca dividir responsabilidade (ex.: fiador).
As duas formas esto intrinsecamente ligadas ao direito material e, por isso,
no cabem no processo cautelar.
Deve ser feita uma observao no caso da produo antecipada de prova e
denunciao lide. Nesse caso, talvez seja necessria uma interveno.
Ex.: percia antecipada num processo de indenizao. H denunciao da lide no
processo principal. Na ao de ressarcimento a seguradora pode dizer que no
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participou da prova que a levou sucumbncia (percia antecipada), no ocorreu


contraditrio.
O que o ru poderia ter feito era chamar a seguradora ao processo cautelar por
meio de assistncia forada.

Elementos objetivos
Trata-se de perquirir sobre o que pode recair a tutela cautelar (objeto, lide,

pedido, pretenso ou mrito). Os elementos objetivos, como sabemos, so bens, provas


e pessoas.

Procedimento cautelar
Hoje, como se sabe, possvel pedir a medida cautelar dentro do processo de

conhecimento ou de execuo. Porm, a ao cautelar ainda subsiste.


A ideia que norteia o procedimento cautelar da sumariedade. O procedimento
se parece muito com o procedimento comum ordinrio.
Mesmo sendo sumrio, segue todas as fases lgicas do procedimento satisfativo,
que so:
> 1 fase - postulatria: inicial e contestao
> 2 fase - saneador: retira as mculas
> 3 fase - instrutria
> 4 fase - decisria
H o procedimento comum para as medidas atpicas e procedimentos
especiais para as medidas tpicas.
- Procedimento comum:
Usado para as cautelares atpicas, em virtude do poder geral de cautela; serve
como fonte subsidiria para o procedimento das cautelares tpicas.

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O procedimento comum mais usado no processo cautelar antecedente (isso


porque o processo incidental no mais usado em vista da fungibilidade).
* Petio inicial:
a pea que inaugura o procedimento. A inicial tem que preencher os requisitos
genricos dos arts. 282 e 39, I e os especficos do art. 801 do CPC.
Os requisitos do art. 282 so obrigatrios (o dispositivo fala indicar e no
pode indicar). Vejamos:
O inc. I traz o requisito do endereamento.
O inc. II prev a qualificao de autor e ru. A parte fixa os elementos
subjetivos da lide. Na verdade, ela fixa os limites subjetivos da coisa julgada. O inciso
II no fala em nacionalidade, pois o direito de petio garantido a qualquer pessoa,
brasileiro ou estrangeiro.
O inc. III prev que a petio inicial deve conter fatos (causa de pedir) +
fundamentos jurdicos do pedido.
O inc. IV exige que a inicial contenha o pedido com suas especificaes. o
pedido que determina os limites objetivos da coisa julgada. Para a professora no
existe pedido implcito. Aquilo que no pedido no pode ser apreciado. A inicial deve
ser clara, expressa.
O inc. V exige que se coloque o valor da causa. O art. 259, CPC prev
expressamente valores para alguns tipos de causa. Quando se tratar de uma causa que
no tem cunho econmico, a parte autora deve estimar um valor. Porm, se a causa tem
valor econmico, mas no est prevista nas hipteses do art. 259, o valor da causa ser o
seu proveito econmico.
O inc. VI exige que o autor demonstre as provas que pretende produzir.
Obs.: Teoria Geral das Provas h 4 momentos quanto s provas: requerimento,
deferimento, produo e valorao.
Obs.: prova oral = depoimento pessoal + prova testemunhal.
Obs.: prova nus; logo, se a parte quiser, ela pode desistir da produo da prova que
ela requerera.

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Obs.: o que sustenta a cautelar juzo de probabilidade (no exauriente). A parte


autora, portanto, precisa produzir provas para demonstrar apenas o FBI e o PIM. Na
cautelar no deve produzir prova quanto ao pedido do processo principal; so pedidos
diferentes, neste a cognio exauriente.
O inc. VII exige o requerimento de citao do ru.
Como se trata de cautelar, a inicial deve observar os requisitos especficos do
art. 801, CPC.
CPC, art. 801. O requerente pleitear a medida cautelar em petio
escrita, que indicar:
Inc. I idem I ao art. 282.
Inc. II idem II ao art. 282.
Inc. III a lide e seu fundamento.
Isso quer dizer que a inicial da cautelar deve se remeter ao processo principal,
dizendo quais so o pedido e os fatos da lide principal. Essa meno ao processo
principal est ligada a outra caracterstica das cautelares: a referibilidade.
5) Referibilidade
Na cautelar a parte deve indicar na inicial o pedido e os fatos da lide principal,
ou seja, referir-se ao processo principal, de modo a permitir que o juiz possa vislumbrar
o carter acessrio, dependente da cautelar. A cautelar, portanto, refere-se ao processo
principal. Serve para proteg-lo. No existe por si s.
Inc. IV a exposio sumria do direito ameaado e o receio da leso.
Trata-se dos requisitos do fumus boni iuris e do periculum in mora.
Inc. V as provas que sero produzidas
Idem ao inc. VI do art. 282.

19

Quando o juiz recebe a inicial da cautelar, ele vai analisar a liminar. Para saber
qual providncia o juiz ir tomar, dever analisar quais provas so necessrias para a
concesso da liminar.
O pedido liminar pode ser apreciado antes que a parte contrria seja ouvida (art.
804). a chamada liminar inaudita altera parte. Normalmente ela concedida
apenas com base na prova documental. Contudo, caso o juiz entenda ser necessria a
prova testemunhal, ser designada uma audincia de justificao, na qual ser
ouvido apenas o autor, depois da qual decidir o juiz sobre o pedido liminar. Aps a
deciso do juiz sobre a liminar, cita-se o ru.
Na deciso, o juiz pode deferir ou indeferir. No primeiro caso, expede-se um
mandado para a medida cautelar.
Alm disso, expede um mandado para citar o ru, que ter o prazo de 5 dias
para oferecer resposta art. 802.
O p.u do art. 802 prev que esse prazo para resposta comea a correr:
Da juntada do mandado citatrio; ou
Da juntada do mandado de execuo (efetivao) da liminar.
Neste ltimo caso, h uma crtica da doutrina quando as juntadas do mandado de
efetivao da liminar e do mandado de citao ocorrerem em momentos distintos. Na
prtica, o juiz manda os mandados serem cumpridos juntos. No campo terico, a
doutrina entende que a sada considerar que o prazo para resposta comea a correr da
juntada do ltimo mandado (de citao ou de efetivao da liminar), por favorecer o ru.
* defesa: art. 802 - 5 dias
- contestao
- exceo
O ru pode oferecer: contestao e exceo de incompetncia. No se admite
a reconveno, por ser incompatvel com o rito da cautelar.
Obs.: no projeto do novo CPC, a exceo no ser mais interposta em pea autnoma.
Ser matria de defesa a ser arguida em sede preliminar.

20

- processual
- meritria
- direta
- indireta (fato modificativo, impeditivo ou extintivo)
A defesa pode ser processual ou de mrito.
A defesa processual consiste na alegao das questes preliminares previstas no
art. 301, CPC.
Ao lado das preliminares, a parte deve arguir as questes prejudiciais de mrito
(prescrio e decadncia).
A defesa de mrito pode ser direta ou indireta. A defesa direta quando o ru
nega o fato sustentado na inicial. Ex.: a inicial fala que o ru deve e este nega. Na defesa
indireta, o ru aceita o fato, mas ope um fato modificativo, impeditivo ou extintivo do
direito do autor. Isso diferente porque, quando o ru aceita o fato, este passa a ser
incontroverso, logo no precisa ser provado. Em decorrncia, o nus da prova recai
sobre o ru.
Obs.: art. 333, CPC estabelece o nus probatrio.
Se o ru no contestar tempestivamente, ocorre a revelia. Devemos prestar
ateno que o fato de ocorrer a revelia no necessariamente implica a ocorrncia dos
seus efeitos. Os efeitos podem ou no ocorrer.
Efeito material: o fato alegado e no contestado presume-se verdadeiro, torna-se
incontroverso. Trata-se de uma presuno relativa.
Efeito processual: o ru no ser mais intimado dos atos processuais at que se
manifeste nos autos. Outro efeito o julgamento antecipado do feito, pois no h provas
a produzir.
Passada essa fase postulatria, o juiz ter que tomar as providncias preliminares
(art. 323, CPC). So 3:
# declaratria incidental (art. 325) quando se deseja que a fundamentao
da sentena tambm faa coisa julgada. Isso porque, em regra, apenas a parte dispositiva

21

da sentena faz coisa julgada. Mas h hipteses em que aquilo necessrio. Ex.: pedido
de alimentos; na fundamentao h prova de que o ru no o pai.
NO CABE declaratria incidental no processo cautelar.
# especificao de provas (art. 324) - na lei no h a previso de fase de
especificao de provas. Mas o juiz, como condutor do processo, pode faz-la. Mas a
lei s prev a especificao de provas em caso de revelia sem efeito. Isso porque,
como no ocorrem os efeitos materiais da revelia, necessria a produo de provas.
# rplica 10 dias
Embora na prtica o juiz d vista para rplica sempre, a lei prev que a rplica
caber apenas em 2 hipteses:
- quando o ru alegar algum fato modificativo, impeditivo ou extintivo do direito
do autor (defesa indireta);
- quando suscitar questes preliminares (art. 301, CPC).
Feito isso, o juiz passa para a fase saneadora, em que vai corrigir as falhas no
processo.
Caso no seja possvel o julgamento, sendo necessria a produo de prova,
entra-se na fase probatria. Aqui o autor deve se preocupar em produzir provas para
demonstrar o FBI e o PIM. As provas podem ser a pericial e a prova oral (em AIJ).
- contracautela (arts. 799 e 804, in fine, CPC)
O que interessa na cautelar a liminar inaudita altera parte, ou seja, sem que a
parte contrria seja ouvida, pois, caso contrrio, ela pode atrapalhar o processo
principal. Para a liminar, o autor pode produzir prova documental e prova testemunhal
(nesse caso, por meio da audincia de justificao).
A liminar inaudita altera parte posterga o contraditrio, mas no o fere, pois
ser garantida ao ru a possibilidade de se defender.
Nessa liminar a cognio do juzo superficial, rarefeito. Isso porque, alm de
demandar apenas o FBI e o PIM, ser concedida sem ouvir a parte contrria,
contentando-se o juiz apenas com a prova documental e/ou testemunhal.

22

Obs.: juzo superficial > juzo probabilidade > juzo exauriente


Pode ser que o juiz se veja diante de um impasse: se ele no deferir a liminar,
pode prejudicar o processo principal; por outro lado, as provas produzidas no
demonstram o FBI e o PIM. Nessas hipteses em que o juiz fica na dvida, ele pode,
de oficio, exigir que a parte preste uma cauo idnea, que nada mais do que a
garantia do juzo. A isso se d o nome de contracautela.
Tipos de cauo: depsito ($), penhor (garantia sobre bem mvel e semovente),
hipoteca (garantia sobre bem imvel), garantia fidejussria (fiana).
O juiz pode exigir a contracautela com o intuito de equilibrar as partes. o que
prev o art. 799 e o art. 804, in fine. Ela deve ser apreciada na sentena.
O STF j sedimentou o entendimento de que a cauo pode ser requerida de
ofcio, mas tambm pode ser requerida pelas partes. Assim, possvel a contracautela
em 3 situaes: de ofcio, requerida pela parte r, oferecida pela parte autora.
Essa contracautela serve tanto para medidas tpicas como atpicas.
Obs.: essa contracautela continuar com o novo CPC.
Obs.: em algumas situaes a lei veda a concesso de liminar contra o poder pblico.
Portanto, em caso de direito pblico, necessrio consultar a lei sobre a possibilidade
de concesso de liminar.
Passada a fase probatria, entra-se na fase decisria, na qual haver a prolao
da sentena de mrito.
Hoje temos 2 medidas para se obter a medida cautelar: dentro do processo ou em
processo cautelar. Estamos tratando aqui do ltimo caso.
Na sentena, o juiz deve confirmar ou revogar a liminar. Para alguns autores,
caso a liminar seja revogada, o processo cautelar perde o objeto e, por isso, deve ser
extinto. A profa no concorda.
Se o juiz julgar procedente a ao cautelar, a medida cautelar ser concedida
(talvez seja apenas confirmada, caso j tenha sido concedida liminarmente).
A sentena faz apenas coisa julgada formal art. 810. Apenas em duas
hipteses haver a coisa julgada material: prescrio e decadncia. Portanto, em
regra, o julgamento do processo cautelar no impede o ajuizamento de nova ao
cautelar.
23

A sentena estrutura em 3 partes: relatrio, fundamentao e dispositiva.


Como se sabe, o juiz est atrelado ao pedido inicial (p. da adstrio), porque este
estabelece o limite objetivo da sentena. Assim, haveria correlao entre o pedido e a
sentena (p. da correlao ou da congruncia). Se o juiz no respeitar isso, a sentena
ser citra, ultra ou infra petita.
Porm, h uma controvrsia na doutrina sobre a existncia de limite objetivo da
sentena no processo cautelar, ou seja, se o juiz est realmente amarrado ao pedido.
Alguns entendem que o juiz est amarrado ao pedido, ou seja, tem que haver
uma correlao entre o pedido e a sentena. uma doutrina mais legalista.
Para outros (profa), em virtude da fungibilidade entre as cautelares,
possvel que o juiz adque o pedido de acordo com a medida que se mostre mais
adequada, ainda que no tenha sido pedido pela parte. Isso em respeito
efetividade do processo.
Ex.: as pessoas confundem sequestro e arrolamento; se a parte pede sequestro,
mas for caso de arrolamento, para a primeira corrente o juiz deve julgar improcedente;
j para a segunda, o juiz deve se preocupar com a medida adequada, isto , ele deve
deferir o arrolamento.
- Qual a natureza da sentena do processo cautelar?
A previso legal que a sentena se classifica em: declaratria, condenatria e
constitutiva. Doutrinariamente, h mais 2: mandamental e executiva.
Para alguns, a sentena cautelar seria uma sentena sui generis, em que no se
enquadra na classificao legal e nem na doutrinria.
Para outros, a sentena cautelar pode ser executiva (porque cumprida por meio
de mandado, dispensa a fase de cumprimento de sentena) ou mandamental (porque o
juiz na prpria sentena prev a possibilidade de sano em caso de descumprimento).
Segundo a classificao trade, a sentena cautelar seria condenatria (para essa
classificao a executiva e a mandamental se diferenciam apenas pela forma como a
sentena ser cumprida).
Parece que a profa entende que a sentena cautelar ter natureza
condenatria (adotando a classificao legal). Isso porque a sentena cumprida
por meio de mandado. A classificao em executiva ou mandamental varia de como
o intrprete analisa a sentena.
24

> efetivao da medida cautelar:


* interlocutria
* sentena
- se corrige por petio nos autos
- mandado
- prazo fatal: 30 dias, art. 808, II
* se constritiva
* no vigora para conservativas
Como na cautelar no se tem uma execuo, qualquer erro que ocorra no
cumprimento do mandado corrigido por meio de mera petio. No necessria a
oposio de embargos.
Obtida a medida cautelar, o juiz expede o mandado. Esse mandado precisa ser
efetivado. Efetivar a medida consiste em fornecer o endereo para cumprimento do
mandado e recolhimento de custas. Se o mandado no for efetivado dentro do prazo
legal (30 dias), a deciso cautelar perde seus efeitos de pleno direito (art. 808, II).
Esse prazo de 30 dias s existe para as medidas restritivas de direitos ou
constritivas de bens (ou seja, atinja bens ou pessoas). No se aplica, portanto, para
as medidas conservativas.
No se tratando de bens ou pessoas, sendo caso de produo antecipada de
provas, no se aplica o prazo de 30 dias para efetivao do mandado. Trata-se de
medida conservativa.
Exceo: art. 732 e ss (alimentos).
A regra que as medidas cautelares no dependem de execuo, tudo se resolve
por mandado, exceto os alimentos provisionais (medida tpica). Mesmo que o juiz
conceda em sede de cautelar o pagamento de alimentos, no ser efetivada por meio de
mandado, mas ser necessria a execuo da medida art. 733, CPC. Na execuo, o
devedor ser citado para pagar em 3 dias. No o fazendo, nem justificando, prev a lei a
sua priso. Essa questo da priso civil em cautelar de alimentos muito discutida.

6) Fungibilidade

25

H 3 fungibilidades:
* entre antecipao de tutela e cautelar - 7 do art. 273
* entre cautelares previso doutrinria e jurisprudencial
* substituio da cautelar por cauo idnea - p. da menor gravosidade: art. 805.
Mesmo para aqueles que no concordam com a fungibilidade entre as cautelares,
reconhecem a possibilidade de substituio da cautelar por cauo.
A medida cautelar poder sempre ser substituda por cauo em respeito ao
principio da menor gravosidade ou onerosidade, segundo o qual a execuo deve
acontecer da forma menos gravosa para o executado. Essa medida pode ser decretada de
ofcio pelo juiz ou requerida.
Com base nessa fungibilidade em respeito ao p. da menor onerosidade, a
jurisprudncia fundamenta a fungibilidade entre as cautelares. Entende-se que, se h
essa previso de substituir qualquer medida tpica por cauo, pode haver fungibilidade
entre todas as cautelares.
Alm disso, segundo a profa, a previso de possibilidade de substituio da
cautelar por cauo demonstra que est errado falar em cautelares satisfativas.

Eficcia no tempo: art. 806, CPC

- 30 dias para efetivar


- efetivada, 30 dias para o processo principal contados da efetivao
- cumpridas - at atingir o objetivo
Se a cautelar for incidental, a parte dever propor a ao do processo principal
no prazo de 30 dias, contados da efetivao da cautelar. Ou seja, interpretamos que o
prazo ser contado da data da juntada do mandado de efetivao da medida.
Pegadinha! Os 30 dias no so contados do deferimento da medida cautelar.
Se a parte no propor a ao no prazo de 30 dias, a medida cautelar perde a
eficcia de pleno direito. Mas isso s ocorre se a medida for restritiva ou constritiva de
direitos. Se for conservativa, no perde a eficcia.
26

Mas h discusses sobre a perda da eficcia mesmo nas medidas restritivas e


constritivas. Ex.: afastamento do cnjuge (medida restritiva). Caso a parte autora perca
o prazo de 30 dias, parte da doutrina discute sobre a razoabilidade da medida cautelar
perder a eficcia.
Conseguida a medida cautelar, a eficcia da cautelar fica condicionada
instaurao do processo principal.
Se o atraso se der pelo oficial de justia, a parte no ser prejudicada.
Se o atraso se der por culpa da parte, a eficcia da cautelar nula de pleno
direito. O prazo fatal. O juiz vai apenas declarar a perda do direito.
O prazo de 30 dias peremptrio, o juiz no pode dilatar.
Ateno! Temos 30 dias para efetivar a medida, e mais 30 para entrar com o processo.
Logo, a contagem dos 30 dias aqui no conta do deferimento, mas sim da juntada do
mandado. Quando o oficial devolve o mandado cumprido, e juntam este ao processo,
da data deste carimbo que contam os 30 dias para entrar com o principal, perdendo
eficcia de pleno direito, se a medida for restritiva ou constritiva.
O prazo de 30 dias, em ambos os casos, s serve para medidas constritivas e
restritivas. Para medidas satisfativas a cautelar no perde a eficcia com o prazo
de 30 dias. Ex.: antecipao de provas.
Uma vez efetivada a medida, at quando ela continua produzindo efeitos?
Normalmente as pessoas falam at a sua revogao, que se d com a sentena.
Entretanto, no sempre assim. Pode ser que a medida cautelar projete seus efeitos
para depois da sentena. A sentena no limita a eficcia da medida cautelar.
Cumpridos os prazos, portanto, a medida cautelar surte efeitos at atingir o seu
objetivo.
Bizu! No com a sentena que a cautelar perde a eficcia.

Suspenso do processo principal

27

A medida cautelar est atrelada a um processo principal. Por conta disso, ser
que, por exemplo, se uma ou ambas as partes pedirem a suspenso do processo principal
para que cheguem a um acordo, a medida cautelar ser afetada?
O processo principal (de conhecimento ou de execuo) pode ser suspenso, nos
termos dos arts. 265 e 791, CPC.
O art. 807, p.u fala que a suspenso do processo principal PODE suspender
a medida cautelar. No obrigatrio. Vai depender do caso. Isso est previsto em
salvo deciso em contrrio.
Pegadinha! A suspenso do processo principal suspende a medida cautelar? No!
Obs.: as vezes as partes confundem, juntam um acordo e pedem a suspenso do
processo principal para o cumprimento do acordo. A profa acha que isso est errado.
Deve-se pedir a homologao do acordo, assim h um titulo executivo, o que permite a
execuo.
Obs.: os arts. 461 e 461-A trazem as medidas de apoio que o juiz pode usar na
execuo de sentena.
A sentena pode conter 3 tipos de obrigao: dar, fazer e no fazer
A obrigao de dar pode ser de coisa certa ou incerta (que uma hora ser certa).
A coisa pode ser mvel, imvel, semovente ou pecnia. Seu cumprimento se d com
base no art. 461-A, CPC.
J o cumprimento das obrigaes de fazer e no fazer se d nos termos do art.
461.
Esses dois artigos preveem as medidas de apoio que o juiz tem para fazer valer
a deciso judicial.
- CPC, art. 461
1 - antes, toda vez que no havia o adimplemento da obrigao, convertia-se
em perdas e danos. Porm, hoje, as perdas e danos s so cabveis quando o credor
quiser ou quando no possvel a obrigao de fazer ou de no fazer.
- Medidas de apoio tanto para interlocutria (liminar ou incidental) como para
sentena:
28

Multa (4)

Medidas

necessrias

(busca

apreenso,

remoo,

desfazimento

impedimento) - 5.
As medidas de apoio so exemplificativas. A parte pode pedir qualquer medida
que assegure o seu direito. O importante que todas as medidas de apoio so dadas por
meio de MANDADO.
Se for entrega de coisa, as medidas de apoio esto previstas no art. 461-A.
No caso de bem mvel ou semovente, a melhor medida de apoio a busca e
apreenso (caso a parte no cumpra a sentena).
Se for entrega de imvel, a medida de apoio adequada a imisso na posse.
No caso de pecnia, no h medida de apoio direta. a nica obrigao que a
parte no pedir um mandado de uma medida de apoio. Haver a fase de
cumprimento de sentena, art. 475, I e ss do CPC. O devedor ser intimado para
pagar no prazo de 15 dias, sob pena de multa de 10%. Se ele no pagar, o credor
solicitar uma medida executiva para conseguir seu crdito, acrescentando o valor da
multa (art. 475-J). Uma boa medida pedir a penhora (on-line, atravs do sistema
bacenjud; ou pedir o bloqueio do veculo pelo renajud, solicitando posteriormente a
penhora).
Obs.: o ttulo executivo extrajudicial pode conter quaisquer das obrigaes vistas acima
(dar, fazer e no fazer). A diferena que dever haver um novo processo (de
execuo).

Extino da medida cautelar


Existem 2 formas de extino da cautelar: a normal e a anmala.
A extino normal ocorre quando a medida cautelar atinge o objetivo para o

qual foi concedida, o que no necessariamente ocorre no momento da prolao da


sentena, podendo ser depois.

29

Ex.: arrestei o carro at chegar o momento da penhora; quando se convola o


arresto em penhora, a cautelar se extingue.
A extino anmala est prevista no art. 808, CPC:
No intentar o processo principal em 30 dias;
Se no efetivada em 30 dias (s vale para medidas constritivas e restritivas);

A jurisprudncia aplica o p. da razoabilidade em casos


excepcionais, mesmo se tratando de medidas constritivas ou
restritivas. Ex.: afastamento do cnjuge; mesmo passados 40 dias,
a medida cautelar mantida.

Extino (resoluo) do processo principal com ou sem resoluo de mrito;

No se fala mais em extino porque o processo principal no se


extingue, h a fase de cumprimento de sentena. No caso da
extino do processo, a cautelar s perder a eficcia se ela for
desfavorvel, assim, em regra, ela vigorar at que atinja seu
objetivo.

Alm dessas hipteses legais, a profa cita ainda:


Se houver desistncia do processo principal ou cautelar;
Se houver a revogao da medida cautelar.
Qualquer que seja o motivo, aplica-se a regra do art. 808, p., que quebra a
regra geral de que o julgamento de medida cautelar faz coisa julgada formal, mesmo
em caso de deferimento ( inerente s cautelares o fundamento da clusula rebus sic
stantibus).
No obstante, se a medida cautelar cessar de forma anmala, defeso repetir
o pedido, salvo por novo fundamento. Se o fundamento outro, no se est
repetindo o pedido; por isso a profa acha a previso desnecessria.
30

Ex.: afastou o cnjuge agressor; o homem promete que vai melhorar; a mulher
aceita; tempo depois, ele volta a agredi-la; a mulher quer novamente o afastamento.
possvel a cautelar? Embora ela tenha desistido da cautelar, trata-se de novo
fundamento ( outra sevcia), logo possvel.
Por que o processo principal pode ser repetido em caso de julgamento de
mrito, mas no pode no caso da cautelar? Porque na cautelar h urgncia. Se no entra
com principal, ou o processo principal extinto de forma desfavorvel, o juiz no
admite mais o juzo de probabilidade. Em outras palavras, no h mais o PIM.
Nas 4 primeiras hipteses o juiz no julga, ele reconhece a perda da eficcia da
cautelar. No caso da revogao (ltima hiptese), o juiz decide.
Essas foram as causas legais de revogao. Veremos, agora, as fticas. Cada
uma, a seu modo, tira o efeito da cautelar que ganhou.

Modificao, substituio e revogao da medida cautelar

- modificao 807
A parte obtm outra cautelar. A anterior perde o efeito.
A parte deve entrar com uma petio nos prprios autos (do processo principal
ou do processo cautelar).
Ex.: a parte pede a sustao do protesto; s que o cartrio comunica que j
houve o protesto; a parte ento pede o levantamento do protesto (modificao), que
suspender os efeitos do protesto.
- substituio - 805
A substituio ocorre somente quando a cautelar substituda por cauo.
Qualquer outra hiptese de substituio enquadra-se na modificao (acima).
Deve-se fazer uma petio nos autos (do processo principal ou do processo
cautelar).
- revogao
A revogao consiste em retirar a medida cautelar (no obter outra).
31

A revogao cabvel nas hipteses legais (art. 808) ou na ausncia dos


requisitos (PIM e FBI).
Como se pede a revogao? Atravs de petio nos autos (do processo principal
ou do processo cautelar).
Obs.: cautelar inversa
A doutrina antiga sustentava que para se modificar, substituir ou revogar uma
cautelar, ter-se-ia que entrar com outra cautelar (chamada cautelar inversa),
demonstrando a ausncia dos requisitos (FBI e PIM), indo contra os arts. 805 e 807.
Embora hoje a petio nos autos seja aceita, pode ser que a prova de que a
cautelar deva ser revogada no esteja boa e pode o juiz pedir para mover uma cautelar
para comprovar a causa da revogao.
IPC! O juiz pode de oficio modificar, substituir ou revogar uma cautelar?
H 3 correntes:
i)

Uma admite indistintamente (para direito disponvel e indisponvel);

ii)

Outra s admite quando se tratar de direito indisponvel;

iii)

A ltima no admite o juiz agir de ofcio, depende de requerimento.

Obs.: o projeto do novo CPC prev que o juiz poder agir de oficio.

Recursos no processo cautelar


A nica peculiaridade quanto aos recursos no processo cautelar diz respeito

apelao. O art. 520, IV determina que a apelao recebida apenas no efeito


devolutivo em caso de processo cautelar (no tem efeito suspensivo).
Nos demais recursos, o procedimento igual ao processo de conhecimento.
No faria sentido a existncia de efeito suspensivo no caso de apelao, pois a
medida cautelar ficaria suspensa at o julgamento pelo tribunal. preciso que a medida
cautelar produza efeitos para que a medida seja efetiva.

Responsabilidade civil das cautelares: art. 811, CPC


A responsabilidade civil pode ser contratual ou extracontratual (ou aquiliana).
32

So pressupostos da responsabilidade civil: dano, culpa e nexo causal.


O dano pode ser material (danos emergentes ou lucros cessantes) ou moral.
Dependendo da culpa, a responsabilidade pode ser subjetiva, que aquela que
exige a prova da culpa (dolo ou culpa em sentido estrito). Ou pode ser objetiva, em que
se presume a culpa.
A responsabilidade civil pode ser material ou processual. Esta tambm precisa
do dano, culpa e nexo causal. Tambm pode ser subjetiva ou objetiva.
- Objetiva: sucumbncia (art. 811, CPC);
> O nexo causal e o dano devem ser provados, a culpa que presumida.
1 hiptese: se o autor tem seu pedido julgado improcedente, ele ser condenado a pagar
a sucumbncia. Mas o fato de ser condenado no quer dizer que ele vai pagar (no caso
da lei 1060/50). A responsabilidade pela sucumbncia processual e objetiva,
presume-se a culpa do autor.
- Subjetiva: litigncia de m-f; (art. 16, CPC)
2 hiptese: se a parte for condenada por litigncia de m-f, a responsabilidade
ser processual e subjetiva. Como se sabe, presume-se a boa-f; a m-f deve ser
provada. Assim, provada a m-f, prova-se a culpa do litigante, dando ensejo a
responsabilidade subjetiva.
O art. 811 cria outra responsabilidade processual ao lado das duas previstas
acima. Sem prejuzo das duas outras hipteses, o requerente responde ao requerido pelo
prejuzo que a efetivao da medida lhe causar, quando:
I se a sentena do processo principal for desfavorvel;
II se obtida a liminar, a parte no providencia a efetivao da liminar (pagamento de
custas e fornecimento de endereo) no prazo de 5 dias;
III cessar a cautelar nos casos do art. 808;

33

IV se o juiz acolher a prescrio ou decadncia no processo cautelar.


Em todas essas hipteses, a parte deve demonstrar a existncia do dano, pois
caso contrrio no haver responsabilidade.
A responsabilidade do art. 811, portanto, subjetiva ou objetiva? objetiva.
Mas depende da existncia de prejuzo. Portanto, no importa se a parte agiu ou
no com culpa.
- CPC, art. 811, p.u a liquidao ocorre nos autos do processo cautelar.
Se no houvesse essa regra, a parte teria que ajuizar uma ao indenizatria. A
parte s precisa entrar com uma petio nos autos; o juiz dar uma sentena, permitindo
que se inicie a fase de cumprimento de sentena.

34

MEDIDAS CAUTELARES TPICAS


Vamos ver apenas o que diferente. A parte geral ser subsidiria (art. 812).
Mesmo que com a reforma do CPC as medidas tpicas deixem de existir, a
finalidade continua.
ARRESTO
Tem o objetivo de apreender bens indeterminados no patrimnio do
devedor. A finalidade garantir a fase satisfativa do processo principal.
O fato de ser indeterminado que diferencia o arresto do seqestro. Este,
portanto, consiste na apreenso de bens determinados no patrimnio do devedor
(veremos em seguida).
A profa coloca que o objetivo do arresto virar uma penhora. Como o arresto
tem ligao direta com a penhora, vigora aqui as regras da penhora: somente bens
penhorveis podem ser arrestados, no pode haver excesso no arresto, haver o auto
de arresto.
Para se obter o arresto, possvel requerer atravs da ao cautelar ou dentro do
processo principal.
A natureza jurdica do arresto de cautelar. Ele provisrio, instrumental,
protetivo, dependente do processo principal, tem fungibilidade, etc..
IPC! Apesar de algumas medidas estarem previstas como tpicas, elas tm natureza
satisfativa.
Por ter natureza cautelar, o arresto possui os requisitos do FBI e do PIM. Como
o arresto medida tpica, o art. 814 define quando os requisitos estaro preenchidos:
I prova literal da divida lquida e certa > FBI
II prova documental/testemunhal nos casos do art. 813 > PIM
I

* o que prova literal? prova escrita.


* o que dvida liquida? quando se sabe exatamente o seu quantum.
* o que divida certa? quando se sabe as pessoas envolvidas e qual a

obrigao entre elas.


35

Ateno! Dvida exigvel aquela que pode ser cobrada, ou seja, vencida. Se
colocarmos esse requisito, chegamos ao raciocnio do ttulo executivo. Mas a lei no
fala em exigvel. Logo, no arresto no precisa que a dvida seja exigvel.
Como a dvida tem que ser lquida e certa, alguns autores entendiam que
somente era possvel o arresto mediante um ttulo executivo. Porm, passou-se a
entender que essa viso restringia muito a possibilidade do arresto. Comeou-se a exigir
qualquer prova documental que demonstre a liquidez e a certeza da dvida (no
precisa da exigibilidade). Essa a corrente majoritria.
Existe outro entendimento, mais instrumental, que diz: quando a lei fala em
prova literal, ela no quer se referir apenas prova documental, e sim prova
suficiente, que tanto pode ser a prova documental ou a testemunhal. Essa a corrente
minoritria.
Ser que razovel esse segundo entendimento?
Ex.: at 10 vezes o salrio mnimo a lei permite que o contrato de compra e
venda seja verbal.
Se possvel fazer prova de dvida com testemunha, dependendo do valor, com
mais razo, deve permitir a proteo da dvida atravs de medida cautelar (de arresto)
com testemunhas. Onde h a mesma razo, h o mesmo direito.
Alguns doutrinadores entendem, baseando na defesa da prova documental, que o
arresto medida cabvel apenas para proteger a execuo. Isso est errado. Se
entendermos dessa forma, estamos retrocedendo de entendimento. No precisa de
processo de execuo para tal. Dentro do processo de conhecimento pode requerer
arresto, mesmo que no tenha prova documental, se o teto for de 10 salrios mnimos,
que se prova por testemunhas.
II perigo: art. 813.

36

A interpretao exemplificativa. Se a interpretao fosse taxativa, acabar-seia pedindo proteo com base no poder geral de cautela, contudo, como vimos, este s
cabvel para questes novas, no previstas no ordenamento.
Art. 813, inc. I quando o devedor sem domiclio certo intenta ausentar- se ou alienar
os bens que possui, ou deixa de pagar a obrigao no prazo estipulado
Fala do devedor sem domiclio certo que:

Ausenta-se

Alina bens > insolvente

No paga no vencimento

Art. 813, inc. II quando o devedor, que tem domiclio:


a) se ausenta ou tenta ausentar- se furtivamente;
b) caindo em insolvncia, aliena ou tenta alienar bens que possui; contrai ou tenta
contrair dvidas extraordinrias; pe ou tenta pr os seus bens em nome de terceiros;
ou comete outro qualquer artifcio fraudulento, a fim de frustrar a execuo ou lesar
credores;
Devedor com domiclio certo:

Ausenta ou tenta ausentar-se furtivamente;

Cai em insolvncia;

Tenta frutar a execuo.

