A.

DERECHO PENAL COMO CONTROL SOCIAL

1. Art. 1 de la C.P. del E.:
La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del
Estado

Este precepto marca la ratio escendi del Estado.

El estado nunca va a legislar en contra de la persona o su dignidad: Presuncin d

Licitud de la norma jurdica Se presume que la norma jurdica es lcita Es Buena.

Todas las normas responde a la defensa de la persona humana, en esta medida son
legtimas, estn dadas en funcin a nuestro bienestar.

En este precepto radica la legitimidad del Derecho Penal, por eso cuando se comete
un delito se manda preso a alguien.

El estado existe para defender a la persona, la sociedad para respetar a la persona

y defender su dignidad.

Se deben darse mecanismos y medios para hacer respetar este precepto.

2. Mecanismos de Control Social:

Es el conjunto de medios o recursos de los cuales se vale el Estado para garantizar la observancia de
las expectativas de conducta debidas y satisfaccin de los intereses contemplados en las normas que
las regulan, estabilizndolas y/o reafirmndolas.

Expectativa de conducta: parmetro de conducta.

El inters macro del Estado es respeto de la persona y de su dignidad, que te portes

bien y en la medida en que te portes bien las normas cumplen sus fines.

Esos mecanismos de control social estabiliza o reafirman el Derecho.

El estado crea mecanismos de accin de control social, de accin y de reaccin.

a) Mecanismos de Control Social de Accin:

1

Tienen por objeto lograr que el sujeto acepte y practique los parmetros de conducta debidos y respete los
esquemas de valores pre-establecidos.
Son aquellos que buscan internalizar en el sujeto las escalas de valores y parmetros de conducta
deseadas (que el sujeto acepte y se comporte de acuerdo a dichos esquemas y parmetros.
Se busca que el ser humano interiorice lo que es bueno.

b) Mecanismos de Control Social de Reaccin:

Buscan combatir las inconductas, reprimir toda conducta concreta que violenta los parmetros de
comportamiento debido o esquemas de valores, los combate aparejndolos con sanciones (consecuencias
negativas). En los mecanismos de control social de reaccin estn los mecanismos informales y formales.
Se ocupan de combatir las conductas indebidas (Evitar la produccin de conductas desvaloradas,
imponiendo sanciones o consecuencias desfavorables al infractor).
Los mecanismos de accin tienen que ir emparejados con los de reaccin (como castigas si no has enseado
cual es el comportamiento correcto).

3. Clases:
a) Informales:
Son instituciones que no forman parte del Aparato Estatal, las mismas que determinan conductas
debidas en base a un derecho no escrito (Usos prcticas, costumbres, cdigos de tica), No estn
oficialmente Instituidas y su nico lmite est dado por el principio de Legalidad. No son instituciones
que estn encaminadas en el aparato Estatal
El marco normativo est dado por usos, prcticas y costumbre (cdigos no escritos). Tienen como tope a la ley.
Principio de legalidad: No debo contravenir lo que dice la ley.
Ejm: Grupos Religiosos (tienen su propios cdigos de sancin), centros educativos, familia, etc.
Su mbito se circunscribe a inconductas no graves (menos graves)

b) Formales:
Son instituciones que forman parte del aparato Estatal, estn oficialmente
constituidas y operan respecto de inconductas graves predeterminadas por el
orden legal vigente, el cual asimismo establece las respectivas sanciones (por
esto son formales).
El marco normativo siempre es la norma Jurdica, las leyes, su expresin ms dura es el
Derecho Penal.
La diferencia entre ambas es que en la formal la ley dice en que radica la
Inconducta, en los informales el campo y los parmetros son ms amplios. En
Ambas el lmite es la ley.
2

B. CARACTERISTICAS DE LA APLICACIN DEL

DERECHO PENAL
1. Artculos 138 y 139.3 de la Constitucin Poltica del Per:

Artculo 138: Administracin de Justicia. Control difuso

La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder
Judicial a travs de sus rganos jerrquicos con arreglo a la Constitucin y a las
leyes.
En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una
norma legal, los jueces prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma legal
sobre toda otra norma de rango inferior.
Artculo 139: Principios de la Administracin de Justicia
Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: ()
3. La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional.
Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdiccin predeterminada por la ley,
ni sometida a procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni juzgada
por rganos jurisdiccionales de excepcin ni por comisiones especiales creadas al
efecto, cualquiera sea su denominacin. ()

Solo el Estado a travs del poder Legislativo puede decir que es delito o
no y la Sancin (Excepcionalmente el Poder Legislativo).

El nico que aplica de manera directa el Derecho Penal es el Estado, a travs del
Poder Judicial (Jueces).

Solo el Juez aplica y resuelve con Derecho Penal, ni siquiera los fiscales pueden ya
que son parte del proceso, el que decide es el magistrado y en la medida que
decide aplica el Derecho Penal.

El juez no puede aplicar en derecho penal como quiera, sino solo a travs del
Debido Proceso.

2. Exclusividades (o Monopolios):

Estn concebidas para todos los

miembros del Estado.

a) Estatal:
El derecho Penal es Aplicado exclusiva y excluyentemente por el Estado
Esta exclusividad estatal se manifiesta a travs de 2 vertientes:
La indisponibilidad positiva del Ius Puniendi: Solo el Estado puede
determinar que conductas constituyen delito y las sanciones que les
corresponden. En consecuencia, ninguno de tales extremos puede ser
establecido por los particulares.
Indisponibilidad Negativa del Ius Puniendi: Materializada una conducta,
prevista como delito, los particulares no pueden negar el contenido
delictivo de la misma ni oponerse a la aplicacin de la respectiva sancin,
salvo excepciones predeterminadas por ley.(Mecanismos de Oportunidad)

Solo el Estado puede dar indultos y amnistas, las personas no pueden

Perdonar una inconducta si esta contraviene la Ley.

Solo el Estado perdona, no los particulares.

Se puede transar entre vctimas, pero solo en delitos de mnima

importancia (eso sera la excepcin a la indisponibilidad Negativa del
Ius Puniendi).

b) Jurisdiccional:
Dentro del Estado, solo el poder Judicial aplica el Derecho Penal al caso
concreto.
El Estado, tiene esa potestad punitiva, pero dentro de su estructura, no cualquier
manifestacin o reparticin del estado puede aplicar el derecho penal, solo el Poder
Judicial por medio de sus magistrados competentes puede hacerlo.

c) Procesal:
Los rganos Jurisdiccionales aplican el Derecho Penal, y observando el debido
Proceso.
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A travs del Debido Proceso en el rea del Derecho Penal, se exige que exista prueba de
cargo valida y suficiente en virtud de la cual se establezca que el hecho concreto Juzgado
representa la comisin de un delito predeterminado por Ley, que el acusado es
penalmente responsable de la comisin de dicho delito y acto seguido se individualice la
pena que legalmente le corresponde.

C. FUNCIONES DEL DERECHO PENAL

1. Funcin tico Social:
Forma patrones de conducta, los patrones de conducta son el modelo de
comportamiento en relacin a el tipo de conducta que le interesa al derecho penal.
A travs del Derecho Penal se busca formar patrones de conducta en procura de prevenir
y evitar el dao a derechos de terceros.
Esto se refiere a las conductas externas, formas de comportante externamente. La
conducta externa es aquella que se materializa en el mundo exterior.
Aqu se ve expresado los mecanismos de reaccin formales. Para esto sirve el Derecho
Penal. Si la ley dice algo, se busca decir algo Esta es la conducta debida No Robes.

2. Funcin Simblica o retorica:

Fortalecer la percepcin en el colectivo social respecto de la vigencia de
derecho.
El Derecho Penal fortalece la percepcin en el ciudadano y en el colectivo social respecto
de la vigencia del estado de derecho.
El estado de derecho es una realidad social donde gobierna la ley, la ley somete a todos y
nadie est por encima de esta, siendo que si no la cumplen se tiene que someter a las
consecuencias que esta manda.
Ejemplo: Cuando alguien se entera que otro cometi un delito y al poco tiempo
est en la crcel, se siente que el estado est presente y el derecho est vigente, el
que mal hace se atiende a las consecuencias.
Cada vez que el Estado aplica el Derecho Penal el mensaje que da es ms o menos el
siguiente: Mira, estoy presente, soy el Estado y yo s acto; sancionndose a una
persona que haya cometido un delito, se busca generar en la colectividad en su conjunto
la percepcin de que el Estado acta en funcin de sus derechos. Este es el efecto
concomitante (conexo) de aplicar el derecho penal.
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3. Funcin Psico-Social:
Aplacar los enconos Sociales, los enconos sociales son odios, furia, clera del colectivo
social respecto de los que incurren en inconductas graves. Cuando se ve que el Estado
aplica la pena al delincuente, el colectivo social aplaca, disminuye el odio del colectivo
social que pueda percibir.

D. CRIMINOLOGIA Y POLITICA CRIMINAL

1. Criminologa:
Ciencia Interdisciplinaria que se encarga de estudiar las causas del origen y
desarrollo del fenmeno de la criminalidad.

Interdisciplinaria: Se nutre de varias ciencias.

Criminologa no es lo mismo que el derecho, es una disciplina auxiliar valiosa pero

no son lo mismo.

Quiere saber porque se comete delitos y porque se desarrollan varios tipos penales,
que motiva que surjan y se desarrollen los delitos.

Se clasifica en:

a) Criminologa clsica o tradicional:

Analiza las causas del delito por razones antropolgicas o biolgicas del Autor o
por el medio social en el que se desarrolla. Se ocupa de ver porque delinque, porque
est en el o porque que los medios lo influyeron as. El medio social impacta en el sujeto y
produce delincuentes.
Antropolgicas: Antropologa criminal
Psicolgicas: Piscologa criminal

b) Criminologa Crtica:
Estudia los procesos de Criminalizacin y los diversos niveles de control social.
La criminologa crtica se avoca a todo el espectro de la criminologa, adems ve cmo
controlar esos procesos criminolgicos, y as surge el tema de control social.

2.- Poltica Criminal:

Conjunto de criterios para el tratamiento de la criminalidad. Estudio de la
poltica que, a travs del Derecho Penal, expresa un Estado en materia criminal.
Disciplina prctica y terica que aporta criterios directivos en el mbito de la
justicia Penal.

A la luz de la poltica criminal se decide que se castiga y porque se castiga, es un

antecedente a la decisin legislativa

E. DERECHO PENAL SUBJETIVO

(Principios del Ius Puniendi)
1. Definicin:
Es la Potestad Estatal Para prohibir conductas desvaloradas y sancionar las
mismas
La Potestad Estatal: Es el poder que tiene el estado y solo el estado para decir estas
conductas desvaloradas son delitos y si se comenten vamos a aplicar estas sanciones,
Yo asigno el nivel de delito, y como es un delito te voy a aplicar esta pena esa sola
facultad, prerrogativa o potestad es lo que se conoce como derecho penal Subjetivo.
Desvaloradas: Van en contra de los intereses de las normas que buscan consolidar los
parmetros de vida
Este Derecho Penal Subjetivo toma forma a travs de las leyes, cuando se da la ley y entra
en vigencia, esto ya es Derecho Penal Objetivo, el ejercicio de potestad o del Ius Punendi
convertirlo en Ley, y cuando se convierte en ley, es derecho Penal Objetivo.
Estado de Derecho: Sometimiento a la constitucin y las leyes por parte de los
ciudadanos de un Estado, El imperio de la Ley, todo se rige por las normas.
Estado Social: No basta con que un pas este regido por normas sino que adems la
legitimidad se sustenta en la proteccin del orden social. Esto es, nosotros reconocemos la
existencia del Estado, y decimos es legtimo, Por qu tenemos que seguir las normas?
Porque de esta forma se protege a los miembros de un estado. El estado debe velar por el
Orden Social.
Estado Democrtico: Respeto a la dignidad y al ser humano, a lo que es inherente a l,
se enfatiza el principio de igualdad, y la participacin: Los Pueblos tienen los gobernantes
que se merecen.

2. Principios del Ius Puniendi Introduccin:

El estado no puede establecer lo que le da la gana porque esta encasillado por los
principios del Ius Puniendi. Estos parametran la potestad punitiva del Estado, evitando que
el legislador incurra en excesos, y que el Juez interprete desnaturalizadamente una ley.
Limitan la aplicacin del derecho penal por el Juez al caso concreto.
Los principios son reglas generales (Abstracto) un enunciado que en trminos generales
postula lo que quiero o no quiero.
Regla general: Ejemplo: En el vley debe haber pelota (si se quita esa regla general se
desnaturaliza el juego), se juega con las manos.
El principio pauta la norma especfica, esta norma especfica nunca debe contravenir el
principio, cabe resaltar que el principio permite interpretar la norma especfica.

Principio: Postulado genrico que informa y orienta toda la estructura jurdica

Artculos 43 a 45 de la Constitucin Poltica del E.: El Per es un estado social y
democrtico de Derecho.
Son Deberes primordiales del Estado: Defender la soberana nacional; garantizar la
plena vigencia de los derechos humanos; proteger a la poblacin de las amenazas
contra su seguridad; y promover el bienestar general que se fundamenta en la
justicia y en el desarrollo integral y equilibrado de la nacin

Los principios son preceptos generales

ordenamiento jurdico penal.

que

fundan

y orientan

todo

el

En trminos ms concretos e inmediatos, los principios o garantas del Ius

Puniendi no solo parametran la potestad sancionadora del Estado sino que
adems limitan la actuacin de los operadores jurisdiccionales en la perspectiva
de proscribir una interpretacin y aplicacin de la ley penal en forma arbitraria
al caso concreto.

