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preferencia alguna al pago. Su efectividad emana por la publicidad ya que, aunque dirigida la prohibicin
contra del deudor, sera ineficaz si no se hiciera saber a terceros. No impide que terceros acreedores por
va judicial embarguen y subasten el bien en cuestin para satisfacer sus acreencias, puesto que la
indisponibilidad tan solo procura evitar que el deudor pueda transferir, transformar o modificar sus
derechos reales inscriptos. [9]
Diferencia con la inhibicin autnoma y con la que se dicta en marco de una declaracin de
incapacidad
Esta inhibicin que aqu estudiamos, regulada por los arts. 481 y 540 del C.P.C.C., se diferencia de la
inhibicin autnoma que es ordenada por el juez concursal (arts. 14 inc.7 y 88 inc.2 Ley 24.522) y de la
que procede en los juicios de declaracin de incapacidad (art. 835 C.P.C.C.). Estas ltimas tienen carcter
personal y son una incapacidad, en el caso de la concursal, o un anticipo de la probable resolucin, en el
caso de la declaracin de incapacidad.
Diferencia
con
la
inhibicin
voluntaria
o
indisponibilidad
administrativa
Tambin debemos diferenciarla de la inhibicin voluntaria o de la indisponibilidad administrativa que es
pedida voluntariamente por el que ofrece la cautelar.
Por su parte, a la inhibicin accesoria en anlisis, si bien se la ha considerado una medida cautelar
estrictamente personal[10]; debe aclararse que se trata de una medida que tiende a permitir o facilitar el
embargo, sin que implique una interdiccin personal.[11] No cambia la cuestin el hecho de que para
su anotacin en el registro de la Propiedad Inmueble, se haya previsto un registro de anotaciones
personales (art. 30 inc.a ley 17801 y 74 del Reglamento Provincial). En esta direccin, se ha dicho que la
finalidad no es afectar indiscriminadamente a la persona, sino a su patrimonio, impidiendo que efecte
transferencias de inmuebles y muebles registrables que ingresen a su dominio, y que puedan servir de
garanta del crdito que invoca el presunto acreedor. Por ende, el eje sobre el que pivotea la orden judicial
no es la persona sino su patrimonio. Lgicamente si no existe una matrcula sobre la que asentar la
cautelar (como en el caso del embargo), el sistema registral impone la anotacin en el registro de
anotaciones personales. Pero esta circunstancia es accidental, pues, reiteramos, lo que se trata es afectar la
disponibilidad
de
bienes
registrables[12].
La discusin no es superflua, pues tiene incidencias prcticas. En el fallo precedentemente citado, del
razonamiento transcripto se deriv que si fallece la persona respecto de la cual se ha asentado la orden
judicial, la medida cautelar no caduca ipso iure, es decir no se produce la extincin de la inhibicin, sino
que la misma se transmite a sus herederos y legatarios, pues los sucesores responden por las deudas
contradas por el causante en los lmites en que hayan aceptado el haber hereditario.
Cundo
cesa
esta
medida?
En lo que hace al cese, el art. 481 del C.P.C.C. establece que deber dejarse sin efecto, siempre que se
presentare a embargo bienes suficientes o se diere caucin suficiente; lo que es una aplicacin especfica
del principio de provisionalidad de las cautelares (art.462 del C.P.C.C.). Asimismo cesa por las causas
generales
aplicables
a
todas
las
medias
cautelares.
A los fines de su cancelacin, se deber acompaar disposicin expresa y especfica de la misma
autoridad
o
rogante
que
dispuso
su
registracin
(art.
93
del
Reglamento).
La caducidad, en el caso de los inmuebles, se produce a los cinco aos (art. 37 inc.b de la ley 17.801). Si
la medida ha sido trabada por orden judicial, a los fines de su cancelacin deber acompaarse copia del
auto interlocutoria que lo ordena (art. 95 del Reglamento del Registro de la Propiedad).
Respecto de los automotores, la ley respectiva slo establece el plazo de caducidad para los embargos
tres aos- remitiendo a lo dispuesto por la ley local en las dems medidas cautelares (art. 17, Decr.Ley
6582/58). Para el Dr. Vnica, como nada dice la ley procesal cordobesa, duran mientras la causa se
encuentren en trmite; solucin contraria a lo dispuesto por el apartado 2 del art. 207 del CPC Nacional,
que establece su extincin a los cinco aos sin distinguir entre inmuebles y muebles registrables. Por su
parte, la inhibicin general de bienes ordenada por juez concursal, en todos los casos perdura hasta la
finalizacin del concurso o la quiebra y slo se extingue por orden judicial expresa (art.75 in fin del
reglamento).
ANOTACIN DE LITIS
Qu
es
la
anotacin
de
litis?
Establece el art. 482 del C.P.C.C. que proceder la anotacin de litis cuando se dedujere una pretensin
que pudiere tener como consecuencia la modificacin de una inscripcin en el registro correspondiente y
el derecho fuere verosmil.... Se trata de la medida cautelar que tiene por objeto asegurar la publicidad
de los procesos relativos a bienes inmuebles o muebles registrables, frente a la eventualidad de que las
sentencias que en ellos recaigan hayan de ser opuestas a terceros adquirentes del bien litigioso o a cuyo
favor
se
constituye
un
derecho
real
sobre
ste.[13]
Consiste en anotar en el registro correspondiente la existencia del proceso, con el objeto de asegurar la
publicidad frente a terceros y con ello la oponiblidad de la sentencia. Es decir, la finalidad es advertir a
los terceros acerca de la existencia de un pleito sobre un bien determinado, previnindolos sobre cualquier
acto jurdico que pretendieren realizar sobre el mismo. De esta manera el adquirente del bien o aquel en
cuyo favor hubiesen de constituirse ese u otros derechos reales desde entonces, no podrn invocar la
buena fe a los fines de los arts. 1051 y 2362 del Cdigo Civil.
Cules
son
sus
requisitos?
Como requisito de admisibilidad, adems de los propios de toda medida cautelar, se agrega la necesidad
de que la sentencia a dictarse en el pleito pueda tener como resultado una modificacin registral. El art.