Inc. III quando o devedor, que possui bens de raiz, intenta alien - los, hipotec- los
ou d- los em anticrese, sem ficar com algum ou alguns, livres e desembargados,
equivalentes s dvidas;
O que bem de raiz? Bem imvel.
O final quer dizer que no pode cair em insolvncia.
Inc. IV casos legais
H possibilidade de arresto no processo penal, na execuo.
37

Obs.: p. do 814 equipara a sentena ainda no transitada em julgado, lquida ou


ilquida, em prova lquida e certa, podendo servir de base para o arresto.
Se no encaixa nas hipteses do 813, no tem problema, porque
exemplificativo. Logo, pode pedir arresto da mesma forma. Se no entender dessa
forma, empurra a pessoa para o Poder Geral de Cautela, e est errado, porque se quer
garantir penhora, arresto (medida tpica).
Vimos que o que interessa na cautelar a obteno da liminar, porque depois o
processo semelhante ao procedimento comum ordinrio. Nessa liminar, o juzo
superficial, com base nos arts. 814 e 813 (definem os requisitos do FBI e do PIM). A
prova tanto pode ser documental ou testemunhal (audincia de justificao).
Em caso de urgncia em que no se pode esperar a audincia de justificao, o
art. 816 diz que a liminar pode ser obtida sem a prova dos requisitos em 2 situaes:
1) Estiver advogando para a Unio, Estados, DF ou Municpios. Ou seja, o ente
pblico s precisa requerer para obter o arresto.
2) Credor prestar cauo (art. 804). O particular pode obter liminar, bastando
prestar cauo, real ou fidejussria, desde que seja idnea. Normalmente, o
que a pessoa faz depsito em dinheiro no Banco do Brasil. Isso atua como
contra-cautela, equilibrando o processo. O juiz pode determinar de ofcio a
contra-cautela, pode ser oferecida pelo requerente ou ser requerida pelo
devedor.
Obtida a liminar, depois a parte ter que produzir provas para comprovar os
requisitos do arresto.
- Legitimao
Basta olhar para a relao jurdica material.

38

* Ativo:

- credor
- sucessor

Por se tratar de uma ao patrimonial, os sucessores tambm tm legitimidade


ativa.
Obs.: h dois tipos de sucesso patrimonial: a ttulo singular (por ato inter vivos) ou a
ttulo universal (por ato causa mortis).
* passivo:

- devedor
- sucessor
- fiador / avalista

Em virtude do p. da sesine, no momento da morte, o patrimnio do de cujus se


transfere automaticamente para os herdeiros, que arcaro com a dvida no limite da
herana recebida.
Fiador e avalista podem figurar no plo passivo? O sonho do arresto virar
penhora. Pode penhorar bens do fiador e do avalista? Sim! Ento pode arrestar. A chave
do arresto est na penhora. Ento fiador e avalista tambm podem sofrer arresto.
- Competncia
O juzo competente para julgar o arresto o competente para julgar o processo
principal. Mas no caso de urgncia possvel que se requeira em qualquer juzo.
Como se faz penhora de bem imvel? O art. 659 5 fala que a penhora do bem
imvel no precisa mais de carta precatria. Basta pegar uma certido do registro do
imvel, junt-la aos autos e o bem ser penhorado independentemente de precatria.
Essa previso serve, portanto, para o arresto de imveis.
- Procedimento: comum
Inicial, citao em 5 dias, liminar por mandado, audincia de justificao, AIJ
(se for o caso), sentena por mandado.
39

* Petio inicial: 282 + 39, I + 801 + 813 + 814


E se for requerer a medida cautelar de arresto dentro do processo principal?
Apenas o 813 e 814.
Se o juiz negar a liminar? Pode continuar cobrando da mesma forma. Isso
acessrio, mas no interfere em nada no processo principal. Uma coisa falar do perigo
da mora, outra coisa no ter direito.
A medida de arresto pode ser dada atravs de interlocutria ou sentena. Seja
qual for a sede, expede-se um mandado.
Todas as cautelares so cumpridas atravs de mandado, exceto penso
provisional de alimento.
O arresto atinge o patrimnio, logo constritiva de bens. Assim, devem-se
observar os prazos de 30 dias para efetivar e de 30 dias para entrar com o processo
principal (se fosse conservativa, no precisaria desses prazos).
O art. 821 fala que as regras da penhora aplicam-se ao arresto.
Quando o Oficial de Justia cumpre o mandado de penhora, ele tem que
descrever o bem, depois o avalia e, por fim, indica o depositrio. Ao fazer isso, faz-se o
auto de penhora. O depositrio a pessoa que recebe o bem para tomar conta e para
devolver quando instado for ( semelhante ao contrato de depsito do CC). O
depositrio indicado pelo Oficial de Justia, mas nomeado pelo juiz.
Se o depositrio no cumpre com sua obrigao, ele se torna infiel. A CF prev a
sua priso, mas o STF no a admite mais (SV. 25)
Em virtude do art. 821, faz-se a mesma coisa para o arresto, s que se fala em
auto de arresto. A diferena que, ao fazer a penhora, a finalidade satisfativa, levar
o bem a leilo, hasta pblica ou adjudicao. J no arresto a finalidade no
satisfativa; a funo apenas guardar o bem para proteger outro processo (ou seja,
protetiva).
O nico poder que o depositrio exerce sobre o bem a deteno. Ele no tem a
posse, que consiste no direito de exercer aparentemente as faculdades do domnio.
Quem tem a posse pode usar, fruir, dispor e reaver. O depositrio, assim, como mero
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detentor, no pode usar, fruir, dispor ou reaver o bem. Ele s tem a guarda,
devendo zelar por ele.
- art. 819 - Suspende-se a execuo do arresto:
i)

Pagamento (h entrega) ou depsito (no entrega ao credor)


Pagamento reconhece a dvida; depsito no reconhece, deposita para discutir

depois. No pagamento h entrega.


ii)

Der garantia idnea


Ex.: fiana.

- art. 820 cessa arresto:


I)

Pelo pagamento

II)

Novao

III)

Transao
Essas 3 hipteses so modalidades de extino da obrigao. Mas a profa coloca

que existem outras modalidades:


IV)

Renncia

V)

Confuso (mistura a pessoa do credor e do devedor)

VI)

Compensao

VII)

Remisso

Obs.: Remisso perdo (na missa o padre perdoa) - remiTir


Remio pagamento - remir
IPC! * Suspenso do arresto (art. 819) - ocorre antes da efetivao do arresto. O
oficial de justia no cumpre.
* Cessao do arresto (art. 820) - ocorre depois da efetivao do arresto. Pede ao
juiz para revogar, porque acabou o perigo.
41

- Efeitos do arresto
J cumpriu o auto de arresto, est dentro do processo, e no foi o caso de
nenhuma hiptese dos arts. 819 e 820. Est tudo vigorando. O que a justia d quando o
bem arrestado? So 3 os efeitos do arresto:
1 depsito
Com o arresto, o bem fica depositado. Tira das mos do devedor e coloca nas
mos do depositrio, que deve zelar pelo bem.
2 ineficcia
o efeito no estou nem a. diferente de nulidade e de inalienabilidade
Quando se arresta um bem, no significa que no se pode vend-lo. Pode vender,
porque ele no fica inalienvel. O bem arrestado continua sendo alienvel. Mas quem
compra, faz negcio de risco. Se o bem levado penhora, o negcio jurdico no surte
efeitos ao credor. Em relao a ele, aquele negcio jurdico ineficaz. Se fosse
inalienvel, a venda seria nula. Mas, se o devedor se tornar solvente, e fizer o
pagamento, o arresto deixa de ter efeito e a venda, neste caso, vlida.
Obs.: o arresto diferente do renajud, que consiste no impedimento de transferncia do
veiculo (torna-o inalienvel). Por isso, no arresto; a parte invoca o poder geral da
cautela.
Obs.: possvel cumular arresto (medida tpica) com renajud (medida atpica)? A profa
entende que sim. Quando lana o impedimento, protege-se no somente o interesse do
requerente, mas tambm o interesse do terceiro de boa-f.
A profa entende que possvel cumular quaisquer medidas cautelares,
tpicas ou atpicas, desde que preenchidos os seus requisitos.
3 preferncia (612, in fine)
Quem fez a primeira penhora tem preferncia sobre os demais credores.

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Quem arrestou primeiro, vigora sobre a penhora? Ou o contrrio? O arresto


gera o direito de preferncia sobre a penhora?
Vamos supor que o arresto aconteceu no dia 10/09/12 (contamos da juntada do
mandado); a penhora aconteceu dia 20/09/12. O art. 612, in fine diz que h preferncia
na ordem de penhora. Mas o arresto ocorreu antes. Neste caso, quem tem preferncia, o
credor do arresto ou da penhora? H 3 correntes:
1) prevalece o arresto, porque medida cautelar, tem funo protetiva.
2) prevalece a penhora, porque quem faz arresto tem FBI, enquanto quem faz penhora
tem direito lquido, certo e exigvel, garantido por ttulo executivo, tem-se a certeza do
direito; j no arresto no se tem essa certeza, tem-se probabilidade. Mesmo que o outro
tenha arrestado antes, vigora a regra da penhora.
3) depende. Se quando houve o arresto, j tinha o ttulo executivo, coloca-se na mesma
posio da penhora e, assim, prevalece aquele feito primeiro (no caso o arresto).
TJMG: A medida cautelar de arresto de cunho preparatrio da constrio de bens, e para a
sua concesso, alm da prova literal da dvida lquida e certa, exige-se, em princpio, prova
documental ou justificao de alguns dos casos de perigo de dano jurdico, previstos no art.
813 do Cdigo de Processo Civil. A isolada demonstrao de que o requerido se encontra
inadimplente com seus fornecedores, por si s, no autoriza a medida extrema
de arresto quando se verifica que a sua colocao em prtica poder retirar do requerido a
condio de continuar no exerccio de sua atividade.
TJMG: No deve ser deferida a medida liminar de arresto se no restaram comprovados,
cumulativamente, o preenchimento dos requisitos constantes do art. 814, e a demonstrao de
alguma das hipteses do art. 813, ambos do Cdigo de Processo Civil.
STJ: As hipteses enumeradas no art. 813, do CPC, so meramente exemplificativas, de
forma que possvel ao juiz deferir cautelar de arresto fora dos casos enumerados.

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SEQUESTRO art. 822 e ss.


- bens determinados no patrimnio do devedor
- garante entrega de coisa certa.
- natureza jurdica de cautelar
Quando se fala em natureza cautelar, devem-se entender quais so os seus
requisitos (FBI e PIM) e a sua finalidade (funo protetiva).
Muitas pessoas confundem sequestro com arresto. Neste, buscam-se bens
indeterminados que sejam penhorveis. No caso do sequestro, como se busca a entrega
de coisa certa, buscam-se bens determinados do devedor.
A entrega de coisa, ainda que seja incerta, uma hora vai se tornar certa (uma hora
h a concentrao da escolha).
O procedimento, assim como no arresto, o comum cautelar.
- art. 823, CPC - aplicam-se ao sequestro as disposies do arresto.
Ex.: quando se arresta um bem, coloca-o na mo de um depositrio. Haver um
auto de arresto. Aqui ser a mesma coisa, s que haver um auto de sequestro.
No auto de sequestro o oficial de justia vai descrever o bem, avali-lo e deixlo na mo de um depositrio. Este tem apenas a deteno do bem (no pode usar,
gozar, dispor da coisa).
Assim como no arresto, no sequestro tambm h a possibilidade de cumprimento
do mandado com o auxlio de fora policial.
No sequestro h a possibilidade de cauo (art. 819, II), assim como no arresto.
????
- art. 822, CPC - Hipteses de cabimento do sequestro
A interpretao mais antiga das medidas tpicas era muito fechada. Interpretavase o art. 822 como um rol taxativo. Com isso, em casos que no se enquadravam nas
hipteses do 822, a parte pleiteava uma medida cautelar com base no poder geral de
cautela. Porm, a profa ressalta que este s vale para situaes novas, no disciplinadas
na lei.

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Assim, em caso de entrega de coisa certa, ainda que no previsto no 822,


cabe sequestro. O rol deve ser entendido como exemplificativo.
Inc I * mvel, semovente e imvel
H uma disputa na posse ou propriedade do bem.
Tem que ter receio de rixas ou de danificao, ou seja, h o receio de briga
entre as pessoas ou receio de que o bem seja dilapidado. s vezes, por ex, no h risco
para o bem, mas as pessoas esto brigando muito; nesse caso faz-se necessrio o
sequestro.
Essa proteo pode ser antecedente ou incidental. Logo, pode requerer o
seqestro para evitar as rixas que j acontecem, ou que podem acontecer, bem como de
deteriorao. Ento, protege-se a pessoa e o bem.
Inc. II -

* frutos/rendimentos
* do imvel reivindicando
* se o ru depois de condenado, os dissipar.

Obs.: os frutos podem ser civis (ex.: aluguis) ou naturais.


Ex.: o individuo empresta uma faixa de terra e a pessoa se recusa a devolver. L
h uma plantao e a parte contrria no permite a colheita, pode-se pedir o sequestro
para garantir os frutos.
Quando se fala em imvel reivindicando, parece que d a entender que
somente a ao reivindicatria. Entretanto, deve-se dar uma interpretao extensiva,
admitindo-se qualquer ao que proteja os frutos ou rendimentos. Ex.: ao
possessria, ao de despejo, ao reivindicatria, embargos de terceiro, etc..
O depois d a entender que o sequestro teria que ser incidental, mas se admite a
interposio de sequestro antecedente ou incidental, no precisando da prvia
condenao

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Inc. III -

* bens do casal nas aes matrimoniais, se os tiver dilapidando.

Protege os bens do casal quando eles esto sendo disputados numa ao


matrimonial e um dos cnjuges est dilapidando-os.
Obs.: Antes havia 3 aes matrimoniais: anulao, separao e divrcio. Hoje, segundo
a profa, no h mais a separao. Temos somente a anulao (de difcil aplicao) e o
divrcio (mais comum). O divrcio pode ser feito sem a partilha dos bens (antigamente
era necessria a partilha antes).
Caso haja o perigo que um dos cnjuges dilapide os bens do casal, cabe o
sequestro com o intuito de proteg-los.
A cautelar pode ser antecedente ou incidental.
possvel, no sequestro, a substituio por cauo, assim como no arresto?
A princpio, no pode porque o sequestro cabvel no caso entrega de coisa
certa. Entretanto, h situaes em que plausvel aceitar. O depositrio, percebendo que
o bem est se deteriorando, pode propor a alienao do bem e a substituio por cauo.
Mas isso no um direito subjetivo do depositrio. necessria a autorizao das
partes.
Inc IV casos legais
Estando presentes os requisitos da cautelar (FBI e PIM), o sequestro deferido,
h a expedio de mandado e o oficial de justia, ao cumpri-lo, faz um auto de
sequestro.
Qual o efeito com o cumprimento do auto de sequestro?
Vimos que os 3 efeitos do arresto so: ineficcia (no torna o bem inalienvel),
converso em depsito e direito de preferncia. Aplicando-se o art. 823, o sequestro
produz os mesmos efeitos do arresto, exceto o direito de preferncia.
TJMG: Define-se o seqestro como sendo medida cautelar que visa a conservar a
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integridade de um bem disputado judicialmente, preservando-o, para evitar que, at o fim


do processo instaurado ou a se instaurar, ocorra sua dissipao, extravio ou danificao,
mantendo a igualdade das partes durante a pendncia da lide.
TJMG: O seqestro a medida cautelar que atua na tutela da execuo para entrega de
coisa certa, ou seja, visa um bem especifico que o objeto do processo principal. J o arresto
garante execuo por quantia certa com escopo de preservar um valor patrimonial, assim,
indene de dvidas acerca da possibilidade de ajuizar cautelar de arresto visando uma
execuo por quantia certa e tendo como objeto do arresto o maquinrio j dado em
garantia.

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ARROLAMENTO DE BENS
Assim como o sequestro, o arrolamento de bens tambm tem o objetivo de
proteger bens litigiosos (do bem, dos frutos).
A diferena que o arrolamento recai sobre uma universalidade de bens,
enquanto o sequestro recai sobre um bem especfico.
Sobre a universalidade de bens desconhecidos no se pode pedir seqestro, mas
se pode fazer um rol, elencando quais so os bens. Na hora que fizer o rol, faz um auto
de arrolamento, que nomeia depositrio e garante a existncia dos bens para, por
exemplo, o inventrio do cliente.
Ex.: um filho bastardo percebe que os filhos legtimos vo fazer de tudo para
que ele no receba nenhum bem deixado pelo inventariado. Para proteger os bens
determinados, pede-se o sequestro. Para proteger os bens que no se sabe exatamente
quais so, pede-se o arrolamento da universalidade dos bens que no se conhece (que
consiste em fazer um rol dos bens).
Ex.: dissoluo parcial por apurao de haveres de uma loja grande. Como no
se conhece exatamente todos os bens (determinar todos os produtos do estoque), pedese um arrolamento de bens.
- Legitimidade
Para se pedir o arrolamento de bens, a parte pode ter um direito constitudo
sobre os bens (exemplo do scio que sai da sociedade) ou um direito a constituir sobre
os bens (exemplo do filho que quer investigar a paternidade para s ento saber se tem
direito sobre os bens) art. 856, 1.
- art. 856, 2: credor.
Para proteger o credor, utiliza-se, em regra, o arresto (porque tem o devedor ou o
seu sucessor). Entretanto, h uma exceo: art. 856, 2
Pode pedir arrolamento para credor? SIM, apenas se for o caso de arrecadao
de herana.
Uma pessoa pode deixar herana sem herdeiros ou todos renunciarem, nesse
caso a herana vai para o Estado (Municpio). Para se transferir para o municpio, faz-se

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a arrecadao de herana. O juiz noticiado do bito, nomeia curador, e arrecada os


bens, fazendo listas. Publica edital para ver se aparece herdeiro.
Nessa hiptese, o credor pode pedir o arrolamento de bens. E por qu? Como
no abriu inventrio, no tem nem devedor nem sucessor. No h de quem cobrar a
dvida. Por isso, no cabe o arresto, devendo pedir o arrolamento.
A regra que, para proteger credor, mova arresto. Mas, nessa hiptese no
tem devedor e nem sucessor. Ento, pode-se fazer o arrolamento.
- Natureza jurdica
A natureza jurdica do arrolamento de bens cautelar, logo se exige o FBI e o
PIM.
A cautelar de arrolamento de bens pode ser antecedente ou incidental. Pode
haver cumulao com outras medidas cautelares, como o sequestro.
Sequestro > bens determinados
Arrolamento de bens > bens desconhecidos
- Procedimento: comum.
A inicial deve observar os arts. 282 + 801 + 857.
- art. 857 - estabelece os requisitos do PIM e do FBI.
Deferido o arrolamento de bens, haver a expedio de mandado para a
lavratura de um auto de arrolamento. O art. 859 estabelece que o depositrio lavrar o
auto, descrevendo os bens. ???? Estes no se tornam inalienveis.
A doutrina entende que se o depositrio for interessado no processo principal,
ser o oficial de justia que lavrar o auto; se no tiver interesse, a ele pode lavr-lo.
Caso seja necessrio, poder haver o auxilio de fora policial e
arrombamento. possvel ocorrer fora do horrio de expediente.
O art. 860 prev que, caso no seja possvel terminar o auto de arrolamento,
deve-se lacrar o local.
Feito o auto, o juiz o homologar.

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BUSCA E APREENSO
Muitas pessoas questionam que a busca e apreenso (BA) no cautelar, mas
sim uma medida de natureza satisfativa. Outros dizem que se trata de uma cautelar
satisfativa (isso um equvoco, ou cautelar ou satisfativo).
Na verdade, h hipteses de busca e apreenso em que a medida tem natureza
cautelar e outras em que a natureza satisfativa.
Vamos dividir em 6 hipteses:
I BA como ato de medida cautelar
Ex.: quando o oficial de justia arresta bens e coloca na mo do depositrio, ele
busca e apreende esses bens.
Portanto, a BA pode ser apenas um ato de um procedimento cautelar (de
arresto, de sequestro, de arrolamento).
II BA para entrega de coisa certa
A entrega de coisa certa pode ser atravs de processo de execuo (art. 625) ou
como medida de apoio (art. 461, CPC).
A BA ser um ato dentro de um processo satisfativo.
III BA no DL 911/69
Esse decreto-lei trata da alienao fiduciria.
Ex.: compro um carro zero. Fazem-se 2 contratos: compra e venda com a
concessionria e contrato de financiamento com a BV financeira. Neste ltimo contrato
eu transmito a propriedade do veiculo a BV financeira como garantia do financiamento
(a isso se d o nome de alienao fiduciria).
Quando ocorre o inadimplemento de contrato em que h garantia de alienao
fiduciria, aplica-se o DL 911/69.
Esse DL 911/69 prev a priso do devedor. Contudo, a jurisprudncia passou a
no mais admiti-la.

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Ocorrendo o inadimplemento, o credor, para pedir uma BA, deve comprovar a


mora, o que faz juntando a notificao do devedor e cpia do contrato de alienao
fiduciria. Comprovando isso, o DL autoriza que o juiz d uma liminar determinando a
expedio de mandado de BA do veculo mais a citao do devedor, sendo ex legis, no
tendo que demonstrar FBI e PIM.
Frustrada a BA, o requerente pode requerer a converso de BA em ao de
depsito. Nesta, o requerido ser condenado a entregar o veculo; caso no o faa, ele
passa a ser considerado depositrio infiel, podendo ser preso em virtude da previso
CF (lembrando que hoje o STF no admite mais a priso do depositrio infiel SV. 25).
Aqui a BA tem natureza jurdica satisfativa.
IV BA de autos no devolvidos
Caso o advogado no devolva os autos, o juiz expedir um mandado de BA para
peg-los de volta.
A BA ser um ato, no qual haver o acompanhamento de um representante da
OAB.
Pode ser de ofcio ou requerido.
V BA de incapaz
O incapaz assim o por idade ou enfermidade. S o incapaz pode estar sob a
guarda de algum. A pessoa civilmente capaz no fica sob guarda.
A guarda pode ser dos pais, tutor, curador ou guardio. Os pais tem a guarda ex
lege, em virtude do poder familiar conferido por lei. Os demais so nomeados pelo juiz.
Ex.: separao; homem sai de casa e mulher fica com o filho; ele pega o filho e
diz que no vai devolver.
Embora com a CF 88 o poder familiar seja exercido pelo casal em igualdade de
condies, no momento da separao h uma diviso de funes: um dos cnjuges fica
com a guarda e o outro, com o direito de visita.
No exemplo, como ainda no houve a separao judicial e o juiz no determinou
quem ir ficar com a guarda, a me deve pedir a BA do menor, que ter natureza

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jurdica cautelar. No processo principal haver a discusso de quem ficar com a


guarda definitiva da criana.
Por outro lado, caso j houvesse a definio de que a me ficaria com a guarda, a
natureza jurdica no seria cautelar, mas satisfativa.
- BA do menor sem guarda:
* Natureza: cautelar
* guarda a ser definida: processo principal
- BA menor com guarda definida:
* natureza jurdica: satisfativa.
H uma controvrsia sobre esta ltima hiptese. Alguns entendem que o rito a
ser adotado o ordinrio, enquanto outros sustentam que o rito deve ser o cautelar. A
diferena importante porque, por ex, no rito ordinrio o prazo para defesa 15 dias;
enquanto no rito cautelar, 5 dias. Adota-se o que quiser, podendo o juiz converter se
entender de forma diferente.
VI BA cautelar
Aqui se trata da medida tpica prevista nos arts. 839 a 843.
Os atos de buscar e apreender andam juntos, podendo ser aplicados dentro de
medidas cautelares. Como ela componente de outras medidas cautelares, a BA cautelar
subsidiria. A finalidade, portanto, integrativa (aplica-se a BA cautelar quando no
for possvel outra medida cautelar autnoma, como o arresto e o sequestro).
Pode ser objeto da BA cautelar bens mveis, semoventes e incapazes.
A natureza jurdica cautelar. Com isso, devem-se respeitar os requisitos
FBI e PIM. H aqueles, porm, que entendem que se trata de medida de natureza
satisfativa. Nesse caso, os requisitos sero outros, no se pode falar em FBI e PIM.
- controvrsia: rito satisfativo:

- cautelar
- ordinrio

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H uma controvrsia a respeito do rito quando o provimento for satisfativo.


Nesse caso, aplica-se o rito do 839 a 943 (cautelar prazo de 5 dias) ou o rito
ordinrio? No h uniformidade no entendimento da doutrina. O que se observa que
no h converso do provimento, admitindo o rito ordinrio.
Em sntese, a doutrina admite o rito cautelar (previsto no 839 e ss) ou o rito
ordinrio.
- competncia art. 800
- procedimento: comum
* inicial: 282 + 801 + 39, I + 840
* A medida de BA pode ser dada em sede de liminar ou incidentalmente. Pode
ainda ser dada atravs de interlocutria (em ao cautelar ou na prpria ao principal,
por fora do 7, art. 273) ou sentena.
* Deferida a medida, expede-se um mandado de BA. Aqui h uma exceo
regra de cumprimento dos mandados. Em regra, o mandado cumprido por um oficial
de justia. Aqui, contudo, o mandando ser cumprido por 2 oficiais de justia,
acompanhados por 2 testemunhas, e dever ser feito um auto de busca e apreenso.
o que prev os arts. 842 e 843, CPC. Cumpre destacar que essas normas so de ordem
pblica e, por isso, caso no sejam observadas, geram a nulidade da medida.
A BA trata-se de medida constritiva de bens. Logo, deve-se observar o prazo
de 30 dias tanto para ajuizar a ao principal como para a efetivao da medida.
IPC!

* lembrar que subsidiria


* entender a controvrsia acerca da natureza jurdica.

Obs.: BA de direitos autorais: 842, 3


O direito autoral pode ser objeto de propriedade, mas no o pode ser de posse.
Isso porque, segundo a teoria de Ihering, a posse necessita do corpus. E como o direito
autoral no tem corpo, imaterial, no h como se falar em posse.

53

Se no h posse, no tem como ajuizar aes possessrias. A sada valer-se da


BA do material que corporifica a leso a direito autoral, retirando-o do mercado, para
evitar que o infrator se beneficie com o direito autoral de outrem.
A natureza jurdica dessa BA cautelar. A funo dela proteger a
efetividade do provimento judicial a ser dado em outro processo.
Deferida a medida, expede-se um mandado. A lei prev que, no cumprimento
do mandado, devero estar presentes dois peritos, para confirmarem in loco a violao
ao direito autoral.
Como difcil o juiz deferir a medida para s in loco se constatar a violao,
recomenda-se que o demandante junte antes um laudo pericial comprovando-a.

54

PRODUO ANTECIPADA DE PROVAS art. 846 a 851, CPC


- Serve para o processo civil e para o processo penal com o objetivo de evitar o
perecimento da prova.
- A doutrina faz uma crtica sobre o nome. Dizem que a palavra produo
inadequada, pois induz a um raciocnio errado: h 4 momentos quanto a provas
(requerimento, deferimento, produo e valorao). somente dentro do processo
principal que h a produo da prova. Por isso, a doutrina prefere o nome
assegurao, pois o que se faz apenas a documentao dos fatos. A produo
ocorrer somente depois.
- Cabimento:
A produo antecipada de provas cabvel em qualquer procedimento de
processo principal.
Assim, por exemplo, pode ocorrer at mesmo no processo de jurisdio
voluntria. Ex.: uma pessoa assina um contrato para vender um bem. Fez um negcio
nefasto porque vendeu por um valor bem abaixo do mercado, em virtude de j ter
problemas mentais. A famlia pede a interdio para que o juiz declare a incapacidade (o
juiz no constitui, apenas declara a incapacidade). Como o interditado j est velhinho,
e em virtude da demora do processo de interdio, pede-se a produo (ou assegurao)
antecipada de provas, documentando os fatos, para usar posteriormente no processo
principal (de interdio, que jurisdio voluntria).
- A medida s cabvel em caso de necessidade, quando haja um risco sobre a prova.
Mesmo assim, depois, pode ser que o juiz, caso seja possvel, determine novamente a
produo da prova.
- a natureza jurdica: cautelar.
IPC! medida conservativa; com isso, no se observa os prazos de 30 dias para
ajuizar o processo principal e de 30 dias para efetivar a medida.

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- a prova a ser antecipadamente produzida pode ser oral (testemunhal ou interrogatria)


ou material (pericial).
1) Inquirio ad perpetuam rei memoriam
Essa inquirio pode ser de testemunhas ou de parte. S que a parte ser
submetida a um interrogatrio.
Art. 847, CPC a inquirio pode ser antecedente ou incidental. Ela cabvel
em caso de ausncia ou enfermidade.
A profa coloca que h um erro no artigo, pois no existe a produo
incidental de prova. Entende-se que, se o processo principal est em curso, e for
necessria a produo antecipada de prova, basta a parte entrar com uma mera
petio nos autos, explicando a necessidade da medida, e o juiz pode inverter a
ordem dos atos processuais, produzindo antecipadamente a prova.
Para a produo da prova testemunhal, necessrio que a parte identifique
anteriormente quem ser a testemunha, isso para permitir a intimao e, alm disso, para
que a parte contrria saiba.
As testemunhas podem sofrer contradita ou acareao.
Contradita o recurso processual que a parte tem para obstar a testemunha
impedida ou suspeita de depor. A contradita precisa ser provada (prova da contradita).
Acareao o recurso processual usado para descobrir qual a testemunha est
dizendo a verdade; coloca-se uma na frente da outra.
Na produo antecipada de provas, nem a contradita e nem a acareao so
admitidas. Isso porque no h a produo de provas, apenas ocorre a documentao
dos fatos. A produo e a valorao da prova sero feitas no processo principal.
O que se fazer, ento, se no possvel a contradita e a acareao? O advogado
deve pedir apenas para documentar o fato, pois no possvel a contradita e a
acareao. Isso ser usado no processo principal. Ex.: No posso oferecer contradita e
acareao, mas consigno a Fulana de tal, o que vai ser provado no processo principal.
Com relao inquirio de parte, pode ocorrer depoimento pessoal ou
interrogatrio. Na produo antecipada de provas, a lei admite o interrogatrio, no
admite o depoimento pessoal.
No depoimento pessoal, quando a parte intimada e no comparece, aplica-se a
pena de confisso. A finalidade do depoimento pessoal , portanto, a confisso; em
56

virtude disso, o depoimento pessoal no admitido na produo antecipada de provas.


S ocorre em AIJ no processo principal, pois a confisso se refere ao direito material.
O interrogatrio pode ocorrer em qualquer audincia, e consiste apenas na
documentao do que a parte falar. No gera confisso. Por isso admitida na produo
antecipada de prova.
Obs.: o depoimento pessoal tem que ser cruzado, ou seja, o advogado do autor pede
o depoimento pessoal do ru; enquanto o advogado do ru, o do autor.
2) Vistoria ad perpertuam rei memoriam
A prova material pode ser: a prova pericial (entendido como exame lato senso)
e a inspeo judicial, na qual o prprio juiz faz uma anlise in loco.
A prova pericial pode ser:
- vistorias (quando recai sobre imvel)
- exames (recai sobre bens mveis, semoventes e pessoas). Ex.: o
interditando submetido a exame.
- avaliao (a diferena para a vistoria que o perito atribui um valor).
- arbitramento (aqui o perito no atribui, mas arbitra o valor).
O art. 849 admite a prova pericial em caso de receio de perecimento dos fatos.
Ex.: piscina prestes a ruir.
O exame estrito senso e a vistoria so admitidos na produo antecipada de
provas.
Por outro lado, a doutrina refuta a possibilidade de avaliao e arbitramento na
produo antecipada de prova, pois o perito conclui, produzindo a prova, que deveria
acontecer no processo principal. Como na produo antecipada da prova apenas se
documenta o fato, e no se produz, eles no so admitidos.
A doutrina tambm no admite a inspeo judicial em produo antecipada da
prova, pois o juiz produz e valora a prova, e no apenas documenta.
-Natureza jurdica: cautelar. exemplo de cautelar conservativa; no atinge nada
nem ningum, apenas coloca no papel. No tem que cumprir o prazo de 30 dias, nem
para ajuizar processo principal, nem efetivar.
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- competncia: art. 800


- procedimentos: como h dois tipos de prova, h 2 tipos de procedimento
a) No caso de prova oral
- a petio inicial deve observar o 282 + 801 + 848 (FBI e PIM) + rol
- ser que possvel liminar em sede de produo antecipada de prova? H
divergncia doutrinria em virtude da questo do contraditrio. Questiona-se que a
documentao dos fatos atravs de prova oral liminarmente no permite que a outra
parte participe. Assim, em regra, no se admite liminar. Contudo, em casos de urgncia
da urgncia, admite-se a liminar.
- recebida a inicial, como caso de prova oral, designa audincia, determina a
citao da parte contrria e a intimao das testemunhas.
O prazo para defesa na cautelar de 5 dias. Assim, ocorrendo a citao, a parte
contrria pode se defender da produo antecipada da prova oral, devendo comprovar a
ausncia do FBI ou do PIM. Mas a tendncia o juiz admitir a produo antecipada, por
se tratar de questo probatria.
- realiza-se a audincia e documenta a prova oral, homologando a produo
antecipada da prova.
b) No caso da prova pericial (420/439)
No processo de conhecimento o juiz pode indeferir quesitos e at mesmo a prova
pericial. Aqui o juiz no pode fazer isso, porque no h valorao de prova.
- a inicial deve observar o art. 849. O requerente j deve formular os quesitos e
indicar assistente tcnico.

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- recebida a inicial, o juiz manda citar a parte contrria para apresentar quesitos e
indicar assistentes.
Aqui tambm pode o ru se defender no prazo de 5 dias aps a citao.
- o juiz nomeia o perito, fixa os honorrios periciais e o tempo para entrega do
laudo pericial. Ocorrida a entrega, o juiz apenas homologa a prova pericial.