Estado Social de derecho Democrtico:

Estado de Derecho:
Sometimiento a la constitucin y las leyes

Gobierno de la Ley: Todos estamos sometidos a la ley, imperio de la Ley en

forma absoluta.
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Estado Social:
Legitimidad se sustenta en la proteccin del orden Social

Se busca el beneficio Social, de todos en conjunto. Estamos en un Estado que

trabaja para todos.
Es la misin bsica del Estado.

Estado Democrtico:
Respeto de la dignidad, igualdad y libertad humanas.
Se respeta la Libertad del ser humano, la Igualdad, el respeto de la dignidad

humana.

3. Principios:
3.1. Propios del Estado de Derecho:

1. Principio de Legalidad:
a) Nullum Crimen, Nulla poena, Sine Lege : No hay delito ni pena sin Ley. La ley es origen
del ordenamiento jurdico, sin ley no existira este .

b) Numeral 2. 24 de la Constitucin Poltica del Estado:

Artculo 2.- Derechos fundamentales de la persona:
Toda persona tiene derecho: ()
24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia: ()
d. Nadie ser procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de
cometerse no est previamente calificado en la ley, de manera expresa e
inequvoca, como infraccin punible; ni sancionado con pena no prevista en la
ley. ()
Cdigo Penal - Ttulo Preliminar:
Artculo II.- Principio de Legalidad
9 Nadie ser sancionado por un acto no previsto como delito o falta por la ley vigente al
momento de su comisin, ni sometido a pena o medida de seguridad que no se
encuentren establecidas en ella.

Elementos:
Ley: determina el acto u omisin que va a merecer una pena.
Manera Expresa e inequvoca: Si se quiere establecer que es delito, tiene que ser
establecido con claridad, en forma tal que todos los puedan entender.
Al tiempo de Cometerse: La ley debe ser previa, anterior al momento de su comisin.
La ley dice que es delito, la Ley dice cul es la Pena, al decir que es delito la Ley
tiene que ser clara, Al sancionar un delito la Ley tiene que ser previa, anterior al
hecho, estar vigente.

c) Funcin Garantista:
Para qu sirven Los principios?
Porque cumplen una funcin garantista, son una garanta para todos, y esa
garanta tiene una doble dimensin.
Poltica: Pues nosotros nos aseguramos que aquello que este previsto o sancionado como
delito , dentro de toda la estructura u organizacin social, solo pueda ser determinado por
una autoridad legtima, solo la autoridad Valida (Congreso y Ejecutivo con la delegacin
legislativa) Solo ellos pueden establecer que es delito y su sancin, no gobiernos
regionales ni otros. Ellos expresan en teora nuestra voluntad cada que establecen delitos
o Penas.
Jurdica: Solo mediante la ley se determinan delitos o penas.

d) Garantas Generales.
Efectos del Principio de Legalidad:

Criminal:

Artculo II.- Principio de Legalidad

Nadie ser sancionado por un acto no previsto como delito o falta por la ley vigente
al momento de su comisin, ni sometido a pena o medida de seguridad que no se
encuentren establecidas en ella.
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Nadie ser sancionado por un acto no previsto como delito o falta por la ley Vigente
al momento de su Comisin
Solo es delito lo que la ley establece como tal, si no hay una ley que lo contemple, no
es Delito
Ley: Norma Jurdica con ese rango, la ley de mayor jerarqua excluye a la de menor.
Dentro del universo de normas hay jerarquas prevalentes y precluyentes, as, la ms
importante excluye la menos importante, y la norma de menor jerarqua no puede
contravenir la de mayor Jerarqua.
En virtud de esta garanta, del universo de inconductas posibles, solo
constituyen delito aquellas que estn as determinadas por la ley.

Penal:
Nadie ser sometido a pena o medida de seguridad que no se encuentren
establecidas en ella
(Ley vigente al momento de la Comisin)
Cul es la consecuencia del delito?

La Pena, solo la ley la determina.

Medidas de Seguridad: Prevista para los que sufren de trastorno mental, al momento
de la comisin estaban lucidos pero luego devienen en trastornos mentales.
La Garanta penal se refiere a la Pena pura que est prevista en el cdigo, si
el cdigo dice de uno a tres, y en el caso concreto le han puesto ocho, el
problema est en la imposicin de la Pena (No en el cumplimiento, sino seria
de Ejecucin).
Solo pueden aplicarse las penas que la ley contempla.

Jurisdiccional:
Artculo V.- Garanta Jurisdiccional
Slo el Juez competente puede imponer penas o medidas de seguridad; y no
puede hacerlo sino en la forma establecida en la ley.

Solo el Juez Competente: El derecho Penal solo lo aplican los jueces Penales.
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No puede hacerlo sino en la forma establecida por ley (Esa parte es ms aplicable
a la Garanta Penal)
La garanta bajo comentario exige que solo el juez predeterminado por ley
pueda aplicar en el caso concreto la ley penal y ello nicamente a travs de
un debido proceso.
Las ideas centrales en esta garanta son:
1.- Solo Juez competente.
2.- Solo a travs del Debido Proceso.

Garanta de ejecucin:

Artculo VI.- Principio de Garanta de Ejecucin

No puede ejecutarse pena alguna en otra forma que la prescrita por la ley y
reglamentos que la desarrollen. En todo caso, la ejecucin de la pena ser
intervenida judicialmente.

El juez pronuncia sentencia y da condena a una persona cumpliendo con la Ley, pero
puede haber un problema en el cmo se cumple esa pena legalmente establecida.

Las Penas solo pueden cumplirse con estricto arreglo a lo establecido por
la ley

Se puede argumentar que se afecta la garanta de Ejecucin cuando se

imponen dos aos, y en vez de ordenar que esa pena se cumpla en el
establecimiento penal, el Juez dispones que se cumpla en su casa
prestando servicios de Limpieza. La pena esta correcta, pero el
cumplimiento est viciado.

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Intervenida Judicialmente: Es controlada, supervisada por el poder Judicial;

Supervisin o control por el poder Judicial. En el caso que nos ocupa es un control
judicial, el juez controla que no se violente la garanta de ejecucin, que no se d una
pena de manera distinta a la que la ley establece.
El juez no est presente cuando se cumple la pena, esa tarea es del INPE

La ley no solo te dice que pena corresponde, delito por delito se da el trabajo de
hacerlo, sino que tambin te dice como se cumplir esta pena.

Si es pena privativa de libertad te dice como cumplirla (Establecimiento penal)

No pueden darte otra pena o aumentar la pena de forma distinta como lo indica la
ley, no pueden por ejemplo hacerte limpiar la prisin como parte de tu pena.

La Garanta de ejecucin se infringe si se va en contra de la pena ya dada o dictada.

(Declarada)
e) Garantas Especficas:

Ley Escrita (Lex Scripta): Arts. 107 a 109 de la C.P. del Estado.
Iniciativa Legislativa
Artculo 107.- El Presidente de la Repblica y los Congresistas tienen derecho a
iniciativa en la formacin de leyes.
Tambin tienen el mismo derecho en las materias que les son propias los otros
poderes del Estado, las instituciones pblicas autnomas, los Gobiernos
Regionales, los Gobiernos Locales y los colegios profesionales. Asimismo lo tienen
los ciudadanos que ejercen el derecho de iniciativa conforme a ley.
Artculo 108.- Promulgacin de las Leyes
La ley aprobada segn lo previsto por la Constitucin, se enva al Presidente de la
Repblica para su promulgacin dentro de un plazo de quince das. En caso de no
promulgacin por el Presidente de la Repblica, la promulga el Presidente del
Congreso, o el de la Comisin Permanente, segn corresponda.
Si el Presidente de la Repblica tiene observaciones que hacer sobre el todo o una
parte de la ley aprobada en el Congreso, las presenta a ste en el mencionado
trmino de quince das.

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Reconsiderada la ley por el Congreso, su Presidente la promulga, con el voto de

ms de la mitad del nmero legal de miembros del Congreso.

Artculo 109.- Vigencia y obligatoriedad de la Ley

La ley es obligatoria desde el da siguiente de su publicacin en el diario oficial,
salvo disposicin contraria de la misma ley que posterga su vigencia en todo o en
parte.
Artculo II.- Principio de Legalidad
Nadie ser sancionado por un acto no previsto como delito o falta por la ley
vigente al momento de su comisin, ni sometido a pena o medida de seguridad
que no se encuentren establecidas en ella.
Acepciones: Hay una norma Jurdica que debe establecer cual es delito ms la pena
que le corresponde. Qu clase de norma jurdica debe ser esta? Una Ley o norma
con rango equivalente.
Norma Jurdica = Delito + Pena.
En Ley encontramos una Ley ordinaria, orgnica, decreto Legislativo, decreto de
urgencia (Discutido)
La ley para ser tal debe haber sido vlidamente promulgada y publicada
Iniciativa legislativa, comisin evaluadora, Debate en el congreso, aprobacin,
autgrafa se remite al presidente, presidente la Repblica, a partir del da siguiente
de su publicacin rige, salvo excepciones.
Si se diese un decreto supremo estableciendo penas, se anulara ya que este escapa
al mbito de creacin de leyes penales. Aqu se aplica el principio de Legalidad.
Los delitos solo pueden establecerse mediante leyes o normas con rango de ley, Solo
pueden crear delitos a traves de:
Leyes organica
Leyes ordinarias
Decretos Legislativos
Si una norma infralegal establece un delito se irira contra este principio.
No se puede crear delitos con decretos supremos, resoluciones supremas, ordenazas
municipales, etc.
Esta garantia tiene un contenido ms amplio, para hablar de ley tambien tiene que
haberse respetado todo el procedimiento que existe para la creacion de una ley, a
grandes rasgos:
Se debate el proyecto en el congreso, se aprueba en el congreso, se remite al
presidente de la republica para que la promulge, luego se tiene que publicar en el
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diario oficial, y luego tiene que entrar en vigencia. Si no se observa alguno de esos
procedimientos no se debe considerar como ley. Para hablar de ley se debe respetar
este procedimiento.
En virtud de este principio, solo a traves de leyes organicas, ordinarias o
decretos legislativos pueden establecerse delitos, de forma tal que esto
ultimo no es posible si se recurre a cualquier otra dispocision infralegal. De
otro lado, dicha ley debe haber sido producida, observando las dispocisions
constitucionales y reglamentarias sobre la materia, esto es, debe
respetarse el derecho positivo valido.

Ley Previa (Lex Praevia): Artculo 2 del Ttulo Preliminar y artculos 6 y 7 del
Cdigo Penal.
Artculo II.- Principio de Legalidad
Nadie ser sancionado por un acto no previsto como delito o falta por la ley
vigente al momento de su comisin, ni sometido a pena o medida de seguridad
que no se encuentren establecidas en ella.

Artculo 6.- Principio de Combinacin

La Ley Penal aplicable es la vigente en el momento de la comisin del hecho
punible. No obstante, se aplicar la ms favorable al reo, en caso de conflicto en
el tiempo de leyes penales.
Artculo 7.- Retroactividad benigna
Si, segn la nueva ley, el hecho sancionado en una norma anterior deja de ser
punible, la pena impuesta y sus efectos se extinguen de pleno derecho.
Primero se promulga la Ley luego se castiga por la conducta.
De aqu nace la irretroactividad de la ley. La ley no rige para atrs sino a futuro, con
posterioridad a su puesta en vigencia. Pero en materia Penal hay excepciones, se
aplica a hechos anteriores si le beneficia, pero no si le genera un agravio, carga
mayor.
Irretroactividad de la Ley penal salvo cuando favorezca al infractor.
Hay que tener en cuenta que no sea una norma que este en Vacatio Legis
La ley debe haber sido puesta en vigencia antes de la realizacion de la
conducta que se pretende calificar como delito. En Materia Penal
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excepcionalmente opera la aplicacin de la retroactividad, solo cuando la

nueva ley con modificacion de la pre-existente, resulte mas favorable al
reo.

Ley Estricta (Lex Stricta o Lex Certa):

De manera clara e inequvoca, lo inequvoco. Esta garanta se desarrolla a travs
de los siguientes contenidos:

Principio de Determinacin o Certeza:

Yo puedo prohibir algo recurriendo a frmulas genricas?
te castigo, pero Qu es portarse mal?

No. Si te portas mal

Debo saber de manera clara e inequvoca que est prohibido. Cada que se
establece una conducta prohibida, debe describirse de manera suficiente en qu
consisten las mismas.
Este principio no puede ser absoluto ni mnimo, sino en un punto medio ya que
entiendo lo que me prohben. Cabe mencionar que este principio es primero.
En atencin al principio de determinacin o de certeza, la ley penal debe
describir con claridad la conducta prohibida que se considera delito .
Dicha Descripcin no comporta recurrir a una casustica con detalles
minuciosos de lo ocurrido, bastando recurrir a enunciados generales que
aporten suficientes elementos para comprender objetivamente lo que
est prohibido.
El principio bajo comentario se materializa o instrumentaliza a travs del
tipo.
Tpico viene de tipicidad.

Principio de Taxatividad:
Este principio es despus del de determinacin en el orden Lgico.
La totalidad de los elementos, la conducta descrita como delito debe describir
exactamente lo descrito en la norma.
Para que te condenen por un delito, se necesita que la conducta realizada, se
expresen todos y cada uno de los elementos que configuran el Delito, falta alguno
de estos elementos, realizados en la realidad y ya no puede ser delito.
La conducta descrita como delito tiene que encajar exactamente con el hecho
producido en la realidad.