482 C.P.C.C. ... impone expresamente que la pretensin deducida pueda tener como consecuencia la
modificacin de una inscripcin registral." Dicho recaudo no puede obviarse, desde que justifica
tcnicamente la interposicin de la medida dirigida a establecer la cognosibilidad (y oponibilidad) para
terceros de la existencia de un litigio de cuyas resultas depende la conservacin o mutacin de un
bien.[14]. En este precedente jurisprudencial se deneg la procedencia de la anotacin de litis en una
accin de rendicin de cuentas, basndose en que la ley impone que la demanda a cuyo respecto se
solicita la anotacin pueda incidir en forma directa en el status registral de determinados bienes, no
pudiendo extenderse el recaudo en relacin a otras pretensiones diferentes que, eventual e indirectamente,
podran
apoyarse
en
la
resolucin
de
la
promovida.
Es admisible tanto sobre inmuebles como muebles registrables, y respecto de todo tipo de pretensiones,
reales o personales, siempre que la accin pueda traer como consecuencia la modificacin de la situacin
registral del bien. As, la jurisprudencia muestra como ejemplos de juicios en los que procede, al juicio de
escrituracin y la demanda por simulacin de una compraventa inmobiliaria. Para algunos autores
tambin sera procedente en el proceso sucesorio, en tanto que por la naturaleza de los bienes que
componen el acervo hereditario pudiese verificarse una modificacin de una inscripcin en el registro
correspondiente....[15]
Qu
efectos
produce?
El efecto de la medida es publicitario, es decir que quien adquiere el bien lo hace sabiendo que es
litigioso. No traba la disponibilidad de la cosa sobre la que recae, por lo que no impide la subasta; se
rematar el bien como litigioso y la cautelar no se cancela. Tampoco otorga preferencias respecto de
posteriores medidas cautelares.
Cundo
cesa?
En caso de rechazo de la demanda, el ganador puede pedir la cancelacin de la medida, al igual que
cuando el proceso culmina por los medios anormales. De prosperar la pretensin debe mantenerse hasta el
cumplimiento de la sentencia, pero como de acuerdo con el art. 37 inc. b, Ln 17801, caduca a los cinco
aos desde la toma de razn, el actor soporta la carga de requerir la reinscripcin en su caso.
PROHIBICION DE INNOVAR
Qu
es
la
prohibicin
de
innovar?
Se trata de una medida cautelar que tiende a la preservacin de una situacin fctica o jurdica existente
en un momento determinado, con la finalidad de asegurar la eficacia de la sentencia donde se dispone la
cautelar.
Es una medida genrica de carcter subsidiario e interpretacin restrictiva. Puede disponerse en toda clase
de juicio excluidos procesos voluntarios y concursales. No puede hacerse valer en otro proceso.
Consiste entonces, en la orden dada al recipiendario en el sentido de mantener el status quo o no
modificar la situacin imperante al momento que indique el despacho.
Cules
son
sus
requisitos?
El Cdigo Procesal de nuestra provincia la regula en su art. 483, en disposicin idntica a la contenida en
el art. 230 del Cdigo Nacional: Podr decretarse la prohibicin de innovar en toda clase de juicio
siempre que: 1) El derecho fuere verosmil; 2) Existiere el peligro de que si se mantuviera o alterara, en
a) Ejecucin Prendaria: En este procedimiento, regulado por Decreto ley 15.348/46 ratificado por ley
12.962, presentada la demanda se decreta la citacin de embargo y ejecucin, la citacin de remate, y se
ordena el secuestro de la cosa prendada. Se requiere que se trate de prenda inscripta y vigente para que
opere el ius persequendi en contra de terceros, an con la inscripcin registral a su nombre (ya que toma a
cargo la prenda). En el caso de prenda no inscripta, la jurisprudencia mayoritaria entiende que no est
autorizada la ejecucin especial, ya que no habiendo contrato registrado no hay certificado inscripto y por
ende no sera vlido el secuestro peticionado en base a ello. Sin embargo esto no impide que el acreedor,
si surge una obligacin de dar una cantidad lquida, promueva la preparacin de la va ejecutiva. En este
caso, el secuestro procedera slo si la cosa se encontrare en poder del suscriptor de la prenda; no as en
contra de terceros ya que ha perdido su privilegio y por ende el ius persequendi referenciado. En el caso
de que el secuestro haya sido ordenado por la justicia nacional mediante oficio ley 22172, el tribunal
oficiado est imposibilitado de analizar el carcter del bien secuestrado en funcin de las normas
provinciales, todo en funcin del art. 4 de la ley 22172.ya que el oficiado slo puede examinar sus formas
sin deber de juzgar sobre la procedencia de las medidas solicitadas. Su intervencin se ve acotada al
cumplimiento de lo requerido no pudiendo realizar un estudio sobre la temtica que se explaya ms all
de cerciorar que las medidas a cumplimentar no violen el orden pblico local.[27]
b) Art. 39 de la Ley de Prenda, que regula la ejecucin prendaria privada o secuestro prendario. En este
procedimiento, ante la peticin de las entidades que autoriza el artculo y la presentacin del certificado
prendario, la actuacin del tribunal se limita a ordenar el secuestro a fin de que la acreedora obtenga la
posesin del bien gravado para poder as subastarlo en forma privada, conforme prev la norma.
c) Desapoderamiento fundado en la declaracin de quiebra del deudor, conforme lo dispuesto por el art.
88
y
conc.
de
la
ley
24.552.
d) Secuestro de animales, en cumplimiento de la Ley 24.305 y Decreto 643, art. 17. Esta ltima norma
establece: En caso de desalojo, embargo o secuestro, la autoridad judicial deber comunicar al ya
mencionado Ente Autrquico (Servicio de sanidad Animal), a fin de que por intermedio de quienes
corresponda se adopten la medidas sanitarias y profilcticas que el caso aconseje.