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ALIMENTOS
H 3 caminhos para se pedir uma verba alimentar:
- ao de alimentos lei 5478/68
- rito ordinrio
- rito cautelar arts. 852 a 854
H alguns pontos em comum nesses 3 caminhos.
Quando se pede uma verba alimentar, tem-se que verificar o binmio
necessidade/possibilidade. Necessidade daquele que recebe e possibilidade daquele
que d a verba alimentar. Portanto, no h um valor previamente fixado em lei (10%,
20%, 30%, etc.). O juiz no pode estipular um valor que desestimule o responsvel a
pagar.
A necessidade pode ser presumida ou provada.
presumida quando a pessoa incapaz (em virtude da menoridade ou de
declarao judicial de interdio).
A necessidade pode ser provada, que a regra. A pessoa que pede deve provar
que necessita da verba alimentar, pois no tem condies de se sustentar.
A jurisprudncia entende que, estando cursando curso superior, a necessidade
estende-se at os 23 anos.
preciso provar o vnculo jurdico. Na linha ascendente/descendente, no h
limite. Na linha colateral, o limite so os irmos. Entre cnjuge tambm h vinculo
jurdico.
Os

alimentos

so

personalssimos

irrenunciveis

(tambm

so

incompensveis).
Ao se pedir alimentos, o que se busca prover o sustento (alimentao, lazer,
educao, moradia, etc.).
Na ao cautelar, alm de prover o sustento, os alimentos so ad litem, ou
seja, tem a finalidade de se conseguir verba para custear a demanda principal. A pessoa
demanda alimentos para que a outra pague a entrada na lide contra ela (perito, etc.).
para se sustentar no curso da demanda e para bancar a demanda.
Muitos dizem que a cautelar de alimentos no tem necessidade. Hoje, ela est de
fato esvaziada, mas isso no significa que ela no exista. A Lei 5478/68 j previa a
antecipao de tutela, que s fomos conseguir recentemente.
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1 ao de alimentos: lei 5478/68


A ao de alimentos tem rito especial, previsto em Lei de Alimentos (e no no
CPC). Essa lei previu a antecipao de tutela antes da previso do CPC.
- art. 4. Ao despachar o pedido, o juiz fixar desde logo alimentos provisrios a
serem pagos pelo devedor, salvo se o credor expressamente declarar que deles no
necessita.
O juiz deve fixar alimentos provisrios de ofcio. Quando ele despacha a inicial,
fixa os alimentos, designa AIJ e determina a citao para a audincia.
Os alimentos s no so fixados se a parte alegar que no precisa (o que
dificilmente acontece, obviamente).
Esse artigo se aplica quando a necessidade for presumida ou quando existir uma
prova pr-constituda dessa necessidade. Isso porque, nesses casos, est o juiz
autorizado a fixar de ofcio.
A deciso dada de ofcio pelo juzo uma interlocutria e tem natureza
satisfativa (trata-se de uma antecipao de tutela). No obstante, como se aplica a lei
especial (e no o CPC), no precisa se enquadrar no art. 273 do CPC. Aqui se deve
demonstrar apenas o binmio necessidade/possibilidade e o vnculo jurdico.
Ateno! O juiz cita para a audincia (e no para dar conhecimento ao ru e dando-lhe
o prazo de 15 dias para responder). ???? ESTRANHO!
Ainda que a AIJ demore, o interesse do necessitado est salvaguardado em razo
dos alimentos provisrios fixados pelo juiz. Caso o devedor no os pague, pode-se
executar a dvida de acordo com os artigos 732 e ss. do CPC, com possibilidade de
priso civil.
- art. 13, 1. Os alimentos provisrios fixados na inicial podero ser revistos a
qualquer tempo, se houver modificao na situao financeira das partes, mas o
pedido ser sempre processado em apartado.

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Os alimentos provisrios podem ser revistos a qualquer tempo.


- art. 8 * AIJ nica
* comparece com 3 testemunhas
Art. 8. Autor e ru comparecero audincia acompanhados de suas testemunhas, trs
no mximo, apresentando, nessa ocasio, as demais provas.
- art. 9 * oferece contestao
* prova + testemunha
Art. 9. Aberta a audincia, lida a petio, ou o termo, e a resposta, se houver, ou
dispensada a leitura, o juiz ouvir as partes litigantes e o representante do Ministrio
Pblico, propondo conciliao.
1 Se houver acordo, lavrar- se- o respectivo termo, que ser assinado pelo juiz,
escrivo, partes e representantes do Ministrio Pblico.
2 No havendo acordo, o juiz tomar o depoimento pessoal das partes e das
testemunhas, ouvidos os peritos se houver, podendo julgar o feito sem a mencionada
produo de provas, se as partes concordarem.
No precisa juntar rol de testemunhas. Mas, se quiser que intime, 10 dias antes
da audincia deve promover o mesmo. Na audincia o devedor oferece contestao,
promove prova e, se no houver acordo, profere sentena.
2 Rito ordinrio
No h necessidade de prova presumida.
Hoje o rito ordinrio se aproximou muito do rito especial, pois tambm
possvel a antecipao de tutela (art. 273, CPC).
A diferena que no rito especial o juiz tem que fixar de ofcio os alimentos. J
no rito ordinrio o juiz no tem essa obrigao, ele vai analisar as provas, podendo
conceder ou no a liminar.
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3 Ao cautelar arts. 852 a 854, CPC


Hoje a ao cautelar no tem muita utilidade.
Lembrar que ad litem.
Rito da cautelar.
Nessa ao cautelar se fala em alimentos provisionais (no so provisrios).
Alimentos provisrios se referem ao de alimentos no rito especial ou no rito
ordinrio.
Os alimentos so irrepetveis, ou seja, no podem ser devolvidos. Mesmo se o
menino no for filho, etc., no devolve (p. da irrepetibilidade da verba alimentar).
- Natureza jurdica: controvertida. H 3 correntes:
1 corrente: uma ao de natureza cautelar tem a funo de proteger o provimento a ser
dado em outro processo. Ela no d e nem tira nada de ningum. Ocorre que na ao
cautelar de alimentos, embora dependa de um processo principal, o que se consegue
aquilo que ser dado na sentena principal (est errado falar aqui em antecipao de
tutela, pois no se est dentro de um processo de conhecimento). Por isso, entende-se
que a natureza satisfativa.
2 corrente: a ao cautelar de alimentos no tem a finalidade exclusiva de prover o
sustento, mas de custear o processo principal (ad litem). Ou seja, sustenta-se que a
ao cautelar tem a finalidade de proteger o processo principal. Ela depende do
processo principal. Portanto, para essa segunda corrente, a natureza cautelar.
3 corrente: entende que a natureza mista (cautelar + satisfativa). A profa adota essa
posio, sob a justificativa de que os argumento adotados pelas outras 2 correntes so
corretos.
- cabimento: 852

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* as hipteses de cabimento so exemplificativas (no faria sentido entender


como exaustivos, pois, nesse caso, iria cair no poder geral de cautela, o qual s vale para
situaes novas).
Inc. I aes matrimoniais, desde que haja separao de fato.
Segundo a profa, s temos 2 aes matrimoniais: anulao e divrcio.
Embora o inciso fale em separao de fato, a jurisprudncia entende que a
separao no condio sine qua non para a verba alimentar.
Os alimentos podem ser pedidos antes ou no curso de uma ao matrimonial.
O desemprego no justificativa para que o devedor no pague alimentos.
Mesmo desempregado, forado a pagar a verba, e ainda vivendo sob mesmo teto.
A profa v utilidade na ao cautelar com base nesse inciso I, desde que ela
seja cumulada com outra(s) cautelar(es). Ex.: ao cautelar de alimentos c/c ao
arrolamento de bens; c/c sequestro; c/c guarda provisria.
- Inc. II nas aes de alimentos, se incidental.
A profa no v utilidade numa ao cautelar com base nesse inciso II. Isso
porque, estando em curso uma ao de alimentos, possvel pedir uma antecipao de
tutela.
Dando uma interpretao extensiva, a profa acha de difcil utilizao, mas acha
que possvel na ao antecedente, pois os requisitos do FBI e PIM so mais brandos
do que a antecipao de tutela (rito ordinrio) ou da lei 5478.
Inc. III casos legais
- Ex.: lei 8560/92 (trata da investigao de paternidade)
Art. 7, - Sempre que na sentena de primeiro grau se reconhecer a
paternidade, nela se fixaro os alimentos provisionais ou definitivos do
reconhecido que deles necessite.

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- legitimidade
* legitimidade ativa: credor
* legitimidade passiva: devedor
O credor e o devedor so determinados pelo vnculo jurdico. Como o direito
personalssimo, os sucessores no tm legitimidade.
- competncia: 853
* regra geral das cautelares: competente para julgar o processo cautelar o
juzo que tem competncia para julgar o processo principal. Caso tenha sido interposto
recurso, a competncia do tribunal (art. 800).
* no caso de alimentos, a competncia sempre do juzo de 1 grau, ainda
que haja a interposio de recursos. Isso para proteger o credor (art. 853). IPC!
- procedimento: comum
* inicial: 282 + 801 + 854
* possvel liminar.
* como ela atinge o patrimnio do devedor de alimentos, uma medida
restritiva (logo devem ser observados os prazos de 30 dias para ajuizar a ao principal
e de 30 dias para efetivar a medida).
Entretanto, essa regra relativizada. A jurisprudncia entende que no se
perde de pleno direito a eficcia da medida cautelar caso o credor no observe esse
prazo (tudo com base na razoabilidade).
* em regra, as cautelares so efetivadas por meio de mandado (no h
processo de execuo ou cumprimento de sentena). EXCEO: no se resolve
cautelar de alimentos por mandado. necessrio um procedimento de execuo,
com base no art. 732 e ss, CPC. IPC!
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Obs.: S possvel a priso do devedor de alimentos quando no forem pagas as


parcelas referentes aos 3 ltimos meses antes da citao da ao de execuo,
considerando-se ainda as parcelas que se vencerem no curso desta, antes da decretao
da priso.
Para a dvida que ultrapassar esses 3 meses, cabe ao credor entrar com um
processo de execuo, pedindo a penhora, com base no art. 732 e ss. do CPC.
TJMG: entendimento jurisprudencial que a priso civil deve ser limitada ao no
pagamento das parcelas dos ltimos 03 (trs) meses antes da citao da ao de
execuo, mais aquelas vencidas no curso da demanda, antes da decretao; as
demais vencidas anteriormente citao devem ser cobradas pelos meios processuais
normais (CPC, art. 732), por consider-las prestaes longnquas e que no tm mais
o carter de subsistncia. Entretanto, no sendo realizado o depsito vlido e nem a
comprovao da insuficincia financeira do agravante, possvel e legal o decreto
prisional.
* possvel a revogao da medida, mesmo sendo satisfativa.
* a apelao s tem efeito devolutivo, porque o rito adotado o da cautelar.
* na cautelar a coisa julgada meramente formal. A ao cautelar de
alimentos, embora tenha natureza satisfativa, tambm gera coisa julgada formal.
IPC! H 2 excees na ao cautelar de alimentos: competncia e execuo

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EXIBIO
um mecanismo atravs do qual o requerente tem o poder de fazer valer a sua
vontade sobre o requerido. Tem por finalidade trazer para a parte o poder de exigir de
outra ou de terceiro algum documento ou coisa que esteja nas mos deste.
1) Exibio autnoma / principal
uma ao de exibio. Tem natureza satisfativa, na medida em que ela realiza
um direito, sem que haja qualquer preocupao com um processo posterior.
Essa ao de exibio vai ser antecedente a um eventual processo.
Ex.: aluguei meu imvel e fiquei sabendo que o inquilino est depredando-o. Eu
posso ajuizar uma ao de exibio para que o inquilino exiba provas sobre o boato.
Pode ser que depois tenha ou no um processo principal (de despejo).
Ex.: obrigao alternativa, em que a competncia seja do credor. Se este
encontra dificuldade na escolha da obrigao, pode pedir para que se exiba a obrigao
principal.
O rito a seguir o da cautelar.
Como a natureza satisfativa, no se fala em PIM e FBI.
2) Ao incidental de exibio
Essa ao est disciplinada no Livro I (processo de conhecimento), arts. 355 a
363, CPC.
Tem natureza jurdica de meio de prova (no de ao, cautelar ou satisfativa)
Sempre ser incidental.
No curso do processo, o requerente v a necessidade de produo de uma prova
que est com a parte contrria. Os arts. 355 a 363 permitem que o requerente obrigue a
parte contrria a trazer as provas que estejam com ela.
Ex.: comprovao de dinheiro em conta. ????
uma ao incidental porque ela acontece quando j est em curso uma ao
principal. Embora a lei preveja uma ao incidental (que vai em apenso), na prtica se
costuma pleitear a ao de exibio no curso do processo principal.

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Entretanto, a lei prev que incidental, tendo inclusive condenao em


sucumbncia.
3) Exibio cautelar: 844/845
H quem negue a existncia dessa espcie. Isso porque, quando a parte
disponibiliza a outra um documento ou bem, realizou-se o direito, j houve a satisfao
do direito (satisfatividade).
- Natureza jurdica: controvertida.
A profa entende que essa ao pode sim ter natureza jurdica cautelar, desde que
o requerente demonstre ao juiz que essa ao visa a proteger um futuro processo
principal (cautelaridade).
Ex.: expurgo inflacionrio. O requerente acha que tem direito a um dinheiro
devido no correo monetria durante um perodo. Como o requerente no tem
certeza se tem ou no o direito, se ele entrar com uma ao de expurgo inflacionrio
(processo principal), pode ser que o banco comprove que ele no tem direito e, a, ele
ter que pagar a sucumbncia. A profa acha que a parte pode ajuizar essa ao de
exibio cautelar antes, para verificar se possui o direito. Essa exibio antecedente
visaria a proteger o processo principal (cautelaridade).
Qualquer uma das modalidades no implica a constrio de bens, pois no
coloca o bem nas mos do depositrio. Se for documento, tira cpia e coloca dentro do
processo, ele no apreendido.
Se se considerar que essa ao tem natureza cautelar, tem-se que demonstrar os
requisitos FBI e o PIM.
Alm disso, entendendo que a natureza cautelar, necessariamente a ao deve
ser antecedente.
- cabimento: 844
O cabimento das 3 aes acima est prevista no 844. A este dispositivo deve se
dar uma interpretao extensiva, para evitar que se caia no poder geral de cautela (que
s serve para situaes novas).
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Inc. I coisa mvel, semovente, imvel em poder de outrem que repute sua ou tenha
interesse em conhecer.
A profa d uma interpretao extensiva ao dispositivo, admitindo tambm os
semoventes e os imveis.
Pode-se dizer que a natureza jurdica cautelar, desde que o requerente
demonstre que visa a proteger um processo principal (ex.: ao exibio cautelar)
Todavia, possvel que a natureza seja satisfativa, quando o requerente
demonstre que quer a realizao do seu direito (ex.: ao exibio autnoma).
Portanto, a natureza jurdica pode ser cautelar ou satisfativa, a depender do que o
requerente quer: se proteger um futuro processo principal ou se pretende a realizao
de um direito.
O interesse a que se refere o inciso jurdico.
Inc. II documento prprio ou comum.
Documento prprio aquele que pertence parte ou que subscrito por ela. Ex.:
recibo documento prprio do devedor.
Documento comum aquele que subscrito pelas partes ou que diga respeito a
relaes jurdicas conexas. Ex.: contrato documento comum; extrato tambm o .
Natureza jurdica: pode ser cautelar ou satisfativa. Se o requerente ajuizar a
ao de exibio cautelar porque ele no tem certeza do seu direito para que possa
entrar com uma ao principal, ter natureza cautelar. Se, por outro lado, o requerente
ajuizar uma ao exibio autnoma apenas para que o banco demonstre o documento,
ter natureza satisfativa.
Inc. III escriturao comercial, por inteiro, nos casos legais.
A regra o sigilo da escriturao comercial. S possvel quebr-lo quando a lei
permitir. E a lei permite isso em 2 hipteses: a quebra por inteiro (art. 1.191, CC e 381,
CPC) e a quebra parcial (art. 1.192, CC e art. 382, CPC).
a) Quebra por inteiro
69

Na quebra por inteiro tem-se o acesso a todos os documentos da empresa.


Segundo o art. 381, CPC, possvel a quebra por inteiro em 3 situaes:
> liquidao da empresa (liquidar apurar o ativo, pagar o passivo e
dividir o que sobra);
> sucesso por morte (ex.: o filho herdou as cotas de uma sociedade
limitada e quer entrar na sociedade para continuar tocando o negcio da famlia,
mas os outros scios no o deixam ter acesso. Este pode entrar com exibio);
> nos casos legais (ex.: antiga falncia, hoje processo de recuperao da
empresa. O juiz nomeia um sndico hoje administrador , que ir pagar as
dvidas).
A doutrina majoritria entende que a natureza jurdica satisfativa. Isso
porque a lei j prev as hipteses em que possvel a quebra por inteiro da escriturao
comercial. Como o pedido j est amarrado, sustenta a doutrina que no h a
cautelaridade, mas que j ocorre a satisfao do direito. A profa, porm, discorda.
A quebra por inteiro s ocorre nas hipteses legais e depende de requerimento
da parte.
b) Quebra parcial
Segundo o art. 382, a quebra parcial pode ocorrer de ofcio ou mediante
requerimento. Nela no h a quebra do sigilo da escriturao. O requerente pede
apenas a exibio de qualquer documento em qualquer processo.
No como a quebra por inteiro que possvel apenas em 3 hipteses.
Caso o requerente queira a exibio parcial da escriturao comercial, ele
dever fundamentar seu pedido no inc. II do 844 (documento prprio ou comum),
e no no inc. III do 844 (que permite a quebra da escriturao apenas por inteiro).
Pegadinha! possvel a exibio cautelar de escriturao parcial mercantil? Errado!
70

A escriturao parcial no se enquadra no inc. III do 844 (que fala somente em quebra
por inteiro), mas se enquadra no inc. II do 844 (documento comum ou prprio).
- legitimidade:
* ativa: titular do direito
* passiva:

- contra a parte
- contra terceiro

Tem legitimidade ativa o titular do direito. Ser igual a legitimidade do processo


principal. O problema est na legitimidade passiva, pois possvel que o polo passivo
seja ocupado pela parte (do processo principal) ou por terceiro.
Vimos que, em regra, a legitimidade das cautelares a mesma da legitimidade
do processo principal. Contudo, na exibio, possvel que a cautelar seja ajuizada
contra um terceiro e, posteriormente, seja ajuizada uma ao principal contra a parte.
Essa situao no fere o contraditrio, pois a cautelar de exibio no tem funo de
restrio de direito ou constrio de bens, no h produo de prova (isso ocorrer
apenas no processo principal).
- procedimento: 355/363
O art. 845 remete aos arts. 355 a 363 e aos arts. 381 a 382 (Livro I). Portanto, o
procedimento das 3 aes acima est previsto no Livro I (do processo de
conhecimento).
Todo o procedimento previsto no CPC regula a ao cautelar incidental, que visa
produo antecipada da prova. S que o art. 845, CPC permite que se utilize o
procedimento dos arts. 355 e ss. apenas no que couber.
1) Exibitrio contra a parte
- inicial: 282 + 801 (somente se tiver natureza cautelar) + 356 (no que couber)
- art. 356:
* individuao do documento/coisa
* finalidade da prova (s se for ao incidental cautelar como meio de prova).
71

* prova de que est com a parte contrria


O juiz recebe a petio inicial e manda citar o ru para que responda em 5 dias
(art. 357).
Se a parte exibe, ocorre o julgamento antecipado da lide.
IPC! A jurisprudncia entende que, se a parte contrria exibir o documento/coisa,
houve o reconhecimento da procedncia do pedido. Com isso, julga-se procedente.
Contudo, o requerido no ser condenado no nus da sucumbncia, pois se entende que
ele no ofereceu resistncia exibio.
Se ocorrer a revelia do demandado, tambm haver julgamento antecipado.
Se a o demandado contesta, o juiz vai instruir ou julgar antecipado (se se tratar
de questo predominantemente de direito).
O demandado pode contestar diretamente, alegando que no possui os
documentos/bens; ou indiretamente, alegando que ele no tem o dever de exibir (fato
modificativo, impeditivo ou extintivo).
O art. 363 prev causas de escusa, ou seja, hipteses nas quais o demandado no
tem o dever de exibir. A profa entende que as nicas hipteses razoveis so os incisos
IV e V.
O art. 358 prev as hipteses em que no se admite a escusa:
* obrigao legal de exibir (ex.: na sucesso por morte, h obrigao
legal; falido tem obrigao legal; etc.);
* aludiu ao documento; ou
* se o documento for comum.
- sentena: procedncia
Obs.: interessa apenas a sentena procedente, pois a de improcedncia apenas
declaratria.
A sentena de procedncia condenatria, de modo a condenar a parte a exibir
o documento/coisa (obrigao de fazer) em 5 dias, sob pena (carter cominatrio) de

72

incidncia do art. 359, I do CPC (presuno de veracidade, ou seja, admite como


verdadeiros os fatos alegados pelo requerente).
Obs.: S. 372 do STJ: Na ao de exibio de documentos, no cabe a aplicao de
multa cominatria.
Essa smula surgiu porque os bancos, principalmente, no exibiam os
documentos e no estavam se importando com a pena de presuno de veracidade. Os
juzes, ento, comearam a aplicar multa. O STJ, ento, editou essa smula.
Dica: um bom advogado deve escrever tudo na inicial, que consta at o documento,
porque se aplica a presuno de veracidade, no importando mais que o ru no tenha o
documento.
Problema: se a cautelar no confere nada, como possvel aplicar a presuno de
veracidade quando h um simples juzo de probabilidade?
A doutrina comeou a dizer que essa aplicao do art. 359, I s se aplica na
exibio como meio de prova, pois as disposies do art. 359 e ss. s se aplicam no que
couberem (art. 845) e essa previso de presuno de veracidade no se aplica s
cautelares. Deveria haver apenas a busca e apreenso e a multa (mas o STJ j sumulou
que no cabe multa).
2) Exibitrio contra terceiro:
igual ao procedimento exibitrio visto acima, com a nica diferena de que o
prazo de citao de 10 dias (art. 360, CPC).
A pena de presuno de veracidade no faz sentido contra terceiro, pois este
no est envolvido no processo principal. Por isso, o art. 362 determina a busca e
apreenso, alm de enquadrar o terceiro no crime de desobedincia.
A liminar no proibida na exibio, mas como h pena de veracidade pela no
exibio no caso do art. 359, os juzes no costumam conceder liminar.

73

DO ATENTADO 879/889
Obs.: efeitos da citao vlida (art. 219): i) induz litispendncia; ii) torna prevento o
juzo; iii) torna litigiosa a coisa.
Torna litigiosa a coisa significa que, por lei, a partir do momento em que o
processo instaurado, ele se estabiliza, formando uma relao jurdica processual, no
podendo o autor alterar unilateralmente o objeto da lide.
Atentado inovar de forma ilcita o objeto da lide. Por ex, a parte comea a
deteriorar a coisa objeto da lide.
Para que a parte contrria possa voltar ao status quo ante, ela precisa de um
instrumento processual, que a ao de atentado.
Portanto, o atentado tem o intuito de voltar ao estado anterior (art. 219). Alm
disso, a lei permite que na ao de atentado haja uma indenizao pelos danos
causados em virtude do atentado, isso quando houver um nexo causal.
- natureza jurdica:
Em razo dessas 2 possibilidades, questiona-se a natureza jurdica da ao de
atentado. Ela cautelar ou satisfativa?
Parte da doutrina entende que cautelar, pois o atentado est totalmente ligado
a um processo principal. Somente quando houver ilicitude num processo principal que
possvel o atentado. Este preservativo do processo principal, ele preserva a
frutuosidade do processo principal.
Outra parte entende que satisfativa. Questiona como possvel ter natureza
cautelar se possvel a indenizao pelos danos causados. Segundo essa corrente, isso
tem natureza satisfativa, pois tem funo repressiva, busca-se voltar ao estado anterior, a
coisa julgada material.
H ainda uma corrente mista. Entende-se que quando h a indenizao por danos
causados o atentado tem natureza satisfativa, faz coisa julgada material. Por outro lado,
a ao de atentado est atrelada obrigatoriamente a um processo principal. Segundo a
profa, essa a corrente mais razovel.

74

- Requisitos do atentado:
So 4 requisitos cumulativos. Se no tiver um deles, no h atentado, mas sim
leso.
1) lide pendente art. 219
2) inovao no objeto da lide
Inovar, para alguns, apenas quando se faz alguma coisa (conduta comissiva).
Para outros, pode ser tambm omissiva.
A corrente majoritria entende que conduta comissiva; a pura omisso no
caracterizaria a inovao no processo.
A corrente minoritria entende que tanto a conduta comissiva quanto a
omissiva permite a inovao no objeto da lide. A profa entende que devemos observar
aquela que permite uma aplicao maior (a segunda).
Ex.: pessoa tinha que colher o caf, mas no o fez. A omisso causou um
atentado.
Objeto = qualquer situao que circunde a lide. Qualquer coisa que seja
alterada no curso da lide caracteriza atentado (coisas, provas e pessoas). Ex.: alterao
das provas = atentado.
3) inovao ilcita
A lei permite inovao no objeto da lide. Assim, inovao ilcita aquela que
no permitida pela lei.
4) prejuzo parte contrria
Trata-se de um prejuzo processual relacionado expectativa que a pessoa
possui dentro do processo. Pode ser que no haja diminuio patrimonial, por isso no
prejuzo necessariamente financeiro.

75

Ex. da doutrina: construtora deu incio a construo do prdio e invadiu o


passeio. A prefeitura pede que a construtora recue com o tapume. A prefeitura ajuza
uma ao. Logo que citada, a construtora recua o tapume. A prefeitura diz que houve
uma inovao ilcita e, assim, houve atentado. O juiz entende que houve atentado. A
profa discorda; para ela, no houve inovao ilcita, pois no houve prejuzo parte
contrria, houve reconhecimento da procedncia do pedido.
- cabimento: 879
O art. 879 exemplificativo, isso porque o atentado cabvel em qualquer tipo
de processo (satisfativo, executivo ou at mesmo cautelar). Pouco importa o provimento
que se vai obter no processo principal (condenatria, declaratria, mandamental, etc.).
At mesmo o descumprimento de uma liminar pode configurar um atentado.
Contudo, se o ato for continuativo, a no caracteriza atentado.
Ex. 1: uma pessoa invade um terreno. O juiz d uma liminar mandando a pessoa
sair. Ele sai e depois invade novamente. H atentado.
Ex. 2: mesmo caso, s que agora o juiz no d a liminar. No h atentado, pois
ele no inovou no processo.
As hipteses do art. 879 estabelecem casos de responsabilidade objetiva.
Pouco importa, assim, se houve culpa.
Inc. I violar:

- penhora > arresto


- imisso na posse > sequestro

Inc. II prossegue em obra embargada


Ex.: ao de nunciao de obra nova (serve para embargar obra). O autor tem
que pedir liminar para embargar a obra. Se o juiz concede, mas o ru continua,
configura atentado.
Violar liminar configura atentado.
Inc. III qualquer outra inovao ilegal no estado de fato.
Pode ser no estado de fato de coisas, pessoas, provas, etc..

76

Antes, havia das coisas no final desse inciso. Mas, em 73, o CPC tirou essa
expresso, pois o atentado pode recair sobre coisas, mas sobre provas e pessoas. Ex.: pai
no devolve a criana. Pode fazer busca e apreenso, mas este outro mecanismo.
Isso d a entender que o rol do 879 exemplificativo.
Ateno! Se no curso do processo uma das partes vende o bem, h atentado? No!
O art. 42 do CPC permite que a parte aliene a coisa litigiosa. Ou seja, a
alienao de coisa no curso do processo lcita, de modo que no h atentado. A
alienao da coisa no curso do processo no altera a legitimidade das partes. O 1 diz
que s haver substituio processual se a parte contrria consentir.
Ex.: Professora autora e a r a Denise, e esto discutindo um carro na lide.
Mas ela vende para a Rassa. Isso permitido pelo 42/43, mas no se altera a
legitimidade. A Denise substituta processual, porque defende em nome prprio direito
alheio. A alienao lcita. Quando se fala em inovao, portanto, no tem nada a ver
com titularidade.
- legitimidade:
* ativa:
> parte do processo principal (autor ou ru).
Ex.: a parte, percebendo que vai perder o carro objeto da lide, bota fogo nele. Se
no for possvel o retorno ao estado anterior, no cabe atentado (a parte pode ajuizar
uma ao de indenizao pura e simples). Se a ao de atentado estiver em andamento,
no precisa extingui-la, prossegue s com o pedido de indenizao.
> terceiros intervenientes. S o terceiro admitido no processo que tem
legitimidade. Aquele que no foi admitido no tem legitimidade, ele no causa atentado,
mas leso; contra ele se deve ajuizar outra ao, por ex, de indenizao.
* passiva:

> parte
> Terceiro admitido

Obs.: perito, MP (como custus legis), auxiliares do juzo cometem atentado? No!
77

Como eles no sofrem os efeitos da coisa julgada, eles no tm legitimidade ativa ou


passiva.
- competncia: a mesma do processo principal.
CPC, art. 800 - Regra geral: o juiz competente aquele da causa principal. Exceo: se
o processo principal estiver no tribunal, a ao de atentado ajuizada no prprio
tribunal.
Contudo, esse art. 800 no se aplica ao de atentado; aplica-se o art. 880,
pargrafo nico: ainda que o processo principal esteja no tribunal, a ao de
atentado ajuizada no juzo de 1 grau. Em virtude disso, o art. 881 permite que o
juiz de 1 grau determine os efeitos da sentena, os quais sero observados pelo tribunal.
Bizu! Com relao competncia lembrar-se das 2 excees: ao de alimentos e ao
de atentado.
- procedimento: comum
* inicial: 282 + 801 + 881
(liminar = ?). Como o procedimento comum, o que interessa a liminar. Se
no tiver a liminar, praticamente fica igual ao procedimento ordinrio do processo de
conhecimento. A diferena est nos requisitos, na apelao, que tem efeito s
interruptivo, e o prazo de 5 dias. Logo, se no se consegue a cautelar, o procedimento
basicamente o mesmo do ordinrio.
* sentena procedente: 881
Obs.: Sentena improcedente declaratria negativa.
Sendo procedente o pedido, a sentena:
1 ordena o restabelecimento do estado anterior;
Obrigao de fazer (em regra) ou de no fazer.

78

Como se faz para cumprir uma sentena de obrigao de fazer? Utiliza-se das
medidas de apoio (faa isso, sob pena de multa, busca e apreenso, etc.). A sentena
tem natureza cominatria (o juiz ordena que se cumpra, sob pena de algo).
O art. 881 j determina qual ser a medida em caso de descumprimento da
obrigao de fazer contida na sentena.
2 suspenso do processo principal;
Como essa pena no razovel quando o atentante for o ru, pois isso o
beneficiaria, ela s faz sentido quando o atentante for o autor.
3 proibio do ru falar no processo principal at a purga do atentado.
Isso no viola o princpio do contraditrio ou da ampla defesa, pois, segundo a
profa, a lei assim determinou e, alm disso, foi o ru quem feriu o contraditrio e a
ampla defesa.
Essa proibio no atinge o direito de o ru apelar. Caso o juiz determine a
proibio do ru falar no processo principal at a purga do atentado e o tribunal reforme
a sentena da ao de atentado, os atos processuais do processo principal devero ser
refeitos (como a ao s tem efeito devolutivo, o processo principal continua). Em razo
disso que muitas vezes, embora o efeito da apelao seja apenas devolutivo, o juiz
determina a suspenso do processo at a deciso do tribunal.
4 p.u indenizao
A responsabilidade aqui subjetiva. Deve-se comprovar a culpa, o dano ou o
nexo causal.
O pedido de indenizao facultativo. Isso porque, embora seja requisito o
prejuzo, este no necessariamente precisa ser material. Se for, a sim cabe a
indenizao.
A responsabilidade objetiva para o atentado. Para mandar pagar a
responsabilidade subjetiva. Neste caso, se cumular o pedido de volta ao estado
anterior com indenizao, e no comprovar culpa, dano e nexo causal, sucumbir em

79

metade do pedido. Logo, ter no mnimo a sucumbncia parcial de 50%.


Condenatria (475-J).
5 sucumbncia
- Liminar (?)
Quando se entra com uma ao de arresto antecedente, o juiz pode ou no d a
liminar (ex.: colocar o carro na mo do depositrio). Caso seja dada a liminar, ser dado
o mesmo que seria dado na sentena cautelar.
No caso do atentado, no h na lei proibio de liminar. Contudo, ser que
possvel, em sede de liminar, aplicar os efeitos da sentena (881), vistos acima (ordenar
o restabelecimento do estado anterior, suspender o processo principal, pagamento de
indenizao, etc.)? A doutrina e a jurisprudncia entendem que no razovel aceitar a
liminar em sede de atentado.
Ex.: desapropriao; o municpio depsitou em juzo o valor do terreno mais da
plantao; feito isso, ele iria fazer a imisso na posse; sabendo da situao, o dono
comeou a colher a plantao. O municpio entrou com ao de atentado pedindo que o
proprietrio pare de colher, pois ele j tinha depositado o valor referente plantao.
A doutrina (e a profa) no v problema na concesso de liminar em
atentado para interromper algo.
Ex.: processo principal de inventrio (autor: Joo e ru, Maria). Processo de
atentado porque Maria estava dilapidando o patrimnio (reqte: Joo e reqdo, Maria). No
processo de atentado, Joo vence e ganha uma indenizao. No processo principal, Joo
sucumbe e Maria vence e fica com o imvel que foi objeto do processo de atentado.
Pergunta-se: Maria tem que pagar a indenizao do processo de atentado? No!
No razovel que ela tenha que pagar. Joo tem um ttulo executivo judicial (sentena
de atentado) e entra com cumprimento de sentena (art. 475-J). Quando for intimada
para pagar, Maria pode impugnar o cumprimento de sentena, alegando confuso (ela
passa a ser devedora e credora ao mesmo tempo).

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Ex. do Cmara: Se h disputa de terreno, e no curso da ao o sujeito B derruba


a cerca do terreno, e o gado de A foge atentado. Supondo que o A perde a ao
principal, B ainda deve pagar A. No porque sucumbe no atentado e ganha no
principal que no deve pagar.
No pelo simples fato de sucumbir no atentado e ganhar no processo
principal que a parte no mais precisa pagar a indenizao estipulada no atentado.
Depende do caso. Se h a figura da confuso no precisa pagar, mas se no
h, no.