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En virtud del principio de taxatividad, la conducta concreta ejecutada por

el sujeto debe representar la realizacin de todos y cada uno de los
elementos descritos en la Ley penal como constituyentes del
comportamiento delictivo predeterminado legalmente.
Muchas veces es necesario que esos elementos se presenten en el mismo orden
para que encajen, no solo todos, sino en el orden en que se establece.
El principio de Taxatividad en sentido Estricto opera respecto del Tipo,
del Supuesto de Hecho, de la conducta Prohibida, No opera en lo
respectivo a la Pena. Si se trata de una pena no prevista, porque se
aument ms all de lo que la Ley permite, eso es garanta Penal, no es
principio de Taxatividad. La Taxatividad es respecto del Supuesto de
Hecho, Conducta Prohibida, no en relacin a la Pena, ah no se
argumenta Taxatividad.
En virtud de este principio es indispensable que el hecho concreto que se pretende
procesar o juagar penalmente represente la realizacin de todos y cada uno de los
elementos (Partes), tanto objetivos como subjetivos contemplados en el tipo, esto
es, la conducta descrita como delito.
Consecuentemente, si realizado el respectivo juicio de subsuncin se comprueba
la ausencia de por lo menos uno de dichos elementos, el hecho concreto no puede
ser penalmente reprimido pues ello comprendera violentar el principio de
Taxatividad.
Elementos Objetivos y Subjetivos: Una conducta humana de una persona
comn y corriente tiene dos dimensiones desde el punto de vista natural, razn y
accin, uno piensa algo y luego lo realiza, lo que debe hacer externamente y como
acta internamente. Por eso el Derecho penal solo toma conductas humanas y las
regula, no crea nada nuevo, no suprime el aspecto externo ni el interno.
Tipo: Forma como se materializa el principio de determinacin o de certeza, es la
conducta descrita como delito.
La mayora de tipos son dolosos no es necesario que el tipo diga el que
dolosamente, se castiga por culpa cuando la misma norma lo indica El que
culposamente. Aqu ejemplos de cmo la norma indica delitos dolosos:

Artculo 130.- Injuria

El que ofende o ultraja a una persona con palabras, gestos o vas de hecho, ser
reprimido con prestacin de servicio comunitario de diez a cuarenta jornadas o con
sesenta a noventa das-multa.
Artculo 131.- Calumnia
El que atribuye falsamente a otro un delito, ser reprimido con noventa a ciento veinte
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das-multa.

Artculo 132.- Difamacin

El que, ante varias personas, reunidas o separadas, pero de manera que pueda
difundirse la noticia, atribuye a una persona, un hecho, una cualidad o una conducta
que pueda perjudicar su honor o reputacin, ser reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de dos aos y con treinta a ciento veinte das-multa.
Vas de hecho: Todo aquello que no sean palabras o gestos.
Ejemplo de un delito donde se indica que puede ser culposo:
Si A va caminando por la calle y le toca el trasero a B puede ser:
Si A lo hizo intencionalmente es injuria
Si A lo hizo de distrado no es delito
Cuando uno ve el tema de la Taxatividad, debe cuidar los 2 aspectos (Objetivo y
Subjetivo), no hay que guiarse solo por la conducta externa o el tipo objetivo, sino
que hay que confirmar el tipo subjetivo, si realmente el sujeto actu con dolo
como lo exige el tipo, o con culpa si esto esta observado en la Ley.
La ofensa, la injuria o la difamacin se observa y aprecia segn las circunstancias
del caso (nivel social, cotidianidad en el uso de los trminos, etc.)
El Principio de Taxatividad entonces ve esos 2 aspectos, objetivo y subjetivo, no se
debe olvidar ni el tema objetivo ni el subjetivo ni dejarse llevar por las apariencias.
Normalmente en el cdigo, los tipos objetivos no varan, lo que suele cambiar es el
elemento subjetivo, en otras palabras, sobre el mismo tipo objetivo, la conducta
externa, el legislador puede crear dos tipos de delito, uno doloso y uno culposo,
pero externamente es la misma figura:
Artculo 141.- Autorizacin ilegal de matrimonio
El funcionario pblico que, a sabiendas, celebra un matrimonio ilegal ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cinco aos e inhabilitacin
de dos a tres aos conforme al artculo 36, incisos 1, 2 y 3.
Si el funcionario pblico obra por culpa, la pena ser de inhabilitacin no
mayor de un ao, conforme al artculo 36, incisos 1, 2 y 3.
El funcionario pblico que, a sabiendas, celebra un matrimonio ilegal
Conducta interna (1)
Si el funcionario pblico obra por culpa... Conducta interna (2)
En el Artculo hay 2 delitos:
18

El tipo objetivo de este delito doloso es Funcionario Pblico que celebra un

matrimonio Ilegal

El tipo objetivo en el delito culposo es el mismo, la conducta externa es la

misma Funcionario Pblico que celebra un matrimonio Ilegal
Lo que cambia es el elemento interno.
En la gran generalidad de los casos el tipo objetivo sigue siendo el mismo, lo que
cambia es el tipo subjetivo. Aqu hay 2 delitos:

Autorizacin ilegal de matrimonio en la modalidad dolosa.

Autorizacin ilegal de Matrimonio en la modalidad culposa.

Que marca la diferencia?

El aspecto Subjetivo.

Juicio de Subsuncin:
La estructura de la norma Jurdica Penal es:
1. Supuesto de Hecho-Supuesto Factico
2. Nexo Lgico Jurdico- Operador Dentico
3. Consecuencia
En el Ejemplo:
1. El funcionario pblico que, a sabiendas, celebra un matrimonio ilegal
2. Sera Reprimido Debe ser
3. Con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cinco aos e
inhabilitacin de dos a tres aos
Se compara el hecho en la realidad, se ve si encaja con lo que dice la norma, se ve
si encaja o no encaja, esto es el Juicio de Subsuncin. (Se subsume el hecho a ver
si encaja en la norma)
Dolo: Conciencia y Voluntad.
Culpa: Actuar con negligencia o Imprudencia.

Principio de proscripcin de la Analoga: Artculo 139.9 de la Constitucin y artculo

III del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal

Artculo 139.- Principios de la Administracin de Justicia

Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: ()
19
9. El principio de inaplicabilidad por analoga de la ley penal y de las normas que
restrinjan derechos. ()

Artculo III.- Prohibicin de la Analoga

No es permitida la analoga para calificar el hecho como delito o falta, definir un estado
de peligrosidad o determinar la pena o medida de seguridad que les corresponde.

Como consecuencia del principio de taxatividad, emana el principio de

proscripcin de la analoga. Aplicar analoga seria ir en contra del principio de
taxatividad
Analoga: Aplicar la misma consecuencia jurdica a un hecho similar a otro que
tiene dicha consecuencia.
La Analoga se acepta cuando beneficia al reo pero nunca cuando le genera un
agravio. Esto a nivel de beneficios penitenciarios, bsicamente en temas
procesales.
Analoga: Del hecho concreto o sucedido en la realidad, se contrasta con la
norma posible y ninguna encaja despus del juicio de Subsuncin, sin embargo en
lo referencia el hecho se parece a un supuesto factico (Supuesto de hecho) y as el
juez resuelve Si para este caso se aplica esta norma, para este otro similar se
debe aplicar tambin la misma por ser similar
En virtud de este principio, la analoga en tanto mtodo de integracin
jurdica, en virtud del cual puede aplicarse una misma consecuencia un
hecho concreto no previsto en el supuesto tcito de una norma jurdica
pero si esencialmente similar a dicho supuesto, no est permitida en
materia Penal.
En consecuencia, por ms que se parezca al tipo, si tal hecho concreto no
representa rigurosamente todos los elementos objetivos y subjetivos, no
puede aplicarse por analoga la respectiva penalidad pues ello
comportara violentar el principio de Legalidad
No se aplica en Derecho Penal porque, Si exigimos Determinacin o certeza en los
delitos (Esto es delito) y luego pedimos taxatividad (Solo lo representado en la
realidad tiene que representar exactamente eso que esta descrito), no se puede
admitir luego que si algo se parece tambin se admite.

3.2. Principios del Estado Social:

20

1. Principio de exclusiva Proteccin de Bienes Jurdicos: Artculo 4 del

Ttulo Preliminar del Cdigo Penal

Artculo IV.- Principio de Lesividad

La pena, necesariamente, precisa de la lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos
tutelados por la ley.
Bien: Valioso porque satisface necesidades del Hombre
El Estado da normatividad orientada a proteger esos bienes, all surge la nocin de bienes
Jurdicos.
Esta es la ratio escendi del Derecho penal, por eso es vlido el Derecho penal. Si yo creo
un delito para proteger un bien jurdico, es necesario materializar dicha conducta.
En virtud de esta garanta, toda conducta delictiva expresada a travs de un tipo debe
necesariamente proteger uno o ms bienes jurdicos. Por consiguiente no puede existir
ausencia de bien Jurdico tutelado o pretenderse la proteccin de intereses puramente
morales, religiosos, poltico partidarios, etc.
Por qu nos interesa la nocin de bien jurdico en materia Penal? Porque la idea
es: nicamente es legtimo establecer conductas delictivas por parte del estado en la
medida que a travs de las mismas se protejan uno o ms bienes jurdicos claramente
determinados.
a) Principio de Lesividad:
Los delitos protegen bienes jurdicos de daos, la conducta que se realiza en
el mundo real debe daar el bien. Ejemplo:
Artculo 254: Introducir billetes falsos al territorio Peruano, Esto es poner en
Peligro
Artculo 274: Conducir Ebrio
Debe poner en peligro bienes jurdicos
La conducta concreta que realiza el sujeto, ms que realizar formalmente los
elementos de la conducta descrita como delito, debe obligatoriamente daar
o poner en peligro en forma real el bien o bienes jurdicos protegidos
penalmente.
En virtud de este principio, la conducta concreta que se pretende procesar y en su
momento Juzgar debe necesariamente daar o, en su caso, poner en peligro el bien o
bienes jurdicos tutelados por el delito del cual se trate.
21

Bien Jurdico:
Bien Jurdico es toda entidad material o inmaterial que satisface necesidades
humanas y est protegida por el derecho.
Inmaterial: Honor, Libertad.
Todo delito debe necesariamente proteger uno o ms bienes jurdicos, pues solo
entonces es legtimo.
En Consecuencia, si se prohbe una conducta a ttulo de delito y la misma no protege
cuanto menos un bien jurdico, se viola esta garanta.
Como lgica consecuencia de lo anterior el principio de exclusiva proteccin
de bienes jurdicos se complemente necesariamente con el principio de
lesividad con arreglo al cual: La conducta concreta que realiza el sujeto, ms
que realizar formalmente los elementos de la conducta descrita como delito,
debe obligatoriamente daar o poner en peligro en forma real el bien o bienes
jurdicos protegidos penalmente.

Legitimidad: No se puede castigar a alguien por disparar a otro que no est vivo. Lo que
interesa son los hechos en la realidad. Las conductas aparentemente delictivas no
sirven si no daan bienes jurdicos. Tiene que daar o poner en peligro un bien.

Lesividad: Dao o puesta en Peligro.

2. Principio de Utilidad o absoluta necesidad de la intervencin

Penal:
El derecho penal se mantiene en la medida que se evita que se dae o lesione
bienes jurdicos, as se asegura la persona.
En virtud de este principio solo es lcito recurrir al Derecho Penal en tanto resulta til para
proteger Bienes Jurdicos, si no es til lo desechamos.

Utilidad Legitimadora: til porque sirve para proteger bienes jurdicos, y en

esta medida es til, legtimo y valido recurrir al Derecho Penal. Lo legtimo es lo
que justifica por derecho algo.
Eficacia: El hecho de que se cometan delitos significa que el derecho Penal ha
fracasado? No, ya que el nmero de personas que cometen delitos es mucho menos que
el que no lo hacen. El derecho penal es una manifestacin de los mecanismos de control
social, ya que existen otros mecanismos adems de este.

22

Entendida esta idea matriz se encuentra el contenido ms exacto, aqu percibimos una
delimitacin garantista ms clara, que es til para proteger bienes jurdicos, entendido
esto se ve lo siguiente:

a) Principios de Subsidiariedad o extrema ratio y de fragmentariedad:

Subsidiariedad o extrema ratio:

Segn este principio del conjunto de medios o recursos del control social de
los cuales dispone el Estado, este ltimo debe recurrir al derecho penal
solo cuando no existen otros menos lesivos que aseguren iguales o mejores
resultados.
Por consiguiente, de lo que se trata es de asegurar el margen de beneficio en
trminos de tutela de bienes jurdicos, con el menor costo posible, en cuanto a la
afectacin de los derechos de los ciudadanos agresores (Proporcionalidad entre
medio que se emplea y el logro del fin perseguido)

Fragmentariedad:
En virtud de este principio, del universo de inconductas, o conductas
socialmente desvaloradas, el Derecho Penal solo se aplica en relacin a las
ms graves y peligrosas. El derecho penal solo est concebido para esa
proporcin de inconductas, las ms graves.
Se discierne estas conductas por:
- Su peligrosidad (La peligrosidad del ataque)
- La importancia del Bien Jurdico Protegido

3. Principio de Nem Bis in Idem: Este principio tiene un alto contenido procesal,
est desarrollado en el artculo 3 del Ttulo Preliminar del Nuevo Cdigo Procesal Penal.
Artculo III. Interdiccin de la persecucin penal mltiple.Nadie podr ser procesado, ni sancionado ms de una vez por un mismo hecho,
siempre que se trate del mismo sujeto y fundamento. Este principio rige para las
sanciones penales y administrativas. El derecho penal tiene preeminencia sobre el
derecho administrativo.
23
La excepcin a esta norma es la revisin por la Corte Suprema de la sentencia
condenatoria expedida en alguno de los casos en que la accin est indicada

Sanciones Administrativas: Si lo sancionaron en una va, no lo pueden castigar en la

otra.
Requisitos:
- Tiene que ser un mismo hecho: Identidad Objetiva (Ejemplo, no si son distintos
afectados); exactamente el mismo hecho, intervienen las mismas circunstancias objetivas.
- Identidad Subjetiva: La misma persona, los mismos sujetos involucrados.
- Fundamento: Identidad Normativa, tiene que ser la misma razn, la misma ratio
escendi. Ejemplo, un alumno es condenado por delito de la libertad sexual, y va preso,
adems la Universidad no lo expulsa, en este caso el fundamento es distinto, el PJ te
castiga por afectar otra persona, la U por afectar los principios Rectores.