A su vez, no obstante no estar previsto como cautelar nominada, nuestro Cdigo Procesal Civil y
Comercial regula un caso especfico de secuestro autnomo. Se trata del art.. 485 inc.2, que autoriza a
solicitar como medida preparatoria que Se exhiba la cosa mueble objeto del pleito y se deposite a la
orden
del
tribunal,
en
poder
del
mismo
tenedor
o
de
un
tercero.
Por su parte los arts. 534 y 535 del C.P.C.C., prevn supuestos de secuestro complementario del embargo.
El art. 534 establece que si las circunstancias lo hicieren posible, deber designarse depositario del bien al
mismo embargado o a una persona de la casa. En su defecto se designar a persona de responsabilidad,
secuestrando los bienes si fuere necesario a este efecto. A su vez el segundo prrafo del art. 535, prev la
posibilidad, si el embargante acredita sumariamente que el embargado trata de enajenar, ocultar o
deteriorar bienes, que el tribunal designe un tercero. En este caso, al designarse depositario a un tercero,
lgicamente habr que secuestrar los bienes que se encontraban en poder del embargado.
Tambin se prev el secuestro de los bienes muebles que previamente han sido embargados y que ahora
deben ser subastados. El art. 570 del C.P.C.C. prrafo 3 dispone, que: ... se ordenar el secuestro de los
bienes ponindolo a disposicin del martillero.... Es decir que lo que la ley pretende no es nombrarlo
depositario de los bienes -lo que no estara permitido- sino ponerlos a su disposicin a fin de que pueda
entregarlos cuando se cumplimente la subasta. Ya estamos aqu, en el marco de las diligencias previas a
la
subasta.
Finalmente, debe mencionarse la posibilidad de secuestrar documental de fundamental importancia para
el resultado del juicio, como es el ejemplo tpico de la historia clnica en un juicio de mala praxis mdica.
La jurisprudencia local muestra casos en los que a este pedido se lo viabiliza a travs de una cautelar
innominada (art. 484 del C.P.C.C.), lo que resulta recomendable a los fines de solicitar la correspondiente
contracautela. En otros casos se pide el secuestro como una prueba anticipada (art. 486 C.P.C.C.), en cuyo
caso la prctica judicial ha instrumentado que, en lugar de secuestrar el original de la historia clnica, el
Oficial de Justicia interviniente extraiga copias certificadas de la misma. Sobre el punto debemos sealar
que la Comisin de Reforma del C.P.C.C., ha agregado en el art. 486 del C.P.C.C. entre los incisos de la
prueba anticipada (inciso 4), la Exhibicin, resguardo o secuestro de documentos concernientes al
objeto de la pretensin.
Tema 3: Medidas cautelares no enumeradas. Tutela anticipada. Medidas autosatisfactivas
MEDIDAS CAUTELARES NO ENUMERADAS
A
qu
llamamos
medidas
cautelares
no
enumeradas?
El art. 484 del C.P.C.C., regula la denominada medida cautelar genrica , por la cual se faculta al juez
para establecer discrecionalmente la forma en que se har efectiva la proteccin solicitada, cuando no
resulten de aplicacin las medidas nominadas. Fuera de los casos previstos en los artculos precedentes,
quien tuviere fundado motivo para temer que durante el tiempo anterior al reconocimiento judicial de su
derecho, ste pudiere sufrir un perjuicio inminente o irreparable, podr solicitar las medidas que, segn
las circunstancias, fueren ms aptas para asegurar provisionalmente el cumplimiento de la sentencia.
Esta disposicin, resulta de suma importancia ya que permite al juez dictar medidas precautorias,
conforme a las necesidades del caso concreto cuando no existe una norma especfica.
Cules
son
sus
requisitos?
Los requisitos de procedencia, resultan los mismos que los de las medidas cautelares en general: la
verosimilitud
del
derecho,
el
peligro
en
la
demora,
y
contracautela.
Bajo estas premisas cabe ordenar las indisponibilidad de bienes, por la cual se trata de impedir que el
afectado venda o grave, voluntariamente, determinados bienes, que no se encuentra contenida en nuestro
cdigo. Puede disponerse una prohibicin de contratar (regulada en el art. 231 del CPCN) mediante la
cual se ordena a una de las partes que se abstenga de celebrar uno o ms contratos determinados respecto
de los bienes litigiosos u objeto de embargos acordando la correspondiente publicidad. Tambin, como ya
se dijo, en virtud del artculo transcripto, puede ordenarse el secuestro de un bien, como medida
autnoma, como sera la de las historias clnicas en juicio de mala praxis.
La medida cautelar genrica ha sido la va procesal utilizada por la jurisprudencia, para ordenar el
despacho de medidas denominadas como tutela anticipatoria o anticipada. Asimismo, en el caso de que se
admitan como tales, y ms all de que no constituyen una medida cautelar en sentido estricto, esta sera la
nica va para admitir el despacho de las llamadas medidas autosatisfactivas. Ambas estn contenidas en
el proyecto de reforma al C.P.C.C. presentado por la Comisin de Reforma del C.P.C.C., presentado en
la legislatura provincial a fines del 2007.
TUTELA ANTICIPADA
Qu es la tutela anticipada?
Debemos distinguir las medidas cautelares asegurativas o conservatorias; de la llamada tutela anticipada o
sentencia
anticipada;
y
de
las
medidas
autosatisfactivas.
Como ya dijimos las medidas cautelares asegurativas tienden a garantizar la efectividad de la sentencia
a dictarse al final del recorrido del debido proceso, sea ste sumarsimo, abreviado u ordinario.
La llamada sentencia anticipada o tutela anticipada refiere a aquellas medidas que adelantan
interinamente el resultado del proceso, trasladando a la contraparte el urgimiento del mismo, para llegar al
dictado de la resolucin definitiva. Involucra el dictado de una condena provisoria que puede ser
ratificada o revocada en oportunidad del dictado de la sentencia de mrito final, vale decir que el proceso
seguir
su
curso.