81

DA JUSTIFICAO: 861/866
Quando se quer provar um fato ou uma relao jurdica tem-se normalmente
prova documental. Porm, a prova de determinados fatos ou relaes jurdicas pode
depender de prova testemunhal. Ex.: prova da unio estvel; comprovao de que fez tal
obra de arte, etc..
Para esses casos existe a ao de justificao, que, portanto, produz prova
testemunhal avulsa. Ela busca documentar um fato ou uma relao jurdica.
A justificao no transmuda a prova, ou seja, ela apenas produz a prova para ser
utilizada posteriormente. Ela pode ser utilizada em processo judicial ou administrativo.
A prova produzida na ao de justificao no valorada pelo juiz da
justificao, mas pelo seu destinatrio. Se, por ex, a justificao visa produo de
prova testemunhal para um processo judicial, ser o juiz deste que valorar a prova
anteriormente produzida.
A justificao muito utilizada no mbito administrativo, especialmente no
INSS. Normalmente se faz uma justificao e a prova testemunhal produzida levada
at o INSS, que, ao valor-la, pode aceit-la ou no.
Natureza jurdica no cautelar, porque no se resguarda processo principal,
ela apenas busca documentar uma prova testemunhal.
No processo judicial a justificao precisa ser sempre antecedente. Isso
porque, caso ela pudesse ser feita incidentalmente, ela seria sucedneo de prazo
preclusivo (para juntada ou produo da prova oral). J no processo administrativo a
justificao pode ser antecedente ou incidental.
Se no cautelar, a natureza jurdica da justificao satisfativa, ou seja, buscase produzir uma prova testemunhal.
Trata-se de um procedimento de jurisdio voluntria no qual no se
admite contestao ou recurso art. 865, CPC. Isso porque ele apenas documenta
uma prova testemunhal.
No pelo fato de no ter contestao que no h contraditrio. Este muito
maior do que meramente o ato de contestar. O contraditrio existe porque, uma vez
constatado pelo juiz a existncia de outros interesses alm do autor, ele deve citar os
interessados art. 862. O p.u fala da interveno do MP.
- Diferenas:
82

1 diferena entre esta justificao e a justificao do art. 804.


A justificao do art. 804 apenas uma audincia com o intuito de se buscar
uma liminar.
2 ... e a produo antecipada de prova
Na verdade no existe produo antecipada de prova. Ocorre apenas uma
assegurao da prova, documentao, no se produz a prova. Isso em virtude do perigo
de perecimento. A natureza jurdica cautelar, tem que provar o FBI e o PIM.
J a justificao no tem natureza cautelar, satisfativa. Alm disso, no
precisa demonstrar o FBI e o PIM. Na justificao a prova produzida.
Ex.: penso por morte de companheiro que vivia em unio estvel. O INSS no
reconhece a unio estvel por falta de prova. possvel que se faa a justificao para
produo de prova documental avulsa para comprovar a unio estvel. Depois
possvel levar essa prova at o INSS, que, ao valor-la, pode aceit-la ou no. Caso ele
no aceite, pode-se se valer da ao declaratria pura.
3 - ... e a declaratria pura do art. 4 do CPC.
Pelo CPC a classificao das sentenas dividida em declaratria, condenatria
ou constitutiva.
Toda sentena tem um carter declaratrio. Por ex, na condenao, primeiro se
declara para depois se condenar. Mas h sentena que apenas h a declarao de uma
relao jurdica. Ex.: investigao de paternidade. Nesse caso se fala em declaratria
pura.
A ao declaratria pura tem natureza satisfativa e segue o rito comum.
Alm disso, a deciso na ao declaratria pura faz coisa julgada material. A ao
declaratria pura est prevista no art. 4, I do CPC.
Ex.: se a parte entra com uma ao para reconhecer a unio estvel, tem-se uma
ao declaratria pura, que faz coisa julgada material. Depois possvel us-la num
processo judicial ou administrativa (no exemplo acima o INSS tem que aceitar).

83

- competncia: comum
Pode ser em qualquer juzo.
Deve-se ter ateno quanto competncia da justia federal. Como a justia
federal no tem juzes federais em todos os municpios, a parte pode ajuizar uma ao
de justificao perante a justia comum.
- procedimento:
* inicial: 282 + 861 + rol + documentos.
* ao receber a inicial, o juiz marca a audincia de justificao (# do art. 804). Alm
disso, ele determina a citao dos interessados para audincia e, por fim, a intimao
das testemunhas e, se for o caso, do MP.
Se a inicial vier instruda com documentos, o juiz deve dar vista aos interessados
no prazo de 24 horas antes da audincia.
* o juiz ento realiza a audincia com contraditrio. E por que h contraditrio? Porque
os interessados podem contraditar as testemunhas.
Na audincia ocorrer a documentao da prova oral.
* como o juiz da justificao no pode valorar o depoimento colhido, ele apenas o
homologa.
Para a profa, no caso da prova testemunhal no ser suficiente para comprovar o
fato ou a relao jurdica, o juiz da justificao deve to somente homologar, pois
caber ao destinatrio valorar a prova produzida. Lembrar que a prova produzida pode
ser aceita ou no pelo destinatrio.
Homologada a prova testemunhal, os autos permanecem por 48 horas na
secretaria do foro para que os interessados retirem certides. Passadas as 48 horas, os
autos sero entregues ao interessado que requereu a justificao, independentemente de
traslado.

84

DOS PROTESTOS, NOTIFICAES E INTERPELAO art. 867 e ss.


I)

PROTESTO
O protesto pode ser considerado um gnero, do qual so espcies as notificaes

e as interpelaes.
Quando se faz um protesto, notificao ou interpelao, o que se pretende
apenas manifestar/exteriorizar uma vontade atravs da via judicial. Grosso modo, a
parte manda uma carta atravs do poder judicirio.
Natureza jurdica: no de cautelar, mas sim satisfativa. E o procedimento
de jurisdio voluntria, porque no h a possibilidade de contestao ou de recurso.
Isso est previsto no art. 871.
Bizu! Exemplos de jurisdio voluntria que no h contestao ou recurso:
justificao e protesto.
- cabimento:
O protesto est previsto no art. 867 do CPC. Pela leitura do artigo se percebe que
o protesto possvel quando:
> prevenir responsabilidade
Ex.: engenheiro do Palace II. Ele percebe que o projeto est correto, mas o dono
da obra est misturando areia de praia, o que pode comprometer a estrutura do edifcio.
Como ele responsvel pelo projeto do prdio, ele pode entrar com uma ao de
protesto para prevenir a sua responsabilidade.
> prover conservao de direito
Ex.: Joo vizinho e amigo de Jos. Este bate no carro daquele. Joo, para evitar
mal estar com o vizinho, deixa de buscar judicialmente a indenizao pelos danos
causados por Jos. Contudo, tempos depois, a relao de amizade entre os dois se
estreita e Joo no aguenta mais o amigo parasita. Ento Joo quer entrar com uma ao
de indenizao para que Jos pague os danos que ele causou no carro de Joo. A
prescrio de ao de reparao de danos por atos ilcitos de 3 anos (art. 206, 3, V,
85

CC). Imagine-se que o prazo prescricional est para prescrever s que Joo ainda no
tem prova documental. Nesse caso, pode Joo entrar com uma ao de protesto com o
intuito de interromper a prescrio e, assim, prover a conservao do seu direito. As
causas de interrupo da prescrio esto previstas no art. 203 do CC. O inc. II diz que o
protesto judicial interrompe a prescrio.
Obs.: a prescrio s pode ser interrompida uma nica vez. No pode ser mais do que
uma, pois seno haveria a imprescritibilidade.
> ressalva de direito
Ex.: direito de preferncia. Aquele que tem o interesse de exercer o seu direito
de preferncia pode ajuizar uma ao de protesto.
> qualquer inteno de modo formal.
II)

NOTIFICAO
Serve para fazer ou deixar de fazer algo.
sempre prevista em lei.
A natureza jurdica satisfativa.
Ex.: compra de veculo por meio de um contrato de alienao fiduciria. Caso o

devedor no pague, o banco entra com ao de busca e apreenso. Porm, a lei exige
que antes haja a notificao para que o devedor pague. A sim, caso ele no pague, est
autorizada a busca e apreenso.
Ex.: contrato de comodato. Terminado o contrato, um dos contratantes no
entrega o bem. Para que o proprietrio possa ajuizar uma ao de reintegrao de posse,
antes a lei exige que haja a notificao do devedor.
Ex.: no contrato de mandato possvel que ????
Por ter natureza jurdica satisfativa, a notificao autoriza a denncia vazia do
contrato, ou seja, a resciso unilateral.
III)

Interpelao
Serve para constituir em mora.
86

H 2 tipos de mora: a mora ex re (em razo da coisa) e a mora ex persona (em


razo da pessoa). Na mora ex re j h um prazo pr-determinado para que haja a mora.
No caso da mora ex persona, no h uma prazo pr-fixado, o credor tem que intimar o
devedor para constitu-lo em mora. Para isso, ele tem que se valer da interpelao.
- procedimento (vale para os 3)
* inicial: 282 + 868 + 869 (contrrio senso)
- fatos/fundamentos que se quer que chegue ao conhecimento da parte contrria.
- interesse de agir (a necessidade e a adequao de se valer da medida).
- no nocividade (869). A parte tem que demonstrar para o juiz a no nocividade,
ou seja, que a medida no cause dvidas/incertezas ou impea a realizao de
negcio jurdico.
Nenhuma dessas trs figuras tem fora jurdica para impedir a realizao de
negcio jurdico. Mesmo assim, a lei diz que o juiz, antes de deferir a carta, deve
verificar se ela no impede a realizao de negcio, causando temor subjetivo.
Dependendo do que est sendo protestado ou notificado, pode gerar dvida e incerteza
de forma a impedir um contrato. importante entender, portanto, que o protesto no
tem o poder de impedir a realizao do negcio jurdico, mas apenas o poder de
causar um temor subjetivo na realizao do negcio.
O art. 870, p.u trata sobre o protesto contra alienao de bens, por conta do
risco da insolvncia.
* ao receber a inicial, o juiz determina a intimao da parte.
IPC! No h defesa ou contraprotesto (art. 871).

Obs.: segundo a profa, a parte final do art. 871 no faz sentido. Isso porque a parte
87

contrria vai fazer um protesto prprio, mas no haver defesa nos autos do protesto.
* certificada a intimao, o juiz determina que os autos permaneam na secretaria por
48 horas para que os interessados requeiram certides. Passadas as 48 horas, ocorre a
entrega dos autos independentemente de traslado (872).
Obs.: a questo do edital.
possvel que a parte pretenda que o protesto, notificao ou interpelao
ocorra por meio de edital.
Quando a parte quer se valer do edital, a questo da no nocividade (870) deve
ser vista com maior cautela.

88

POTESTO CAMBIAL
No o protesto visto antes (aquele era o judicial). O protesto aqui
extrajudicial.
No tocante a prescrio, o CC 2002 admitiu o protesto cambial como causa da
interrupo da prescrio.
O protesto cambial diferente do protesto judicial. Critica-se o fato de o
legislador ter tratado os dois no livro das cautelares.
O protesto cambial realizado sem advogado no Cartrio de Protestos.
Toda a regulao do protesto est previsto nas leis cambiais (lei do cheque, lei da
duplicata, etc.). Ex.: cheque - no precisa de protesto; a simples recusa do pagamento j
permite a execuo. Ex. 2: duplicata necessita do protesto para que o ttulo se torne
executivo.
Obs.: contra o devedor principal no precisa de protesto; contra os coobrigados, precisa.
O protesto cambirio consiste numa manifestao solene sobre a falta de
pagamento. A finalidade firmar a falta de pagamento.
Uma questo importante quanto ao protesto diz respeito a SERASA (banco de
dados dos inadimplentes). Normalmente os comerciantes buscam saber junto ao
SERASA se existe algum ttulo protestado em relao ao comprador.
- como se faz o protesto?
Quando ocorre o inadimplemento de um ttulo executivo extrajudicial, para que
seus efeitos legais ocorram, necessria a apresentao do ttulo (original p. da
cartularidade) ao Cartrio de Protestos. Se os aspectos formais estiverem corretos (no
h rasura, tempestivo, etc.), d-se incio ao protesto.
Como primeiro passo do processo de protesto o apontamento do protesto em
um livro. O Oficial vai intimar o devedor para pagar o dbito (o prazo vai depender do
ttulo). Essa intimao deve ser pessoal (a profa falou pessoal, mas disse que pode
mandar carta). Pode ser por edital quando no se sabe o endereo do devedor. Se houver
o pagamento, o dinheiro entregue ao credor e o ttulo fica com o devedor.
No ocorrendo o pagamento, ocorre o segundo passo, que o protesto do ttulo
num segundo livro. Em seguida o nome do devedor colocado num rgo de proteo
89

ao crdito (ex.: SERASA). Depois disso, devolve o ttulo para o credor junto com a
certido do protesto. Essa certido utilizada, por ex, na ao de execuo de uma
duplicata (que exige o protesto).
- Segundo a profa, a justificativa do protesto cambial est tratado junto com o protesto
judicial se deve ao art. 884. Este artigo traz a dvida do oficial do cartrio referente ao
protesto.
Quando o protestante no concorda com as exigncias do Oficial de cartrio, ele
pode suscitar dvida com relao a tais exigncias perante o juiz. Trata-se de jurisdio
voluntria.
Essa dvida pode ser suscitada pelo jurisdicionado e a jurisprudncia admite
tambm que o oficial do cartrio suscite dvida.
Ao receber a inicial, o juiz vai intimar o oficial.
O MP atua nesse caso.
A sentena constitutiva, ou seja, ela inscrita no cartrio.
O juiz tem por lei a funo de fiscalizao dos cartrios.
APREENSO DE TTULOS
uma ao judicial. Portanto, necessita de advogado.
Ela tem natureza jurdica cautelar, serve para proteger um futuro processo
executivo. Alguns, entretanto, entendem que a natureza satisfativa.
Existem 2 tipos de ttulo: ordem de pagamento (ex.: cheque, letra de cmbio) ou
promessa de pagamento (ex.: nota promissria). No primeiro, h 3 figuras (emitente,
aceitante e beneficirio). No segundo h apenas 2 figuras (devedor e credor). No ttulo a
ordem de pagamento, portanto, necessrio o aceite.
No caso da duplicata, quem a emite o credor e o aceite feito pelo devedor.
Caso o devedor no devolva o ttulo, o correto, segundo a profa, se valer da apreenso
do ttulo (e no emitir uma triplicata).
Quando ao colocar o aceite, o ttulo no for devolvido ao credor, a lei processual
permite que este se utilize da ao de apreenso de ttulos.
A apreenso de ttulo est prevista no Decreto 2044/1908. O art. 31 autoriza o
procedimento de apreenso de ttulo e a priso civil do sonegador como medida
coercitiva para este entregar o ttulo.
90

CPC, art. 885


Para alguns, a apreenso de ttulos medida satisfativa, porque realiza o pedido
da parte de reaver o ttulo. Para outros, essa medida cautelar, pois a apreenso do ttulo
necessria para que se entre com uma ao executiva.
- procedimento comum
* inicial: 282 + 801 + 885
Na CF anterior estava previsto a priso do devedor de alimentos e depositrio
infiel na forma da lei, o que admitia que se equiparasse alguns casos ao depositrio
infiel. Com a CF 88 essa medida de coero (priso) passou a ser questionada, pois
passou a admitir somente a priso civil do devedor de alimentos e do depositrio infiel.
O STF solucionou a controvrsia, no admitindo a priso civil do depositrio
infiel, com base no pacto de so Jos da costa rica.
A medida que resta ao credor pedir a busca e apreenso do ttulo. Se ficar
provada a destruio do bem pelo devedor, o credor pode pedir a converso em perdas e
danos.

91

POSSE EM NOME DO NASCITURO 887/878


- art. 2, CC
A personalidade civil comea com o nascimento, mas a lei pe a salvo os
direitos do nascituro, desde a concepo. Mas como se protege os direitos do nascituro?
Atravs da ao de posse em nome do nascituro.
A ao est colocada de forma equivocada no livro das cautelares (para a profa
deveria estar no livro dos procedimentos especiais), pois a natureza jurdica
satisfativa.
A primeira crtica que se faz quanto ao nome posse. Isso porque o que se
defere a deteno. A posse consiste no poder de usar, gozar e dispor do bem. E no
caso desta ao a pessoa no tem esses poderes, ela apenas tem a deteno dos bens,
ela apenas vai guard-los para o nascituro. O que se faz, portanto, apenas a
administrao dos bens.
A representao do nascituro em juzo normalmente feita pelo representante
legal. A primeira hiptese de representao se refere ao pai ou me.
Alm de ter natureza satisfativa, esta ao tem natureza de jurisdio
voluntria, pois no permite a controvrsia. No se investiga a paternidade. Provada
a gravidez, tem direito posse em nome do nascituro.
- legitimao ativa:
Ex.: a mulher gestante procura o advogado dizendo que o pai morreu num
acidente e que a sogra no reconhece o filho como seu neto.
* Me ou curador dela
* MP (sempre atua como fiscalizador dos interesses do menor)
* Pai (ex.: doao a termo ou doao a prole eventual).
- legitimao passiva:
* herdeiros do falecido
* no caso de doao a termo, o doador
* no caso de doao a prole eventual, o testamenteiro

92

- procedimento:
IPC! No investiga a paternidade. A questo meramente patrimonial.
* inicial: 282 + 877
- prova da gravidez
- pedido de exame
- investir na posse
- descrever o patrimnio
* ao receber a inicial, determina a citao da parte contrria, dando-lhe o prazo
de 5 dias para se manifestar. O citando tem apenas duas alternativas: concorda com a
gravidez ou discorda dela.
* sentena procedente (878): declara investida na posse. uma ao declaratria
(ex tunc), ou seja, retroage data do bito (tempo em que o patrimnio estava na
administrao do de cujus).
Ateno! Como no possvel a investigao da paternidade, cabe parte contrria
entrar com uma ao de investigao de paternidade. O problema que essa ao pode
demorar muito e os bens podem ser dilapidados (j que no h como puni-la).
A sada para o citando preservar os bens, portanto, pedir o arrolamento dos
bens (quando no se conhece os bens) ou o sequestro (quando se sabe os bens).
A sentena surte efeitos somente at o nascimento. Se a criana nasce com
vida, deixa de haver uma posse em nome do nascituro, e passa a ser uma representao
legal da criana, que tem personalidade civil, mas no tem capacidade de fato. Se a
criana nasce morta, o patrimnio volta para as mos dos herdeiros.

93

CAUO
A profa entende que o procedimento da cauo desnecessrio. Isso porque hoje
unssono o entendimento que cauo sempre oferecida dentro do processo.
A cauo prevista no livro das cautelares tem natureza satisfativa, a ser
oferecida em processo autnomo. uma hiptese que raramente acontece (a profa
nunca presenciou).

94

HOMOLOGAO DE PENHOR LEGAL


Penhor uma garantia real (gravam um bem).
Penhor # hipoteca
Penhor garantia de bem mvel; hipoteca, de bem imvel.
Penhora um ato executivo.
Obs.: Alguns autores sustentam que penhor e hipoteca no so garantias reais, pois no
possuem o atributo da elasticidade.
Normalmente as garantias reais (como o penhor) advm da vontade das partes.
Entretanto, a lei estabelece algumas hipteses em que h garantia real, independente da
vontade das partes.
- CC, 1467 a 1472
- CPC, 874 a 876
Existem 2 hipteses em que a lei civil autoriza o credor se valer do penhor legal.
Ou seja, o credor retm a coisa, num exerccio de autotutela e depois pede ao juiz a
homologao desse penhor.
CC, 1467:
- inc. I donos de hotis, bares, restaurante, etc.
* sobre bens penhorveis de seus devedores possuam
Ex.: um cliente no paga a conta e o dono do bar retm um computador, cmera, etc.
dele. O dono do bar no pode ficar com o bem. Ele vai guardar o bem e vai executar a
dvida.
- inc. II donos de imveis sobre os bens penhorveis dos inquilinos

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Ex.: se o locador no est recebendo os alugueres, ele pode reter o bem do locatrio e
guardar esse bem, executando o dbito.
IPC! O bem tem que ser penhorvel, sob pena de no ser possvel ser feita a penhora.
- Natureza jurdica: satisfativa
A medida busca satisfazer a pretenso do credor de constituir uma garantia.
Pegadinha! Quando se obtm a procedncia do pedido de homologao do penhor legal,
ateno, no se obtm um ttulo executivo para se receber a dvida, mas gera apenas a
constituio da garantia.
Se o credor tem um ttulo executivo, ele entra com uma ao de execuo. Se
no tem, ele entra com uma ao de cobrana.
- se houver resistncia do devedor em permitir que o credor se assenhore do bem, este
deve se valer, segundo a profa, de uma medida cautelar com base no poder geral de
cautela. Deve haver um risco de no recebimento que justifica a urgncia da medida.
Obs.: para alguns autores, o credor deveria se valer do sequestro (a profa acha que no
tem nada a ver, pois o bem no est em litgio).
- procedimento:
* inicial: 282 + 874
- requer ato contnuo a homologao (ateno! ato contnuo no tem
prazo, logo em seguida).
- dvida (o credor deve informar qual o montante da dvida)
- tabela de preos (hotel, bar, etc.) ou contrato (em caso de locao)
- obetos retidos (o credor deve informar qual bem foi retido pelo credor)
- citao: 24h (o credor tem que pedir a citao do devedor para que no
prazo de 24 horas tome uma das atitudes abaixo)

96

1 o devedor pode fazer o pagamento. Nesse caso, o juiz faz o julgamento antecipado,
no homologa o penhor legal e extingue a ao por falta de perda de objeto, e determina
a devoluo do bem.
2 se o devedor ficar revel, o juiz tambm faz o julgamento antecipado. O juiz vai
homologar o penhor legal. A sentena constitutiva de garantia, no gera ttulo
executivo para a cobrana.
3 se o devedor contestar, o juiz pode:
- julgar antecipadamente
- instruir o processo
Ateno! A contestao limitada s matrias previstas no art. 875, CPC.
4 o devedor pode oferecer cauo. Obviamente, o devedor vai tambm contestar (pois
cauo sem contestao configura o pagamento, primeira hiptese). Assim, o juiz pode
julgar antecipadamente ou instruir o processo.
Na instruo do processo o rito adotado o das cautelares. Ao final, h a
prolao de uma sentena constitutiva.
Obs.: o art. 585, CPC fala o que so ttulos executivos.
Inc. II contrato com 2 testemunhas
Inc. III contrato com garantia (no so necessrias 2 testemunhas).
Obs.: no possuindo um ttulo executivo, o credor pode se valer da ao de cobrana ou
da ao monitria.
Obs.: na ao de execuo ou de cobrana proposta pelo credor, pode ocorrer a
adjudicao do bem (o credor pode ficar com o bem que foi objeto de penhor legal).
No ocorrendo a adjudicao, pode se pedir a arrematao.
- homologada o penhor legal, o prazo para propor o processo principal de 30 dias.

97

OUTRAS MEDIDAS PROVISIONAIS


- art. 888 cautelares tpicas
1) Inc. I obras de conservao na coisa litigiosa/apreendida
Segundo o art. 219, o objeto da lide inaltervel. Se uma alterao no objeto da
lide, possvel a medida de atentado (IPC! Tem que haver um prejuzo parte
contrria).
Diante da demora no processo, s vezes necessria a alterao do objeto da lide
(por ex, casa, carro, etc.). Assim, a lei prev que, antedecente ou incidentalmente, pode
a parte pedir o juiz a autorizao para fazer uma obra de conservao na coisa litigiosa.
A natureza jurdica dessa medida satisfativa.
A profa entende que, alm da parte, pode tambm o depositrio pedir a medida.
2) Inc. II entrega de bens de uso pessoal do cnjuge/filhos/unio estvel
Ex.: separao do casal. A mulher saiu de casa e levou o filho. Ela tentou pegar
os bens pessoais e da criana. O marido, numa atitude de retaliao, no deixou que a
mulher os pegasse. Nesse caso, possvel se valer dessa medida.
Obs.: os bens de uso pessoal no so contados no regime de comunho de bens.
A natureza jurdica satisfativa.
3) Inc. III - posse provisria dos filhos aes matrimoniais (anulao ou divrcio)
O primeiro equvoco o nome posse, pois no se exerce posse sobre pessoas,
mas sobre bens. O correto guarda.
Vimos que os alimentos provisionais s so interessantes quando forem
cumulados com outra medida, como a posse provisria dos filhos.
A natureza jurdica pode ser satisfativa (quando houver uma antecipao da
guarda definitiva) ou cautelar.

98

4) Inc. IV afastamento de menor autorizado a casar


Trata-se do menor que conseguiu o suprimento judicial do consentimento para
casar. Busca-se o afastamento daquele menor que foi autorizado a casa, j que pode
surgir um sentimento de animosidade com os pais que no consentiram com o
casamento.
A natureza jurdica satisfativa.
5) Inc. V depsito de incapazes castigados imoderadamente ou induzidos
prtica de atos ilegais/imorais.
O incapaz pode ser pela menoridade ou enfermidade. Hoje h outros 2
regulamentos que protegem melhor o incapaz do que a lei processual: o ECA e o
Estatuto do Idoso.
At o advento do ECA, quando um menor era castigado, a lei no tinha outra
sada seno destituir o poder familiar. At isso acontecer havia essa medida do depsito
do incapaz (o incapaz era colocado sob a guarda de outra pessoa ou numa instituio).
Hoje, com o ECA, possvel afastar o responsvel ofensor e deixar o menor em
casa, devendo o responsvel pagar uma penso ao menor.
A natureza jurdica dessa medida satisfativa, pois se busca antecipar a medida
de retirada da criana que se requer no final.
6) Inc. VI afastamento do cnjuge/unio estvel
Antes da lei Maria da Penha, no caso de um cnjuge oferecer perigo ao outro,
este poderia se valer dessa medida. Hoje a sada est na lei Maria da Penha.
Segundo a profa, a lei Maria da Penha calcada na existncia de um crime.
Portanto, no caso de haver o crime, o cnjuge pode se valer da medida de afastamento
do outro cnjuge.
Ocorre, entretanto, que muitas vezes as pessoas querem apenas o afastamento do
cnjuge, sem que o outro seja processado criminalmente. Nesse caso, a sada se valer
desta medida prevista no inc. VI.
A natureza jurdica satisfativa, pois se antecipa o pedido a separao do
casal, medida que se pretende ao final.
99

7) Inc. VII guarda/educao dos filhos ao de guarda


A diferena para a hiptese do inc. III que nesta a ao principal matrimonial,
enquanto aqui a ao principal de guarda.
A natureza jurdica satisfativa.
8) Inc. VIII interdio/demolio de prdios.
A natureza jurdica satisfativa.
1 Prova no vai cair
- homologao de penhor legal
- das medidas provisionais, devemos estudar somente o inc. VI (o resto no precisa).
- protesto e apreenso de ttulo cambial

100

PROCEDIMENTOS ESPECIAIS LIVRO IV


Por que h os procedimentos especiais? Os procedimentos especiais decorrem da
exigncia do direito material, ou seja, a matria exige uma regulamentao prpria, que
o procedimento comum no consegue regulamentar satisfatoriamente.
Desde sempre os procedimentos especiais foram executivos. Contudo, percebeuse que era adequado um procedimento especial semelhante ao procedimento comum.
O procedimento comum aplica-se subsidiariamente aos procedimentos
especiais. Por ex, contagem de prazo, produo de provas, etc. so regulados pelo
procedimento comum.
IPC! O advogado tem que ter cuidado ao peticionar, pois se ele erra o procedimento,
aplica-se o art. 250, CPC, que prev o chamado erro de forma: o juiz vai corrigir
apenas os erros sanveis.
- Os procedimentos especiais esto previstos no CPC e em leis extravagantes.
- Como o advogado deve proceder para saber se o rito especial ou comum? Ele deve
fazer um raciocnio de eliminao:
* primeiro ele verifica se o procedimento especial, previsto em lei ou no livro
IV;
* depois ele verifica se o procedimento sumrio.
* no sendo nenhum dos casos anteriores, o procedimento ser o ordinrio.
- a ao no tem nome, ou seja, em momento algum a lei exige que a petio inicial
coloque o nome da ao. O que se exige fornecer a qualificao das partes, a causa de
pedir e a fundamentao jurdica, alm de mencionar o rito.

101

CONSIGNAO EM PAGAMENTO
(334 e ss, CC e 890 e ss, CPC)
No direito civil vimos que o contrato faz lei entre as partes. Quando ocorre o
inadimplemento, normalmente por parte do devedor. Quando este cai em mora, a lei
fornece ao credor uma srie de instrumentos (processo de execuo, juros, resoluo do
contrato, etc.). Contudo, pode ser que a mora seja do credor; nesse caso o nico
mecanismo do devedor se valer da consignao em pagamento.
Obs.: alguns doutrinadores, erradamente segundo a profa, falam que a consignao em
pagamento uma execuo s avessas.
A consignao uma faculdade, ou seja, o devedor s faz se quiser ficar
livre da obrigao.
Temos que lembrar as modalidades de extino das obrigaes. A consignao
uma delas. O efeito da consignao em pagamento o mesmo se o credor recebesse
voluntariamente a obrigao do devedor. Ou seja, extingue a obrigao.
A sentena que declara o pagamento declaratria. Ela no extingue a
obrigao, mas apenas reconhece o adimplemento da obrigao.
- nos casos legais (art. 890)
* obrigao de dar
* exclui:

- fazer
- no fazer

na lei material que se olha as hipteses. A lei civil prev que a consignao
s possvel quando a dvida estiver vencida. A lei tributria, por sua vez, permite o
pagamento da dvida antes do seu vencimento.
S as obrigaes de dar (coisa certa, coisa incerta ou pecnia) podem ser alvo
de consignao em pagamento. As obrigaes de fazer e no fazer no podem.
A consignao em pagamento procedimento especial de jurisdio
contenciosa.

102

um procedimento especial com carga predominante cognitiva. No h um


procedimento de execuo, em regra, contudo, h certas medidas executivas para
garantir a efetividade do procedimento.
Apenas no caso de depsito incompleto que h certa carga condenatria, de
modo que o valor faltante se torna ttulo executivo para o credor.
A consignao s cabvel em caso de dvida lquida, certa e exigvel
(vencida).
* Dvida lquida = sabe-se exatamente o valor.
* Dvida certa = sabe-se quais so as partes e qual a obrigao entre elas.
* Dvida exigvel = vencida.
A lei civil (335, CC) prev que a consignao cabvel, em regra, quando h:
* mora ou recusa do credor; ou
* um risco de pagamento ineficaz.
Ex.: o devedor paga para o incapaz, e no para o representante legal. Isso um
risco de pagamento ineficaz. Ele deve, ento, consignar em juzo.
Normalmente a recusa do credor ocorre quando h uma controvrsia
acerca da obrigao entregue pelo devedor. Caso este no faa a consignao, corre o
risco de cair em mora.
Embora a lei exija que a dvida seja lquida, a consignao cabvel quando h
uma controvrsia normalmente quanto liquidez.
Ex.: dono de 2 coberturas de um prdio. Estava previsto na conveno do
condomnio que a taxa era devida por unidade, e no por frao ideal. A conveno foi
alterada para prever o valor com base na frao ideal. O dono no concordou com a
alterao. Ajuizou uma ao alegando que essa mudana implicava a mudana da
conveno, o que foi feito sem se observar o quorum; alm disso, no se observou a
intimao por protocolo dos condminos. Ele pediu a consignao em pagamento do
valor da taxa com base na unidade.
Deve-se ter em mente que a consignao no pode ser usada para verificar a
certeza da dvida, ou seja, para verificar se existe ou no a dvida, qual a obrigao
entre as partes.
103

Portanto, embora a lei exija que a dvida seja lquida, certa e exigvel,
normalmente a recusa do credor repousa na discusso sobre uma dessas 3
caractersticas. Na verdade, o que se exige que haja uma dvida certa, podendo a
liquidez e a exigibilidade serem objeto de discusso.
- art. 334 e 336, CC
- A consignao pode ser principal ou incidental. Na principal o objetivo unicamente
o depsito com a extino da obrigao. J na incidental h uma cumulao com outro
pedido (ex.: resciso de contrato c/c consignao em pagamento).
Quando h essa cumulao, a consignao no precisa correr em apenso.
Ela pode ser feita nos prprios autos.
IPC! Quando se cumula um procedimento comum com um especial, deve-se seguir o
rito ordinrio art. 292, 2, CPC.
- legitimidade (deve-se analisar quem pode pagar e quem pode receber)
* ativa:

- devedor / terceiro (interessado ou no interessado).


- sucessor

Obs.:
* o terceiro juridicamente interessado aquele que no fez a obrigao, mas o
inadimplemento recai sobre o seu patrimnio. Ex.: fiador, avalista, etc..
* o terceiro no interessado aquele que, embora no tenha interesse jurdico
(o inadimplemento no recai sobre seu patrimnio), tem a vontade de pagar a dvida.
Ex.: pai que paga a dvida do filho maior.
O credor pode negar o recebimento da dvida por terceiro? No! A lei civil
diz que o terceiro no interessado pode pagar a dvida.
O terceiro interessado se sub-roga; j o terceiro no interessado no se subroga.
Ateno! No h substituio processual.
104

Obs.: a sucesso pode ser a ttulo singular ou a ttulo universal.


* passiva:

- credor
- sucessor

No caso de uma dvida do casal que aproveita a prole, basta que um dos
cnjuges assine para que obrigue o outro. Nesse caso o que no assinou parte.
Se a dvida no do casal, no aproveita a prole, o outro pode consignar como
terceiro.
Tem que analisar ainda o regime de bens. Se o caso de imvel, no sendo caso
de separao total de bens, a dvida de ambos.
- competncia: 891
No procedimento comum, em regra, a competncia do domicilio do devedor.
O art. 891 prev que a ao de consignao em pagamento deve ser ajuizada no
lugar do pagamento. Este vai depender se a dvida quesvel ou portvel.
Obs.: * Dvida quesvel aquela em que o credor procura o devedor para receber.
* Dvida portvel aquela em que o devedor procura o credor para pagar.
A competncia relativa (por ser em razo do lugar). Assim, se no for
oferecida exceo de incompetncia, ocorre a prorrogao.
H controvrsia quando h no contrato um foro de eleio diferente do lugar do
pagamento. Para alguns, a lei (art. 891) se sobrepe ao foro de eleio. Para outros
(profa), como a competncia relativa, razovel que o foro de eleio se
sobreponha previso legal (lugar do pagamento).
- art. 891,
No fala nada diferente do caput. A regra a mesma: a competncia do lugar
do pagamento.

105

- oportunidade da consignao
At quando cabvel a consignao?
Ou a mora do credor ou a mora do devedor. As duas no coexistem.
H 2 tipos de mora lato senso (inadimplemento): inadimplemento absoluto e
inadimplemento relativo (mora).
O inadimplemento absoluto leva resciso do contrato. A obrigao do devedor
se resolve em perdas e danos. Ele pode acontecer nos casos de obrigao de dar, fazer
ou no fazer ou por conveno das partes. Ex.: a banda falta ao show; o Buffet no
comparece no dia da festa; etc..
preciso observar nas obrigaes de dar se a imposio da data do pagamento
foi prevista com os consectrios da mora (multa, juros e correo). Se os
consectrios forem previstos, significa que possvel atrasar (inadimplemento), mas
haver penalidades. Nesses casos, possvel a consignao enquanto o pagamento
for til ao credor.
Quando o devedor cumpre os consectrios da mora, ele tem o direito subjetivo
de manter a relao jurdica. Assim, o simples atraso no pagamento no o impede.

Se no contrato h a clusula comissria, o atraso no pagamento gera o


inadimplemento absoluto; logo, no possvel consignar.