Ejemplo:
El 01 de enero del 2011 A sustrae a B su reloj, se abre proceso penal contra A, se le
imputa robo, en este delito un elemento es empleo de amenaza, se lleva a cabo el
juicio, se comprueba que a sustrajo a b el reloj arrebatndosele, pero no con violencia,
se absuelve a A. No se le puede abrir un nuevo proceso por hurto por ser los mismos
hechos y el mismo Sujeto. Sera el mismo fundamento porque si es el mismo hecho o
sujetos ya ni siquiera tiene que analizarse el Tema de unidad de Fundamento, porque
todo est en la va Judicial. El tema de la unidad de fundamentos se da cuando tienes
que analizar una condena en va judicial y una condena va sancin Administrativa, all
se canaliza el tema de la Unidad, pero cuando se trata ambos de temas judicializados,
basta la identidad Objetiva y Subjetiva para que proceda el Nem Bis in idem.

En virtud del delito bajo comentario si un sujeto realiza un hecho y es condenado por el
mismo, posteriormente no se le puede volver a enjuiciar ni mucho menos sancionar por
ese mismo hecho.
La prohibicin de la persecucin penal mltiple se hace extensiva incluso a la va
administrativa, es decir, comprende sanciones de naturaleza Administrativa.
La garanta en cuestin exige la concurrencia de una triple identidad:
24

Subjetiva: Esto es que sea la misma persona anteriormente procesada o condenada

en sede penal o administrativa y respecto de la cual se pretende un nuevo
enjuiciamiento o condena.

Objetiva: Los hechos en virtud de los cuales se le procesa o pretende condenar

deben ser esencialmente los mismos que fueran materia del anterior Juzgamiento.

Fundamento: Esto es, que la razn que sustenta o legitima la nueva sancin que se
pretende, sea la misma que expresa la sancin anteriormente aplicada.

La sancin penal tiene preeminencia sobre la administrativa.

3.3 Principios propios del estado de Derecho:

1. Principio de culpabilidad: Nullum Crimen, Nulla Poena, Sine

Culpam
a) Concepto:
Es el conjunto de condiciones que deben concurrir en la conducta del Sujeto
para ser susceptible de reproche o sancin penal. Este sera el tercer Pilar en orden
de Jerarqua en el derecho Penal, En Primer de legalidad, exclusiva proteccin de Bienes
Jurdicos y el principio de Culpabilidad.

b) Principio de la Responsabilidad Personalsima:

En virtud de este principio cada sujeto responde penalmente por las conductas
y correlativos resultados lesivos que son ejecutados por aquel, no pudiendo ser
penalmente reprimido por conductas que le son ajenas en tanto dependen de
otro sujeto
Una derivacin de este principio es el principio de incomunicabilidad o intrasmisibilidad
Artculo 26 del Cdigo Penal:
Artculo 26.- Incomunicabilidad en las circunstancias de participacin
Las circunstancias y cualidades que afecten la responsabilidad de algunos de los autores
y partcipes no modifican las de los otros autores o partcipes del mismo hecho punible.

- Circunstancias: Hechos concreto, como en el robo, el usar arma de fuego es un hecho

que agrava el delito.
25

- Cualidades: Se aplica a las personas, (Ejemplo, ascendiente o descendente en el delito

de parricidio; Un delito cometido por funcionario pblico).
- No modifica: No se transmite, lo que se aplica a uno no afecta a otros.
Cada quien responde por sus hechos, no por ajenos, as si alguna cualidad o
circunstancia agrava, no se le traslada a otros.
Ejemplo:
Parricidio, si matas a una persona con al cual tienes un vnculo contemplado en este
artculo, cometes delito de parricidio; all se est aplicando una cualidad. Los Artculos 106
y 107, iguales en mata, diferentes en la cualidad el sujeto, se incrementa la pena solo
por el hecho de tener ese vnculo, en ese entendimiento, si se mata a un ascendiente o
descendente, y se hace esto con otra persona, uno cometera parricidio o y el otro
homicidio. La razn de la pena es el vnculo en este caso.
Cada Quien responde por sus propios Hechos, Nunca por hechos Ajenos, por
lgica consecuencia, si hay una cualidad o circunstancia que agrava la
responsabilidad de uno, solo de uno, no tiene por qu trasladrsela a aquellos
que no estn en la misma situacin.

c) Principio de Responsabilidad por el Hecho:

Para ser penalmente sancionado es indispensable que el sujeto produzca una
modificacin en el mundo exterior, producto de su conducta, dicho en otros
trminos, la persona no puede ser penalmente reprimida simplemente por sus
pensamientos, personalidad o carcter que no trasciendan de su fuero interno.
El Delito tiene dos dimensiones: Una faz Subjetiva y una objetiva, una cosa es lo que
puedes ver y otra lo que sucede en la mente del sujeto.
Artculo 114.- Autoaborto
La mujer que causa su aborto, o consiente que otro le practique, ser reprimida con
pena privativa de libertad no mayor de dos aos o con prestacin de servicio
comunitario de cincuentaidos a ciento cuatro jornadas.

El Articulo 114 nos dice: La mujer que Dolosamente (Esto se debe entender) Causa su
Aborto.
Si decimos Dolosamente debemos entender que es apropsito, deliberadamente, y si
decimos que es apropsito o deliberadamente, presuponemos que sabes que ests
haciendo, si estas drogado o bajo hipnosis podramos decir que sabes lo que ests
haciendo? No puedes saberlo.
Lo externo se llama Tipo Objetivo
26

Lo interno (Dolo o Culpa) Eso se llama tipo Subjetivo.

Lo Subjetivo basta para cometer un delito?
No, porque el simple
pensamiento no agota, no satisface, no vence las leyes de la naturaleza en
virtud de las cuales tiene que modificarse el mundo exterior.
Simplemente con pensar no puedo daar bienes jurdicos o ponerlos en peligro,
despus de pensarlo debes pasar al hecho, ponerlo en prctica, el solo pensar
no basta, tienes que iniciar una conducta externa.
Lo primero a analizar en un caso es ver si hay un hecho externo , por eso est
proscrita la responsabilidad por autor, debe haber necesariamente un hecho
Esto se complementa con: Si tienes personalidad de estafaros, mientras eso no dae a
nadie no te pueden castigar por tu personalidad
Derecho penal de autor: Solo por la manera de ser, por el carcter; aunque no dae,
querer sancionarlo es un disparate.
Bastar que se produzca el simple hecho?
No, ese hecho debe ser producto
de la decisin del sujeto o de su culpa, de su actuar negligente, imprudente o
doloso del sujeto, porque si no se puede comprobar ese nexo, tambin se
violenta este principio.
A la persona no se le castiga por su simple personalidad o carcter, no es ese
razonamiento, ser siempre indispensable, ser siempre condicin Sine Qua Non, que
producto de esa personalidad o carcter realice un hecho o lo materialice que lesione o
ponga en peligro bienes jurdicos porque de otra forma, no tiene sentido.
Con arreglo al mismo, para que un sujeto sea susceptible de sancin penal, es
indispensable que haya desarrollado objetivamente una conducta que comparte
Materializacin o Modificacin del mundo exterior.
Como lgico correlato, el solo pensamiento que comparte representacin de conductas
ilcitas y ms an el simple deseo o decisin de ejecutar las mismas, son realmente
irrelevantes si es que acto seguido no se pone en prctica. Por eso, nuestro sistema es
propio de un derecho penal por el hecho y no de autor.
Si solo me dedico a pensar que hare, por ejemplo una carta de amenaza, me pongo a
pensar en el texto y adems pienso en como enviarla; pero nunca se llega siquiera a
escribir la carta, no le interesa al Derecho Penal ya que no se desarroll una conducta
objetiva, nunca se exteriorizo. Si no hay hecho en el mundo exterior al derecho pena no le
importa. Si uno se fija en los pensamientos todos seriamos delincuentes (Cuantas veces
nos e ha pensado en agredir o robar).
Adems, en la constitucin existe un derecho fundamental consagrado que defiende
nuestra libertad de pensamiento, libertad de conciencia, nadie puede meterse con lo que
tenemos dentro de nuestra cabeza.
27

d) Principio de Dolo o Culpa:

Artculo VII.- Responsabilidad Penal
La pena requiere de la responsabilidad penal del autor. Queda proscrita toda forma de
responsabilidad objetiva.

Tenemos un hecho, acto seguido necesitamos comprobar.

En virtud de este principio, el hecho producido en el mundo exterior debe
necesariamente poder ser atribuido a un obrar doloso o culposos por parte del
sujeto.
- Acta con dolo Quien sabe y quiere realizar la conducta tpica.
- Procede con culpa el que acta descuidadamente, esto es de manera
imprudente o negligente.
En suma, el hecho objetivo lesivo debe ser consecuencia del obrar doloso o
culposo del Sujeto, debiendo as confirmarse la existencia de tal vnculo
subjetivo

Ejemplo:
A pasa por un puente peatonal, atropella a X cuando cae del puente, no lo hizo a
propsito, pero sin embargo lo atropella y este fallece. Es homicidio? Depende, Si visto
desde el tema objetivo, como conducta externa descrita, el tema encaja, pero si ese
sujeto cayo del puente y A no lo hubiera atropellado, hubiera vivid o? Digamos que no.
Articulo 111.- El que ocasiona la muerte.- Conducta externa
Acto seguido se analiza si ese resultado es por dolo o culpa ya que si no hay dolo ni
culpa, no configura delito, Hay dolo o culpa ? Primero
A incurri en descuido? No, nadie maneja pensando que habr gente en la pista.
A cometi delito de Homicidio, considerando que el delito son dos cosas, Conducta
externa y conducta subjetiva o interna? No, no basta el hecho externo, acto seguido
hay que comprobar que haya dolo o culpa.
En el ejemplo anterior, Si el juez condenase a Guillermo, que garanta se viola? El
principio de Taxatividad, porque el tipo exige culpa, y all no hay culpa,
OJO: Cuando analicen taxatividad, mucho cuidado en la conducta descrita esta prevista
en el cdigo, y esa conducta descrita es interna y externa (subjetiva y objetiva) El hecho
28

que se produce en la realidad debe encajar en esa conducta tanto objetiva como
subjetivamente, falta cualquiera de esos dos extremos, se afecta el principio de
taxatividad. Be Careful!

e) Principio de Imputacin Personal:

En virtud de este principio el Sujeto debe reunir las condiciones Psquicas
Necesarias para comprender el carcter delictivo de la conducta y determinar su
voluntad libremente segn dicha comprensin.
Ejemplo: Un loco Ve pasar por la calle a un vendedor de helados, lo corretea, se come los
helados.
Ese loco acta con Dolo? Primero
Ese Loco sabe que eso es Helado? Si sabe, por eso lo quiere.
Puede discernir el alcance o trascendencia de sus actos?
Podr entender cabalmente que es bueno o que es malo?
Si entendiese que es bueno o malo, podr razonar si hacer lo bueno o alejarse de lo
malo? No puede porque est Loco, a eso se refiere el tema de la imputacin Personal.
La culpabilidad es un concepto mayor que el Dolo y la Culpa.
El dolo y la culpa son manifestaciones del contenido Psquico, Psicolgico de la
actuacin del hombre.
El orden Establecido para poder facilitar el razonamiento Lgico sera:
1. PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD POR EL HECHO
2. PRINCIPIO DE DOLO O CULPA
3. PRINCIPIO DE LA RESPONSABILIDAD PERSONALSIMA
4. PRINCIPIO DE IMPUTACIN PERSONAL
TIP: Cuando se tengan que analizar casos, se piensa: 1) Hay Hecho Externo?, 2) Hay
dolo o culpa?, 3) Hay responsabilidad por el Hecho?, 4) Responde por sus
actos? Primero se ve si algo es tpicamente relevante; si esta descrito como delito acto
seguido se analiza si hay alguna causa de justificacin, y finalmente te preguntas si es
culpable segn la teora del Delito.
El tema de la culpabilidad alude a:
1. Tiene que ser un acto propio, un acto personal.

29

2. Ese acto debe volcarse en el mundo exterior y habindose volcado al exterior debe
generar una modificacin en este.
3. Ese hecho objetivo debe ser atribuible a uno por dolo o culpa, y esto depende de lo que
diga el tipo, lo que est escrito en el tipo. (Delitos Dolosos o Delitos Culposos)
4. Entenda? Y si entenda. Estaba en condiciones de comportarse segn lo que ha
entendido?
Si se dan estos 4 niveles, se da confirmada la culpabilidad, se por satisfecha la garanta de
la culpabilidad, ya que si no se da esto se castigara por pensar, por hechos imprevisibles o
imprevistos, va a querer castigar a nios o animales (Discernimiento).