En esta lnea, se han expedido varios tribunales sobre el anticipo de fondo. Este despacho interino de
fondo, que si bien est dentro del gnero de las medidas cautelares, es de una especie diferente y resulta
definido como "El que tiende a obtener una providencia no contemplada en previsiones legislativas
especficas (sin perjuicio de la regulacin que pueda hacer el legislador en determinados casos),
otorgando en forma anticipada, total o parcialmente, el objetivo inmediato de la pretensin contenida en
la demanda y que, segn la naturaleza del inters, el carcter del peligro que lo amenaza o las particulares
circunstancias que surgen de la situacin jurdica por la inminencia o presencia efectiva de un perjuicio
irreparable o de difcil reparacin, atento el grado de conviccin enmarcado en la certeza suficiente que se
forma el juez en forma sumaria en base a la prueba aportada, y de acuerdo a su criterio discrecional, por
conceptuarla la ms idnea para obviar las consecuencias disvaliosas de un evento que podra producir la
supresin o la restriccin de los efectos obligatorios o ejecutivos de la decisin sobre el mrito"[28]
La CSJN frente a los "despachos interinos de fondo", ha dicho que "ante tales afirmaciones (la de los
obrados), la alzada no poda desentenderse del tratamiento concreto de las alegaciones formuladas so
color de incurrir en prejuzgamiento, pues en ciertas ocasiones -como ocurre en la medida de no innovar y
en la medida cautelar innovativa - existen fundamentos de hecho y de derecho que imponen al Tribunal
expedirse provisionalmente sobre la ndole de la peticin formulada.[29]
Cules
son
sus
requisitos?
Esta medida, en principio, debe cumplimentar los mismos requisitos que las dems cautelares: la
verosimilitud del derecho, el peligro de la demora y la fianza respectiva; aunque agravados ellos en el
anlisis, atento a la diversa naturaleza de la tutela anticipatoria. Es decir, su despacho est
inexorablemente vinculado a la observancia de los recaudos de todas las medidas precautorias, sin
perjuicio de que la verificacin de los requisitos que efecta el juzgador sea analizada con mayor estrictez
que el que realiza para la procedencia de una media cautelar tradicional conservatoria o asegurativa. [30]
Asimismo se agrega la necesidad de que el peligro en la demora sea tal que implique la posibilidad de
sufrir
un
perjuicio
irreparable
para
el
peticionante.
Este agravamiento en el anlisis, ha llevado a la doctrina en la materia ha decir que los presupuestos para
su procedencia son: 1) prestacin de contracautela; 2) que los efectos de la resolucin anticipatoria sean
fcilmente reversibles; 3) prueba inequvoca de la atendibilidad del planteo del requirente, con lo que no
se trata de una simple verosimilitud, sino de una fuerte probabilidad de que la posicin del requirente sea
la jurdicamente correcta; 4) la concurrencia de una suerte de plus por sobre el peligro en la demora. Es
decir la existencia de una situacin conexa que aqueje al requirente, como el riesgo de sufrir un perjuicio
irreparable.[31] . A ello suele agregarse que de la decisin anticipatoria no se deriven efectos irreparables
en
la
sentencia
definitiva.
En conclusin que el tribunal pueda establecer a travs de la medida una suerte de certeza provisoria
sobre
la
bondad
de
la
pretensin
resarcitoria
ejercida.
Se debe hacer especial referencia a la situacin captada en el derecho de seguros, y en particular lo
dispuesto por el art. 68 5 prrafo de la ley 24.449 (denominada Ley Nacional de Trnsito) que dispone
que: los gastos de sanatorio o velatorio de terceros sern abonados de inmediato por el asegurador, sin
perjuicio de los derechos que se puedan hacer valer luego. El acreedor por tales servicios puede
subrogarse en el crdito del tercero o sus derechos habientes. Carece de validez la renuncia a un reclamo
posteriori, hecha con motivo de este pago., el cual ha dado lugar a disquisiciones doctrinarias y
jurisprudenciales.[32]
Respecto al anticipo de fondos en contra de la Compaa de Seguros, Peyrano ha manifestado que resulta
conveniente de que esta especie de medida, slo sea decretada despus de contestada la demanda o
transcurrido el plazo para contestarla, circunstancia ste que refuerza la chance del actor de resultar
ganancioso en la litis; por ejemplo por no haber invocado ninguna causal de eximicin de responsabilidad
contractual dicha compaa.[33] En el mismo sentido se expide el Dr. Fernandez, estableciendo que en
general debe exigirse para su despacho un breve contradictorio pues, a diferencia de las medidas
cautelares (que son asegurativas) en el caso de la anticipacin de la tutela se est ante el cumplimiento
anticipado de la resolucin final de la causa.[34]
En definitiva estas medidas constituyen un anticipo cautelar de la sentencia de mrito o una sentencia
anticipada de carcter cautelar, son medidas cautelares, por lo que revisten los caracteres de
instrumentalidad o accesoriedad, provisoriedad y mutabilidad propios de estas y necesita continuar el
trmite del principal a los fines de establecer la procedencia o no de la accin y en consecuencia de la
cautelar ordenada. As las cosas, en caso de rechazo de la pretensin sustancial se debe restituir lo
percibido en concepto de anticipo jurisdiccional, lo que suele constituir la debilidad de este instituto;
porque puede suceder que el beneficiado haya agotado el caudal econmico concedido precautoriamente
y no se encuentre en condiciones de hacer frente al pedido restitutivo. Esto justifica que el juez deber
despachar estas medidas con riguroso cuidado y suma prudencia, y mediando a modo de paliativo del
riesgo expuesto- prestacin de contracautela.[35]
Cmo pueden ser introducidas estas medidas dentro del proceso?
En el mbito de la legislacin procesal, el carril para posibilitar la tutela anticipatoria, est dado por el art.
484 del C.P.C.C. Asimismo se dice que estas medias encuentran fundamento constitucional en el Derecho
a la jurisdiccin (art. 14 C.N.; 19 inc.9 C.Prov.); el principio de acceso a la justicia (art. 18 C.N.; 49
C.Prov.) y el principio de justicia pronta (art. 75 inc.22 C.N. y Pacto de San Jos de Costa Rica).