Se no h essa clusula, o atraso no pagamento gera o inadimplemento


relativo; logo se admite a mora e os seus consectrios (multa, juros, etc.).
Nesse caso possvel a purga da mora, admitida enquanto o pagamento for
til ao credor.
Obs.: clusula comissria aquela expressa no contrato que, no observada,
implica sua nulidade; o mesmo que pacto comissrio e clusula de caducidade.
IPC! Ento a consignao cabvel enquanto o pagamento for til ao credor, no
caso de inadimplemento relativo (mora).
Ex.: contrato de locao. Pagamento combinado para o dia 02/01. O locatrio
oferece o pagamento no dia 10/01. Ele ficou 8 dias em mora. O credor recusa e fica em
106

mora. A partir daqui a mora do credor, deixando o devedor de estar em mora (pois
moras do credor e do devedor no podem coexistir). Havendo mora do credor, surge o
interesse de agir para a ao consignatria pelo devedor, enquanto o pagamento for til
ao credor.
- Pontos importantes:
- a mora inicial do devedor no impede a consignao.
- s possvel a consignao quando h a recusa do credor.
- no momento da recusa, a mora passa a ser do credor.
- a consignao s possvel enquanto for til o pagamento para o credor.
- 891 induz a um raciocnio equivocado.
O artigo diz que cessa para o devedor os consectrios da mora quando do
depsito. Se as moras do credor e do devedor no coexistem, preciso calcular os
consectrios at o dia da recusa do credor, e no at o dia do depsito.
Como se prova a recusa do credor? Como provavelmente o credor no vai
assinar um documento, recomenda-se que o devedor leve 2 testemunhas.
No exemplo acima, o locatrio ficou 8 dias de atraso. Ele tem que pagar os
consectrios da mora relativa a esses 8 dias. A partir do dia da recusa do credor, a ser
este que ter que arcar com os consectrios da mora.
Diante disso, pode-se dizer que:
IPC! O art. 891 serve para quando o pagamento no por mora do credor, mas sim
por risco de pagamento ineficaz (ex.: pagamento a incapaz).
- objeto da consignao 891
* capital + juros + correo
* multa (se tiver sido pactuada)

- 892 obrigaes peridicas

107

A obrigao peridica aquela em que h um pacto nico, mas ela se protrai no


tempo. Ex.: aluguel, taxa de condomnio.
Em caso de obrigao peridica, a lei permite que, no curso do processo, o
autor/devedor deposite as parcelas vincendas.
O depsito das parcelas vincendas deve ocorrer at 5 dias aps o vencimento
pactuado. O demandante requer uma nica vez a autorizao judicial para o depsito de
todas as parcelas que se vencerem no curso do processo. O prazo de 5 dias preclusivo.
Se o devedor perder o prazo de 5 dias, ele no paga a referente aquele ms e nem as
subsequentes. Nesse caso, ele vai ter que instaurar um novo processo.
O pagamento das prestaes peridicas ocorre at a sentena ou at o seu
trnsito em julgado? H 2 correntes:
1) segundo o STJ, o pagamento deve ocorrer at o trnsito em julgado, tendo
como fundamento a instrumentalidade.
Para a profa, tecnicamente no possvel essa posio do STJ. Isso porque a
sentena declaratria, tem efeitos ex tunc. Questiona-se: como pode uma sentena
declaratria gerar efeitos para o futuro? A sentena que projeta seus efeitos para o futuro
a condicional lato senso.
Como a sentena declaratria, olha-se para trs e v se pode extinguir a
obrigao. Possui efeitos retroativos. O STJ, por questo de instrumentalidade, entende
que pode depositar at o trnsito em julgado. Adota a teoria sobre as sentenas
condicionais lato senso. Condicionais porque surtem efeitos dependendo da postura da
parte. Podemos estender essa faculdade at o trnsito desde que a pessoa cumpra aquilo
que est na sentena. Se a parte cumpre, projeta efeitos para frente, no apenas para trs.
2) Entende que o pagamento possvel at a sentena. Essa corrente se afasta da
instrumentalidade. Se o efeito da sentena declaratria ex tunc, no tem como projetar
efeitos para frente, sendo impossvel aceitar que a consignao ocorra at o trnsito em
julgado.
Mas o STJ abre mo disso e aceita pela instrumentalidade. Portanto, a
consignao possvel at o trnsito em julgado.
- Obrigaes Alternativas: 894
108

H um pacto nico, mas a prestao pode ser cumprida de mais uma forma. A
prestao que ser devida depende de uma escolha, que tanto pode recair sobre o
devedor, quanto sobre o credor. No tem como depositar sem antes transformar a
obrigao alternativa em obrigao certa.
Se a escolha for do devedor, ela j deve ser feita na inicial, mostrando-se qual a
obrigao ser devida, transformando a obrigao alternativa em obrigao certa, e a
deposita.
Mas, quando a escolha recai na pessoa do credor, o devedor no tem como
depositar, porque ele no tem a prerrogativa de escolher. Assim, no caso de caber ao
credor fazer a escolha da prestao, o devedor deve pedir a citao para a escolha, no
prazo de 5 dias. No cita ainda para contestar. Nesse prazo de 5 dias, o ru/credor
pode: i) no manifestar; ii) escolher e contestar; ou iii) escolher e aceitar o depsito.

Se o credor no se manifesta (no escolhe a prestao), o direito de escolha


transfere-se para o devedor. Este deve, ento, escolher a prestao e requerer o
depsito.
Por outro lado, a escolha do credor no implica o reconhecimento da

procedncia do pedido, pois pode escolher e contestar, para no sucumbir. Assim:

Se o credor escolhe e aceita, o juiz julga antecipadamente a lide


(reconhecimento da procedncia do pedido);

Se o credor escolhe e contesta, o juiz vai instruir o processo.


O prazo para defesa de 15 dias. O depsito (do autor) que ser feito no

prazo de 5 dias. Normalmente os juzes costumam abrir o prazo de 5 dias (para o credor
escolher a prestao) junto com o prazo de 15 dias (para contestar).

- Obrigao em dinheiro: 890

109

Houve uma reforma do CPC em 1994 que inseriu vrios pargrafos ao art. 890.
Criou-se a faculdade ao devedor do depsito judicial e extrajudicial (este ltimo s
possvel para depsito em dinheiro; o resto depsito judicial).
* Depsito extrajudicial:
Se a obrigao for em dinheiro, o devedor pode fazer o depsito no Banco
Oficial, onde houver. Se no houver o banco oficial, faz em qualquer outro banco.
Ocorre a intimao do credor por AR para que, no prazo de 10 dias, ou receba,
ou no manifeste, ou recuse. Essa intimao, segundo a lei, dever ser providenciada
pelo interessado (autor/devedor). O prprio banco responsvel pelo AR.

Se o credor saca o dinheiro no prazo de 10 dias est extinta a obrigao, sem a


necessidade de processo judicial. Os comprovantes do depsito e do
recebimento extinguem a obrigao.

Se o credor no manifesta, tambm est extinta a obrigao (quem cala


consente). Se o valor depositado foi a menor, o credor no pode requerer o
restante depois, pois deve se manifestar na hora; se no se manifestar, como se
tivesse assentido com o valor a menor, e estar extinta a obrigao.

A recusa, ento, deve ser expressa. Para evitar a extino da obrigao, deve-se
recusar expressamente. Tem um formulrio no banco para preencher,
manifestando a recusa.

* Depsito Judicial. Prazo de 30 dias.


No prazo de 30 dias, contados da recusa (pois, se o credor recebe ou no se
manifesta est extinta a obrigao), deve entrar com a ao consignatria.
Se esse prazo de 30 dias para ajuizar a ao consignatria for respeitado, o
depsito extrajudicial (feito no banco antes da propositura da ao) poder ser
aproveitado pelo juiz na sentena.
O prazo de 30 dias no preclusivo, no peremptrio, no decadencial.
A mora do credor, logo, o devedor pode entrar com ao a qualquer momento,
quando quiser. A vantagem dos 30 dias apenas possibilitar ao juiz, quando for
dar a sentena, aproveitar o depsito feito no banco.
110

Cuidado! O prazo de 30 dias para ajuizar a ao consignatria comea a contar da


recusa. Assim, por ex, se o depsito for feito em janeiro e a ao for proposta em
maro, no necessariamente tal prazo se exauriu, pois se deve cont-lo a partir do
momento da recusa pelo credor em receber o pagamento.
importante frisar que, ainda que o prazo de 30 dias extrapole, o devedor pode
ajuizar a ao consignatria, apenas no sendo possvel aproveitar o depsito feito
extrajudicialmente.
A lei cria dois procedimentos distintos: um quando a mora do credor e outro
no caso de risco de pagamento ineficaz.
1

Procedimento para a mora do credor: 893

* Inicial: art. 890, CPC


Na inicial deve ser colocado tudo que est nos arts. 334 e ss., CC. Coloca a
prova, tudo que foi visto anteriormente.
Pedidos: i) o depsito inicial (se for peridica, pede o depsito para as que se
vencerem no curso do processo) e ii) a extino da obrigao.
Valor da causa:
Se a obrigao for peridica de 12x o valor da prestao mensal.
Se no for peridica, no tem a ver com o contrato, mas sim com o
proveito econmico (ex.: extingue a obrigao de 100 reais, o valor ser de 100
reais). Logo, o valor consignado, e no do contrato.
Mas, se a obrigao peridica, mas s quer depositar uma, o valor de
uma.
* Quando recebe a inicial, determina a citao do credor.
Quando ele recebe, ele autoriza o depsito no prazo de 5 dias. Depois,
comprovado o depsito, d o prazo de 15 dias para receber e para contestar.
Neste prazo de 15 dias, o ru poder:
- levantar o dinheiro juiz julga o processo antecipadamente.
111

- fica revel direito disponvel, aplica a revelia, e julga antecipadamente.


- contestar juiz pode dar o julgamento antecipado, mas pode instruir o
processo. O que interessa nessa contestao que o art. 896 fala a matria que pode
arguir em contestao, no deixando o ru livre para argumentar.
Art. 896:
I-

No houve recusa; defesa direta; nus da prova para o autor.

II-

Foi justa a recusa; defesa indireta; admite a recusa e ope outro fato:
modificativo, extintivo ou impeditivo do direito do autor; nus do ru;

III-

Depsito fora do prazo/lugar; houve a recusa, mas ocorreu porque o autor


deu causa. Defesa indireta. nus do ru.

IV-

Depsito no integral. Aqui est todo o problema. No depsito no


integral, diz que depositou 100, mas deveria ter depositado 120. Nesta
hiptese do depsito no integral, ele pode levantar a parte
incontroversa.
Pode entrar com ao dplice levantar e requerer a diferena.
-d vista para manifestar em 10 dias:
Pode complementar a diferena o autor, no prazo de 10 dias no
s se manifesta sobre a defesa, como pede a complementao da
diferena, pede para complementar, porque viu que era 120 mesmo.

Quando houver necessidade de instruir o processo, o rito que se segue o


ordinrio. Pode ter prova contbil, pericial, AIJ, etc. Aqui cabe reconveno.
Chega na sentena, e a que interessa de procedncia. Declara extinta a
obrigao, e se foi peridica, declara extinta as obrigaes realizadas no curso do
processo. declaratria. Quem sucumbe aqui o credor, porque se extingue, era 100
mesmo.
Se entende que houve depsito no integral, d razo ao credor. E pode
complementar o no complemento.

Aqui o inciso IV:

112

Se ele complementa depsito mais 20 no prazo de 10 dias. Ele reconhece a


procedncia do pedido,e declara extinta a obrigao. Quem sucumbe aqui o devedor
anomalia, porque desde o incio ficou claro que no era 100, e sim 120, mas ainda assim
consegue o seu pedido, de extino da obrigao.
Se ele no complementa declara extinta parcialmente (porque j tem 100,
tem que reconhecer os 100), condenando ao pagamento da diferena, dando ttulo ao
credor, e quem sucumbe o devedor. O devedor sucumbe porque ele est errado desde o
comeo. Se deposita menos, vira ttulo executivo contra voc.
2

Procedimento em caso de dvida, risco ineficaz:

Aqui no h mora. O devedor que est inseguro de pagar. Ningum est


recusando, e, a princpio, no h divergncia entre credor e devedor.
Inicial: pede declarao de extino da dvida, mas pede o depsito inicial ou se
for prestao peridica, vai informar, e requer a citao no s para receber, mas para
esclarecer a titularidade no caso de dvida, e depois para receber.
Recebe: autoriza o depsito e cita para esclarecer a titularidade.
D o prazo de 15 dias para esclarecer: Art. 898:
a) Ausncia de credores: quer pagar porque sabe que incidir em mora. Mas, foi
pagar e o sujeito faleceu, ou a PJ mudou de lugar e no sabe mais onde est.
Ento, consigna dentro do endereo de onde conhecia. Se no aparece ningum
aps a citao, ele tinha razo, o juiz declara extinta a obrigao, julgando
procedente o pedido, e desconta a sucumbncia (o dinheiro, a prestao, j
estava depositada). Arrecada a prestao e nomeia curador, que vai tomar conta,
at que o titular eventualmente aparea. O tratamento igual ao de arrecadao
de herana.

b) Comparece um pretendente:
113

- juiz se convence da titularidade dessa pessoa: juiz autoriza o levantamento do


dinheiro e declara extinta a obrigao. Quem sucumbe? No se sabe, pois a
pessoa pode contestar, alegando que o autor sempre soube que ele era o nico
herdeiro do credor, etc. Pode falar algo que d razo ao devedor, ou no.
- juiz no se convence: arrecada o valor e nomeia um curador para tomar conta
da prestao, e declara extinta a obrigao, e a sucumbncia do credor, e o juiz
autoriza o desconto.
c) Comparece mais de um credor: existe uma lide entre o devedor e o credor, e
outra entre credores. Aqui, h o desdobramento da ao: (fica claro que o
devedor tinha razo, que havia dvida). Prazo para contestar de 15 dias
contados da juntada do ltimo mandado de citao cumprido.
-lide entre devedor x credores
-lide entre credores
-Inicial contestaes concluso
O juiz declara extinta a obrigao e a sucumbncia ser descontada. Essa
deciso, para a maioria, interlocutria. Alguns dizem que sentena de mrito
parcial.
D vista aos credores para manifestar, um em relao contestao do outro, de
15 dias.
Ocorrer uma instruo, que seguir o rito ordinrio. Faro prova oral, pericial,
etc.
-Sentena: conclui o titular; autoriza o levantamento. Se ele quiser discutir que
recebeu menos, por causa da sucumbncia, por causa de outros, deve entrar com ao
autnoma.
Se esses credores j estiverem discutindo titularidade deste valor em outra ao,
o juiz espera a deciso, para ento, decidir esse processo.

Consignao de aluguel:
114

-se for locao, olha a Lei 8245/91: basta olhar o artigo 67. Hipteses
autorizadoras da consignao so as mesmas: mora do credor e risco de pagamento
ineficaz. O art. 28 que complica: moradia multi-familiar.
Ser que pode fazer depsito extrajudicial dos aluguis? Controvertido.
A corrente majoritria diz que sim, vai no Banco Ita, deposita, e se o sujeito
levanta, resolve o problema. Art. 890: isso a instrumentalidade do processo.
A minoritria diz que no pode, pois lei especial. A reforma do art. 890 foi em
94, e lei geral. Lei geral posterior revoga lei especial anterior? NO. Se o legislador
quisesse que isso se aplicasse relao locatcia, teria dito na lei reformadora.
Ateno: art. 67 disciplina a matria de forma diferenciada, apesar de as
hipteses serem as mesmas mora e risco.
1

Depsito inicial no CPC art. 893, I 5 dias do deferimento.


Art. 67, II, lei 8245 depsito inicial deve ser feito em 24 horas do deferimento.

Prestaes vincendas: art. 892, CPC depsito em at 5 dias do vencimento.


Locao art. 67, III: depsito no vencimento.

Complementao do depsito:
- Inicial citao prazo de 15 dias, em que o credor pode levantar o valor,
julgamento antecipado, extingue a obrigao.
- Se fica revel, julga antecipadamente art. 67, IV: Pena de 20% de honorrios.
Penalidade por no ter recebido o aluguel.
- Concorda parcialmente + contestao + reconveno: depsito no integral.
Pode levantar o incontroverso (igual CPC) - nico do artigo 67; para ele pedir
a complementao, depende de reconveno (contrrio do CPC ao
dplice. Se ao dplice, no precisa reconvir). Pode no complementar. Se
complementa, tem honorrios de 20% e multa de 10% (VII).
Se ele no reconvm, ele pode levantar, no tem como conseguir a condenao
pela diferena.

115

Aqui, at a sentena. No CPC, h duas correntes. 67, III.


Contestao tambm tem matria limitada art. 67, V.

116

AO DE PRESTAO DE CONTAS

- Finalidade: o autor deseja o esclarecimento de como a administrao de um


patrimnio vem sendo feita, ficando claras as receitas e despesas. Alm de permitir
enxergar a administrao, a ao j garante de pronto um ttulo executivo para cobrana.
- Natureza jurdica de uma ao de conhecimento com uma sentena condenatria.
- cabimento: todo aquele que administra bens alheios est sujeito prestao de contas.
Isso um princpio universal que sustenta a ao de prestao de contas. Pouco importa
se h ou no instrumento de mandato.
Obs.: Gestor de negcios # mandatrio
A diferena que o gestor de negcios no tem uma autorizao expressa, j o
mandatrio tem uma autorizao expressa.
Alm do cabimento, tem que ter um interesse de agir, que pode ser:
Recusa na prestao; ou
Controvrsia nas contas prestadas.
A nica exceo ao interesse de agir est no art. 919, CPC, que se refere a:
- contas por dependncia
- contas judiciais
- contas administrativas
Por esse dispositivo, essas contas necessariamente so prestadas em juzo, pouco
importa se houve recusa ou controvrsia.
Contas por dependncia toda vez que o juiz nomeia algum para tomar conta
de bens, por ex, quando nomeia um tutor, um curador, um depositrio, etc.. O art. 919,
in fine prev uma punio caso o nomeado pelo juzo no preste as contas.
A prestao de contas prevista no art. 919 pode ser iniciada de ofcio ou
mediante requerimento. uma medida incidental e tem natureza de jurisdio
voluntria.
A competncia absoluta do juzo que fez a nomeao.
117

- legitimidade:
A prestao de contas uma ao dplice. O art. 914 fala que ela pode ser
ajuizada tanto pelo devedor como pelo credor. A duplicidade decorre do fato de a
relao jurdica material autorizar a parte a figurar no polo ativo ou passivo.
Por ser dplice, na ao de prestao de contas haver condenao ainda que no
haja pedido. Assim, por ex, possvel que, ao final do processo, se o juiz verificar que o
devedor tirou dinheiro do prprio bolso para administrar os bens do credor, este pode
ser condenado pelo juiz (de ofcio), ainda que no haja reconveno pelo devedor.
Ex.: compro cotas de uma S.A. No posso entrar com ao de prestao de
contas, porque numa S.A. o gestor tem o dever de prestar contas para a assembleia. Se
um acionista quiser que o gestor preste contas, ele precisa anular a assembleia.
Ex.: mulher pode ajuizar ao de prestao de contas contra marido? Depende
do regime de bens adotados. Se for regime de comunho de bens, ela tem. Se o regime
for de separao, no tendo o marido administrado os bens da mulher, a cabe ao de
prestao de contas.
- possvel ajuizar ao de prestao de contas contra o sndico de um condomnio
edilcio?
Se o condomnio for horizontal, ele tem uma estrutura de prestao de contas,
regida por lei; nesse caso, ele presta contas na assembleia ordinria; se as contas forem
aprovadas, ele est dispensado de prestar contas.
Deve-se observar o seguinte:

No caso de condomnio regular, h 2 posies sobre a necessidade de prestao


de contas do sndico:
1 posio: entende que necessrio anular a assembleia, para s ento pedir a
prestao de contas em juzo.
2 posio: mesmo tendo prestado contas na assembleia, e esta tendo as
aprovado, possvel a prestao de contas em juzo.

No caso de condomnio irregular, a jurisprudncia entende que cabvel a ao


de prestao de contas.
118

Sntese: no caso do condomnio, qualquer condmino pode pedir prestao de contas


contra o sndico, desde que a assembleia no tenha sido realizada. Pois quando ele
presta contas na assembleia, ele se exonera de sua obrigao. H entendimento que
entende que havendo assembleia, s poder haver prestao de contas se houver
anulao da assembleia, mas a profa entende que mesmo no havendo a anulao,
dependendo das condies em que assembleia foi realizada, poder haver prestao de
contas. Ex.: reunio convocada para sexta feira as 22h, ou sem quorum mnimo.
Ex.: A, B e C tem em um terreno em comum e o A o administra sozinho, B e C
podem entrar com ao de prestao de contas.
Se o condomnio for pro diviso, em que cada condmino tenha posse localizada
(posse pro diviso), no possvel a ao de prestao de conas, porque no h a
administrao de bens por outra pessoa; logo no h interesse de agir.
- contas: 917
* a ao de prestao de contas tem que respeitar uma forma, tem que ser feita
na forma mercantil ou contbil. Ou seja, tem que colocar, de um lado, as receitas, de
outro, as despesas, e no final, o saldo.
Se o prestador no observa essa forma pr-estabelecida na lei, no caso de
extino do processo. um vcio sanvel, o juiz deve mandar o ru adequar a prestao
de contas forma mercantil ou contbil.
- prova:
* em regra tem que ser documental.
* possvel tambm a prova testemunhal
* ou a prova pericial
Obs..: o nus probatrio daquele que impugna.
H 2 aes de prestao de contas: i) ao de exigir contas e ii) ao de
oferecer contas. Ambas so dplices.

119

1) Ao de exigir contas: 915


- o autor o credor.
- uma ao dplice.
- existe um desdobramento do processo. Essa ao feita em 2 fases:
* na 1 fase, discute-se a obrigao de prestar contas. Se vencida essa 1 fase, se
o juiz no tiver dvidas da relao jurdica e dessa obrigao, passa para a 2 fase:
* na 2 fase h os clculos para se determinar o saldo.
Parte da doutrina sustenta que tanto na 1 fase como na 2 fase h sentena.
Assim, portanto, para se passar da 1 para a 2 fase h uma sentena (podendo ter
inclusive apelao). Lembrar que isso um procedimento especial de jurisdio
voluntria, tem regras especficas.
A profa entende que o mrito da ao de prestao de contas se divide em dois.
Ento, na verdade, no seriam 2 sentenas, mas seriam decises de mrito parcial. A
profa diz que, para facilitar, melhor guardar como 2 sentenas.
- 1 fase: fase de verificao da obrigao de prestar contas.
* inicial
* o juiz recebe a inicial, ordena a citao, tendo o ru/devedor o prazo de 5 dias
para responder.
Ex.: penso alimentcia. O credor das contas o filho. A devedora a me. Se o pai no
tem a guarda, para a profa ele no perdeu a representao legal, logo ele pode ajuizar
uma ao de prestao de contas. Alguns juzes entendem que o pai perdeu a
representao legal, nesse caso nomeia curador a lide.
* no prazo para se defender, o devedor pode contestar ou oferecer contas:
1) Apresenta as contas:
* reconhece a procedncia.
* quando apresenta as contas, o devedor queima a 1 fase.
* o juiz d vista ao autor: 5 dias para se manifestar sobre as contas.

120

* nesse prazo de 5 dias, o credor pode concordar. Nesse caso, o juiz vai dar um
julgamento antecipado. Essa sentena pode fixar saldo contra o autor? Pode! uma
ao dplice.
*se o credor no se manifestar. No se pode falar em revelia. Nesse caso, se o
direito disponvel, ocorre o julgamento antecipado. Se o direito for indisponvel, no
pode haver presuno de veracidade, tem que instruir o processo.
* Se o credor impugnar, o juiz tem que analisar se possvel o julgamento
antecipado ou se necessrio instruir o processo (ex.: precisa de uma pericia). Neste
ltimo caso, o processo segue o rito ordinrio.
2) Apresenta contas e contesta
* queima a 1 fase
* o devedor no nega a sua obrigao de prestar contas, mas argui uma
preliminar.
* ele contesta o interesse de agir. Alega que no resistiu prestao de contas.
* Se tiver preliminar, o juiz d o prazo de 10 dias para o autor se manifestar.
* inicial + contestao + rplica
* Se o juiz acolher a preliminar, extingue o processo sem resoluo de mrito.
* se o juiz rejeita, abre o prazo de 5 dias ao autor para impugnar (entra na 2 fase
ver acima).
3) revelia (ausncia de contestao)
* no significa que se aplicam os efeitos.
* se o direito for disponvel, o juiz pode fazer o julgamento antecipado.
* se for indisponvel, pode haver julgamento antecipado, desde que haja prova.
Mas talvez necessrio instruir o processo; neste caso, segue o rito ordinrio.
*no caso de direito disponvel, ocorrendo julgamento antecipado, h uma
sentena. Essa sentena condenatria (obrigao de fazer). O juiz condena o devedor a
prestar contas em 48 horas (a lei j estabeleceu a medida de apoio), sob pena de passar o
direito para o autor oferecer as contas e vedar o ru de impugn-las (art. 915, 2).
Dessa sentena cabe apelao (duplo efeito).
Obs.: o juiz, desconfiando das contas apresentadas, pode pedir para que sejam
produzidas novas provas. Dessas provas o ru pode participar.
121

Ex.: pessoa faleceu e deixou imveis. Um deles estava sendo administrado pela
imobiliria. O inventariante ajuizou uma ao de prestao de contas contra a
imobiliria. Esta contestou, alegando que estava dando o dinheiro do aluguel a viva
meeira do imvel. A sentena foi procedente, porque, com a morte, o contrato de
mandato se extinguiu; alm disso, os recibos mostrados possuam uma data anterior ao
bito.
4) o devedor contesta com preliminares
* no apresenta as contas
* no nega a obrigao
* se h preliminar, o juiz deve abrir rplica ao autor por 10 dias. Aps, se o juiz
aceita a preliminar, extingue o processo. Se rejeita a preliminar, o juiz d uma sentena
condenando o devedor a prestar contas em 48 horas... (ver acima).
Ex.: O novo prefeito de um municpio, para conseguir um novo Convnio com o Estado
(o que pressupe a quitao das dvidas anteriores), entra com uma APC contra o
prefeito anterior, que sumiu com as documentaes antigas referentes aos convnios
anteriores. Essa prestao de contas necessria para que seja possvel o novo
convnio. Ateno aqui com a legitimidade: o credor das contas o Estado; o
devedor das contas o municpio (no o prefeito).
5) contesta, negando a obrigao
* pode haver o julgamento antecipado
* talvez seja necessria a instruo do processo.
* haver uma sentena. Se for de improcedncia, a natureza jurdica
declaratria negativa. Se for de procedncia, a natureza condenatria (obrigao de
fazer), determinando a prestao de contas em 48h, sob pena de passar o direito para o
autor oferecer as contas e vedar o ru de impugn-las. Nessa sentena haver
sucumbncia. Haver o julgamento parcial do mrito. Aps a sua prolao, entra-se na
2 fase.
- procedimento da 2 fase: se inicia sempre que as contas forem apresentadas.
* o juiz d vista ao autor: 5 dias para se manifestar sobre as contas.
122

* nesse prazo de 5 dias, o credor pode concordar. Nesse caso, o juiz vai dar um
julgamento antecipado. Essa sentena pode fixar saldo contra o autor? Pode! uma
ao dplice.
*se o credor no se manifestar. No se pode falar em revelia. Nesse caso, se o
direito disponvel, ocorre o julgamento antecipado. Se o direito for indisponvel, no
pode haver presuno de veracidade, tem que instruir o processo.
* Se o credor impugnar, o juiz tem que analisar se possvel o julgamento
antecipado ou se necessrio instruir o processo (ex.: precisa de uma pericia). Neste
ltimo caso, o processo segue o rito ordinrio.
* sentena: condena a pagar o saldo.
* cabe apelao (duplo efeito)
* prolatada a sentena, entra na fase de cumprimento (art. 475-J).
* a dificuldade fixar a sucumbncia. No necessariamente a sucumbncia est
atrelada a aquele condenado a pagar o saldo. A sucumbncia est atrelada a postura do
autor.
> Se ele impugna e perde, ele que sucumbe.
> Se o autor concorda com a conta, quem sucumbe o ru. Isso porque
no outra ao, apenas uma 2 fase. Na 1 fase o ru foi condenado na sucumbncia,
pois o juiz reconheceu o interesse de agir do autor.
2) AO DE OFERECER CONTAS
- tem apenas uma fase. O autor, ao entrar com a ao, j est reconhecendo a obrigao.
- o autor o devedor das contas.
- inicial + contas + documentos
- ao receber a inicial, o juiz determina a citao para, no prazo de 5 dias, o ru (que o
credor das contas) impugnar as contas, contestar o direito ou aceit-las.
Obs.: - impugnar est ligado s contas apresentadas
- Contestar est ligado ao direito.
- se o ru (credor) aceitar as contas, h o julgamento antecipado.

123

- se o ru recusar, pode haver o julgamento antecipado ou a instruo do processo. Neste


ltimo caso, segue o rito ordinrio. Nas duas hipteses haver uma sentena, que fixar
o saldo. A recusa pode ser contra o mrito ou contra as contas (ele impugna).
- se o ru (credor) ficar revel, pode haver o julgamento antecipado ou a instruo do
processo. Neste ltimo caso, segue o rito ordinrio. Nas duas hipteses haver uma
sentena, que fixar o saldo.
- sucumbncia: no tem a ver com o saldo. Tem a ver com a resistncia ou no do
credor. Se ele resistiu ao oferecimento das contas, ele sucumbe. Se no resistiu
(contestando o mrito), o autor (devedor) que sucumbe.

124

AO DE DEPSITO
A CF admite a priso civil do depositrio infiel. Contudo, o STF, por fora do
Pacto de So Jos da Costa Rica, no a admite mais.
No contrato de depsito, um contrato tpico (previsto expressamente na lei), o
que se tem a entrega de um bem para o depositrio, para que ele zele pelo bem,
tendo a obrigao de restituir quando instado for.
A principal caracterstica ser um contrato real, ou seja, o depsito s existe se
efetivamente houver a entrega do bem, pouco importando se houve ou no a
assinatura do contrato.
Embora seja real, o contrato pode ser unilateral ou bilateral, gratuito ou oneroso.
O depositrio nunca exerce posse, mas somente a administrao dos bens
(deteno). Pode-se permitir que o depositrio use os bens, mas, em tese, ele no pode
fazer isso.
Havendo recusa na restituio surge o interesse de agir para a ao de depsito.
A ao de depsito tem o objetivo principal de restituio do bem, por haver uma
recusa daquele que deveria receb-lo.
- classificao:
A ao de depsito se divide em:
1) Depsito contratual (ou voluntrio)
- previsto no art. 627, CC
- oriundo de uma manifestao de vontade. Ex.: colocar o carro num estacionamento.
- o regime jurdico desse depsito pode ser civil, comercial ou do consumidor.
- o depsito contratual pode ser regular ou irregular.
* Regular aquele que recai sobre coisas infungveis ou fungveis sem
autorizao de consumo;
* Irregular aquele que recai sobre bem fungvel, com autorizao de
consumo.
IPC! O depsito ser regular ainda quando o bem for fungvel e sem autorizao de
125

consumo.
Obs.: bem fungvel aquele que pode ser substitudo por outro observando a mesma
qualidade, quantidade e gnero.
Se for bem fungvel (depsito irregular), no pode ser movida ao de
depsito. Isso porque, na verdade, o depsito de bem fungvel caracteriza-se
contrato de mtuo.
Somente o depsito de bem infungvel ou de bem fungvel sem autorizao
de consumo (depsito regular) que autoriza o ajuizamento da ao de
depsito.
2) Depsito extracontratual
Subdivide-se em legal (a lei que coloca a pessoa na condio de depositria) e
miservel.
O depsito legal est previsto no art. 647, CC. Ex.: quando vai para um hotel e
coloca as bagagens no hotel, legalmente este se torna um depositrio. Se o hotel se
recusar a devolver as bagagens, ele se torna um depositrio infiel.
Inventor aquele que acha alguma coisa. Ex.: pessoa est andando e acha um
pote de ouro. O inventor obrigado a dever? Sim!
- Res nullius coisa de ningum no tem que devolver, porque ela no de ningum.
- Res derelicta coisa perdida o inventor precisa devolver.
- Coisa abandonada no precisa devolver.
Contra um inventor que acha uma res derelicta cabe ao de depsito.
Depsito extracontratual miservel so circunstncias especficas que a lei
obriga que a pessoa seja depositrio.
Ex.: numa enchente, se a pessoa coloca a TV no terrao do vizinho; passado o
caos, a pessoa pede ao vizinho que a devolva, porm, este se recusa sob a alegao de
126

que no autorizou; isso no pode, o vizinho ser depositrio infiel, pois a lei obriga que
ele seja depositrio do bem nessa circunstancia.
O depsito miservel est baseado no p. da solidariedade.
Medidas que o autor pode se valer caso o bem no seja restitudo:
* indenizao
* busca e apreenso
* equivalente em $
- natureza jurdica: de um processo de conhecimento sincrtico, dispensando ao
executiva posterior.
O juiz j d mecanismos para se coagir o devedor ao cumprimento de sentena,
no chegando a transformar o processo em executivo, sendo processo de conhecimento
com carga executiva.
- objeto: restituio de bem mvel, semovente e imvel. A lei s fala em mvel e
semovente, pois somente ambos tm mobilidade fsica. Porm, o STF entendeu que
possvel tambm em bem imvel (ex.: quando h penhora, h um depositrio).
Ateno! bem mvel tem que ser regular (bem infungvel).
- pressupostos:
* 901: s pode manejar essa ao quando a relao jurdica for exclusivamente
de depsito.
Obs.: contrato de leasing, ao de despejo, ao de cobrana em todos esses se quer
a restituio do bem, mas nesses casos a relao no exclusivamente de depsito.
* 902: prova literal do depsito
- 1281, CC
- essa prova tem que vir na petio inicial
- prova literal prova escrita. preciso um mnimo de prova
escrita para manejar essa ao. Ex.: contrato de estacionamento o ticket satisfaz essa
exigncia da prova literal. Ex.: ficha do hotel; etc..
127

Obs.: Embora o contrato possa ser verbal, a prova do ato deve ser escrita.
IPC! A prova literal pressuposto do rito especial. Se no tiver prova literal, a parte
pode mover a ao, mas no vai seguir pelo rito especial.
- o 902 (prova literal) vale apenas para o depsito contratual. Se
for depsito extracontratual, no precisa, explica-se para o juiz a situao e o motivo de
se descumprindo o art. 902.
Ateno! Segundo a profa, se a inicial no vier acompanhada da prova literal, no
possvel que a parte a junte depois.
- legitimidade:
* ativa:

- depositante
- sucessor

A lei no exige que ele seja dono; basta que ele tenha pactuado o depsito. Esse
depositante, portanto, pode ter a posse, a propriedade ou a deteno (administrador do
bem). Neste ltimo caso, o proprietrio at tem interesse na demanda, mas ele poder
figurar como assistente, pois no foi ele quem pactuou o depsito.
* passiva:

- depositrio
- sucessor

No uma ao personalssima, uma ao patrimonial. Logo, possvel que os


sucessores tambm possuam legitimidade.
Obs.: antes se questionava a legitimidade do sucessor pelo fato de ser possvel a priso
do depositrio infiel. Hoje, como esta no mais admitida, essa discusso caiu por
terra.
A pessoa jurdica tem legitimidade para figurar na ao de depsito. Ex.:
quando se deixa as bagagens no hotel (pessoa jurdica), este passa a ser depositrio.
128

- procedimento:
* inicial: 282 + 901 + 902
- tem que fazer a descrio do bem, isso porque o depositrio tem que
devolver exatamente o bem que foi descrito.
- tem que colocar tambm o valor do bem, pois, se o bem no for
restitudo, a ao resolve-se em perdas e danos.
- prova literal
- tem que fazer o pedido de restituio do bem (essa a pretenso
principal).
* ao receber a inicial, o juiz determina a citao do depositrio para que se
manifeste em 5 dias.
* nesse prazo de 5 dias, o depositrio pode tomar as seguintes atitudes:
- entrega o bem > reconhece a procedncia do pedido >
julgamento antecipado
- deposita o bem e contesta
Obs.: se o ru depositar e no contestar, o juiz vai interpretar como entrega e vai fazer o
julgamento antecipado.
- fica revel > julgamento antecipado
- consigna o valor em dinheiro (descrito na inicial).
- contestar
- reconvir (corrente majoritria a admite)
Obs.: a contestao ampla, no existe a limitao quanto matria que pode ser
alegada como em outras aes. Pode assim impugnar qualquer matria processual ou de
mrito.
Obs.: havendo revelia e o direito for indisponvel, possvel o julgamento antecipado,
desde que haja provas suficientes para tal.