Artculo VII.- Responsabilidad Penal

La pena requiere de la responsabilidad penal del autor. Queda proscrita toda forma de
responsabilidad objetiva.

Articulo VII:
A qu se refiere con Responsabilidad Penal? En el fondo est reafirmando el
principio de Dolo o Culpa, ya que te indica que queda proscrita la Responsabilidad
Objetiva (El simple Resultado no basta, tiene que haber Dolo o Culpa). Esto se comprende
a cabalidad con el principio de Responsabilidad por el hecho, Dolo o culpa y
Responsabilidad Personalsima.

2. Principio de Dignidad de la Persona:

Dignidad - Dignus - Algo Valioso
El ser humano es valioso por el simple hecho de serlo, esto porque tiene capacidad de
razonamiento, porque tiene voluntad para lo que requiere de liberta, y tiene capacidad
creadora. El ser humano digno vale.
Si el Derecho Penal trata con seres humanos, el ser humano tiene que ser concebido y
tratado como tal, no puede ser cosificado, por eso no se aplican penas para deshacerse de
los delincuentes, solo se deshace de las cosas, el delincuente tiene dignidad humana y
debe ser tratado como o persona.
Con arreglo a este principio el sujeto responsable de la comisin de un delito no
puede ser tratado como un objeto y, antes bien, se respeta su valor en tato ser
humano.
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3. Principio de Humanidad de Las Penas:

Las penas no deben ser inhumanas, estas son aquellas que son crueles o denigrante. Va
ms en la fase legislativa, no incorporar penas que lesionen a la persona humana.
No generar penas que daen la integridad de la persona (Vergenza pblica, tortura, etc.).
El fin ltimo es hacer penas ms humanas, menos aflictivas y ms eficaces.

4. Principio de Proporcionalidad de la Pena (Articulo VII CP):

Artculo VIII.- Proporcionalidad de las sanciones
La pena no puede sobrepasar la responsabilidad por el hecho. Esta norma no rige en
caso de reincidencia ni de habitualidad del agente al delito. La medida de seguridad
slo puede ser ordenada por intereses pblicos predominantes.
La pena debe guardar correspondencia con la gravedad del Delito
Existen dos indicadores:
a) Importancia del Bien jurdico, a mayor importancia del bien Jurdico, mayor la Pena
b) La peligrosidad del Ataque, as las penas ms elevadas estn en los bienes jurdicos
ms importantes
Esto en base a ese universo de inconductas ya planteadas como delitos (Diferencia de
Fragmentariedad)
La gravedad de la conducta delictiva debe guardar relacin con la gravedad de la pena.
As para conductas muy graves corresponde penas muy drsticas, para conductas
medianamente graves-penas intermedias y para delitos de bagatela, penas simblicas. La
pena no puede sobrepasar la responsabilidad por el hecho.

5. Principio de resocializacin:

Numerales IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal:

Artculo IX.- Fines de la Pena y Medidas de Seguridad
La pena tiene funcin preventiva, protectora y resocializadora. Las medidas de
seguridad persiguen fines de curacin, tutela y rehabilitacin.

31

139.22 de la Constitucin Poltica del Estado

Artculo 139.- Principios de la Administracin de Justicia
Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:
22. El principio de que el rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin,
rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad.

La pena Tiene funcin preventiva, protectora y resocializadora

El principio de que el rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin
y reincorporacin del penado a la sociedad
La pena no puede ser entendida como un castigo ya que esta busca que se eviten
cometer delitos, y busca que el delincuente se reeduque para incorporarse a la sociedad.
La pena tiene funcin preventiva, protectora y resocializadora. El principio de que el
rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del
penado a la sociedad.

F. DERECHO PENAL OBJETIVO

1. Concepto:
Es el producto del Derecho Penal Subjetivo, convertido en Ley, El Derecho Positivo, el
cdigo es la expresin del Derecho Penal Objetivo, todo lo que ya es norma.

32

Se refiere al conjunto de normas jurdicas a travs de las cuales el Estado, en

ejercicio del Ius Puniendi, desvalora conductas estableciendo delitos y penas o,
en su caso, medidas de seguridad.
La potestad sancionadora la expresa a travs de las leyes, en estas leyes expresa de
manera especfica que delitos est estableciendo y cules son sus penas.
La materia prima del derecho penal objetivo es la norma Jurdico Penal.

2. Norma Jurdico Penal:

2.1 Generalidades:
Norma: Regla, pautas que orientan el contenido y alcances de las conductas del hombre,
las pautas, el reglamento, establecen lo debido y lo indebido, y en su caso las
consecuencias.
Norma Jurdica: En qu se diferencia una norma en sentido lato de una norma jurdica?
En ambas se pautan conductas, se orienta el contenido y alcance de las conductas; la
diferencia es la coercibilidad, las normas jurdicas en cuanto a sus consecuencias son
coercitivas, es decir, se hace cumplir incluso contra la voluntad del infractor e incluso
empleando la Fuerza, y esa imposicin contra la voluntad y empleando la fuerza es un
acto legtimo, es vlido, lo puede hacer el estado tiene ese Poder, una norma moral no
tiene ese poder, no se puede imponer, si de hacerlo no sera legtimo.

2.2 Concepto:
Es un mensaje preceptivo expresado a travs de smbolos denominados
enunciados, mediante los cuales se prohben o prescriben conductas y se
conmina las mismas con la imposicin de una sancin.Norma Jurdico Penal

a) Mensaje Preceptivo:
Toda norma jurdica busca transmitirte una idea, busca crear un vnculo psicolgico
comunicacional entre lo que est escrito en la norma y tu mente, La ley te comunica
parmetros de conducta debidos, esa idea te da la Ley y se encuentra en toda norma
Jurdica. Lees y te debe quedar claro que hacer y qu no hacer, que es lo debido y lo
indebido. En funcin a lo indebido y lo debido, acto seguido la norma te prohbe o te obliga
a hacer, y en el mbito penal ese prohibir u obligar a hacer, en caso de que se materialice
tiene siempre una consecuencia llamada sancin. No cumples te haces acreedor a la
sancin. Esa norma est en todas las normas jurdico penales en sentido estricto.
Si a la norma no se le puede encontrar todos esos componentes no es una norma jurdico
penal en sentido estricto.
33

Mensaje Preceptivo: Aquello que establece reglas, principios respecto de algo en

particular, algo as como prtate bien respeta patrimonio ajeno.

Smbolos: Enunciados, la forma como se expresa, se materializa este mensaje en la

realidad, una forma validad (Esto en relacin al Derecho Penal).

Prohbe o prescribe: Prohbe (No hacer) Prescribir (Deber de hacer).

Conminar: Emplazar, exigir, si no se cumple con esto se sufre la consecuencia

negativa (En derecho Penal, Sancin).

Elementos: Partes de los tipos objetivos, los descompones, los fragmentas para
entender mejor todo el tipo, concentrndose en cada elemento del tipo. La suma de los
elementos forman el tipo, expresan en que consiste la conducta prohibida.
Artculo 175.- Seduccin
El que, mediante engao tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o introduce
objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, a una persona de
catorce aos y menos de dieciocho aos ser reprimido con pena privativa de libertad
no menor de tres ni mayor de cinco aos." (*)

Este artculo est dando un mensaje? Cul es ese mensaje? Que busca con este
articulo el legislador (En la perspectiva de mecanismos de control formal)?
El articulo te dice, el mensaje es no tengas acceso carnal con un menor de 18 hasta
catorce engandolo esa es la idea principal.
Todos los tipos del derecho penal envan esos mensajes, y estos estn dirigidos a todos
nosotros.
Si no puedes entender ese mensaje se quiebra la el principio de imputacin objetiva.
A nivel del Mensaje Preceptivo, toda norma jurdico penal tiene dos normas que subyacen
en ella, una norma primaria y una norma secundaria:
Norma primaria:
Mensaje que se materializa mediante un vnculo sicolgico comunicacional,
que se dirige al ciudadano, prohibindole o prescribindole determinadas
conductas.
Mensaje dirigido a todos los ciudadanos y, consistente en decir Esto es lo debido, en
funcin a lo debido estas prohibido u obligado a hacer tal cosa, sino recibirs esta
consecuencia
La norma penal emite, proyecta un mensaje, ese mensaje para ser tal, para ser vlido
requiere ser entendido por el sujeto; desde el momento en que ese mensaje es
34

entendido por el sujeto genera vinculo psicolgico obligacional, la norma cumpli su

cometido, logro comunicar, transmitir algo al sujeto.
Ese mensaje que transmite busca consolidar patrones de conducta para que no se
daen bienes jurdicos. En eso radica la legitimidad de recurrir a las normas Jurdico
penales.
Este mensaje se expresa prohibindole o prescribindole determinadas conductas. Esto
esta expresado de manera inmediata e inequvoca en el tipo (supuesto de hecho) A
travs del Esto te prohbo o esto te digo hacer te manda el mensaje. Esto se dirige
a todos nosotros. Pero correlativamente el mensaje jurdico penal tambin aporta una
norma secundaria.

Norma secundaria:
Mensaje dirigido al Juez en cuanto al deber de aplicar la sancin que
corresponda.
Cuando a un juez le presentan un caso concreto, y acto seguido ese juez coteja este
caso concreto con lo que dice la Ley penal y comprueba de que encaja, el hecho es
tpico, el mensaje que le da la Ley al Juez es: Aplica la Pena.
Toda norma jurdico penal contiene enunciados, pero no todo enunciado es
una norma jurdico Penal.
Para que sea una norma jurdico penal se necesita supuesto de hecho, nexo y
consecuencia. En todos los enunciados normativos vas a encontrar esa estructura, y
cuando no encuentras esa estructura, esa no es una norma Jurdico Penal en Sentido
Estricto, eso es solo un enunciado normativo que permite mejor aplicar la norma
jurdico penal, y ah se agota, est dada solo para eso, para la correcta interpretacin y
aplicacin de las normas jurdico Penales

b) Enunciados: Conjunto de smbolos lingsticos mediante los cuales se expresan las

conductas desvaloradas y correlativas sanciones.

Art. 175 del C.P. Seduccin: El que, mediante engao tiene acceso carnal por
va vaginal, anal o bucal o introduce objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos
primeras vas, a una persona de catorce aos y menos de dieciocho aos ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos.: En
ese artculo hay supuesto de hecho, nexo y consecuencia.
Art. 20.2 del C.P.: Est exento de responsabilidad penal: El menor de 18 aos"
Esta no es una norma Jurdico penal, es bsicamente un Enunciado, se da para poder
aplicar el Derecho Penal a las normas Jurdico Penales.

35

3. Estructura:
Entendemos una norma jurdico penal en funcin a la regla superior, al tipo y a
la sancin.
En toda norma para confirmar que sea Jurdico Penal, tiene que comprobar que exista
regla, tipo y sancin.

3.1. Regla superior:

Mensaje abstracto e implcito orientado a tutelar uno o ms bienes jurdicos.
Regla Superior es lo mismo que la norma Primaria
Cuando el legislador establece un delito busca proteger un bien jurdico, si no hay bien
jurdico protegido eso es nulo ilegal, ilcito. Entonces en la medida que busca proteger el
bien jurdico ese es el mensaje que te manda la norma, a todos en general.
Acto seguido en esa norma tienes que encontrar el tipo.

3.2. Tipo:
Conducta descrita como contraria a la regla superior.
El tipo es siempre implcito, no est de manera directa, expresada, queda sobreentendido.
As como cuando dice La mujer que causa su aborto o consiente de que otro se lo
practique, ah te est diciendo expresamente cul es la regla superior? No, eso se
infiere, se intuye, lo que quiere el legislador es que no se mate al concebido, esa es la
regla, ese es el mensaje.
Acto seguido para cumplir ese mensaje recurre al tipo.
Esto es lo que se quiero, si tu realizas esta conducta que te estoy indicando,
contravienes la regla superior, vas en contra de lo que deseo yo como estado, como Ley
Y finalmente encuentras la sancin

3.3. Sancin:
Pena o medida de seguridad que genera, se produce u origina con motivo de la
realizacin del tipo.

36

G. PRINCIPIO DE DETERMINACION O DE
CERTEZA
LEYES PENALES EN BLANCO Y ABIERTAS
1. Principio de determinacin o certeza:
Queremos que el sujeto entienda de manera clara que es lo que le est prohibido o
prescrito.
El universo de hechos posibles, no se pueden comprender en su totalidad en una norma.
Si se pudiese, serien normas exageradas y largas.
Cundo se hacen leyes muy especficas existe un desfase entre la norma y el hecho?
Primero suceden los hechos (Primero la realidad cambia, evoluciona) y luego viene el
Derecho (Con posterioridad a la produccin de estos hechos nuevos se inician las
regulaciones jurdicas).

2. Generalidades:
2.1. Absoluta indeterminacin vs. Determinacin absoluta:
a) Absoluta indeterminacin: Que la conducta no est razonablemente descrita, que la
conducta es demasiado amplia, vaga, ambigua, por ejemplo el delito diga el que se porta
mal
b) Determinacin Absoluta: Todo estar muy especficamente detallado.