La Comisin de Reforma del C.P.C.C. ha legislado sobre este tema, incluyndola como segundo prrafo
en el art. 483 que regula las medidas innovativas y de la lectura de la norma se desprende que contiene en
su redaccin las condiciones que hemos venido desarrollando. Dicho prrafo dice textualmente: Luego
de trabada la litis, si existiere una palmaria verosimilitud del derecho material alegado, podr
disponerse el otorgamiento anticipado, total o parcial, de lo pretendido por el solicitante en el caso de
que ste demostrara prima facie que de no accederse a la condena provisoria postulada, podra sufrir un
muy importante menoscabo en su persona, o patrimonio, de difcil o imposible reparacin ulterior
siempre que de la decisin anticipatoria no se deriven efectos irreparables en la sentencia definitiva.
Lo percibido provisoriamente ser descontado, en su caso, de la condena definitiva. En el supuesto de
que el requirente resulte vencido, deber restituir lo anticipado, con ms sus intereses calculados desde
la
fecha
de
la
percepcin.
El despacho favorable de esta medida innovativa de anticipacin de tutela, es excepcional y slo podr
decretarse favorablemente previo traslado a la contraria y habindose prestado, como regla,
contracautela.
La jurisprudencia muestra ejemplos en los que se han concedido tutelas anticipadas, viabilizadas a travs
de medidas innovativas, dictadas en la mayora de los casos en acciones de amparo, siempre a las resultas
del juicio principal: as, tenemos la medida innovativa que permite continuar a un remisero, seguir
trabajando con habilitacin vencida;[36] cautelar innovativa ordenando a la Caja de Jubilaciones que no
rebaje haberes hasta la sentencia definitiva;[37] o cautelar innovativa que ordena inscripcin provisoria en
carrera
de
profesorado
a
hipoacsico.[38]
Tambin podemos mencionar, aquellos casos en que se ha concedido esta medida persiguiendo evitar un
perjuicio irreparable o de difcil reparacin, como es que la vctima del dao no cuente con los ingresos
elementales para subsistir (y la falta de cobertura social) para que se repare su deficiencia fsica,
otorgando una suma mensual determinada hasta cubrir el monto que el juzgador considere apropiada para
cubrir la urgencia y la atencin mdica especializada.[39]
MEDIDAS AUTOSATISFACTIVAS
Qu
son
las
medidas
autosatisfactivas?
La medida autosatisfactiva, por su parte, es aquella que tiende directamente a la satisfaccin definitiva
de los requerimientos del postulante. Por ello esta accin autnoma exige que la pretensin se agote en el
despacho favorable de la medida y no se enderece al reclamo de derechos conexos o afines; por lo que no
puede servir de atajo para fundar ulteriores reclamos. Peyrano las define comoRequerimiento urgente
formulado al rgano jurisdiccional por los justiciables que se agota de all lo de autosatisfactiva- con su
despacho favorable; no siendo, entonces, necesaria la iniciacin de una ulterior accin principal para
evitar su caducidad o decaimiento, no constituyendo una medida cautelar, por ms que en la praxis
muchas veces se la haya calificado, errneamente, como cautelar autnoma...[40].
Cules
son
sus
requisitos?
Dadas estas caractersticas, se exige: 1) fuerte probabilidad (ms bien conviccin) respecto a la
procedencia de los derechos del peticionante, los que debern ser debidamente probados en su caso por un
trmite abreviado; 2) el peligro de su frustracin actual o inminente, entendida como urgencia extrema, 3)
que la proteccin legal no pueda ser alcanzada por otra va legal eficaz; 4) que no sea necesaria la
iniciacin de una ulterior accin principal para evitar su caducidad o decaimiento 5) que se agoten en su
despacho favorable; 6) son impugnables (revocatoria, apelacin o accin ordinaria o proceso de oposicin
en su contra); 7) Se la puede limitar en su tiempo y son susceptibles de modificacin o sustitucin; 8) la
contracautela si el juez la entendiera necesaria (aunque esto puede considerarse discutido).
Estos requisitos son los que reproducen aquellos cdigos que lo tiene receptado legislativamente (Art. 300
bis del C.P. de La Pampa, Art. 232 bis de Chaco y Art. 5 de la ley 11.529 de la Provincia de Santa Fe en
relacin a violencia familiar), como as tambin en los proyectos de reforma (art. 21 bis CP Santa Fe, arte
67 Cdigo de B.As., art. 413 bis, ter y quater de Crdoba).
Qu caractersticas presentan?
Lo que caracteriza estas medidas es que Las mismas importan una satisfaccin definitiva de los
requerimientos de los postulantes motivo por el cual se sostiene que son autnomas, no dependiendo su
vigencia de la interposicin coetnea o ulterior de una pretensin principal[41]. No se trata en
definitiva, de medidas cautelares, sino que participan de una naturaleza distinta. Se dice que es una
solucin urgente no cautelar, despachable in extremis, que procura aportar una respuesta jurisdiccional
adecuada a una situacin que reclama una pronta y expedita intervencin del rgano judicial.[42] No
rigen en la materia los principios de instrumentalidad, accesoriedad y caducidad propios del proceso
cautelar.
Cmo
pueden
ser
introducidas
al
proceso?
Ante la falta de recepcin local en nuestra Provincia, existen distintas teoras para su inclusin en la
misma, para algunos debera incluirse como el art. 413 bis, o sea despus de la regulacin de la accin
declarativa de certeza[43]; para otros, como art. 484 bis, luego del tratamiento de las cautelares genricas.
[44] Comparto en este punto, lo sustentado por el Dr. Fernndez que es ms acorde con su naturaleza la
primera propuesta y que, en definitiva, como la cuestin no est normativamente resuelta, la
previsibilidad propia del Derecho exige que el Juez, al acordar trmite a la pretensin autosatisfactiva,
explicite concretamente el procedimiento a acordar (art. 887 del C.P.C.C.), por las consecuencias que
puede traer aparejada su apelacin y ejecucin provisoria (vgr si la consideramos una cautelar su
apelacin es sin efecto suspensivo, por lo que podr ejecutarse sin esperar la resolucin de la Alzada). [45]
Esta postura es la que se ha plasmado en el proyecto de reforma de nuestro cdigo procesal, incluyendo
estas medidas con posterioridad a la accin declarativa de certeza, artculos que han quedado redactados
de
la
siguiente
manera:
Art. 413 bis. Cuando se requiera una solucin jurisdiccional urgente no cautelar, y existiere peligro
inminente, fuerte riesgo de perjuicio y fuerte probabilidad del derecho alegado, y no existiere otro
procedimiento ms idneo, podr solicitarse el despacho de una medida autosatisfactiva, previa
prestacin de contracautela, la cual podr dispensarse en mrito de las circunstancias del caso.