129

* em qualquer hiptese o rito a ser seguido o ordinrio.


IPC! Consignao do valor
Se o depsito regular (bem infungvel), tem que receber exatamente o que fora
depositado. A possibilidade de consignar o valor d a entender que o depositrio tem a
faculdade de consignar o valor. Fazendo essa interpretao literal, admite-se uma
compra e venda forada. Essa interpretao no razovel. Portanto, no est correta.
Assim, s se admite a consignao do valor no caso de impossibilidade
absoluta de restituio, sob pena de permitir uma compra e venda forada.
Essa impossibilidade de restituio deve ser analisada com a culpa do
depositrio. Se o perecimento se der por culpa do depositrio, ele ser obrigado a
restituir. Se o perecimento no advier de culpa (caso fortuito ou fora maior), ele tem a
obrigao de devolver (a coisa perece para o dono).
Se o depositrio estiver em mora, ainda que ele no tenha culpa, ele ter a
obrigao de pagar o valor referente ao bem.
Portanto, temos que analisar duas coisas: culpa e mora.
O direito de reconveno admitido na ao de depsito. O depositrio pedir,
em sede de reconveno, a indenizao pelos gastos que ele teve com a administrao
dos bens. Ex.: depsito de um cavalo, o depositrio gastou com alimentao e
veterinrio, cabe reteno.
* sentena:
- improcedente: declaratria negativa.
- procedente: condena a restituir em 24h, sob pena de priso civil (carter
cominatrio) ou de busca e apreenso. Como a priso civil no mais admitida (SV 25),
a nica medida cabvel a busca e apreenso. Isso est no 904.
Se expedido o mandado de BA, e ainda assim no for encontrado o bem,
a sentena proferida constitui em ttulo executivo e pode ser executada com base no
475-J para que o autor receba uma indenizao com base no valor atribudo na inicial.
Ex.: Joo deixa o carro nas mos de Manoel. Quando vai pegar o carro,
v que este est amassado. Joo ento entra com ao de depsito para a restituio do

130

bem no estado em que foi depositado. Ao ser citado, o ru pede a entrega do bem. Nesse
caso o autor pode recusar a entrega.
IPC! A recusa pode ser de dois tipos: por falta de identidade do bem ou por
avarias/danos.
* A recusa pela falta de identidade implica a falta de entrega e, nesse caso,
permite o julgamento antecipado.
* A recusa por avarias, danos no implica a falta de entrega. O bem foi restitudo
pelo depositrio, logo atendeu pretenso do autor. Logo, nesse caso, a entrega
peremptria, o juiz faz julgamento antecipado. Quanto ao dano, caber ao autor buscar a
indenizao pelas vias prprias. Isso porque a ao de depsito no pode ser cumulada
com ao de indenizao, por fora do art. 901, CPC. No se aplica aqui o art. 906, este
s cabvel no caso de no haver a restituio do bem.

131

AES POSSESSRIAS
H 2 teorias sobre o que posse:
- teoria de savigny
Posse = corpus + animus
O corpus consiste no contato constante com o bem. O animus consiste na
vontade de ser dono.
Como essa teoria d primazia ao aspecto subjetivo, ela chamada de teoria
subjetiva da posse.
- teoria de Ihering:
Posse = corpus
A posse apenas o corpus, sendo esse o exerccio dos poderes do domnio:
usar, fruir, dispor e reaver de quem injustamente detm.
Como despreza o aspecto subjetivo, chamada de teoria objetiva.
- O CC 2002 adota a teoria objetiva, exceto quanto ao de usucapio, na qual
adotou a teoria subjetiva.
H uma escala de poder sobre o bem: deteno > posse > propriedade.
Para Savigny, o detentor era todo aquele que no se enquadrava na figura do
proprietrio ou do possuidor (ex.: locatrio = detentor). Segundo Savigny, o detentor,
para entrar com uma ao possessria, teria que pedir ao proprietrio ou ao possuidor
para faz-lo.
Para Ihering, o detentor aquele previsto em lei. E o CC prev 4 hipteses de
detentor:
1 - CC, art. 1198 estabelece o fmulo da posse (ex.: caseiro).
2 - CC, art. 1208:
* no induz a posse os atos de permisso/tolerncia ou atos violentos ou
clandestinos.
132

Ex.: se eu permito que o vizinho utilize a minha garagem, um ato de


permisso; logo ele no ter posse, mas sim deteno.
Enquanto houver um ato violento ou clandestino no h posse, mas sim
deteno.
3 bens pblicos.
Segundo a CF, bens pblicos no podem ser objeto de posse, mas somente
deteno.
- Toda posse gera 5 efeitos:
F direito aos frutos
U usucapio
B benfeitorias
A aes possessrias
R reteno
- H 2 tipos de posse:
a) Posse ad usucapionem
Essa posse pode garantir o domnio do bem, atravs da ao de usucapio.
Essa posse deve ser analisada de acordo com a teoria subjetiva (Savigny).
Se a posse no for ad usucapionem, ela necessariamente ser:
b) Posse ad interdicta
Tem a funo de proteo possessria, ou seja, proteger a posse. Isso se d
atravs das seguintes aes:
- Ao de reintegrao de posse
- Ao de manuteno de posse
- Interdito possessrio.

133

Quem tem posse ad usucapionem tem posse ad interdicta? Sim! Isso porque
quem pode o mais pode o menos.
Quem tem posse ad interdicta tem posse ad usucapionem? Pode ter, pois
depende dos requisitos. Se o possuidor passar a ter nimo de dono, a posse pode se
transformar em ad usucapionem.
Como se escolhe a ao possessria? Depende do grau de agresso na posse que
sofre o demandante. Essa proteo posse se justifica para que no se permita um
desequilbrio da posse, que poderia ameaar a paz social.
A lei no concede poderes para o detentor.
A razo da proteo da posse a de que o Estado no pode permitir desequilbrio
na posse, porque ele instabiliza a sociedade. Portanto, protege-se em razo da paz
social, hoje aliada funo social.
O domnio se estabelece por si s, enquanto a posse fato complexo, sendo
necessrio espao e tempo (convico nesse sentido).
- a posse um direito real ou direito pessoal?
Se for considerada direito real, um direito real imobilirio; nesse caso, faz-se
necessria a outorga uxria. Sustenta-se que, como a posse um espelho do domnio,
quem tem posse usa algumas das faculdades do domnio, e este um direito real, a
posse um direito real. Alm disso, por ser a posse erga omnes, assim como o direito
real, ela o . Alm disso, a posse um poder de fato sobre o bem, por isso direito real.
Por outro lado, h aqueles que defendem que direito pessoal. Sustenta-se que
os direitos reais esto ligados tipicidade, ou seja, h direito real somente quando a lei
determina. E como a posse no est no rol dos direitos reais previstos no CC, ela no
direito real. E como se explica o fato de ser erga omnes? No pelo fato de ser direito
real, mas sim em virtude da imposio da paz social e da funo social. Alm disso,
defende-se que somente o domnio pode ser transcrito no cartrio, a posse no pode, por
isso direito pessoal.

134

O direito pessoal tem uma frmula: de um lado o credor, de outro, o devedor, e


uma obrigao (de dar , fazer ou no fazer) entre eles.
Parece que para a profa posse direito pessoal especial, fora da estrutura das
obrigaes de dar, fazer e no fazer.
A lei sofreu uma alterao no art. 10, CPC. Este fala sobre aes reais
imobilirias.
CPC, art. 10 quando a ao for real imobiliria (quando tiver previsto na lei que o
direito real), os cnjuges necessariamente precisam estar em litisconsrcio passivo.
O 2 diz que esse litisconsrcio no necessrio em casos de ao possessria,
exceto nos casos de:
* composse
* ato por ambos praticados
Portanto, nas aes possessrias, s necessria a participao do cnjuge em
casos de composse ou de ato por ambos praticados. Segundo a profa, essa exceo
trazida pelo 2 mostra a tendncia do legislador brasileiro em considerar a posse direito
pessoal.
- classificao da posse quanto aos vcios
1) Vcios objetivos
A posse se subdivide em 2:
* posse justa a posse lcita.
* posse injusta a posse ilcita. a posse injusta que sustenta a
procedncia das aes possessrias. A nica coisa que importa nestas ento o fato de a
posse ser justa ou injusta, no importa a boa ou m-f.
A posse injusta quando for:
- violenta um vcio originrio (~ roubo)
- clandestina um vcio originrio (~ furto)
- precria um vcio posterior (~ apropriao indbita)
135

Enquanto tem violncia ou clandestinidade no h posse, mas sim deteno. A


posse com origem violenta ou clandestina.
Posse violenta - o indivduo invade a posse da outra pessoa de modo violento.
Posse clandestina o indivduo invade a posse do outro clandestinamente.
O invasor, a princpio, tem a posse ad interdicta; logo, tem direito a proteo
possessria, podendo se valer das aes possessrias.
Quando o 1208 fala em seno.... indica que a posse violenta e a clandestina
convalescem, ou seja, a invaso se transforma em posse.
Na posse precria o vcio posterior.
Ex.: faz um contrato de comodato de um bem imvel. No momento da entrega
do imvel, a parte se recusa. Logo, a posse, que inicialmente era justa, passa a ser
injusta (precria).
Segundo o 1208, a posse precria no convalesce. E isso deve ser assim porque
seno no haveria emprstimo de bem imvel e tambm a locao. Isso porque, por ex,
o locatrio, que inicialmente tem uma posse justa, poderia se recusar e passar a ter uma
posse injusta, no fazendo sentido o convalescimento.
Em regra, portanto, a posse precria no convalesce. Contudo, o STJ adotou a
teoria da interverso da posse, segundo a qual a posse precria pode convalescer,
mas somente nos casos de usucapio.
Pegadinha! Em prova, a posse precria no convalesce, mas doutrinariamente, em
casos excepcionalssimos, ela convalescer.
- locatrio tem posse?
Segundo a teoria de Savigny, no, pois ele no tem animo de ser dono (teoria
subjetiva).
Segundo a teoria de Ihering, sim, pois ele exerce os poderes do domnio (teoria
objetiva adotada pelo CC 2002).
Locatrio tem posse, no mnimo, ad interdicta.
Obs.: posse justa # justo ttulo e boa-f
136

O justo ttulo e a boa-f caminham juntos. No existe justo ttulo sem a boa-f.
Ele o documento que leva boa-f, que induz a boa-f. Por ex, quem tem um justo
ttulo garante que comprou o imvel. Entretanto, na verdade, no se trata de um justo
ttulo, pois, se a pessoa realmente tivesse comprado, ele teria um ttulo, que legitimaria
a aquisio do domnio.
Ex. de justo ttulo escritura a non domino, quando a venda feita por quem
no proprietrio.
A posse precria possibilita a proteo possessria, apesar de no
convalescer, porque ela j nasceu posse, mas se torna injusta e no convalesce
para fins de usucapio.
2) Vcio subjetivo

IPC! A boa e a m-f NO interferem na procedncia de aes possessria.

* Boa-f: falsa concepo de ser dono da coisa.


* M-f: no ignora os vcios da posse.

A posse pode ser injusta e de boa-f.

I)

Ao de reintegrao de posse

Vrias so as aes em que se pretende reaver a posse (ex.: despejo, embargos


de terceiros). Contudo, tais aes no so consideradas aes possessrias. Estas se
resumem apenas a 3: reintegrao, manuteno e interdito.
A escolha delas depende do grau de agresso posse.
A ao de reintegrao vai ser manejada quando a posse for perdida. Fala-se
em esbulho da posse. Se a posse foi perdida, essa ao serve para reaver a posse. A
perda pode ser total ou parcial.

137

Como a perda acontece? Pela violncia (ex.: sem terra, o possuidor expulso
mediante violncia), clandestinidade (ex.: o possuidor viaja e quando volta se depara
com algum na casa; a deteno se transforma em posse) ou precariedade (ex.: empresta
o imvel e, no momento da entrega, o comodatrio se recusa a faz-lo).
Para fins processuais, no h diferena entre invaso e ocupao.
- sujeito ativo: quem tinha a posse anterior
- sujeito passivo: o agressor da posse.
Para fins de reintegrao de posse, no faz diferena se a pessoa esbulhada era
ou no proprietria. O que importa se tinha a posse anterior.
A boa ou a m-f, em regra, no sero relevantes.
EXCEO! CC, 1212 essa a nica exceo em que a boa-f ou m-f
importante na proteo da posse.
O artigo diz que o possuidor pode intentar ao de esbulho ou de indenizao
quando o terceiro que recebeu a coisa sabia que o era. Quando se fala em sabia,
refere-se boa ou m-f.
Ex.: A vende para C um bem que de B (B esbulhado). O C que
entra no art. 1212.
Se C sabia: o B (esbulhado) pode intentar com uma ao de reintegrao (ao
de esbulho) ou de indenizao contra C.
Se C no sabia: deve prevalecer o direito do esbulhado ou de C, que um
terceiro de boa-f? Ambos foram vtimas, mas, pela evico, o direito do esbulhado
prevalece. O B pode entrar com uma ao petitria ou uma ao de indenizao. A
diferena que, embora na ao petitria se requeira a posse, ela segue o rito ordinrio
(e no rito especial).
Ex.: A compra de B, atravs de um contrato de compromisso de compra e
venda. B faz uma dvida com C, que penhora o bem de B, o qual j tinha sido vendido
para A (como este ainda estava pagando as parcelas, o domnio ainda no tinha sido
transferido, o bem ainda era de propriedade de B). Neste caso, ainda que A seja
esbulhado, no cabe a ao possessria. A sada para A se valer de embargos de

138

terceiros. Se a agresso for de um particular, a ao cabvel uma possessria. Se a


agresso for de um ato judicial, a ao cabvel os embargos de terceiros.
Obs.: o contrato de compromisso de compra e venda um contrato prvio ao contrato
de compra e venda. O primeiro no capaz de transferir a titularidade do domnio. Isso
s ocorre atravs do contrato definitivo. Somente este pode ser levado a registro.
Obs.: No h norma que impea o poder pblico de ocupar o polo passivo de
reintegrao de posse, mas ele acaba emitindo o decreto expropriatrio nesse tempo.
II)

Ao de manuteno de posse
cabvel quando h uma turbao na posse, ou seja, um incmodo.
O pedido da inicial consiste na manuteno da posse.
Ex.: vizinho que coloca o gado para pastar no meu terreno. uma turbao na

posse.

III)

Interdito proibitrio
cabvel quando h uma ameaa da posse. Ainda no houve efetivamente a

turbao ou o esbulho. H apenas a iminncia da ameaa da posse.


Ex.: o fazendeiro ouve falar que os sem terra vo invadir a sua fazenda.
O pedido consiste em vetar a ameaa; uma obrigao de no-fazer; logo, o
demandante deve pedir que o juiz comine uma multa.
Obs.: direito autoral no protegido por aes possessrias, pois estas esto
baseadas na teoria de Ihering teoria objetiva (que exige o corpus). A sada ento se
valer da medida de busca e apreenso.
- competncia: art. 95, CPC - foro da situao da coisa.

- legitimidade:
139

* ativa: possuidor antigo.


No o fato de ser proprietrio que legitima ajuizar a ao possessria. O
importante que o autor tenha a posse, independentemente se esta decorria da
titularidade do domnio ou no.
O detentor, por no ter posse, no tem legitimidade ativa.
O desdobramento da posse ocorre sempre que ocorrer uma relao jurdica entre
as partes. Essa relao pode ser de direito real ou pessoal. Quando ocorre um
desdobramento, parte da posse fica direta, parte indireta. Esse desdobramento faz com
que as posses coexistam, elas no se excluem. Ele cabvel por causa da teoria de
Ihering. Por ex, locador detm posse indireta e locatrio, a posse direta. Ambos podem
ajuizar ao possessria.
CPC, art. 10, 2 - como a ao possessria no envolve direito real, e no
pressupe propriedade, no necessria, em regra, a outorga do outro cnjuge.
* passiva: agressor da posse
A agresso pode ser uma ameaa, turbao ou esbulho.
Aqui se encontra uma rara aplicao da nomeao autoria (62, CPC). Esta
s pode ocorrer em 2 situaes: quando se aciona o mandatrio ou quando se aciona o
detentor. A agresso pode ser direta ou por interposta pessoa.
Ex.: o empregado do Sr Jos invade a fazenda de Pedro; o empregado no tem
legitimidade para figurar no polo passivo; ele vai nomear autoria o Sr. Jos.
- procedimento:
> petio inicial: 282 + 927 + 933
* o autor tem que falar que estava na posse anterior, dizendo qual foi a sua
durao e qual era o objeto dessa posse (ex.: a extenso do terreno que est sendo
agredida). Isso necessrio porque a posse um ato complexo, isto , exige tempo e
espao.
* tem que falar o tipo da agresso (ameaa, turbao ou esbulho).
* tem que falar qual foi o tempo da agresso.
140

* se a agresso for a MENOS de ano e dia, o rito ser especial. A ao


chamada de ao de fora nova.
* se a agresso for a MAIS de ano e dia, o rito ser ordinrio. A ao chamada
de ao de fora velha.
Obs.: o erro quanto ao procedimento sanvel.
* na inicial o autor pode pretender a liminar.
* autotutela
J vimos que desde que o estado avocou para si, ele tirou dos particulares o
poder de resolverem por conta prpria os conflitos. Entretanto, em algumas situaes
excepcionais, o legislador autoriza a autotutela. Portanto, esta s possvel quando a lei
expressamente permitir, sob pena de exerccio arbitrrio das prprias razes.
Quando se trata da posse, a lei autoriza a autotutela em 2 hipteses: legtima
defesa e desforo imediato.
Os requisitos da legitima defesa so os mesmos para a configurao da
excludente de antijuridicidade do direito penal. Assim, a legtima defesa cabvel no
caso de perigo atual ou iminente e a reao deve ser atravs de meios necessrios e
adequados. Na legtima defesa, portanto, o autor est sofrendo a agresso.
No caso do desforo imediato, o autor se depara com a agresso j consumada. A
agresso j ocorreu. Os requisitos so os mesmos: a reao deve ser atravs de meios
moderados. Se o autor exacerba os meios, ele comete exerccio arbitrrio das prprias
razes.
No caso da legitima defesa, a reao deve ser assim que a posse foi ameaada.
No caso de desforo imediato, a reao deve ser logo aps o conhecimento da
agresso.
Ser que o detentor tem autotutela? Embora no tenha legitimidade ativa, ele
pode sim exercer a autotutela. Por ex, o caseiro pago para proteger a posse.
Portanto, a autotutela pode ser exercida pelo possuidor, pelo detentor ou pelo
gestor (de direitos).

Ao de fora nova
141

* Inicial: 282 + 927 + 933.


* possvel pedir a liminar, que ter natureza satisfativa, por ser uma
antecipao de tutela.
* o prazo de ano e dia se explica por termos histricos. A origem dele remonta
ao direito romano.
* o CC 2002 repete a regra do CC 16: ocorre uma fico; se o autor reage dentro
de ano e dia, como se posse no tivesse deixado de ser exercida. Basta o tempo: um
ano e um dia. No necessrio demonstrar os requisitos da antecipao de tutela e,
muito menos, FBI e PIM. Ela se sustenta somente no tempo. Por conta disso, ela no
pode ser revogada pelo juiz pela ausncia dos requisitos da tutela antecipada, mas
apenas no caso de direito de regressso.
* o direito de regresso o mesmo que direito de retratao. Na liminar em ao
de fora nova cabvel o direito de regresso, ou seja, o autor pode pedir para que o juiz
se retrate. Caso o juiz se negue a retratar, cabe agravo.
* a prova para se obter a liminar pode ser documental ou testemunhal (audincia
de justificao). O juiz pode agendar de ofcio a audincia de justificao.
Obs.: Aqui h diferena em relao cautelar: se o juiz se convencer com a prova
documental, ele defere a liminar e determina a citao (aes executivas resolvem-se
por mandado. Prazo de 15 dias para contestar); se h necessidade de audincia, o juiz
marca audincia e cita PARA A AUDINCIA (no corre prazo de defesa, ainda).
Contrrio cautelar (a justificao ocorre escondida).
Se o juiz deferir a liminar somente com base na prova documental, ele vai
expedir 2 mandados: um de deferimento da liminar e outro de citao, neste caso ele
concede o prazo de 15 dias para o ru se defender, seguindo-se o processo pelo rito
ordinrio.
A prova documental no se apoia em domnio. O fato de ser proprietrio
irrelevante para a concesso de liminar.
Alm disso, declaraes por escrito (por ex, de vizinhos) no se sustentam. Isso
porque elas so provas produzidas unilateralmente, no foram produzidas sob o crivo do
contraditrio.

142

Assim tambm ocorre com o boletim de ocorrncia. Trata-se de uma prova


unilateral, pois o policial coloca no BO o que lhe foi relatado.
Deve-se ter cuidado com a prova emprestada. Esta s vai servir se, no outro
processo, for produzida sob o crivo de contraditrio.
incomum que o juiz conceda a liminar nica e exclusivamente com base na
prova documental. Na maioria dos casos faz-se necessria a prova testemunhal.
Obs.: no caso de clandestinidade, o prazo de ano e dia comea a contar a partir do
momento em que cessa a clandestinidade, ou seja, a partir do momento em que o antigo
possuidor toma conhecimento da clandestinidade. Segundo a lei, enquanto corre a
clandestinidade, h somente a deteno.
Obs.: no caso da violncia, o prazo de ano e dia comea a contar a partir do momento
em que se inicia a violncia, pois no se precisa esperar cessar a violncia para ajuizar a
ao possessria.
No caso da necessidade de prova testemunhal, o juiz marca a audincia e cita
para audincia de justificao. O juiz realiza a audincia.
Parte da doutrina e da jurisprudncia entende que o rol de testemunhas deve ser
apresentado pelo autor, que tem o nus de provar que est sendo agredido. A lei no diz
que o rol de testemunhas deve ser apresentado antes da audincia. Como no fala,
vigora, para alguns, a regra do livro I juntar o rol para possibilitar o contraditrio. Para
outros, pode-se apenas chegar na audincia com as testemunhas. Na dvida, junta-se o
rol.
A segunda controvrsia sobre quem pode produzir provas nessa audincia. A
doutrina mais simplista fala que o nus apenas do autor, o ru ainda nem apresentou
defesa. Outros afirmam que o ru que sofrer a prova e, ainda que no se tenha aberto
prazo para defesa, ele j sabe o que poder sofrer, sendo permitida a oitiva de
testemunhas do ru (minoritria).
Realizada a audincia, h a deciso da liminar. Essa deciso pode ser dada em
audincia ou o juiz pode decidir depois.
Se o juiz indeferir a liminar, ele intima o ru para contestar em 15 dias. Depois o
rito que se segue o ordinrio.

143

Se o juiz defere a liminar, ele expede o mandado e intima o ru para contestar


em 15 dias. Depois segue pelo rito ordinrio.
Depois da contestao, nas aes possessrias, o rito que se segue o ordinrio.
IPC! possvel liminar contra o poder pblico? Segundo o art. 928, pu, CPC,
possvel a liminar, contudo no possvel a liminar inaudita altera parte, necessria a
manifestao dos representantes do poder pblico.
- caractersticas:

Aes

dplices:

ru

pode

fazer

pedido,

por

ex,

indenizatrio,

independentemente de reconveno.

Fungibilidade: 920 segundo o p. da congruncia ou da correlao, a sentena


do juiz deve estar de com o pedido da inicial (128 + 460). Nas aes
possessrias, no vigora esse princpio. O autor pode aditar o pedido at a
citao, sem a necessidade de manifestao do ru; aps a citao, possvel
aditar o pedido, desde que ouvido o ru, at o saneador (saneado o processo, a
lide est estabilizada, no pode ser alterada).
Nas aes possessrias vige a fungibilidade, ou seja, quando no curso de
uma ao possessria, houver a mudana do tipo de agresso na posse,
possvel alterar a ao atravs de uma simples petio. Assim, por ex, se o autor
ajuizar uma ao de manuteno da posse (por sofrer turbao) e, no curso do
processo, ele esbulhado, pode alterar o pedido para reintegrao da posse.
At quando existe a fungibilidade? O limite o trnsito em julgado da
sentena.
A fungibilidade s existe entre as aes possessrias (as 3). No existe,
por ex, entre a ao possessria e a aao petitria.

Jus Possessionis (juzo possessrio) x Jus Possidendi (juzo petitrio)

- Juzo possessrio

144

* h 3 aes: ao de reintegrao; ao de manuteno e ao de interdito.


* o autor argui posse com base na posse anterior (no adiante falar que dono).
Como o domnio irrelevante, chamada de posse no causal.
* causa de pedir (fato):
- prxima: perda da posse (adotando a ao de reintegrao)
- remota: relata que estava exercendo a posse
* pedido:
- mediato: pede a posse de volta.
- imediato: o provimento jurisdicional (pedido de procedncia da ao).
- Juzo petitrio
* h 2 aes: ao de imisso na posse e ao reivindicatria
* o autor argui posse com base no domnio. Por isso, chamada de posse
causal.
* causa de pedir:
- prxima: ocorre a perda da posse
- remota: o autor alega que tem o domnio.
* pedido:
- mediato: dar a posse.
- imediato: o provimento jurisdicional (quer a procedncia)
Nos 2 juzos o pedido mediato consiste na retomada da posse. A diferena
o fundamento: no petitrio o fundamento o domnio.
Obs.: Existem litispendncia e coisa julgada entre o juzo possessrio e o juzo
petitrio? No! Pois a causa de pedir remota diferente entre os dois juzos.
H uma escala de poderes a ser exercida sobre o bem: deteno > posse >
propriedade
Ex.: famlia invade o imvel vazio. O dono viu a invaso, no fez nada e se
passaram 15 anos. Passado esse tempo, o dono, querendo vender o imvel, retira a
famlia mediante fora. Essa famlia, por ter no mnimo a posse ad interdicta, ajuza
uma ao de reintegrao de posse contra o dono. No importa que este tinha o
145

domnio, pois, como vimos, a propriedade no importa no juzo possessrio. Nesse


caso, provavelmente o juiz julgar procedente a ao.
O art. 923, CPC determina a chamada proibio de exceo do domnio. Se no
houvesse essa disposio, toda ao possessria seria improcedente caso o ru alegasse
que era dono. Tanto em contestao quanto em ao prpria no se pode, em ao
possessria, alegar exceo de domnio. Ver tambm o 1210, 2, CC.
Ex.: imaginamos que no exemplo acima a famlia fica 3 anos. No possvel a
usucapio. Como a propriedade um direito maior, ela deve se sobrepor a posse.
Enquanto estiver em curso uma ao possessria, o dono no pode alegar exceo de
domnio. Contudo, quando esta transitar em julgado, o proprietrio pode ajuizar uma
ao petitria.
Ex.: imagine que o dono da fazenda no retire a famlia e queira ajuizar uma
ao. Ele pode ajuizar uma ao possessria.
A ao petitria segue o rito ordinrio. J a ao possessria depende: se
for menos de ano e dia, o rito especial; se for mais, o rito ordinrio.
A melhor sada para o dono da fazenda :
* caso a famlia esteja h mais de um ano e um dia, ele deve ajuizar uma
ao petitria, pois ele pode se valer do domnio e, alm disso, se ajuizasse uma ao de
fora velha, o rito seria o ordinrio, e no poderia alegar o domnio.
* caso a famlia esteja h menos de um ano e dia, ele deve ajuizar uma
ao possessria, pois ele consegue uma liminar somente com base no tempo.
- excees ao 923, CPC
1) S. 487, STF
Se tanto o autor como o ru esto no juzo possessrio, mas se valendo dos
argumentos do juzo petitrio (alegando domnio), ser vencedor aquele que tiver o
domnio.

146

2) Posse de ambos frgil


Quando a posse de ambos fraca, frgil, ser vencedor aquele que tiver o
domnio.
3) S. 237, STF
A usucapio pode ser arguida em defesa em ao possessria ou petitria.

Juzo petitrio:

1) Imisso na posse:
No possui previso especfica no CPC, mas segue o rito ordinrio.
ajuizada por aquele que adquiriu a propriedade, mas nunca teve a posse.
Nesse caso, necessrio o ttulo de domnio e o STF admite, alm do registro de
imvel, o contrato de compromisso de compra e venda registrado.
Como dito, tal ao utilizada por quem nunca teve posse e dever figurar no
polo passivo da demanda o alienante.
Ex.: Arrematante do imvel no estabelece uma relao jurdica com o devedor
e, muitas vezes, este ainda se encontra no imvel.
Deve-se atentar para 3 situaes antes de se pensar na ao de imisso na posse:
a) Constituto possessrio: o CC/16 tinha um artigo que previa exatamente como se
adquirir a posse. O CC/02, embora no tenha um artigo especfico, manteve os
entendimentos de como se adquirir a posse. Temos as seguintes maneiras: aquisio
real da posse, aquisio simblica da posse e aquisio ficta da posse.
O constituto uma forma de aquisio ficta e prev que quando se compra o
imvel e se coloca a clusula constituti, tal clusula altera a posse.
Ex.: adquiri a propriedade e dou um ms para a pessoa desocupar. Porm, findo
o prazo a pessoa no desocupa. O que fazer? Nesse caso, se na escritura houver a
colocao da clusula constituti, no se pode ingressar com a ao de imisso na posse,
pois considera-se que o proprietrio tem a posse, ainda que nunca tenha pisado no
imvel. Assim, deve-se entrar com uma ao de reintegrao de posse com fora nova,
pois h um desdobramento da posse e o proprietrio adquiriu uma posse indireta.

147

b) Sucesso causa mortis: aquela em que no ocorre um negcio jurdico entre


antecessor e sucessor. Nesse caso, suponhamos, por exemplo, que a pessoa herde uma
fazenda na qual h um invasor. O herdeiro nunca teve a posse daquele imvel, porm,
pelo princpio do saisine, o prprio proprietrio repassou a posse e, assim, ele nunca
teve a posse real. Qual a ao cabvel para retirar os invasores do local? Aqui no ser
cabvel a imisso na posse, pois a posse transferida para o sucessor. Alm disso, a
imisso s pode ser usada contra o alienante. Deve ser proposta a ao de reintegrao,
portanto, com fora velha, pois ele recebe do sucedido.
c) Sucesso por ato inter vivos: nesse caso, a pessoa adquire o imvel e transfere-se
tambm a posse. Desse modo, caso aps a compra algum invada o imvel, deve ser
proposta a ao de reintegrao de posse (completar), j que o alienante j possui a
posse.
2) Reivindicatria
Segue o rito ordinrio, exigindo a prova do domnio. Cabe ressaltar que nesta
ao cabe liminar de antecipao de tutela (artigo 273, CPC).
Nota-se que a sentena determina uma obrigao de desocupar o imvel
(obrigao de fazer) e, para forar a desocupao, pode-se utilizar as medidas de apoio,
em especial o mandado de imisso na posse.
- Artigo 921, CPC: trata da ao possessria. Ele prev a cumulao de pedidos.
Segundo a regra geral, se se cumula uma ao com rito ordinrio e uma com rito
especial, a ao passa a ser de rito ordinrio. Porm, esse artigo possibilita a cumulao
do pedido de posse com indenizao (inciso I 475, J), com pena por nova agresso
(inciso II 475, J) e com desfazimento da construo ou da plantao (inciso III deve
ser feito quando o autor quer que o prprio ru faa 461).
Nesse caso, podem-se cumular esses pedidos e manter o rito especial. Qualquer
outro pedido acrescentado leva a ao para o rito ordinrio.
- Artigo 925, CPC: trata da cauo para o ru. Segundo tal artigo, se o juiz
deferiu a liminar para o autor, o ru pode alegar que sua sada pode gerar prejuzos.
Nesse caso, ele poder pedir que o autor preste cauo, a fim de resguarda-lo.

148

AO DE USUCAPIO
Existem modos de se adquirir a propriedade: Sucesso, Usucapio, Acesso e
Transcrio (SUAT). Assim, o usucapio um dos modos de aquisio da
propriedade e de outros direitos reais pelo preenchimento dos seus requisitos.
Como visto, a propriedade o poder jurdico sobre o bem, se estabelecendo no
momento da compra, enquanto a posse o poder de fato. O usucapio transforma o
poder de fato em poder jurdico. Vale lembrar, ainda, que aqui tem-se uma aquisio
originria, pois o novo proprietrio no tem nenhuma relao com o anterior e, assim,
no h necessidade de pagamento de impostos. Outra vantagem de tal aquisio que
ela elimina os vcios da posse anterior. Ex.: pode-se usucapir imvel hipotecado, sem
que a hipoteca seja transferida.
Existem 6 modalidades de usucapio:
1) Usucapio extraordinrio:
Essa ao movida pelo rito do CPC e deve-se atender a 3 ordens de requisitos:
a) Pessoal:
A ao deve ser movida contra pessoa capaz. Cabe lembrar que contra o
absolutamente incapaz no corre a prescrio, mas a seu favor sim e, desse modo, devese levar em conta as causas de suspenso e interrupo da prescrio. No corre a
prescrio, por exemplo, entre antecedente e descendente, nem entre cnjuges, na
constncia do casamento.
b) Real:
S se pode usucapir bens corpreos. Alm disso, tal bem no pode ser pblico.