2.2. Determinacin relativa:

Establecimiento de criterios generales de decisin sobre la conducta prohibida o
prescrita y correlativa subsiguiente determinacin judicial en caso concreto.

a) Establece criterios de decisin sobre la conducta prohibida prescrita:

Yo leo el tipo y entiendo esencialmente lo que se refiere, y si entiendo esencialmente lo
que se refiere, lo que est prohibido, hay suficientes criterios de decisin.
37

Aqul que mata a otro es suficiente para entender que no se debe matar a otra persona,
que esto est prohibido. Tules el tipo y entiendes claramente el mensaje, esa es la idea.
Leer un tipo y entender y acto seguido que ambos entender, para que ese tipo tenga vida
prctica, adquiera materialidad en nuestro mundo.

b) Y correlativa subsiguiente determinacin judicial en el caso concreto:

Una vez entendido el mensaje anterior se requiere que se produzca un hecho en la
realidad y ese hecho tengas que contrastarlo con el tipo (decir tipo es lo mismo que decir
supuesto de hecho), hay que contrastar con ese supuesto de hecho eso que ya que ha
aportado suficientes elementos de decisin, lo contrastar, es operacin de contrastar se
encaja una ventaja se llama juicio de su subsuncin. Quin decide que el ex encaja un
encaja inicia este le corresponde una pena? El juez; as se entiende la segunda parte de
esta frase. Determinacin judicial en el caso concreto, se produce el hecho concreto y seis
de determinacin judicial de manera tan cerrada porque el derecho penal slo lo aplica el
poder judicial.

2.3. Decisin:
Norma Primaria: Dirigido a los particulares, para que acten conforme a lo establecido
por el ordenamiento
Norma Secundaria: Nos referimos al Juez. El juez analiza la conducta prohibida y de este
anlisis el discierne el sustento de su decisin, condenar o absolver
Correlativa subsiguiente determinacin judicial en caso concreto: Solo el Juez
decide cuando se comete delito y establece la Pena.

2.4. Razones de imposibilidad de determinacin:

-

I) Imposibilidad de tipificacin casustica:

La realidad por su propia naturaleza nos ofrece un universo infinito de posibles
conductas concretas, no es posible expresar en un tipo todas esas conductas
posibles.

II) Necesidad de adecuacin a la realidad cambiante:

Si se pudiese expresar en un artculo todas esas conductas posibles, que podra
hacerse ante la aparicin de una nueva forma no determinada en ese artculo, Si
esta nueva forma no fue prevista? Por discreta taxatividad, no podra castigrsele. El
mundo cambia y esto genera desfase. Por ello es necesario dar frmulas que eviten
desfase, que se recurre a esta realidad cambiante.

38

III) Complejidad y amplitud de la normatividad que regula el sistema

econmico y sus instituciones:
No existe ninguna utilidad que est exenta de la eventual comisin de un delito.
Toda la realidad est tocada por el derecho.

3. Leyes penales en blanco:

Art. 142 C.P.: El funcionario pblico, prroco u ordinario que procede a la
celebracin del matrimonio sin observar las formalidades exigidas por la ley,
aunque el matrimonio no sea anulado, ser reprimido con pena privativa de libertad
no mayor de tres aos e inhabilitacin de uno a dos aos, conforme al artculo 36,
incisos 1, 2 y 3.
El anlisis respecto de cuando es una ley penal en blanco, o abierta o
incompleta, se aplica solo en relacin del supuesto de hecho de la norma
jurdica, solo a la conducta descrita como delita, no se analiza bajo este rubro
las penas.
El funcionario pblico, prroco u ordinario que procede a la celebracin del matrimonio sin
observar las formalidades exigidas por la ley, aunque el matrimonio no sea anulado.. TIPO
Qu parte o partes no se entienden con la lectura del solo tipo?
Las formalidades exigidas por la Ley. Solo se puede determinar eso recurriendo al
cdigo civil.
La descripcin se completa recurriendo a una norma extra penal, que esta fuera
del ordenamiento Jurdico Penal
Art. 148-A CP: Instigacin o participacin en pandillaje pernicioso: El que participa en
pandillas perniciosas , instiga o induce a menores de edad a participar en ellas, para
cometer las infracciones previstas en el Captulo IV del Ttulo II de Libro IV del Cdigo de
los Nios y Adolescentes, as como para agredir a terceras personas, lesionar la integridad
fsica o atentar contra la vida de las personas, daar bienes pblicos o privados,
obstaculizar vas de comunicacin u ocasionar cualquier tipo de desmanes que alteren el
orden interno, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de
veinte aos.

39

Infracciones: Para determinar cules son esas infracciones, el juez penal debe recurrir
necesariamente una norma extra penal.
Se debe recurrir al cdigo de nio y
adolecentes
En la medida que las estructuras tpicas no son nicas, a veces hay varias conductas
comprendidas en un artculo, es posible que en un mismo delito haya una ley penal en
blanco y una ley penal Abierta o incompleta. Pueden ser las dos.

a) Concepto:
Cuando la norma no expresa completa e inmediatamente uno o ms elementos
del supuesto de hecho, remitiendo a normas extrapenales para la cabal
determinacin de aqullos.

Ideas Principales del concepto:

Elemento: Funcionario pblico, prroco, celebracin del matrimonio, procede
Fragmentacin de la conducta indebida para entender mejor el Derecho Penal
Especial

Reenvo.
Extrapenal.
- Completa: Todos los elementos no estn descritos. Uno de los elementos, para
entenderlo se debe recurrir a una norma fuera del ordenamiento jurdico penal.
-

Inmediata: Simple lectura.

4. Leyes penales Abiertas o Incompletas

Las leyes Penales abiertas responden al siguiente supuesto:
Cuando la concurrencia de uno o ms elementos del supuesto de hecho de la
norma jurdico penal, deben ser especificados por el rgano jurisdiccional en el
caso concreto, recurriendo a principios, dogmtica y jurisprudencia.
Ideas principales:
- Especificado: El juez tiene un marco normativo ms abstracto, ms amplio.
- rgano Jurisdiccional
- Caso Concreto
Art. 111 CP: El que, por culpa, ocasiona la muerte de una persona, ser reprimido con
pena privativa de libertad no mayor de dos aos o con prestacin de servicios
comunitarios de cincuenta y dos a ciento cuatro jornadas.

40

A opera a B, B fallece, se le hace una autopsia, la causa de la muerte es una infeccin

generalizada, ocasionada porque A empleo material quirrgico sin esterilizar.
El mdico actu con Culpa?
concreto.

Primero hay que ver las peculiaridades del caso

El mdico atenda en una posta de salud donde no tiene quirfano, ni ambiente ni

instrumental, y oper porque el pueblo donde est es alejado y si no intervena en ese
momento falleca s o s. Y en ese intento no haba forma de esterilizar.
Actu con culpa?
La culpa siempre se determina segn el caso concreto y
la determina el Juez.
Siempre que haya culpa en un artculo, es una ley penal abierta, se determina caso por
caso.
Art. 109 CP: El que mata a otro bajo el imperio de una emocin violenta que las
circunstancias hacen excusable, ser reprimido con pena privativa de libertad, no menor
de tres ni mayor de cinco aos.
Cules son las circunstancias que hacen excusable?
analizando el caso concreto.

Eso lo determina el Juez

Art. 137 CP: Injurias recprocas: En el caso de injurias recprocas proferidas en el calor
de un altercado, el Juez podr, segn las circunstancias, declarar exentas de pena a las
partes o a una de ellas.
Segn las circunstancias.

H. FINES DEL DERECHO PENAL

Por qu o para qu se impone una pena?
1. Teoras Absolutas:
1.1. Teora Retribucionista:
Imponemos pena porque es un acto de Justicia, es justo que quien comete un delito
se le corresponda con una sancin.
Pena = acto de justicia retribucin exigida por la justicia.
El mal no puede quedar sin castigo y el culpable debe encontrar su merecido en
este ltimo.
Razones religiosas, ticas (Kant La sancin penal es una consecuencia impuesta por la
justicia, se discierne en cuanto es justo) y jurdicas (Hegel se impone pena porque es la
41

nica manera de restablecer el estado de derecho y restablecer la voluntad general,

cuando se impone pena se busca restablecer las cosas).

2. Teoras Relativas:
2.1 Tesis de la Prevencin:
Nosotros imponemos penas para evitar que se cometan delitos.
El derecho penal genera un vnculo psicolgico comunicacional, atreves del que se te
comunica algo, respeta esto y no realices esta conducta, acto seguido te dice Porque, si
no te castigare con esta pena.

a) Prevencin General:
Como equivalente a un mensaje que nace de la norma Jurdico penal, y se
destina a la colectividad en su conjunto (Todos, nadie en particular)
En virtud de la prevencin general, se asume que el orden Jurdico penal enva un
mensaje en abstracto al colectivo social, cuyo contenido puede ser de las siguientes dos
formas:
- Prevencin general Negativa: Prohbe la realizacin de inconductas bajo
amenaza de imponer una pena, ello con la exprofesa finalidad de intimidar a
la persona, esto es, generar en la misma el miedo a perpetrar delitos ante la
consecuencia que de ello se deriva y que consiste en la aplicacin de una
sancin.
Busca Evitar, comunica a la poblacin mensajes con la finalidad de evitar que estos
miembros del colectivo social cometan delito, intimidndolos, provocndoles miedo. El
miedo se materializa en la sensacin de prdida de libertad y as la gente por miedo no
delinque.
- Prevencin General Positiva: En el entendimiento de que los miembros de la
sociedad, cada que perciben que a uno de sus integrantes se le ha aplicado
una pena precisamente por haber perpetrado un delito, confirman adems la
plena vigencia del Estado de Derecho y por consiguiente la necesidad de no
incurrir en conductas delictivas.
Cuando el colectivo social ve que alguien cometido delito, y que por este motivo se le
aplica una pena, se siente que el derecho penal est presente. El mensaje de la norma
es algo vivo, una realidad. Se dice que es positivo porque cada que aplicas una sancin
en particular, el resto del colectivo social percibe que impera el Estado de Derecho.

b) Prevencin Especial:
42

Cuando la prevencin general resulta insuficiente por s sola, y el sujeto

comete igualmente un delito, se le aplica entonces la pena no como un
escarmiento sino ms bien en la perspectiva de que a raz de tal experiencia
no vuelva a futuro a perpetrar conductas delictivas.
Qu sucede respecto del que delinque cuando ese mensaje intimidatorio no basto? El
Estado le dice Ya cometiste Delito, te voy a imponer una pena, pero no como
escarmiento, sino para que una vez ms generarte temor y as evitar que vuelvas a
delinquir

Von Litz: Existen diferentes fines en diferentes momentos, esto ya que cada fin se
ocupa de cada clase de delincuente.
Se cumple en forma distinta: (Se ocupa de la clase de Delincuente)
Delincuente ocasional (Primario)
Pena es recordatorio que inhibe.
Delincuente no ocasional pero corregible (De estado)
Correccin y resocializacin.
Delincuente habitual no corregible
(La pena debe asegurar que ese sujeto no volver a a hacer dao mediante un
encierro sin posibilidad de libertad)

3. Teoras Mixtas:
a) Posturas eclpticas:
-

Posiciones conservadoras:
Aquellas que tienen una perspectiva mixta pero son conservadoras.

La pena tiene Doble funcin:

* Proteger a la sociedad a travs de una retribucin justa (La pena cumple
funciones retribucionistas, ojo por ojo diente por diente)
* La pena tiene una funcin de prevencin.
Lo bsico es justicia, pero en la medida que hacemos Justicia evitamos que
otros cometan infracciones, son conservadoras porque mantienen la postura
inicial.

43

La pena cumple funciones retribucionistas, pero se reconoce que

tambin la pena cumple una funcin de prevencin, lo bsico es justicia,
pero en la medida que se hace esto se evita que se cometan delitos.

- Posiciones progresistas:
Fundamento es la proteccin de bienes jurdicos mediante la prevencin (Evitando
la comisin del delito a travs de la pena).
Retribucin slo lmite mximo (Impide pena superior a la merecida. La retribucin
est presente en el principio de proporcionalidad, cuando se pone la pena se
respeta la proporcionalidad al momento de aplicar penas).
El tema principal es la proteccin, pero respetando el principio de proporcionalidad
en las penas.

b) Teora dialctica de la unin Roxin:

La pena cumple diferentes fines segn el momento de vida de la ley Penal.
Fines segn fases legales de la pena:
- Conminacin legal:
* Proteccin de bienes jurdicos va prevencin general. (Negativa) (Solo quiere
causar miedo)
* Cuando la ley est vigente, te manda el mensaje no cometas delitos porque si no
te dar una sancin
* Ley Penal Vigente
Se produce un hecho concreto que encaja en la ley, se da
una condena (todo esto se aplica)
Ejecucin.
Mientras la pena slo est prevista en la ley penal vigente, en otras palabras, hay
una ley que todos debemos observar pero aplicada a nadie en particular, slo est
all, esperando que alguien se atreva a infringir.