Con el pedido debern aportarse los elementos probatorios que lo fundamenten.
Art. 413 ter: El pedido ser sustanciado exclusivamente mediante un traslado o la celebracin de una
audiencia. El tribunal podr, excepcionalmente, ordenarla sin sustanciacin cuando se demuestre prima
facie
la
absoluta
impostergabilidad
de
la
solucin
requerida.
No procede la oposicin de excepciones previas e incidentes; todos los plazos son fatales.
Art. 413 quater: La resolucin que declare procedente una medida autosatisfactiva, y que deber ser
dictada en el plazo de cinco das de concluido el procedimiento anterior, ser apelable con efecto no
suspensivo.
Si la medida se dictare inaudita parte, el perjudicado podr optar por interponer recurso de reposicin
con
apelacin
en
subsidio
o
apelacin
directa.
La medida tambin podr ser impugnada por el trmite declarativo que corresponda.
Elegida
una
va,
queda
excluida
la
otra.
La medida autosatisfactiva podr sujetarse a lmites temporales prorrogables a pedido de parte, y no se
encuentra sometida a los principios de instrumentalidad y caducidad propios del proceso cautelar.
Adems de ello debemos subrayar que el art. 19 del proyecto de reforma establece la imposibilidad de
recusar sin causa en este tipo de procesos.
De la lectura de dicha normativa se desprende que los integrantes de la comisin han premiado el
contradictorio en este tipo de medidas, estableciendo que slo en casos excepcionales debern
despacharse de manera unilateral. Siguiendo estas consignas, una Cmara en lo Civil y Comercial de
nuestra capital, ha ordenado una audiencia previa a los fines de resolver el recurso de apelacin incoado
en contra de un decreto de primera instancia que rechazaba in limine el pedido de la medida
autosatisfactiva.[46]
Por ltimo cabe sealar que este tipo de medidas, han sido sostenidas por doctrinarios de renombre,
citndose como uno de sus mayores propulsores a Jorge W. Peyrano, quien arguye que los avales
recibidos desde distintos mbitos por la medida autosatisfactiva, hacen pronosticable que, prontamente,
ser considerada doctrina recibida. Aadiendo que su introduccin en los textos legales deviene
impostergable para otorgarse un nuevo impulso a dicha solucin urgente no cautelar nacional.[47] Sin
embargo, otro autor, Adolfo Alvarado Velloso, las critica duramente, por considerarlas violatorias de la
garanta constitucional del debido proceso legal.[48] La discusin sobre su constitucionalidad puede
considerarse abierta[49]; pero se advierte una tendencia en doctrina a aceptar su procedencia, lo que se
refleja legislativamente en los artculos introducidos en los Cdigos Procesales que las han reglado
especficamente,
y
los
proyectos
de
reforma
ya
nombrados.
En lo que hace a la jurisprudencia existen pocos ejemplos de medidas autosatisfactivas, ya que estas
muchas veces son nominadas como tales, pero se trata de solicitudes de tutela anticipada, generalmente en
acciones de amparo, que son ordenadas siempre a las resultas del juicio principal.
En el mbito provincial como ejemplo de aplicacin, se ha citado un caso en el que a travs de una
medida autosatisfactiva solicitada por la madre de una menor se autoriz a sta a realizar un viaje al
exterior, mas precisamente Jerusaln, sin contar con la autorizacin del padre, en razn de insuficiencia
de tiempo para tramitar la va judicial ordinaria. En primera instancia se haba denegado la solicitud,
resolucin que fue revocada en segunda instancia, autorizndose lo peticionado[50]. En el mismo sentido
puede citarse la resolucin de un juzgado federal que orden la entrega del pasaporte al peticionante a fin
de que pudiera viajar al exterior, donde tena que desarrollar determinadas tareas ya programadas y que la
demora
de
la
entrega
le
ocasionaba
perjuicios
irreparables.
[51]
Con esta unidad damos por terminado el Mdulo 3 referente a Medidas Cautelares. Espero que los
conocimientos brindados sean de utilidad para ustedes y les permitan sortear con xito la evaluacin final
del mdulo y fundamentalmente les aporte utilidad para la prctica profesional.
[1] Cmara Nacional Civil, Sala A, Cocimano Victorio c. Consorcio de Propietarios Avenida del
Libertador 4730 28-6-94, LL 1995-C-143.
[2] Falcn, Enrique M., Tratado de Derecho Procesal Civil y Comercial, Tomo IV Sistemas
Cautelares. Medidas Cautelares. Tutela Anticipada, Ed. Rubinzal Culzoni, Pg.338.
[3] Kielmanovich Jorge L., Medidas Cautelares, Ed. Rubinzal Culzoni, p.326.[4] Cmara 1 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Cacciagi Fabio Germn c/ Martnez Fernando Ariel
y otro-Ordinario-Daos y perjuicios-Accidente de trnsito-Recurso de Apelacin Auto Interlocutorio N
270 del 15/6/05, Semanario Jurdico N 1523 p. 310.
[5] Cmara 5.en lo Civil y Comercial de Crdoba, Ambiente SA Corrientes Palace SA UTE c/
Provincia de Crdoba y otro Medidas Cautelares, Auto Interlocutorio N 519 del 29/12/06, Semanario
Jurdico N 1598, p. 345.
[6] Cmara 7 en lo Civil y Comercial de Crdoba. "Cuerpo de Incidente por Reclamo de Honorarios del
Martillero Roberto A. Binachi en autos: Soria Fabin Alfredo c/ Hospital Privado Centro Mdico de
Crdoba S.A. y otros -ordinario", Auto Interlocutorio 63 del 27/2/04, indito.