- O bem de famlia pode ser usucapido?


Existem dois tipos de bem de famlia, o voluntrio (gravo o imvel como se bem
de famlia fosse, transformando-o em um bem impenhorvel) e o legal (o bem
impenhorvel por vontade legal). Nesse caso, pode-se usucapir, pois o que transforma

149

o bem em impenhorvel a destinao dada a ele e, assim, se o proprietrio nem se


encontra no imvel, significa que ele no bem de famlia.
- Pode-se usucapir imvel sem matrcula? A doutrina entendia que ele devia ser
considerado terra devoluta. Hoje, porm, entende-se pela possibilidade de usucapir os
imveis sem matrcula.
- As terras indgenas no podem ser usucapidas, pois elas pertencem ao Estado e os
ndios apenas possuem o usufruto.
c) Formal:
A lei fala em posse independentemente de justo ttulo e boa f. Alm disso,
exige-se o prazo de 15 ou 10 anos, sendo que dentro desse tempo pode-se fazer a
acesso ou a sucesso na posse (soma de posses).
Exige-se tambm a demonstrao do animus domini e, assim, o possuidor deve
se comportar como dono. A posse, ainda, deve ser mansa, pacfica e ininterrupta,
sendo que essa mansido no quebrada com briga. Deve-se ter oposio judicial, com
o ajuizamento de ao (citao vlida).
2) Usucapio ordinrio:
Exigem-se os mesmos requisitos de ordem pessoal e real. Quanto aos requisitos
de ordem formal h mudanas: nesse caso, exige-se justo ttulo e boa-f e a
jurisprudncia entende que o contrato de compromisso de compra e venda constitui-se
justo ttulo.
Nesse caso, alm do animus domini h o opinio domini, ou seja, a pessoa tem a
opinio de dono, pois comprou o imvel.
Quanto ao tempo pode-se ter 5, 7 ou 10 anos.
O rito ser o do CPC.
3) Usucapio urbano (artigo 1.240, CC):
Deve-se atentar para o Estatuto da Cidade (Lei 10.257).
Ele foi trazido para o CC/02, pois foi criado pela Constituio no artigo 183.
Os seus requisitos de ordem pessoal e real so os mesmos e o que mudar o
aspecto formal. Seu tempo de 5 anos, no havendo necessidade de justo ttulo. Tal
ao s pode ser proposta uma nica vez, podendo-se ocupar um espao de 250 m de

150

rea urbana (no a mera destinao que transforma o imvel em urbano ou rural,
devendo-se ver as leis municipais, em especial o plano diretor).
Exige-se, ainda, que a pessoa resida no imvel.
O rito aqui no ser o do CPC, mas o do estatuto da cidade (artigo 14 da lei
10.257). O artigo 13 do Estatuto da cidade prev, ainda, que pode ser invocado como
matria de defesa o ttulo, admitindo-se o pedido contraposto.
4) Usucapio coletivo (Lei 10. 257/01, artigo 10):
Em uma nica ao transfere-se o domnio a vrias pessoas. O problema que se
transforma o imvel em condomnio indivisvel.
Quanto aos requisitos formais, exige-se a rea urbana de mais de 250 m,
durante 5 anos, estabelecendo moradia sem justo ttulo. A ao pode ser proposta por
apenas uma vez.
Vigorara o artigo 13 e 14 e o rito o sumrio.
5) Usucapio plural (Lei 6.969/81, art. 191, CF e 1.239, CC):
Logo que a Constituio entrou em vigor, parte da doutrina disse que a lei 6969
no foi recepcionada. De fato, parte dessa lei no foi recepcionada, mas ela traz os
requisitos do usucapio plural.
Os requisitos pessoais e reais so os mesmos.
Quanto aos seus requisitos formais o artigo 1 da Lei 6.969 prev que a rea
no pode exceder 25 m, porm, a constituio prev 50 m e, portanto o artigo 1
no foi recepcionado. Exige-se, ainda, que a rea seja rural, produtiva e que se
tenha estabelecido moradia, sem a necessidade de justo ttulo ou boa-f. Tal ao s
pode ser proposta uma vez.
Cabe ressaltar o artigo 2 que tambm no foi recepcionado. Ele trata das terras
devolutas. Antes do advento da CF/88, as terras devolutas podiam ser usucapidas,
porm, agora no se pode mais e, assim, conclui-se que esse artigo no mais se aplica.
O artigo 5 prev a utilizao do rito sumrio. J o artigo 7 estabelece que o
usucapio pode ser invocado como matria de defesa.
- Procedimento: CPC
Aplicado ao usucapio extraordinrio e ordinrio.
- Legitimidade:
* ativa:
> possuidor qualificado pela vontade de ser dono.
151

ao real imobiliria, devendo-se considerar o art. 10, 2, do CPC


Composse litisconsrcio necessrio, mas APENAS SE AMBOS POSSUEM EM SEU
FAVOR A PRESCRIO AQUISITIVA (ex. do marido que sai de casa no precisa de
litisconsrcio). Isso vale tambm para unio estvel.
Ex.: suponhamos que X e Y so casados e invadiram um imvel. Com 10 anos X
vai embora e apenas Y fica. Como aqui ser cabvel usucapio extraordinrio, quando
completos os 15 anos, haver necessidade de X figurar no polo ativo? No, pois s Y
cumpriu os requisitos para a prescrio aquisitiva.
> esplio ou meeiro + herdeiros.
No primeiro caso, aps a usucapio ainda haver a necessidade da partilha. No
segundo caso no. Se se faz pelo esplio, ainda se tem que dividir em inventrio. Se se
faz diretamente pelos meeiros e herdeiros, j se divide e adquire o domnio.
> entre sucessores
Um irmo some no mundo e volta aps o falecimento dos pais herdeiro, mas
a doutrina diverge quanto possibilidade de o irmo que permaneceu usucapir do que
sumiu, cumpridos os requisitos. Ainda pontual, no to fcil de se conseguir.
> entre condminos.

Alguns s admitem com a posse pro diviso, e no indiviso, mas h


entendimentos diferentes. Deve-se consultar o delineamento da jurisprudncia quanto a
esses casos.
* passiva:
A legitimidade passiva na usucapio tem uma particularidade, pois pode ter rus
certos ou rus incertos.
> rus certos: - proprietrios
- confrontantes

152

Os proprietrios devem ser citados para discutir a propriedade (juzo petitrio).


Para saber quais so os proprietrios, deve-se pegar certido do registro de imvel.
A lei determina que os vizinhos sejam intimados para preservar o juzo
demarcatrio, ou seja, para garantir que o limite do seu terreno no ser invadido.
A intimao pode ser pessoalmente ou por edital.
> rus incertos: qualquer pessoa.
A lei determina que seja publicado um edital para citar qualquer pessoa do povo
para que fale nos autos.
> cnjuges: tambm devem ser citados na hiptese do art. 10
O prazo para contestar de 15 dias, e comea a contar da juntada do ltimo
mandado citatrio cumprido.
- intimaes necessrias:
* Unio
* Estado
* Municpio/DF
* MP
Esses entes so intimados para manifestar interesse na causa. Alm dos entes
pblicos, a lei obriga a interveno do MP. Contudo, na prtica, o MP entende que s
deve intervir nas aes de usucapio em que haja interesse de incapazes.
- competncia: art. 95
A competncia , em regra, da justia estadual. Somente nos casos em que
houver interesse de ente federal que a competncia da justia federal.
Dentro das regras de competncia territorial, aplica-se o art. 95, CPC: o foro
competente do lugar da situao da coisa.
- procedimento:
153

* antes tinha uma audincia de justificao. Contudo, com uma alterao do


CPC, essa audincia foi retirada.
* assim, agora, o procedimento semelhante ao rito ordinrio, com a
peculiaridade da citao por edital de qualquer interessado. Alguns autores,
erroneamente, segundo a profa, entendem que a audincia de justificao cabvel caso
requerida pelo autor.
* inicial: 282 + 942
- tem que falar da origem da posse (se justa, se tem boa-f ou no, se
invadiu ou no, etc.).
- tem que falar do tempo da posse (acesso ou sucesso).
- o tipo de usucapio (h 6 tipos).
Obs.:

uma

jurisprudncia

consolidada

aceitando

fungibilidade entre as modalidades de usucapio. Assim, por


ex, se o autor entra com ao de usucapio ordinria, se no
preencher os requisitos desta, mas preencher os requisitos da
usucapio urbana, esta pode ser concedida.
- tem que fazer uma individuao do imvel (o imvel deve ser descrito
detalhadamente, porque o registro do imvel, ao final da ao, ser feito com base nessa
individuao dada pelo autor). Em virtude disso, exige-se que o autor junte inicial uma
planta do imvel no original.
Obs.: a planta deve estar em consonncia com a certido do
registro de imveis (os confrontantes devem ser os mesmos).
- pedidos:
> declarao do domnio.
154

Obs.: hoje est consolidado o entendimento que a sentena


de usucapio tem natureza declaratria, isto , ela
apenas declara a existncia do direito de propriedade. A
sentena no constitutiva.
> tem que pedir as citaes
> tem que pedir ainda as intimaes.
- com relao s provas, na maioria dos casos o direito vai ser provado
mediante prova testemunhal, por se tratar de questo de fato.
- a petio inicial precisa ser instruda com os seguintes documentos:
* certido do CRI, referente ao proprietrio e aos confrontantes.
* se se tratar de usucapio urbana ou rural, necessria tambm a certido
negativa (ou seja, certido de que o autor no proprietrio de nenhum outro imvel,
tendo em vista que nessas 2 modalidades s pode usucapir aquele que no tem o
domnio de outro imvel).
* planta original. A planta que ser feita no da matrcula, que muitas vezes
consta rea maior do que a que se exerce em posse, que a que deve constar na planta.
Se na planta apenas constar o terreno, o juiz determinar a transcrio. Contudo, podese acrescer planta o memorial descritivo do imvel, que pode ser feito pelo prprio
advogado.
* para mostrar que a posse mansa, pacfica e ininterrupta, deve-se juntar uma
certido do distribuidor (certido de inexistncia de aes possessrias ou petitrias).
Essa certido tem o condo de mostrar que no houve nenhuma ao possessria ou
petitria contra o autor. Isso ir provar que a posse dele mansa, pacifica e ininterrupta.

155

* pode juntar o memorial descritivo do imvel. Esse documento traz


detalhadamente a descrio do imvel construdo no terreno que se quer usucapir. No
memorial tem que constar a rea construda e quais so os cmodos que existem. Com
isso, a usucapio vai recair sobre o terreno e tambm sobre o imvel, sendo
desnecessrio que o autor junte aos autos as autorizaes da prefeitura (alvar de
construo e habite-se).
Obs.: quando algum vai construir, tem que fazer uma planta. Essa
planta levada prefeitura, que vai autorizar a construo (alvar de
construo). Depois de construdo, a prefeitura tem que dar a
autorizao para morar (habite-se).
- o juiz recebe a inicial e determina a citao dos rus certos e dos rus incertos. O
prazo para a defesa de 15 dias. Alm disso, o juiz determina a intimao da Unio,
Estados, Municpios e DF.
Nesses 15 dias, pode acontecer uma contestao, a revelia ou o reconhecimento
da procedncia.
Ocorrendo a contestao, vai ocorrer a instruo do processo (vai haver uma
AIJ).
No caso da revelia, na maioria das vezes vai ocorrer AIJ (por ser necessria a
produo de prova em regra, testemunhal - do direito alegado pelo autor). No caso de
rus certos, o juiz vai nomear um curador, se for citado por edital e ficar revel (no caso
de ru citado pessoalmente, no art. 9, II, CPC). No caso de rus incertos, no
necessrio um curador (isso porque o ru incerto s vai ter interesse se ele intervir no
processo).
* o juiz ento vai marcar a AIJ para a produo dos fatos alegados pelo autor.
Aqui segue o rito ordinrio.
* depois o juiz vai proferir a sentena (declaratria). O juiz vai reconhecer o
direito de propriedade do autor e vai determinar o registro no CRI.
A sentena tem efeitos erga omnes. Contudo, se a lei exige o litisconsrcio
necessrio, a sentena de usucapio com relao ao litisconsorte ineficaz, pois no se
respeitou um pressuposto processual: a citao vlida. Pouco importa se j transcorreu o
156

prazo para a ao rescisria. Portanto, se no houver a citao de um litisconsorte


necessrio, o processo padece de nulidade absoluta, que no pode ser sanada. Assim,
caber ao litisconsorte ajuizar a ao de declarao de nulidade (querella nulitatis).
***O litisconsrcio necessrio pressuposto processual. No h como se forar
algum a demandar, mas necessrio cit-lo para que ele integre a relao processual,
sanando o vcio. Toda vez que algum precisa figurar como litisconsrcio (necessrio),
se ele no integra a relao jurdica, a sentena ineficaz com relao a ela, pouco
importando o prazo para a ao rescisria. Falhou-se no pressuposto processual da
citao vlida.
***A citao de rus incertos por edital no supre a citao dos rus certos,
porque h litisconsrcio necessrio. Se no so citados, a sentena ineficaz com
relao a eles, ainda que seja erga omnes. O processo, nesse caso, padece de nulidade
absoluta, que no convalesce. Isso em relao ao proprietrio. Com relao aos
confrontantes, no entende que a sentena seria ineficaz, porque, com relao a eles,
faz-se apenas juzo demarcatrio. Ento, no seria ineficaz, porque ele poderia pleitear
seus interesses de outra forma, posteriormente.
***Se o proprietrio no citado, no necessariamente caso de rescisria,
para parte da doutrina, mas de querela nulitatis (divergncia doutrinria), porque a
nulidade no prevalece declaratria de nulidade, que pode ser movida a qualquer
tempo e em qualquer grau de jurisdio. Dessa forma, preserva-se o interesse do
proprietrio que deveria ser citado, mas no foi (litisconsorte necessrio caso do
herdeiro).
Obs.: > Ao declaratria de nulidade pode ser ajuizada a qualquer tempo e em
qualquer grau de jurisdio.
> Ao rescisria tem o prazo de 2 anos e ajuizada em 2 grau.
- S. 263, STF: O possuidor deve ser citado pessoalmente para a ao de usucapio.
Que possuidor esse? A princpio, parece estranho, porque possuidor o autor
da ao. Contudo, essa smula veio para acabar com a discusso da posse atual do autor
157

para a ao de usucapio. Assim, para a procedncia da ao, no precisa da posse


atual. Tanto assim que o possuidor que perde a posse pode mover direto uma
ao de usucapio (no precisa primeiro ajuizar uma ao de reintegrao de
posse). Isso no ofende a ideia de Savigny sobre o contato com o bem, pois o possuidor
o teve, s que anteriormente.

158

JUZO DIVISRIO
O juzo divisrio composto por 2 aes: ao demarcatria e ao divisria.
Cada uma visa, a seu modo, dividir o imvel.
A ao demarcatria intentada contra os confrontantes; visa a promover a
demarcao do terreno (porque a demarcao antiga se perdeu, por ex, porque
os marcos naturais acabaram).
A ao divisria intentada contra os condminos; visa a dividir bens
divisveis. O CC diz que ningum obrigado a ficar em condomnio. O bem
deve ser divisvel. E essa divisibilidade definida pelo municpio, atravs do
mdulo urbano ou rural (por ex, o mdulo urbano X; abaixo desse valor o
imvel indivisvel).
* Se o bem for divisvel, cabvel a ao divisria.
* Se o bem for indivisvel, deve-se intentar um pedido de extino de
condomnio com alienao de coisa comum (procedimento de jurisdio
voluntria). Como o bem no pode ser dividido, ele ser vendido e reparte-se o
dinheiro.
As duas aes pressupem domnio (registro de imvel ou contrato de
compromisso de compra e venda registrado).
A lei admite que as duas aes sejam cumuladas (sucessivamente). Primeiro se
pede a demarcao e, depois, a diviso.
As duas aes s so cabveis quando se tratar de terras particulares. Se se tratar
de terras pblicas, possvel a demarcao, mas isso ocorrer atravs da ao
discriminatria.
- as duas aes tem 2 fases e, assim, 2 sentenas.
Na 1 fase, busca-se averiguar o direito de demarcar ou de dividir. Da sentena
proferida cabe apelao com duplo efeito.

159

Na 2 fase, vai ocorrer os trabalhos de campo. Ateno! Essa 2 fase no


executiva da 1 fase; uma fase de conhecimento. Da sentena proferida cabe apelao
tambm com duplo efeito.
- quando o juiz determina a citao dos rus, a lei prev o prazo de 20 dias para defesa
(esse o maior prazo de defesa previsto no CPC).
- 953/968: embora esses artigos estejam em vigor, eles no so mais aplicados pela
doutrina e pela jurisprudncia. Dizem que nas duas aes, caso um dos rus resida em
outra comarca, a citao ocorre por meio de edital. A citao editalcia ficta, s
aceita hoje em ltimo caso, quando no se sabe o paradeiro do ru.
- trata-se de aes reais imobilirias, logo h um litisconsrcio necessrio (ativo ou
passivo) dos cnjuges art. 10, CPC.
- Competncia: foro da situao da coisa.
- Como so aes reais, a petio inicial deve ser instruda com ttulo do domnio.
Obs.: ao publiciana serve para demarcar e dividir a posse.
- Procedimento da ao demarcatria
H discusso sobre a necessidade de retomar a posse para ajuizar ao
demarcatria (ex.: parte do imvel foi invadida). A professora acha que no precisa, mas
a doutrina diverge.
A discusso mais relevante se d depois da diviso. Se, aps a diviso, constatase que parte est invadida, a demarcao j implica o direito de se retomar a posse ou
necessrio cumular os pedidos (reivindicatria)? A doutrina diverge. Para a professora,
isso peca na questo procedimental, porque uma divisria e outra possessria, mas
isso feito por muitos, com sustentao doutrinria.
A demarcatria, assim com a divisria, possui 2 fases:

160

1 fase
- inicial
- ocorre a citao dos confrontantes (conhecidos atravs do registro no
CRI).
- prazo de 20 dias para defesa.
- depois segue o rito ordinrio.
- a lei exige uma prova pericial para a ao demarcatria (965),
ainda que as partes concordem quanto diviso do terreno.
CUIDADO: no rito ordinrio, pode haver o julgamento antecipado da lide (prova
exclusivamente de direito ou de direito e de fato sem necessidade de dilao probatria).
Contudo, existe um sistema legal de prova para a ao demarcatria, sendo
NECESSRIA a prova pericial, ainda que as partes estejam de acordo com a
demarcao.
- vista da prova pericial.
- sentena com fixao do traado ( o perito que vai estabelecer onde o
traado deve ser feito). Pode haver apelao, que tem duplo efeito.
- Diferena para o rito ordinrio:
- h 2 fases
- o prazo comum de 20 dias para defesa
- a prova pericial. A lei estabelece necessariamente a produo de uma prova
pericial para estabelecer a demarcao/diviso do terreno.
2 fase
Tem incio com o trnsito em julgado da sentena da 1 fase.
Ateno! Essa 2 fase no execuo da 1 sentena.
-

trabalhos

de

campo:

relatrio

deles

(art.

960)

>

vista

decises/reclamaes > auto de demarcao > sentena (que levada ao CRI).


161

CPC, 960 h uma crtica contundente a esse dispositivo, pois o legislador colocou
nesse artigo as tcnicas a serem feitas no trabalho de campo. E isso no compete ao
legislador, deveria ser estabelecido pelo profissional.
A sentena da 2 fase homologatria.
- Procedimento da ao divisria
- tem que ter um conflito entre os condminos.
- o bem precisa ser divisvel. E a divisibilidade verificada atravs do mdulo
fiscal. E o bem ser dividido de acordo com os quinhes (ou seja, de acordo com os
herdeiros).
- se o bem for indivisvel, faz-se a extino do condomnio com alienao de
coisa comum. um procedimento de jurisdio voluntria.
- no h impedimento de cumular uma ao divisria com uma demarcatria.
Ocorre que isso invivel, pois ir demorar muitos anos.
Obs.: possvel cumular demarcatria com reivindicatria? A reivindicatria segue o
rito ordinrio, enquanto a demarcatria de rito especial. Assim, dever-se- seguir o
rito ordinrio.
1 fase da divisria
- inicial
- pede a citao do condmino, para que no prazo de 20 dias apresente defesa.
A defesa que o condmino pode fazer alegar que ele proprietrio ou que no
possvel dividir.
- segue pelo rito ordinrio.
- o pedido dividir o imvel. O juiz d uma sentena, cabendo apelao.
2 fase

162

- o juiz nomeia um agrimensor (tcnico responsvel para estabelecer a diviso


do terreno).
- depois intima para apresentar pedido de quinho.
- d uma vista comum (cada parte fala sobre o quinho do outro). O juiz vai
proferir decises, decidindo sobre os pedidos, e estabelecendo o quinho.
- comeam-se os trabalhos de campo (o agrimensor vai dividir o terreno com
base no que foi decidido). O agrimensor produz um laudo, sobre o qual dada vista s
partes. O juiz decide as questes levantadas pelas partes e, aps, homologa o laudo.
- o juiz profere uma sentena, que levada ao CRI.
IPC! H 2 fases, havendo 2 sentenas. E a 2 fase no execuo da 1 fase.

163

AO DE NUNCIAO DE OBRA NOVA


Existe uma previso na CF que se refere ao direito de propriedade (por sermos
um pas capitalista). Desse direito de propriedade advm vrios outros direitos. Um
deles o direito de construir. S que este direito no ilimitado, ele limitado por 2
aspectos: direito de vizinhana e o cdigo de posturas.
Quando algum no exerccio do direito de construir, abusar desse direito,
invadindo o direito de outra pessoa, esta pode embargar a obra. Para tanto, ajuzase uma ao de nunciao de obra nova.
Conceito de obra: para fins de lei, obra implica qualquer inovao prejudicial.
Assim, por ex, construo, aterramento, at pintura pode ser considerada obra.
- o que obra nova? Para fins legais, a obra nova aquela inacabada. Ou seja,
aquela que no est em fase de acabamento.
A fase de acabamento a fase de embelezamento, de finalizao da obra. Ex.:
pintura, colocao de piso, etc.. Se j estiver na fase de acabamento, no cabe ao
de nunciao, mas somente a ao demolitria.
- o pedido principal que se faz o embargo da obra. Mas a lei (936) autoriza a
cumulao do pedido de embargo com pedido de reconstruo, modificao, demolio,
pena e indenizao (mantendo-se o rito especial).
Jurisprudncia: com base nessa autorizao legal sobre a possibilidade de
cumulao, se j estiver na fase de acabamento, e o autor cumulou o pedido de embargo
com demolio, embora no seja possvel o embargo, o juiz pode deferir a demolio.
- CC, 1259
Ex.: dois lotes. No lote A est sendo construdo um prdio (j estava no 20
andar) que estava invadindo a faixa de terra do lote B. Antes do 1259, a jurisprudncia,
em vez de demolir, levando em conta o p. da razoabilidade, entendia que o proprietrio
do lote A deveria indenizar o proprietrio do lote B. Mas isso s era possvel se
houvesse a cumulao de embargo com indenizao. Se no tivesse pedido a
indenizao, a obra parava.

164

Se o construtor estiver de boa-f, e a invaso do solo alheio


exceder a vigsima parte deste, adquire a propriedade da parte
do solo invadido, e responde por perdas e danos que abranjam
o valor que a invaso acrescer construo, mais o da rea
perdida e o da desvalorizao da rea remanescente; se de
m- f, obrigado a demolir o que nele construiu, pagando as
perdas e danos apurados, que sero devidos em dobro.
Com a previso do 1259, se o construtor estiver de boa-f e invadir a vigsima
parte do solo alheio, o construtor passar a ser o dono, mas tem que pagar indenizao.
Isso uma espcie de desapropriao privada.
Mas se o construtor estiver de m-f, o construtor no ter direito ao pedao
invadido, e ter que derrubar o que construiu.
- competncia: 95, CPC foro da situao da coisa.
- legitimidade:
* ativa: art. 934
I proprietrio / possuidor (ex.: inquilino).
II condmino (o condmino pode defender sozinho toda a propriedade;
no caso de litisconsrcio necessrio). Aqui no direito de vizinhana, mas a lei
previu expressamente para evitar dvidas.
III municpio (na verdade, o municpio o responsvel pelo cdigo de
posturas; porm, se a norma pblica foi imposta pelo Estado ou pela Unio, este ou
aquele ter legitimidade). Aqui tambm no direito de vizinhana.
Obs.: quando se viola o cdigo de posturas, no s o municpio que pode agir. O
vizinho que demonstrar prejuzo tem legitimidade ativa para ajuizar a ao de
nunciao.

165

Obs.: como a ao de nunciao real, deve-se observar o art. 10, CPC, ou seja,
precisa da outorga do cnjuge.
* passiva: art. 938
- dono da obra ( aquele que banca a obra, que pode ou no ser o dono
do terreno).
Obs.: dono da obra diferente de construtor, executor e dono do terreno. O legitimado
passivo o dono da obra, que pode se confundir com o construtor ou o dono do
terreno. O executor so os operrios.
Ex.: algum contrata uma empreiteira para fazer um prdio. A empreiteira ser
construtora, e aquela pessoa ser a dona da obra.
O dono da obra ser citado. Os demais (construtor, executor e dono do terreno)
sero intimados.
- embargo extrajudicial 935, CPC.
A lei autoriza a utilizao da autotutela no caso de embargo extrajudicial.
Ex.: a obra est rolando e um vizinho, acompanhado de 2 pessoas, pede parar a
obra, pois est sendo prejudicado. Esse pedido de paralisao tem fora jurdica para
parar a obra. o chamado embargo extrajudicial, que consiste na autotutela por parte do
vizinho.
Aconselha-se que o vizinho faa esse embargo extrajudicial por meio de um
documento escrito. necessria a assinatura de 2 testemunhas. Apresentado esse
documento, ele pode ser levado ao judicirio dentro de 3 dias, para que seja
homologado (v. 935).
O efeito da homologao ex tunc, retroage. Assim, se o dono da
obra/construtor no parar a obra, corre o risco de demolio de tudo o que foi construdo
desde o embargo.
Se se perde o prazo de 3 dias, como se o embargo no houvesse existido.

- liminar na nunciao de obra nova: 937


166

Liminar faculdade da parte. Ningum est obrigado a pedir uma liminar.


Na nunciao de obra nova, a lei (938) d a entender que a liminar uma
condio de procedibilidade. Mas apenas o pedido de embargo que precisa ser feito e
provado. Os demais pedidos que forem cumulados no precisam ser pedidos
liminarmente.
O pedido liminar pode estar baseado em prova documental ou testemunhal
(por meio de uma audincia de justificao).
S possvel que a ao de nunciao de obra nova continue se o autor
demonstrar, numa cognio rarefeita, que a obra irregular e prejudicial. Isso porque o
embargo de obra prejudica a economia do pas.
Alm disso, a liminar necessria porque no seria razovel que o processo
caminhasse e, ao final, depois da obra j acabada, ela tivesse que ser embargada ou at
mesmo demolida.
Esse ponto controvertido na doutrina, mas a lei coloca que a liminar
obrigatria.
- CPC, 938 - deferido o embargo nesse ponto se infere que a lei pressupe o pedido
liminar.
Uma vez intimados, se o construtor e o executor continuarem com a obra,
cometem atentado (porque so partes do processo), alm de crime de desobedincia.
- CPC, 940
A concesso de liminar inadutita altera parte pode gerar prejuzo para o dono da
obra. O art. 940 fala que o dono da obra pode oferecer cauo e, assim, prosseguir com
a obra.
Se houver paralisao, em qualquer tempo ou grau, o nunciado pode
oferecer cauo, desde que demonstre prejuzo resultante da suspenso da obra.
A questo que a paralisao de qualquer obra gera prejuzo. Assim, se
interpretar que o prejuzo para o dono da obra, sempre ser possvel a continuao da
obra mediante o oferecimento de cauo (assim a ao de nunciao perderia sentido).
Na verdade, interpreta-se que o prejuzo para a obra em si (e no para o dono da
obra).

167

Ex.: bater laje. Se a laje no for bem feita, depois no tem como consertar. Para
ser bem feita, ela deve ser feita de uma vez s. Assim, se houver a nunciao de obra
nova, como o prejuzo para a obra em si (pois depois haver infiltrao), possvel o
oferecimento de cauo e que a obra no seja suspensa.
- procedimento:
* inicial:
- se tiver embargo extrajudicial, o juiz vai homologar (desde que respeitado o
prazo de 3 dias).
- tem que fazer o pedido liminar de embargo (para no permitir o incio da obra
ou para paralisar obra j iniciada). Tem que demonstrar o prejuzo causado pela obra.
- tem que pedir tambm o embargo definitivo (ou seja, a confirmao da
liminar).
- pode cumular o pedido de embargo com demolio, reconstruo, modificao,
indenizao e pena (por desrespeito ao embargo).
* o juiz recebe a inicial e tem que analisar a liminar.
- se decidir com base na prova documental, o juiz defere o embargo, determina a
citao do dono da obra e a intimao do construtor e do executor.
- se entender que necessria a prova testemunhal, vai designar a audincia de
justificao. Lembrando que o ru no participa da audincia (inaudita altera parte).
Feita a audincia, o juiz decide a liminar.
* se o juiz indefere a liminar, ele extingue o processo.
Segundo a profa, o melhor entendimento : como o juiz, entendendo que a
prova no suficiente, indefere a liminar, que uma condio de procedibilidade, a
extino sem resoluo de mrito. Isso porque, se entendesse que h resoluo de
mrito, haveria a coisa julgada, o que poderia ser um risco, pois, com base num
cognio rarefeita, a obra seria considerada regular.
* o nunciado apresenta defesa em 5 dias. Ele pode contestar ou reconvir.
* segue o rito das cautelares.
168

Sabe-se que depois da contestao o rito das cautelares semelhante ao rito


ordinrio. Mas uma pegadinha.
* o juiz vai proferir uma sentena, cuja natureza (condenatria, constitutitva, etc.) vai
variar de acordo com o pedido.

169

INVENTRIO E PARTILHA
- um procedimento especial de jurisdio contenciosa.
- as vezes se questiona porque o inventario de jurisdio contenciosa, pois muitas
vezes as partes pedem apenas uma homologao. Na verdade, o inventrio de
jurisdio contenciosa pela potencialidade da lide, ou seja, h a possibilidade de as
partes entrarem em conflito.
- p. do saisine o prprio de cujus que transfere os bens para os herdeiros ou para
uma fico jurdica. Assim, o inventrio visa a declarar essa transferncia de bens e
determinar a diviso dos quinhes, no tem o condo de transferir.
Obs.: Segundo o princpio da saisine, a abertura da sucesso ocorre no exato momento
da morte do de cujus, e com ela se d a transferncia automtica da posse e propriedade
da herana aos herdeiros legtimos e testamentrios. Nesse sentido prev o 1784, CC.
- o esplio um conjunto de direitos e obrigaes, no tem personalidade jurdica.
At que haja a partilha, o esplio considerado bem imvel indivisvel (pois est em
condomnio entre os sucessores). A indivisibilidade quebrada quando h a partilha.
Inventariar = o levantamento do acervo, dos bens do de cujus.
Partilha = a diviso dos bens em quinhes para os herdeiros.
Finalidade: declarar a transmisso + atribuir quinhes
- possvel o inventrio negativo (quando no h a atribuio de quinhes) nas
seguintes hipteses:
* quando no sobram bens
* quando se abre para cumprir obrigaes.
Ex.: Joo compra um terreno e divide em lotes, e os vende. Antes de
passar a escritura, ele morre. Ser necessrio abrir um inventrio para que o esplio
cumpra a obrigao de passar as escrituras.

170

Obs.: So 2 os processos que so arquivados (e no extintos): processo de execuo em


que o devedor no tem condies de pagar e o processo de inventrio e partilha.
* evitar o regime de separao total de bens. Este regime imposto em
algumas hipteses (1523, I e 1641, I, CC). Essa regra visa a impedir a comunicabilidade
dos bens do cnjuge falecido. A lei impe que o cnjuge sobrevivente, para se casar
novamente, precisa demonstrar que o cnjuge que faleceu no deixou bens. Assim, fazse o inventrio negativo para comprovar que ele no deixou bens.
- 2 procedimentos:
* inventrio
* arrolamento ( um inventrio simples, mais rpido).
- Antes o inventrio era judicial. Hoje ele pode ser judicial ou extrajudicial. O art. 982
diz quando o inventrio pode ser extrajudicial.
* Ser judicial sempre quando houver testamento ou incapaz.
* Havendo herdeiros maiores, capazes e havendo acordo, possvel fazer um
inventrio extrajudicial. Neste necessariamente ter que ter a participao de um
advogado, que far um documento estabelecendo a partilha dos bens, o qual ser levado
para registro no cartrio. O inventrio extrajudicial uma faculdade, independente do
valor dos bens.
- 983:
- abertura: 60 dias
- encerramento: 12 meses.
Esses prazos so dilatrios. Assim, tanto a abertura quanto o encerramento do
processo podem ocorrer a qualquer momento.
O problema na demora em abrir o inventrio que o imposto a ser pago (ITCD)
tem uma alquota progressiva, e quanto mais se demora, mais se paga. Antes havia uma
multa para que no pagasse o imposto dentro de 30 dias; mas essa multa foi extirpada.
Obs.: ITCD imposto estadual.
171

- 984: estabelece a chamada fora atrativa do inventrio.


O juzo do inventrio o competente para decidir todas as questes que
gravitem em torno do inventrio, por mais complexa que seja. Ele s vai mandar para
outro juzo somente quando houver necessidade de dilao probatria. Ex.: caso seja
necessrio um exame de DNA, para comprovar a paternidade e, assim, determinar o
herdeiro. Nesse caso, o juiz vai remeter as questes para as vias ordinrias.
O 984 fala em questes de alta complexidade. A profa no concorda; para ela,
pouco importa a complexidade da questo.
Abertura do inventrio
- legitimao (quem pode proceder abertura do processo de inventrio).
A lei diz que legitimao concorrente (987/988):
* o 1 legitimado aquele que tem a posse e a administrao dos bens (987);
* os demais esto no 988.
- A petio inicial bem simples. O autor tem que fazer apenas os seguintes pedidos:
- pedir a abertura do inventrio
- pede a nomeao do inventariante
- precisa juntar apenas um documento: certido de bito.
- a inventariana precisa observar a ordem do 990.
- o inventariante representa o esplio (art. 12, V, CPC). Ele administra o esplio.
Portanto, ele tem poderes sobre os bens do esplio. Contudo, como administra bens
alheios, ele est sujeito prestao de contas.
- o inventariante tem obrigaes e deveres. Se no cumprir os deveres (991/992),
ele pode ser removido.
- o juiz no fica preocupado com a ordem do 990. Normalmente ele nomeia o
inventariante que consta na inicial. Caber pessoa que tinha preferncia para ser
nomeada inventariante pedir para que o inventariante seja removido.