- Aplicacin judicial:
* Prevencin general (Positiva y negativa)
* Retribucin (El juez cuando te declara autor tiene que aplicarte la pena justa)
* Prevencin especial
44

Cuando algn sujeto se le ocurre infringir esta ley penal (Aplicacin Judicial) lo cual
ocasiona un hecho concreto y la reaccin del estado a travs del poder judicial, se
le abre un proceso, se va a comprobar que l ha realizado ese hecho, que ese hecho
constituye delito y se le aplicar sancin. Todo esto lo hace el organismo
jurisdiccional.
- Ejecucin:
* Hay una Prevencin especial resocializadora.
La ltima etapa ser la del cumplimiento de la pena, resocializando a la persona
para que no cometa delito a futuro

El autor nos dice que segn estos tres momentos la pena cumple diferentes funciones, y
as la primera sera la llamada etapa de conminacin Legal (cuando la ley est vigente en
abstracto), en esta etapa la pena cumple slo la prevencin general negativa.
En la segunda etapa, con ella se cometi el hecho delictivo, se juzga y se le condena, eso
se llama etapa de aplicacin judicial, se comete el hecho concreto y luego ese hecho es
materia de juzgamiento por el rgano jurisdiccional y concluir ese proceso Que hace ese
rgano jurisdiccional? Declara la pena que ha de aplicarse, por eso se le llama aplicacin
judicial. En esta segunda etapa la pena cumple como fines la prevencin general, la
retribucin, y la prevencin especial. Prevencin General tanto positiva como negativa ya
que se est aplicando la pena a una persona fsica y cuando acepte esa pena los dems
miran piensan en no delinquir, prevencin especial ya que el delincuente est sufriendo
las consecuencias de su hacer y tambin se reconoce que en esta etapa se produce un
elemento retributivo porque el juez cuando va graduar la pena en el caso concreto no va a
ser proporcionalmente, lo que corresponde segn la gravedad de la conducta y eso es
retributorio. (Aqu entra a tallar la pena conmutada, es decir el mnimo y el mximo de la
pena, y la pena individualizada, la pena aplicada en el caso especfico).
Y por ltimo la etapa de ejecucin, cuando se est cumpliendo la condena, aqu s s que
slo se puede cumplir con una prevencin especial, bsicamente orientada a la
resocializacin condicionada a una adecuada ejecucin de la pena.

Sistema nacional:
Numeral 139.22 de la C.P. del E.:
El principio de que el rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin,
rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad
45

Art. I del T.P. del C.P.:

Este Cdigo tiene por objeto la prevencin de delitos y faltas como medio protector de la
persona humana y de la sociedad.
El cdigo penal nacional sigue una posicin ecleptica, que va a la lgica de la progresista.
Una posicin progresista.
Reconocen la prevencin como el contenido central, pero tambin reconoce que hay
temas de proporcionalidad y de retribucin.

I. TEORIA DEL DELITO

1. Generalidades:
46

La teora del delito es la manifestacin ms caracterstica y elaborada de la dogmtica

penal, solo se da en el Derecho Penal. Es elaborada porque es completa.
En base a los principios generales del Derecho Penal, la teora del delito informa
el desarrollo positivo de los mismos, dando origen a un sistema unitario y
eficiente orientado a satisfacer los fines de prevencin que le son inherentes.
Tenemos principios en el derecho Penal, a la luz de la teora del delito se permite que esos
principios se conviertan en derecho positivo de manera tal que este derecho positivo
responda al contenido y exigencias de las garantas ya dichas, y por eso decimos que
informa el desarrollo positivo del ordenamiento. Lo que es pura doctrina lo convierte en
Ley a nivel de norma particular, cuidando de que esa norma particular no contravenga
esos principios, en la medida en que esos principios son nicos y las normas particulares
que se desarrollan en base a los principios sean consecuentes, toda la estructura penal se
convierte en una unidad. Si es una unidad esta lograra su cometido, sus fines de
proteccin.
Principios ms importantes:
- Principios de exclusiva proteccin de bienes jurdicos
- Ultima ratio
- Fragmentariedad
- Legalidad
- Culpabilidad

2. Teora del Delito como Instrumento Conceptual:

La teora del delito es un Instrumento conceptual (herramienta, te sirves de la
teora del delito para lograr un fin) que, a travs de la formulacin sistemtica
(Coherente, lgica, estructurada) de las caractersticas que debe reunir una
conducta para ser considerada delito, permite el adecuado anlisis y aplicacin
de la norma jurdico penal. (PLANTEAMIENTO GENERAL)
Ves conducta, aplicas la teora del delito y disciernes si esa conducta es o no en
delito.
- Instrumento Conceptual: Instrumento equivale a herramienta, algo que nos sirve
para un fin, un medio que empleamos para un fin ltimo, ese medio nos es provechoso
para alcanzar ese fin. Por ende instrumento lo mismo que decir herramienta. En materia
penal si no se manejan estas herramientas no podr construir el resultado final que se
llama conducta delictiva, en la perspectiva decir si es delito o no es delito. Crecimos
conceptuar porque es algo que est en las ideas, pertenece al mundo de las ideas, no es
una herramienta que pueda guardarse o agarrar, eso slo lo entiendes a travs del
47

intelecto, es una herramienta intelectual. Intelectual porque te da el conocimiento

necesario y orienta la forma como debes analizar ese conocimiento.
- Formulacin Sistemtica: Formular es enunciar, dar a conocer planteamientos, la
sistematicidad tiene que ver con un orden secuencial, un todo pero organizado, t
analizas ese todo y vez si tiene lgica o consistencia, y en la medida que tiene lgica
ms encontrar un razonamiento ordenado. La teora del delito te permite eso, como
analizar el problema que te plantea un hecho concreto para dilucidar acto seguido si ese
hecho concreto es o no un delito.
- Conducta: De esa conducta que se produce en la realidad, el problema pasa por
decidir si es delito o no, se necesita saber si eso es un delito y para saberlo se debe
conocer cules son sus caractersticas, que peculiaridades presenta y que en caso de
darse que permiten acto seguido confirmar si esto es un delito o si no lo es.
- Anlisis: Te dice en qu orden tienes que ver las cosas, primero hay que ver si es
conducta, si es tpica, si es antijurdica, y si es culpable. Slo cuando la respuesta incluye
todas estas caractersticas se puede concluir que hay un delito. Se analiza desde la
conducta hasta la culpabilidad, siempre en ese orden.

3. Enuncia y delimita

caractersticas generales y especiales en funcin a (Que

debes constatar en una conducta):
Categoras jurdico Penales
3.1 Conducta
3.2 Tipicidad
3.3 Antijuridicidad
3.4 Culpabilidad
Concepto de delito: Conducta humana tpica, antijurdica y culpable. (Concepto finalista)

1. ACCION O CONDUCTA HUMANA

Solo mediante conducta humana puedes daar bienes jurdicos, la conducta humana tiene
dos componentes: Interno y externo. El Derecho penal habla de conducta cuando lo que
est en la menta se materializa.
Cuando una idea trasciende de la mente y sale a la realidad, solo entonces se puede
daar bienes jurdicos, all se pregunta Qu es esa conducta?

48

1.1 Concepto causal de accin:

La conducta es un acto de voluntad, si lo exteriorizado en el mundo real no es producto de
la voluntad, no es conducta. El acto de voluntad genera un movimiento en mi cuerpo que
modifica el mundo exterior y as se daa un bien jurdico protegido por el ordenamiento.
Para el causalista el acto de voluntad solo importa en el momento en que se inicia el
movimiento del cuerpo, no importa cuando ese movimiento termina daando un bien
jurdico. La voluntad est en el origen, no en el fin.
Los autores que lo plantean tienen un enfoque cientfico naturalista de la
metodologa jurdico penal.
Toman las cosas tal cual son, en una perspectiva causa y efecto:
-

Von Litz y Beling:

I) Impulso de la voluntad.

II) Movimiento corporal.

III) Causa de una modificacin en el mundo (El fin ltimo de ese movimiento corporal, o
exterior)
Primero se encuentra un impulso de la voluntad, este impulso est referido a la voluntad
humana, lo entendemos como la voluntad que genera algo. Acto seguido se produce el
movimiento corporal, en base a mi voluntad despliego mi cuerpo (perspectiva
individualista); pudo desplegar cuerpos de otros, pero esos otros no se van a mover si
acto seguido no estn de acuerdo con mi voluntad y en el estar de acuerdo con mi
voluntad ya hay un acto de voluntad propio. Por ltimo, como consecuencia del
movimiento corporal necesitaremos una modificacin en el mundo exterior que cause
lesin de uno o ms bienes jurdicos, esto para que le interese al derecho penal.
Impulso de voluntad relevante como causa de conducta externa (nfasis en la causalidad)
pero irrelevante en su contenido (Finalidad).
Problema: No satisface omisin ni culpa.
Los causalistas nos dicen:

- Accin: Es el impulso de voluntad relevante como causa de la conducta externa(nfasis

en la causalidad), pero irrelevante en su contenido.
Relevante: Importante.
nfasis en la causalidad: Causa es origen, los causalistas enfatizan eso; el acto de
voluntad es lo que marca el inicio del movimiento corporal, es lo que causa, origina, lo
que lo motiva.
49

 Irrelevante su contenido: Contenido se equipara a decir finalidad, hacia que se

orienta.
Contenido: Finalidad.
El impulso de voluntad es importante como causa de la accin, dicen los socialistas; por
eso su nombre, centran el acto de voluntad, el anlisis del acto voluntad los centran en
el inicio de la accin. Pero irrelevante no es importante en su contenido es decir en su
finalidad, en otras palabras el contenido sera del para qu? No tanto del por qu.
No satisface las conductas omisivas ni las culposas:
El problema en este conducta es que todo se determina en base a movimientos
corporales Todo impulso de voluntad genera un movimiento corporal? A veces es un
simplemente no hacer nada luego esta teora no explicar los delitos de omisin, e incluso
algo ms evidente; acto de voluntad nos lleva a identificar una dimensin subjetiva, y
desde este punto de vista subjetivo, acto de la voluntad se equipara dolo, luego aqu
tenemos un concepto subjetivamente hablando que desarrolla el elemento dolo pero no
desarrolla la culpa.
Para un Causalista la tipicidad comprende slo el tipo objetivo (conducta externa). Dnde
analiza un causalista de los elementos subjetivos? En la culpabilidad, ah donde se
pregunta si actu con dolo o culpa. Slo como equivalente a conciencia y voluntad, sabe y
adems quiere; culpa como negligencia o imprudencia.

1.2 Concepto final de la accin:

Finalistas:
Todo delito se materializa a travs de un movimiento corporal? Se puede lesionar sin
hacer nada? Ejemplo.- Una madre no alimenta a su hijo recin nacido, Dnde est el
movimiento corporal?
Todos los delitos son producto de la voluntad? Y la culpa?
El acto de voluntad no interesa tanto en el inicio del movimiento corporal, sino
en el fin ltimo de ese movimiento corporal. El acto de voluntad controla el fin ltimo
de la conducta, no es relevante en el origen, es importante en el ltimo tramo.
Lo relevante en la realidad es la voluntad del hombre, esto ya que esta se vuelca a un fin,
por ende el acto de voluntad importa en lo que persigue a travs de su conducta.. Que es
lo que buscas? Qu es lo que quieres?

50

Enfoque fenomenolgico y ontolgico del Derecho Penal.

Welzel.

La accin es el ejercicio de la actividad final.

Accin es concepto pre jurdico: Mundo emprico ordenado con anterioridad al

conocimiento humano y a la valoracin jurdica, por consiguiente lo
relevante no es la causa sino la finalidad (La naturaleza opera causalmente).
(El hombre opera segn valores, segn fines)

No basta que la voluntad cause la accin, sino que adems :

* La Accin debe ser conducida finalmente por el contenido de la Voluntad.
O es necesario que la conducta sea conducida a un fin por la voluntad del sujeto

Los finalistas nos dicen que la accin es el ejercicio de la actividad final:

- Accin: Es un concepto pre jurdico. Esa es la primera idea de la cual nacen los
finalistas, as inicia su anlisis para poder refutar a los causa listas, esto significa que:
El mundo emprico est ordenado con anterioridad al conocimiento y valoracin
humana.
Aqu hay un tema muy claro, los causalistas dicen que el acto voluntad slo importa
cuando se inicia la conducta, y por ende es absolutamente irrelevante cuando se
produce el fin ltimo. En este razonamiento, Qu importancia tendra que
contextualizar la conducta humana y diferenciarla de un hecho de la naturaleza? En
el hecho de la naturaleza, Qu pasa si no hay acto de voluntad? Igual produce un
dao final. Dnde radica la diferencia? En la voluntad, en el hecho de la naturaleza
no hay un acto humano que controle hacia dnde va ese hecho natural, en la
conducta humana si, por eso se llama conducta humana, porque su voluntad la
domina.
Lo relevante no es la causa sino la finalidad (la naturaleza opera causalmente)
No basta que la voluntad cause la accin, sino que adems est (la voluntad) debe ser
conducida finalmente por el contenido de aquella.
Conducida: Dominada, controlada, dirigida.
Finalmente: Hacia un fin
Contenido: Deseo, querer, objetivo
Tu voluntad en un contenido, eso que quieres con tu voluntad, lo que deseas, es el
contenido.
La naturaleza opera causalmente: Acciones concepto pre jurdico, mundo
emprico ordenado con anterioridad a conocimiento humano y valoracin jurdica, lo
relevante no es la causa sino la finalidad, la naturaleza opera causalmente. Es decir,
para que alguna fuerza de la naturaleza en algn resultado nocivo no se requiere
intervencin humana, la naturaleza por s sola puede generar esos resultados. En la
naturaleza no hay una voluntad que conduzca el dao, en el acto humano si, la
voluntad del hombre conduce ese dao, en esta perspectiva se hace este agregado, la
naturaleza siempre opera causalmente, en los actos de la naturaleza no puedes
encontrar acto volitivo ni en el origen ni en el fin.
51

Estas teoras estn planteadas slo para el dolo, no explican con suficiencia la culpa ni
la omisin.
Para un finalista, Que analiza en la tipicidad? El ve tanto el tipo objetivo y el tipo
subjetivo, en esa categora jurdico penal un finalista analiza las dos cosas, para
finalista es slo conducta externa sino que la voluntad es un componente bsico de la
sola conducta y cuando hablamos de conducta estamos hablando del tipo, conducta
externa - conducta interna, conducta objetiva - conducta subjetiva, para un causalista
no, para un causalista la conducta es en el fondo movimiento del mundo exterior que
tiene su origen en la voluntad del hombre,(slo ven lo objetivo), al causalista le importa
el elemento subjetivo pero en la culpabilidad (despus de ver si esto ha causado una
modificacin, si es lesivo, se ajust un tipo objetivo, si tiene causa de justificacin, y
recin entonces s se hizo a propsito, por negligente o por imprudente, y si fuese
propsito entonces sera culpable)Para un finalista no, el finalista del tipo objetivo, el
tipo subjetivo y analiza en la culpabilidad la imputabilidad, para un finalista la
culpabilidad exige el analizar si el sujeto entenda el mensaje del derecho penal, el
sujeto est en condiciones de comportarse segn lo que haba escrito la norma penal.
Tipicidad
AntijuridicidadCulpabilidad
Causalista ObjetivoDolo o Culpa?
Finalista ObjetivoImputabilidad
Subjetivo

Que diferencia al causalista del Finalista?:

Para un causalista el acto de voluntad es importante en cuanto inicia la
conducta, para el finalista el acto de voluntad es importante en tanto dirige la
conducta a una finalidad definida.
Casualistas: La voluntad importa como inicio del movimiento corporal (El acto de
voluntad est en el inicio).
Finalistas: La voluntad importa como lo que busca el sujeto finalmente a travs de
ese movimiento corporal (El acto de Voluntad est en el Final).
La pregunta es Que se percibe a travs de esa conducta segn ese sujeto ha decidido?