[7] Lazzari Eduaro N. Medidas Cautelares Librera Editorial Plantense SRL, Pg.511.
[8] Vnica Oscar; Cdigo Procesal Civil y Comercial- T IV, Ed. Marcos Lerner, pg.442.
[9] Cmara 8 en lo Civil y Comercial de Crdoba Laryora Jorge Guillermo c/ Martha Reyna Novillo.
PVE, Auto Interlocutorio N 17 del 22.09.01, Semanario Jurdico N 836 Pg. 40.
[10] Medina, Sonia, en Arazi Ronald (Director), Medidas cautelares, Ed. Astrea, 997 Pg.223.
[11] Cmara Civil, Comercial , Familia y Contencioso Administrativo de Villa Mara (Crdoba) Don
Santiago SRL Inscripcin Registro Pblico de Comercio Sent. 47 29.10.03, Actualidad Jurdica N 53
p.3280. En el caso se haba denegado la inscripcin de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio
porque uno de los socios se encontraba inhibido en el Registro de la Propiedad, considerando que de esa
forma contaba con una interdiccin confrmela art. 24 inc.1 del Cdigo de Comercio; lo que fue
revocado por la Cmara.
[12] Cmara 4.en lo Civil y Comercial de Crdoba, Ferreira Renn Dario c/ T. Kokmotos-Recurso
Directo Auto N 588 del 6/12/04, Semanario Jurdico N 1496 Pg. 285.
[13] Palacio, Lino E., Derecho Procesal Civil, Ed. Abeledo-Perrot, t.VIII, Pg. 236.
[14] Cmara 7 en lo Civil y Comercial de Crdoba., Zarate, Silvana y otros c/ Asociacin Mutual de
Empleados Estatales-Rendicin de cuentas, Auto N 166, 15/005/02, publicado en Actualidad Jurdica
N 21 Pg. 1255.
[15] Kielmanovich, Jorge L., Medidas Cautelares, Ed. Rubinzal Culzoni, Pg.209.
[16] Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Electoral, Cooperativa Limitada de Servicios
Pblicos de Agua de Oro c/ Municipalidad de Agua de Oro-Accin de Inconstitucionalidad, Auto
Interlocutorio N 49/01, indito.
[17] Ferrer, Sergio La medida cautelar destinada... a ejecutar la sentencia, Semanario Jurdico N 1428
p. 417; Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, Lizio c/Superior GobiernoEjecutivo Especial, Auto Interlocutorio N 3 del 11.02.03 Semanario Jurdico N 1400 pg. 216; dem
Tribunal superior de Justicia de crdoba, Sala Civil y comercial, vila Vzquez, Hiplito Amadeo c/
Hctor Hugo Reynaf. Ejecutivo-Tercera de Dominio y de mejor derecho-Recurso Directo Auto
Interlocutorio N 297 del 29/10/03, Semanario Jurdico N 1444 p.186.
[18] Cmara 7a. en lo Civil y Comercial de Crdoba, Gerez de Bergn Albana Mara del Carmen c/
Osvaldo Jorge Bergn - Divorcio A.I. N 129 del 12/05/03, Actualidad Jurdica N 37 Pg. 2206.
[19] Cmara 5 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Ambiente Sa- Corrientes Palace SA UTE c.
Provincia de Crdoba y otro-Medidas Cautelares Auto Interlocutorio N 519 del 29/112/06, Semanario
Jurdico 1598 p. 341.
[20] Kielmanovich Jorge L., Medidas Cautelares, Ed. Rubinzal Culzoni, Pg.371.
[21] Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Firestone de la Argentina SAIC, Fallo 313:1420.
[22] Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Provincia de Mendoza c/ Compaa Argentina de Telfonos
SA y otro Fallos T 313-2:1152; Tribunal Superior de Justicia de Crdoba en pleno Tassile, Carlos
Alberto y otros c/ Municipalidad de Ro Cuarto - Accin Declarativa de Inconstitucionalidad, Auto
Interlocutorio N 533 del 05.12.96, indito.
[23] Cmara 2 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Banco Roela SA c/ Provincia de Crdoba Accin
declarativa de Certeza- cuerpo de Copia de la Apelacin de Cautelar en autos Banco Roela SA c/
Provincia de Crdoba, AI N 218.del 30/7/04, Semanario Jurdico N 1475 p.380.
[24] Palacio Lino Enrique; Derecho Procesal Civil; T VIII, p. 151.
[25] Cmara 6 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Simonan Pedro Alfredo c/ Evjanan Miguel ngelEjecutivo-Recurso de apelacin, Auto N 309 del 05.08.05, Diario Jurdico N 797 del 02.09.05 o Zeus
crdoba, Revista N 171, tomo 7-2005, p.417.
[26] Cmara 3 en lo Civil y Comercial de Crdoba,Lpez Ernesto c/ Macagno Alejandro-Resolucin
por incumplimiento contractual AI N 409 del 02.11.05, Lexis Nexis Crdoba, N 0 ao 2006, p.74.
[27] Cmara 6 en lo Civil y Comercial de Crdoba Oficio Ley 22172 del Sr. Juez Nacional de 1
Instancia en lo Comercial en autos Berni S.A. c/ Cooperativa de trabajo transporte AI N 245 del
05.09.03 Semanario Jurdico Tomo 88-2003-B p.636
[28] Carbone Carlos Alberto, citado en Digesto Prctico La Ley, Medidas Cautelares y Procesos
Urgentes, 1ra. Edic., Pg. 656; voto del Dr. Armando S. Andruet en autos "Anife Francisco M. y otra c/
Ester Sticotti y otro-Ordinario-Cuerpo de Medidas Cautelares", AI N 424 del 11-09-01 publicado en
Actualidad Jurdica N 1 Pg.53.
[29] Corte Suprema de Justicia de la Nacin , en autos "Camacho Acosta M. c/ Grafi Graf S.R.L. y otros"
del 7/8/97, ED 176-62 con nota laudatoria de Morello M.; La tutela anticipada en la Corte Suprema,
tambin con nota de Arazi, R.; Tutela anticipada en Medidas Cautelares N 1, Revista de Derecho
Procesal, Bs. As. Rubinzal Culzoni, 1999, Pg.385 y ss.