172

Concluso:
Abertura > concorrente
Inventariante > ordem rgida
IPC! 990, VI c/c 12, 1 - se o inventariante for o dativo, o esplio no pode ser
representado por ele em juzo. Nesse caso, sero os herdeiros que iro figurar no polo
ativo ou passivo (ver art. 991, I).
- quando o juiz recebe a inicial, o juiz tem que verificar se a certido de bito foi
juntada. Depois, o primeiro ato do juiz nomear o inventariante. Aps vai determinar a
lavra o termo de compromisso (a pessoa nomeada inventariante tem que ir ao cartrio e
assinar o compromisso de inventariana).
Obs.: para o advogado assinar o termo de compromisso, tem que constar
expressamente isso na procurao.
Quando a pessoa assina o termo, assume oficialmente o encargo de ser
inventariante e passa a ostentar a condio de auxiliar do juzo.
Da data de assinatura do termo o inventariante tem o prazo de 20 dias (prazo
dilatrio) para apresentar as primeiras declaraes (993), que consiste em:
- qualificar o de cujus (quem era, onde faleceu, etc.)
- qualificar o meeiro (no herdeiro; mas tem direito a parte do
patrimnio meao).
- qualificar os sucessores ( um termo mais amplo do que herdeiros,
abrangendo ainda, por ex, os legatrios). Abrange cnjuges, filhos, netos, legatrios.
- especificar os bens e o valor de cada um deles (993, IV, h). Esse valor
serve para: i) para pagamento do ITCD; e ii) para verificar se a partilha foi de acordo
com a lei ou se algum pegou mais do que outro; se algum pegou mais, vai ter que
pagar 2 ITCD (um para a transmisso causa mortis e outro pela doao).
- especificar as dvidas (porque a partilha dos bens vai ocorrer aps o
pagamento das dvidas).
As primeiras declaraes devem conter os documentos que comprovem o que foi
dito.
Obs.: na certido de bito h um espao destinado para que o oficial do cartrio
173

coloque se o de cujus deixou bens a inventariar e se deixou filhos.


- apresentadas as primeiras declaraes, ocorre a citao dos sucessores, que tem o
prazo de 10 dias para impugnar (999 + 1000).
Obs.: a citao da Fazenda Publica prevista no 999, segundo a profa, foi um erro do
legislador. Isso porque ela s intimada, e mesmo assim ao final, para se manifestar
sobre o ITCD.
- 1001: refere-se habilitao do preterido at a partilha
- depois da partilha (que o ltimo ato do processo), no tem como o preterido
se habilitar mais no processo. Ele ter que se valer de outro expediente: entrar com a
chamada petio de herana (que prescreve em 10 anos, com base no art. 205, CC).
- a petio de herana uma ao do preterido para requerer que participe da
partilha dos bens.
Obs.: o prazo prescricional da petio de herana comea a correr da data do bito.
Obs.: os efeitos da coisa julgada no alcanam o herdeiro preterido. A sentena
proferida no alcana o herdeiro preterido.
- avaliao judicial dos bens: 1003 a 1013
Um herdeiro pode discordar da avaliao dos bens feita pelo inventariante.
Ocorrendo isso, nomeia-se um perito.
Portanto, a avaliao judicial dos bens pode ser pleiteada pelos sucessores,
contrariando a avaliao do inventariante ou para contrariar a avaliao da
Fazenda Pblica.
- ltimas declaraes: 994
Normalmente elas no so feitas. Nelas o inventariante vai confirmar se as
primeiras declaraes esto corretas e se o processo correu corretamente.
S depois das ultimas declaraes que s pode aplicar a pena do sonegado. O
inventariante obrigado a colocar todos os bens nas primeiras declaraes. Se ele no o
faz dolosamente, ele ser punido: perde o direito sobre o bem sonegado.

174

Relembrando:
- declara e atribui quinhes
- abertura: legitimidade concorrente
- nomeao de inventariante: ordem (990)
O inventariante exerce um munus publico.
- primeiras declaraes: 993
* de cujus
* meeiro
* sucessores
* bens
* dvidas / obrigaes
Obs.: 984: fora atrativa > via ordinria
Inventrio negativo
- citaes: 10 dias
- habilitao at partilha (1000)
- avaliaes: 1003/1013
- colaes: 1014/1030
Os genitores podem doar bens para os filhos em vida; tambm podem vender
bens aos filhos em vida.
Para doar = no precisa da autorizao dos sucessores.
Para vender = precisa da autorizao dos sucessores.
Quando o genitor doa um bem para um dos filhos, no precisa de autorizao
porque os bens so conferidos, colacionados. Existe um princpio que determina uma
igualdade entre os sucessores. Para que essa igualdade seja garantida, caso algum
herdeiro receba um bem durante a vida, este bem tem que ser trazido ao inventrio para
ser conferido, colacionado. Colao, portanto, consiste em trazer os bens doados
para o inventrio. Decorre do p. da igualdade entre os sucessores.
A doao consiste no adiantamento da legtima.
Ex.: patrimnio de R$100 mil. divide-se em duas partes, uma parte disponvel
(R$50 mil) e uma parte indisponvel (R$50 mil). Essa diviso s deve acontecer se
175

houver herdeiros necessrios (cnjuges e filhos). A pessoa s pode dispor da parte


disponvel. A parte indisponvel chamada de legtima. A parte disponvel pode ser
objeto de doao. Ela pode ser doada para um estranho ou para um sucessor. Quando for
doada para um sucessor, pode dispensar a colao (deve ser feito por escritura pblica),
o bem doado para o filho no precisar ser conferido, colacionado. Se no for feita essa
escritura, presume-se que no houve a dispensa da colao. No caso de doao para
sucessor, este ter que colacionar.
Mas, no caso de existir herdeiro necessrio, a doao s pode recair sobre a parte
disponvel. Se doar a parte indisponvel, a doao nula, por violao a norma de
ordem pblica. Portanto, a doao s pode recair sobre a parte disponvel.
Quando um bem vendido, o ato da compra e venda implica uma reposio
patrimonial (no implica reduo patrimonial). A venda possvel sobre qualquer parte
do patrimnio (disponvel ou indisponvel). Mas por que ela exige autorizao? Porque
ela pode mascarar uma doao. A compra e venda no levada ao inventrio, por isso se
deve haver a autorizao.
Portanto, so requisitos para haver a colao:
> doao;
> herdeiro necessrio.
- Intima o donatrio para colacionar, sob pena de sequestro. O donatrio tem a
obrigao de colacionar. Se ele sonega o bem, h a pena do sonegado (perda do
direito sobre a quota hereditria).
Obs.: Tempus regit actum (agente capaz, objeto lcito e forma prescrita ou no defesa
em lei). A doao se torna um ato jurdico perfeito no momento em que ocorre a
transferncia do bem (ou seja, muito antes do inventrio). Assim, como se pode
questionar depois esse ato? A questo que a lei que cria o ato jurdico previu a
exceo do adiantamento da legtima. Ou seja, uma imposio legal.
Obs.: no caso de haver dispensa da colao, o donatrio tem que fazer a colao,
levar o bem para ser conferido. Isso para verificar se o bem estava dentro da parte
disponvel. Se estiver, o bem que foi doado no entra no calculo dos quinhes.

176

- o inventariante tem o dever de fazer o pagamento das dvidas, para que s o lquido
seja objeto de partilha.
A dvida pode ser com ou sem ttulo.
Sem ttulo = tem que fazer uma cobrana. O credor ter que fazer uma
habilitao do crdito no processo de inventrio. A lei exige que essa habilitao seja
feita em apenso, contudo, na prtica, os advogados apenas juntam uma petio nos
prprios autos. Se o inventariante reconhece a divida, vai ocorrer o pagamento.
Com ttulo = o credor entra com uma petio. Se o inventariante reconhece, a
divida ser paga.
A diferena quando o inventariante no reconhece a divida:
no caso de dvida sem ttulo, o credor tem que ajuizar uma ao de cobrana ou
ao monitria.
No caso de divida com titulo, o credor faz uma execuo no rosto dos autos.
Se a questo da cobrana ficar muito complicada, o juiz vai mand-la para a via
ordinria.
PARTILHA (2 fase do inventrio)
Cabe ao advogado fazer a partilha. Dessa partilha feito o formal de
partilha, que ser levado ao registro.
na partilha que se transforma o indivisvel em divisvel, que se
estabelecem os quinhes.
A partilha feita atravs do pagamento aos herdeiros. Ela pode ser feita de 2
maneiras: pode ser homologada (o juiz apenas homologa a partilha apresentada pelos
advogados) ou pode ser julgada (ser o juiz que determinar a diviso dos quinhes).
A partilha homologada amigvel. Na partilha julgada h um dissenso.

177

Ex.: patrimnio de R$100 mil. O de cujus deixou uma meeira e 2 herdeiros


filhos.
1) pagamento meeira X, de sua meao: 2/4 (= ) imvel W, no valor de
R$50mil. Ela pode receber herana, por isso tem que especificar que esse imvel
referente meao. Sobre esse valor no incide ITCD (pois no h transmisso, a parte
do imvel dela).
2) pagamento ao herdeiro filho Y, de sua herana: do imvel W, no valor de
R$25mil.
3) pagamento ao herdeiro Z: do imvel W, no valor de R$25mil.
Obs.: comum que no inventrio o cnjuge sobrevivente doe toda a sua parte para os
herdeiros filhos e reserva um usufruto. Isso feito no prprio inventrio. Assim, quando
ela morrer, no precisa fazer um novo inventrio. Basta apenas levar a certido de bito
ao registro. Nesse caso, no primeiro momento (pagamento meeira..), a parte pede para
fazer uma doao com termo nos autos ????.
Quando a partilha homologada/julgada, expede-se o chamado formal de
partilha, que um ttulo que se leva ao CRI (1027). O formal de partilha um
documento que contm alguns documentos (previstos no 1027).
Se a parte tiver sobre a assistncia judiciria gratuita, caber parte tirar as
cpias dos documentos para compor o 1027. Se no tiver, a secretaria tira as cpias, e
depois a parte paga por isso.
- tanto a partilha homologada quanto a julgada definida atravs de uma sentena.
Assim, h coisa julgada material.
Se houver inexatides materiais, a parte ter que juntar o formal de partilha aos
autos, para que se corrija e o juiz homologue/julgue novamente (1028).
O 1026 condiciona a expedio do formal de partilha ao recolhimento do ITCD.
Muitos criticam essa previso, pois dizem que o juiz um cobrador de impostos.
- 1029/1030.
Se partilha for amigvel, ela pode ser anulada em 1 ano ( anulvel). Se foi
julgada, pode ser rescindida em 2 anos (lembrar do prazo de 2 anos da rescisria).

178

- e se o herdeiro for esquecido na partilha? Pode entrar com ao de querela nulattis,


que no tem prazo. Isso porque, com relao a ele, a sentena ineficaz, logo h
nulidade.
RITO DO ARROLAMENTO ( o inventrio no rito sumrio)
O arrolamento uma faculdade.
H 2 tipos de arrolamento:
Sumrio: 1031/1036. cabvel em 2 hipteses:
- h herdeiros capazes e acordo
- h herdeiro nico
Pelo valor: 1032. cabvel quando:
- bens de at 2000 OTNs. Na praxe, esse tipo cabvel quando h bem
nico.
- o arrolamento feito atravs de uma petio nica, a qual homologada pelo juiz.
* todos os herdeiros requerem.
* eles indicam o inventariante. Por isso, no h uma ordem a ser seguida.
* o inventariante nomeado sem assinar termo de compromisso.
* o inventariante apresenta as declaraes: 993.
* j estabelece a qual a partilha.
* j demonstra o pagamento do ITCD.
- o juiz, ao receber a petio inicial, apenas homologa, expede o formal de partilha, que
levado ao CRI.
Obs.: esse procedimento pode ser feito extrajudicialmente. Contudo, tem que pagar para
registrar a escritura. No caso de arrolamento (via judicial), pode haver justia gratuita.
- disposies finais
* 1039: fala da cessao dos efeitos das cautelares, que ocorre em 30 dias.
179

- cautelar constritiva ou restritiva tem eficcia de 30 dias.


* 1040 + 1041: sobrepartilha - uma partilha sobre a outra.
> So causas da sobrepartilha:
- desconhecia os bens
- bens sonegados
- difcil liquidao
- litigiosos (no pode partilhar algo que ainda no patrimnio do
esplio).
- bem situado em lugar remoto (ex.: uma fazenda no Acre).
* 1042: nomeado curador especial para:
- ausente (tem que nomear curador quando o ausente era herdeiro)
- incapaz X representante (tem que nomear curador quando o interesse do
incapaz colide com o interesse do representante).
IPC!

* 1043/1045: inventrios cumulativos


- 1043: morte do cnjuge. Se no curso do processo falece o cnjuge, s

possvel fazer um inventrio cumulativo sem os sucessores forem os mesmos.


- 1044: morte de herdeiro. Se no curso do processo falece um herdeiro, s
possvel fazer um inventario cumulativo (referente ao seu patrimnio) no caso dos
mesmos bens. Ou seja, os bens do herdeiro devem ser apenas aqueles previstos no
inventrio. Se ele tiver outros bens alm dos decorrentes da herana, no pode fazer o
inventrio cumulativo.
- 1045: apenso
* declaraes
* laudo

180

EMBARGOS DE TERCEIROS
Quando a discusso afeta o interesse de um terceiro, este se defende atravs do
instituto dos embargos de terceiros.
Quando atos de execuo promovidos dentro de qualquer processo (de
conhecimento ou de execuo) atingem um bem autnomo ao processo (constrio
judicial indevida), o remdio jurdico para salvaguardar o bem do terceiro so os
embargos de terceiro.
- Tem natureza jurdica de ao.
- Visa defesa de direito autnomo ao processo.
- cabvel quando h uma constrio judicial indevida.
Diferenas:
- os embargos se diferem da figura da interveno de terceiros.
* A natureza jurdica dos embargos de ao. J as modalidades de interveno
tem natureza de interveno.
* quando move qualquer figura das intervenes, est limitado e atrelado ao
direito que foi posto em discusso na causa em que se pede a interveno (no pode
inovar).
A figura da oposio pode gerar dvida. Na oposio o opoente diz que o direito
discutido no nem do autor nem do ru, mas sim dele. A oposio s existe quando h
2 frentes, ou seja, que o direito no nem do autor nem do ru. A oposio no pode ser
apenas contra um dos litigantes.
Ex.: a pessoa vende um lote para outra, que pagou em prestaes. Quitou o lote,
mas no passou o imvel para o seu nome. Depois de quitada a dvida, o municpio
resolve desapropriar o bem. O municpio entra com ao contra o proprietrio
(alienante). O comprador entra com oposio, mas vai ser julgada improcedente, pois o
direito do municpio (este tem o direito de desapropriar).
- com relao s aes possessrias.
Quando se entra com embargos de terceiros, de alguma maneira se discute a
posse ou a propriedade do bem afetado.
181

Nas possessrias, a afetao na posse de um particular. Nos embargos, a


afetao judicial (a constrio judicial).
- embargos x recurso de terceiro prejudicado
O recurso de terceiro prejudicado tem natureza jurdica de recurso. Os embargos,
de ao.
Nos embargos se defende um direito autnomo. No recurso, defende-se um
direito que est sendo discutido ou atrelado a causa principal (no h inovao).
- embargos x embargos execuo (ou embargos de devedor)
Quando se move uma execuo, existe um ttulo executivo, que pode ser judicial
ou extrajudicial (tipicidade, ou seja, titulo aquilo tipificado na lei 585). Quando se
tem um ttulo executivo, o direito material no discutido, parte-se para a execuo,
invaso no patrimnio do devedor. A execuo de ttulo judicial chamada de
cumprimento de sentena (475-J). No caso de ttulo extrajudicial, faz-se a execuo.
Esta vai variar de acordo com o tipo de obrigao (dar, fazer, no fazer e pecnia). Na
execuo, o devedor pode se defender. No cumprimento de sentena, ele se defende
atravs da impugnao. Na execuo, atravs dos embargos execuo. Estes tem
natureza jurdica de ao. Os embargos tm matria limitada (no tudo que se pode
alegar). Os embargos execuo tem o objetivo de desconstituir o titulo e, em ltima
analise, a execuo.
No caso dos embargos de terceiro, o direito autnomo, no se visa a
desconstituir um direito discutido na parte.
Os prazos so diferentes.
- os embargos de terceiro tem natureza jurdica de ao de conhecimento de jurisdio
contenciosa. Alguns defendem que ela tem natureza executiva, pois, se for julgada
procedente, o juiz vai tomar as providencias para cessar a agresso ao direito autnomo
do autor.
- pressupostos (para que seja adotado o procedimento especial; se no tiver esses
pressupostos, a parte tem que buscar a via ordinria):

182

1) tem que demonstrar que houve uma apreenso/constrio judicial. Isso porque
se for particular no vai ser embargos.
2) tem que demonstrar que senhor ou possuidor do bem atingido indevidamente.
No necessrio ter propriedade para ajuizar embargos, basta apenas a posse.
3) tem que demonstrar que terceiro alheio ao processo
4) tem que observar os prazos do art. 1048
- Quem terceiro alheio?
* aquele que no est dentro do processo, que alheio lide que est sendo
discutida.
* mesmo sendo parte, tem constrio indevida. Ou seja, a constrio judicial
indevida pode recair sobre um bem de uma das partes, fato que autoriza que esta oponha
embargos de terceiros.
Ex.: Joo x Pedro. O juiz defere o arresto dos bens de Pedro. No mandado est
falando para arrestar 2 bens, mas so arrestados 3. Est havendo uma constrio
indevida. Embora Pedro no seja um terceiro alheio, est havendo uma constrio
indevida a um bem seu (direito autnomo). Assim, nesse caso, Pedro pode atravessar
uma petio e, se o juiz no aceitar, ele pode opor embargos de terceiros.
* o responsvel tambm pode opor embargos (ex.: fiador). A responsabilidade do
responsvel processual e subsidiria (o credor precisa primeiro procurar o patrimnio
do devedor, para s ento invadir o patrimnio do responsvel).
Obs.: o fiador pode abrir mo do beneficio de ordem, nesse caso passa a ser solidrio.
Mesmo nesse caso, o credor tem que primeiro buscar o crdito no patrimnio do
devedor e s depois pode ir contra o fiador.
* Cnjuge:
Tanto pode opor embargos do devedor quanto embargos de terceiros.
Quando a dvida aproveita o casal, a prole, ela se comunicia com o cnjuge.
Nesse caso, ela figura como devedora, podendo opor embargos do devedor.
Mas a dvida pode no ser em favor da prole, ela particular de apenas um dos
cnjuges. A dvida no se comunica, e apenas o patrimnio do cnjuge que assumiu a
divida deve arcar. Nesse caso, outro cnjuge figura como terceiro, a fim de defender a
sua meao, pode opor embargos de terceiros.
183

- 1048: estabelece os prazos decadenciais para promover os embargos de terceiros.


Se perder os prazos, s pode ajuizar ao pela via ordinria.
H 3 tipos bsicos de tutela: conhecimento, execuo e cautelar. Esta ltima tem
a finalidade protetiva, mas haver cognio. Assim, pode-se dizer que basicamente h 2
tipos de tutela: de conhecimento (satisfativa ou protetiva) e de execuo.
O prazo dos embargos vai variar de acordo com a tutela:
Se for tutela de conhecimento, os embargos podem ser opostos at o trnsito
em julgado da sentena.
Se for tutela de execuo, os embargos podem ser opostos at a adjudicao (o
bem fica com o credor), at a arrematao (se o credor no quer ficar com o
bem, ele ser vendido arrematao -, e aquele que compra chamado de
arrematante), ou at a remio (pagamento). No caso da adjudicao e da
arrematao, expede-se uma carta (de adjudicao ou de arrematao), que ser
levada ao cartrio.
O prazo dos embargos de at 5 dias depois da arrematao, da
adjudicao ou da remio. MAS: sempre antes da assinatura da carta.
Ex.: eu arremato ou adjudico no dia 10. Tenho at o dia 15 para opor
embargos. A carta assinada no dia 12. O prazo dos embargos ser at o dia 12.
Pegadinha!

- Embargos execuo = 10 dias.


- Embargos de terceiros = 5 dias.

- 1047 estabelece exemplificativamente as hipteses de cabimento dos embargos de


terceiros. Esse cabimento tanto para leso quanto ameaa de leso.
I diviso/demarcao: trabalho de campo
Quando tiver efetivando a divisria ou demarcatria (trabalho de campo), pode
haver uma constrio indevida.
Lembrando que esse trabalho de campo pode lesar ou ameaar a lesar um bem
de uma das partes do processo de modo indevido, nesse caso cabero embargos.
184

II - credor com garantia real obstar alienao judicial do bem em garantia


Ex.: credor pignoratcio, credor hipotecrio.
Obs.: Hipoteca bem imvel
Penhor bem mvel
O credor com garantia real tem preferncia e pode obstar a alienao do bem que
garante seu crdito.
- 698: intimado

fraude execuo # fraude contra devedores

1- Fraude execuo (593)


Existe mesmo no processo de conhecimento, e no somente quando existe
execuo.
Ocorre quando o devedor aliena bens na forma dos 593 (e no apenas durante a
execuo) e se torna insolvente.
Ateno! O devedor pode vender seus bens, o que ele no pode cair em
insolvncia para no pagar seu debito.
Havendo fraude a execuo, o negcio celebrado pelo devedor ser ineficaz
com relao ao credor.
- 593 fala em demanda (e no execuo).

2- Fraude contra credores

185

Ocorre quando o devedor aliena bens e se torna insolvente antes da citao na


forma do 593. A citao o divisor de guas (antes = fraude contra credores; depois =
fraude a execuo).
Efeito: anulabilidade. O negcio pode ser anulvel atravs da ao pauliana, que
tem como requisitos: a comprovao do dano e a existncia de fraude.
Exemplos:
1 caso: Vinicius era devedor de Francisco e vende o bem para Tatiana em fraude
execuo (aps ter sido citado de uma ao em que Francisco cobra a dvida de
conhecimento ou executa ao de execuo). Nesse caso, o negcio celebrado
ineficaz em relao a Francisco (credor). Assim, caso Tatiana (terceira) oponha
embargos de terceiros, estes sero julgados improcedentes.
2 caso: Vinicius era devedor de Francisco e vende o bem para Tatiana antes de ter sido
citado de uma ao em que Francisco cobra a dvida de conhecimento ou executa
ao de execuo. Nesse caso, o negcio celebrado pode ser anulado por Francisco,
contudo, isso s pode ser feito numa ao pauliana. Assim, caso Tatiana (terceira)
oponha embargos de terceiros, estes sero julgados procedentes (nesse caso, valoriza
a conduta de Tatiana, que, quando comprou o bem, no havia nenhuma ao contra o
devedor/alienante).
S. 195, STJ diz que a anulao de negcio em fraude contra credores no pode
ocorrer em embargos de terceiro. A anulao deve ocorrer em sede de ao
pauliana.
- competncia: 1049 absoluta juzo da constrio
- os embargos correm em apenso aos autos principais.
- no casso de carta precatria, o juzo competente para julgar os embargos pode
ser o deprecante ou o deprecado. Vai depender de como vai ser determinada a penhora.
Se o juzo deprecante indicar um bem especfico para penhora, ele ser competente para
julgar os embargos. Se o juzo deprecante diz que para penhorar tantos bens quanto
forem necessrios para pagar a dvida, os embargos sero julgados pelo juzo deprecado.
186

- petio inicial: 282 + 1050


* tem que demonstrar todos os pressupostos
* possvel pedir a liminar. Para o entendimento majoritrio, a liminar
faculdade, requerida apenas se tiver interesse. So requisitos da liminar a prestao de
cauo e o art. 1052. A prova da liminar pode ser documental ou testemunhal (audincia
de justificao)
Obs.: Para o minoritrio, a liminar condio de procedibilidade.
- ao receber a petio inicial:
- suspenso da principal 1052. Se a constrio na execuo recair sobre o bem
que est sendo questionado nos embargos, a execuo suspensa. Se a execuo recai
sobre 3 bens, e os embargos sobre apenas um desses bens, com relao aos outros 2
bens a execuo continua.
- se tiver liminar, o juiz vai analisar se preciso prova oral ou no; se sim, vai
citar para audincia de justificao.
- cauo: 1051 para receber o bem.
- Se no tiver liminar, ocorre a citao para contestar em 10 dias. No cabe
reconveno e nem declarao incidental.
- depois os embargos seguem o rito das cautelares.
- se a sentena for procedente, ocorre o levantamento da constrio. Feito isso, o juiz
manda transladar a sentena no processo principal.

187

PROCEDIMENTO MONITRIO OU DE INJUNO


A ao monitria uma faculdade do jurisdicionado, que pode optar pela ao
de cobrana.
O PM no uma criao do direito brasileiro, foi importado do direito
comparando, sendo adaptado.
Cuidado! Procedimento monitrio ou de injuno # mandado de injuno
Pode-se dizer que h 2 tipos de tutela jurisdicional: de conhecimneto (satisfativa
e cautelar) e de execuo. Primeiro ocorre a tutela de conhecimento e depois a tutela
executiva (que tem como pressuposto um ttulo executivo).
A tutela executiva constitui-e
Antes da criao do PM, s era possvel a invasa no patrimonio do devedor
atraves de um previo processo de conhecimento, atravs de um ao de cobrana, rito
ordinrio. Se o credor no tivesse um titulo ou se este perdesse a fora executiva,
necessariamente ele teria que se valer da ao de cobrana, conseguindo uma sentena
(titulo judicial).
Com o pm, pretende-se um titulo com base no chamado pr-ttulo. um
procedimento especial de jurisdio contenciosa. No PM h uma mistura de regras do
processo de conhecimento e de execuo. Ele to especial que alguns defendem que
ele um tertium genus (um 3 gnero, ao lado do conhecimento e de execuo). Hoje
isso j esta superado, e o pm tido como um processo especial.
A preponderncia do PM de processo de conhecimento, contudo h regras
especiais.
Para mover o PM, o autor tem que demonstrar os seguintes pressupostos:
1) prova documental da relao jurdica entre credor e devedor. Essa prova documental
chamada de pr-titulo. So vrios os exemplos de pre-titulo. Cabe ao juiz analisar se
o documento serve como tal (ex.: recibo, papel assinado, etc.).

188

2) tem que pretender uma obrigao de dar: pecnia, mvel, semovente, fungvel e
infungvel. Embora o art. 1102-A fale apenas em fungvel, a profa acha que possvel o
bem infungvel. O que no pode pretender, atravs de PM, um bem imvel, bem como
obrigao de fazer ou no fazer ( apenas de dar).
A profa adota uma interpretao visando a instrumentalidade, por isso aceita
outros bens.
- legitimidade:
* ativa:

- credor
- sucessores
-

Como se trata de uma questo patrimonial, qualquer pessoa que se sub-roga,


que possui direito pode participar.
* passiva:

- devedor
- sucessores

H uma controvrsia se o incapaz pode figurar no poo passivo do PM. Alguns


sustentam que a presena do incapaz enseja a participao do MP, o que vai de encontro
celeridade buscada com o PM.
A profa no concorda com isso. Para ela, primeiro, a lei no probe que o
incapaz figure no polo passivo. Alm disso, todo ordenamento jurdico se articula para
proteger o incapaz. Ela questiona: se o PM visa a dar celeridade a obteno de um
crdito, por que o incapaz no pode se valer dele? Sustenta a profa que mesmo com a
participao do MP no PM, o procedimnto ser mais clere do que a ao de cobrana.
Tem legitimidade ativa e passiva tanto a pessoa fsica quanto a jurdica.
Conduto, no tem legitimidade passiva o insolvente (pessoa fsica) / falido (pessoa
jurdica). Ambos no tem condies de arcar com seus dbitos.
Quando decretada a falncia (hoje recuperao empresarial), no possvel
ajuizar uma ao de execuo. Como o PM tem certa carga executiva, o insolvente ou
falido no pode figurar no polo passivo da Pm. O credor ter que se valer da via prpria,
189

que, no caso da falncia, habilitar o crdito no processo de recuperao judicial; no


caso da insolvncia, o credor tem que habilitar o crdito no processo judicial no qual o
juiz decretou a insolvncia.
H uma dvida se a fazenda pblica pode ou no figurar no polo passivo do PM.
No h lei que proba.
A doutrina diz que no existe pena de revelia contra a fazenda publica. Ela pode
ser revel, mas no se pode presumir nada contra a fazenda publica, pois o direito
indisponvel. E a grande vantagem do PM a revelia, pois se presume a existncia do
credito e este j pode ser cobrado.
Por se tratar de direito indisponvel, no possvel que o procurador da fazenda
publica concorde com o crdito.
Alm disso, h a remessa de oficio (duplo grau necessrio), o que vai de
encontro a celeridade do PM.
Por fim, o pagamento feito por precatrio, o que tambm inviabiliza a
obteno rpida do credito.
- procedimento
* inicial: 282 + 1102-A
- prova escrita
- objeto
Obs.: a petio s recebida se o juiz verificar a existncia desses 2
pressupostos. Para tanto, h uma forte carga cognio por parte do juiz.
* ao receber a inicial, o juiz determina a citao do ru para pagamento no prazo
em 15 dias ou ofertar embargos. Na decisao j h a cominao de uma pena: sob pena
de constituio do ttulo. Ou seja, se o reu no se manifestar, o pr-titulo vai se
constituir em ttulo executivo.
- tendo em vista a forte carga de congnio do juiz nessa decisao que
recebe a inicial, a doutrina diverge quanto a natureza dessa decisao: sentenla,
interlocutria e despacho. A profa acha que a melhor posio entender como
interlocutria.

190

- o PM pode ser usada para titulo prescrito, mas no s para isso, serve
para qualquer documento que no tem fora executiva. Pode ser um ou mais
documentos. Para ser pr-titulo, o documento precisa apenas ser lquido (o quantum) e
certo (quais so as partes e a obrigao entre elas).
- alguns defendem que o pr-titulo no pode ser um

documento

unilateral. Para a profa, isso no absoluto, deve ser analisado caso a caso, pode ser que
outros documentos
Obs.: quem abre o contraditrio no o autor, mas o ru, se ele oferecer
embargos. Se ele no oferecer, no h contraditrio, o pr-titulo se transforma em titulo
executivo.
* ao ser citado, o ru tem o prazo de 15 dias para tomar algumas atitudes. No
cabe agravo (retido ou de instrumuento) da decisao que recebe a inicial, porque o reu
no tem interesse de agir nesse agravo. A nica coisa que o ru pode fazer ofertar
embargos.
Condutas que o ru pode fazer no prazo de 15 dias:
1) ele pode pagar. Nesse caso, o ru ficara isento das custas e honorrios
(1102-C, 1).
Obs.: a fazenda publica no pode fazer esse pagamento. Esse fato
corrobora a tese de que a fazenda publica no tem legitimidade para figurar no PM.
2) o ru no se manifesta. O ru fica contumaz. Tecnicamente, no existe
a ocorrncia de revelia no PM. Isso porque, em regra, quando h a revelia e a pena da
revelia, o juiz vai proceder ao julgamento antecipado, dando uma sentena, na qual vai
presumir a veracidade dos fatos alegados pelo autor. No caso do PM, no ocorre isso. E
lei prev que no caso de o ru no se manifestar (contumcia), forma-se de pleno direito
o titulo e intima-se para pagamento em cumprimento de sentena (475-J) 1102-C,
caput.
Na prtica ocorre assim: transcorrido o prazo de 15 dias, no h
uma deciso aplicando a pena da revelia. A lei j prev que o pre-titulo se transforma de
pleno direito em titulo executivo. O juiz j vai determinar a execuo na forma do 475J.

Obs.: esse ttulo considerado titulo judicial.


Obs.: aqui h outro argumento contra a legtimiidade da fazenda

publica. Se ela no se manifestar, no ocorre a contumcia. Para a profa, contudo,


possvel se falar em contumcia da fazenda publica.
191

3) oferecimento de embargos (1102-C, caput). Ateno! O mandado


inicial no para contestar, mas para pagamento ou ofertar embargos. No h
contestao. Embora tenha o nome de embargos, esse instrumento tem natureza
contestatria. nesse ponto que se abre o contraditrio.
E por que tem natureza contestatria? i) os embargos so oferecidos nos
prprios autos; ii) NO h segurana/garantia do juzo; iii) o ru pode alegar
qualquer matria.
Obs.: exceo de pr-executividade essa objeo uma criao doutrinria (no existe
na lei). A nica maneira de parar uma execuo atravs dos embargos execuo;
estes s tero efeito suspensivo se houver garantia do juzo. Contudo, a doutrina
comeou a questionar se era justo que o ru tivesse que garantir o juzo quando havia
matria de ordem publica (que deveria ser conhecida de oficio). Assim, nasceu a
exceo de pr-executividade, cabvel quando o executado quer questionar matrias de
ordem pblica na execuo. Hoje, contudo, o seu cabimento est sendo alargado.
Ateno! a interposio da exceo de pr-executividade no interrompe o prazo para o
oferecimento de embargos.
Obs.: se for fazenda pblica, necessariamente ela tem que
oferecer embargos.
- apenas no momento em que se oferecem os embargos
que se abre o contraditrio. No PM no h contraditrio, mas apenas nos embargos. O
rito que se segue o ordinrio (h colheita de provas, pericia, etc.). Ao final h uma
sentena, que julga os embargos. Tecnicamente, no correto falar em procedncia ou
improcedncia nessa sentena, mas sim acolhimento ou rejeio dos embargos. Se o
juiz acolhe os embargos, ele extingue a possibilidade de cobrana (h resoluo de
mrito). Se rejeita os embargos, vai para o cumprimento de sentena, determinando o
pagamento (no caso de pecnia, segue o 475-J; se for obrigao de entrega de coisa,
segue o cumprimento de sentena).
No caso do 475-J, comea a correr o prazo de 15 dias para pagamento,
sob pena de multa de 10%. Aqui tambm possvel que o executado entre com a
impugnao (no importa se ele ofereceu embargos). Isso porque o rito s especial

192

at a prolao da sentena, depois segue o rito de cumprimento de sentena conforme


previsto no CPC.

PROVA:
- no cai ao monitria.

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