[30] Cmara 5 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Ambiente Sa- Corrientes Palace SA UTE c.
Provincia de Crdoba y otro-Medidas Cautelares Auto Interlocutorio N 519 del 29/112/06,
Semanario .Jurdico 1598 p. 341.
[31] Peyrano, Jorge W., La tutela de urgencia en general y la tutela anticipatorio en particular, ED, 163786.
[32] Carbone, Carlos Alberto Existen los despachos interinos de fondo en la legislacin argentina? En
Peyrano Jorge W, Sentencia anticipada, Ed. RC Santa Fe, 2000, p.487; CSJ Tucumn, Sala Civil y
Penal, Luceo Marta G. c/ Caja de Seguros SA del 28.02.05, Lexis Nexos on line N 70017709.
[33] Aita Tagle Fernando y Aita Tagle Hebe, Daos y perjuicios: sentencia anticipada en contra de la
compaa de seguros, La Ley Crdoba. 2002, p. 1262; Ferreyra de De la Ra Angelina y De la Vega de
Opl Cristina, Citacin en Garanta del Asegurador. Cuestiones procesales, publicado en Revista de
Derecho Privado y Comunitario N 19- Seguros I, Pg. 133 y ss- Rubinzal Culzoni 1999.
[34] Fernndez, Ral E. Informe sobre medidas autosatisfactivas, anticipacin de tutela jurisdiccional y
tutela preventiva del derecho de daos, Zues Crdoba, Revista N 195, Tomo 8-2006, p.337.
[35] Auguren, Mara Carolina La jurisdiccin oportuna en Peyrano Jorge W (Director) Sentencia
anticipada, ED. RC Santa Fe, 2000, p.311.
[36] Cmara 6 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Laguinge Juan Carlos C/ Municipalidad de
Crdoba. Direccin de Transporte-Amparo, publicado Diario Jurdico N 743 del 16.06.05.
[37] Cmara 8 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Aguilera Juan C/ Caja de Jubilaciones-Amparo
Sentencia 255 del 07.07.05 publicado en Diario Jurdico N 779 del 08.08.05.
[38] Cmara 6 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Druetta Juan Carlos c/ Instituto Superior de
Educacin Especial Dr. Domingo Cabred y otros- Amparo, Auto N 234 del 11.10.05,, publicado en
Diario Jurdico N 833 del 24.10.05.
[39] Cmara 5 en lo Civil y Comercial, Arias Juana Ramona y otro c/ Russo Gabriel SebastinDeclarativo Auto N 238 del 30.06.05, Diario Jurdico N 770 del 26.07.05. En igual sentido se ha
expedido el Juzgado de 27 Nominacin en lo Civil y Comercial, Cuerpo de medida cautelar en Blanco
de Alosio Blanca Nieves c/ Consorcio de Propietarios Edificio Trinidad III y otro-Declarativa.-Daos y
perjuicios Actualidad Jurdica N 38 p.2281; Juzgado Correccional de 2 Nominacin AI 70 del
28.08.02 Medida cautelar autosatisfactiva en autos Azcurra Juan Carlos P.S.A. Homicidio culposo,
Actualidad Jurdica N 14 p.826; Juzgado Civil y Comercial de 38 Nominacin en autos Sotomayor
Mara T. c/ Yaryura Jorge A.. 04.04.2202, LLCba. 2002 p.1218.
[40] Peyrano Jorge, La medida autosatisfactiva: forma diferenciada de tutela..., en Medidas
autosatisfactivas obra colectiva del Ateneo de Estudios del Proceso Civil de Rosario, Santa Fe 1999, Ed.
Rubinzal Culzoni, p. 13.
[41] Mabel de los Santos, Medida autosatisfacitva y medida cautelar (semejanzas y diferencias entre
ambos institutos procesales), en Revista de Derecho Procesal T.1, Medidas Cautelares, Pg.35
[42] Conclusin de la Comisin de Derecho Procesal Civil y Comercial, tema 1, Congreso Nacional de
Derecho Procesal, Corrientes 1997.
[43] Fuentes Julio O- Bazn de Andruet, Alicia Medidas autosatisfactivas- Proyecto de Reforma al
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba Semanario Jurdico Tomo 85, 2001-B453.
[44] Molina Sandoval A. Medidas autosatisfactivas.Perspectivas de incorporacin en el ordenamiento
procesal a travs de un proyecto legislativo, Semanario Jurdico Tomo 85, 2001-B-545.
[45] Fernndez, Ral E. Informe sobre medidas autosatisfactivas, anticipacin de tutela jurisdiccional y
tutela preventiva del derecho de daos, Zues Crdoba, Revista N 195, Tomo 8-2006, p.337.
[46] Cmara 2 en lo Civil y Comercial de crdoba, Federacin cordobesa de Esgrima c/ Snchez Stabile
Diego Gabriel y otros-Medidas autosatisfactivas-Recurso de Apelacin, Auto Nmero 38 del 10.03.08,
publicado en Diario Jurdico 1377 del 31.03.08 p.1.
[47] Peyrano, Jorge W., Rgimen de las medidas autosatisfactivas. Nuevas Propuestas., LL 1998 A,
968.[48] Alvarado Velloso, Alfredo, El debido proceso de la garanta constitucional, Rosario, Zeus, 2003.
[49] Diaz Juan Pablo, Inconstitucionalidad de las medidas autosatisfactivas, Actualidad Jurdica N 118
Pg.7810.
[50] Fallo de la Cmara Civil, Comercial y Familia de Den Funes de marzo de 2000, citado por Patricia
Asrn, en Manual de Derecho Procesal Civil, Ferreyra de De la Ra- Rodrguez Jurez, Ed. Alveroni,
Tomo II Pg.408.
[51] Juzgado Federal N 2 de crdoba, Pochettino Ricardo Daniel c/ Estado Nacional y otros - Solicita
medida autosatisfactiva del 20.05.03, Semanario Jurdico Tomo 87, 2003-A-639..