Qu tienen en comn ambos planteamientos?

- Acto de Voluntad
- Movimiento corporal
52

- Modificacin del mundo exterior (Provocada por el movimiento corporal)

- Resultado lesivo (Dao al bien Jurdico causado por la modificacin)
Al causalista El acto de voluntad slo le interesa como causa, como origen del
comportamiento. El finalista dice que el acto de voluntad interesa como lo que orienta
todo hacia un fin, la finalidad, en que concluye esa conducta, estaba o no controlada por
la voluntad del sujeto.
Lo importante es la voluntad no en el origen sino en el fin, que buscaba.

1.3. Concepto social de la accin:

Busca perfeccionar las objeciones a la concepcin social de la accin
Enfoque social:
Para tratar de establecer en el justo contenido lo que es conducta para el Derecho
Penal, pregunta de todas las posibilidades trabajadas por la doctrina, cul de ellas
se condice en realidad con lo que resulta importante o trascendente para la
sociedad en su conjunto
Posicin Eclctica- Jescheck
Conducta para el Derecho Penal es el ejercicio o posibilidad de ejercicio de la
actividad final, penalmente relevante. (Jescheck)
Ejercicio o posibilidad de ejercicio

Engloba culpa y omisin

Aqu el punto es ver cmo se delimita esta conducta, el concepto se plantea para explicar
que es conducta interna.
-

Que tenga el ejercicio de la actividad final.Dolo, en base a mi voluntad yo ejercito finalmente una actividad, enfatizando el
aspecto ltimo de la actividad

Posibilidad de Ejercicio.Culpa, As se supera los problemas de las teoras anteriores

Cuando hablamos de posibilidad de ejercicio superamos adems el problema de la
omisin (tenia posibilidad de comportarme como es debido, comportarme
cuidadosamente? Lo hizo? No, pero tena la posibilidad)

53

Penalmente relevante.-

Aquellas conductas que constituyen delito

1.4. Caractersticas Esenciales (De la conducta para ser tal)

a) Humana:
Que dependa y pueda ser controlada por la voluntad del hombre, esa
conducta externa que ha puesto en peligro o lesionado un bien jurdico
protegido por el Derecho Penal, debe haber posibilidad de control por parte
del hombre, si no fuese as dependera de las fuerzas de la naturaleza o los
animales.
Esto no significa que necesariamente el cuerpo del sujeto constituya instrumento o
herramienta que finalmente daa el bien jurdico, el medio a travs del cual termina
dandose el bien jurdico puede ser cualquiera, solo se requiere una condicin, que
sea controlado o tenga posibilidad de control por parte del sujeto. Cualquiera sea el
medio utilizado, el hombre debe estar controlndolo.
b)

Consciente:
La accin humana, para ser conducta, debe ser adems siempre consiente, El
hombre debe estar en condiciones de comprender el mundo que lo rodea y
adecuar su conducta segn este entendimiento. Si no puede comportarse
segn lo que entiende, esto tampoco es conducta, as lo que hacen los orates
no es conducta para el Derecho Penal.

c)

Comisiva u omisiva:
Se refiere ya a la conducta externa, solo puede revestir dos formas, o es comisiva u
omisiva

Comisiva cuando va contra una norma prohibitiva

Omisiva cuando inobserva una norma prescriptiva

La primera te prohbe hacer lo indebido, la segunda te ordena hacer lo debido.

d)

Dolosa o culposa:
Desde el punto de vista subjetivo esa conducta debe ser dolosa o culposa:

e)
54

Dolosa: Realizada en forma consiente

Culposa: Inobservancia del deber de cuidado, negligencia e imprudencia.
Lesiva:

Debe daar o poner en peligro un bien Jurdico.

1.5. Normatividad
Artculo 11 del Cdigo Penal
Artculo 11.- Delitos y faltas
Son delitos y faltas las acciones u omisiones dolosas o culposas penadas por la ley.

1.2. SUPUESTOS DE AUSENCIA DE CONDUCTA

(An dentro de accin o conducta humana)
Casos en los que se produce una conducta objetiva, pero careciendo la misma
de voluntad o posibilidad de voluntad humana.
-Conducta objetiva: Acto externo que lesiona o pone en peligro un bien Jurdico

1.2.1. Fuerza Fsica Irresistible:

- Vis Absoluta o ablativa (En oposicin a la vis relativa o amenaza)

a) Articulo 20.6 del Cdigo Penal:

Artculo 20.- Inimputabilidad
Est exento de responsabilidad penal:
6. El que obra por una fuerza fsica irresistible proveniente de un tercero o de la naturaleza;

b) Concepto:
Fuerza de origen exgeno que, tras impactar en el sujeto, anula absolutamente
su facultad de autodeterminacin de movimiento corporal, convirtindolo en un
55

simple medio o instrumento que termina materializando un hecho externo lesivo

a un bien Jurdico.
-

Fuerza de Origen Exogena:

mismidad del Sujeto

La fuerza viene de fuera, no corresponde a la

Impacto: Esa fuerza debe impactar en el sujeto, colisionar contra el cuerpo del
sujeto, no la mente

Anula: Impacta y te priva de la voluntad, te deja sin capacidad o posibilidad de

ejercer la actividad Fin al

Convierte: Como consecuencia, el Sujeto se convierte en un simple objeto

Materializa: Esto al ser convertido en un objeto

c) Notas Caractersticas
Fuerza: Causa capaz de modificar el estado de reposo o de movimiento de la entidad
corporal del sujeto.
Fsica: Su naturaleza es material (Empujn) o energtica (las onda s de una
explosin) .No puede ser amenaza ya que acta de forma puramente psicolgica, no
fsica. No califica la amenaza como fuerza fsica.
Exgena: El origen de esta fuerza puede darse en un tercero o fuerzas de la
naturaleza (inclusive animales no sometidos a control de la voluntad de otro sujeto).
No susceptible de control volitivo por el sujeto.

Absoluta: Cancela por completo la capacidad de control corporal a voluntad. Recibes

esa fuerza y no puedes controlar tu cuerpo, esto genera un
movimiento o
imposibilidad de movimiento que desencadena en el dao al bien jurdico. Esta
ausencia de capacidad de control del movimiento mi cuerpo se expresa a) porque
terminar desplazando materialmente mi cuerpo sin que pueda evitarlo b) porque
reduce o someter mi cuerpo a una posicin nica sin que pueda salir de ella.
Instrumentalizacin: Reduce a condicin de objeto esa fuerza fsica incontrolable e
indomable que impacta contra el sujeto, hace que el cuerpo del sujeto se convierte en
un simple objeto, algo que simple y llanamente no puede dominar la persona en base
a su voluntad.

Hecho externo lesivo: El resultado ltimo de todo el proceso. Si hubiese fuerza

fsica irresistible pero que a la larga no compromete finalmente ningn bien jurdico,
no interesa.

1.2.2. Movimientos Reflejos:

56

a) Concepto:
Cuando el sujeto materializa una conducta externa lesiva, como consecuencia
de un proceso en el que un impulso externo acta sobre aquel por va sub
cortical, perifrica, pasando directamente de un centro sensorial a un centro
motor y, por ende, sin intervencin primaria de la conciencia.
El centro percibe el dato y lejos de pasar por la conciencia de inmediato se conecta con el
centro motriz y genera una reaccin, all no se razona ni se piensa, no se tiene conciencia
y por tanto no se tiene posibilidad de voluntad, por esto se dice que no hay conducta
humana. Como por ejemplo los instintos de Defensa.
Subcortical / Perifrico: El proceso se produce en el paleo encfalo sin
comprometer las funciones cerebrales superiores.

b) Notas Caractersticas:
Estimulo externo- Centro sensorial- centro Motriz- ausencia de conciencia y correlativa
capacidad volitiva
I) Es siempre un estmulo externo: Algo que proviene no del interior del sujeto sino de
fuera. Este estmulo externo impacta en el centro sensorial humano, cualquiera de los
sentidos; de stos pasa de manera inmediata al centro motriz y esto genera que no haya
procesamiento a nivel de conciencia, y si no hay consciencia tampoco y voluntad.
Por ejemplo los instintos de conservacin o tambin los movimientos reflejos en sentido
estricto. No tiene conciencia sus actos el sujeto, no procesa la informacin.
En el caso estas fibras del centro sensorial se pasea frente al centro motriz, no procesa la
informacin, el sujeto no tiene capacidad decisin, se anula la autodeterminacin.

1.2.3. Estados de Inconsciencia:

a) Concepto:
Supuestos en los cuales el sujeto que se encuentra privado de la capacidad de
darse cuenta del alcanze de sus actos, realiza una conducta externa lesiva.

b) Casos:
- Sueo: Cuando ests dormido este privado de la conciencia.
- Hipnosis: Estas privado del discernimiento.

57

- Intoxicacin Crnica: Crnica como aguda, la ingesta de sustancias txicas,

estupefacientes, psicotrpicas, alcohlicas que anulan tu razonamiento.
No son endgenos, sino exgenos que comprometen la conciencia del sujeto.
Del universo de conductas para saber si no hay conducta hay que pensar en fuerza fsica
irresistible, en los supuestos de ausencia de conducta y los supuestos de movimientos
reflejos, si existen alguno de estos tres casos , no existe conducta (No hay ni dolo ni culpa)
Actio Libera in Causa
Cuando el sujeto, en forma dolosa o culposa, se pone en una situacin que genere como
efecto concomitante supuestos de fuerza fsica, movimientos reflejos o ausencia de
conciencia, ser siempre penalmente responsable
Esto porque en el fondo lo que se desea es burlar la ley penal.

2. TIPICIDAD
2.1. Conceptos Preliminares:
a) Tipo- Injusto Tpico: Conducta prohibida (prohibida y prescriptiva) descrita en
el supuesto de hecho de la norma jurdico penal

b) Juicio de Tipicidad: Proceso lgico jurdico (Razn y derecho) en virtud del

cual se comprueba si una conducta concreta se subsume en el tipo (Juicio de
Subsuncin)

c) Tpica: Calidad o caracterstica que se atribuye a una conducta concreta,

como consecuencia de comprobarse que la misma se subsume en un tipo

2.2. Estructura del Tipo:

a) Tipo Objetivo: Conducta externa descrita en el supuesto factico de la norma
jurdico penal, lo que externamente exige el delito.
58

 Objeto Jurdico: Bien o Bienes jurdicos protegidos por el tipo.

Objeto Material: Persona o entidad material o inmaterial en la cual recae
una conducta tpica concreta.
Ejemplo: En el caso de disparar, el bien jurdico sera la vida humana y el objeto
sera la persona.
Sujetos:

Activo: Quien realiza o presta auxilio para la realizacin de los elementos

del tipo. (Tanto el Autor con el participe)

Pasivo:
I) Agraviado: El titular del bien o bienes jurdicos protegidos por el tipo y,
por consiguiente, el directamente ofendido.
II) Perjudicado: El que sufre las consecuencias del delito.

Ttulos de Imputacin: Predicables respecto del sujeto activo

Autor
Participe

Conducta Prohibida o prescrita: Descripcin expresada en el supuesto de

hecho de la norma jurdica Penal (Tipo Objetivo, conducta externa)
Relacin de Causalidad: El nexo que permite atribuir a una accin u omisin
concretas, la produccin del resultado.
Grados de Desarrollo: (Iter Criminis)

Actos Preparatorios
Tentativa
Consumacin
Agotamiento

b) Tipo Subjetivo: La conducta interna prevista en el sujeto.

Dolo
Culpa preterintencionalidad

2.3. Elementos del Tipo Objetivo:

59

a) Concepto: Son los componentes que, en forma conjuntiva y taxativa,

caracterizan la conducta descrita en el tipo. Todos y cada uno de ellos y conforme
estn descritos en el tipo.

b) Clases:
Elementos descriptivos: Aquellos cuyo significado se comprende a travs de
los sentidos. Coges el dato del mundo exterior, llega a tu cerebro y este identifica a
este dato.
Elementos Valorativos: Aquellos cuya comprensin exige realizar juicios de
valor.
Juicio de valor: Atribuir calidades, condiciones especiales o singulares en base a
una dimensin social o un conocimiento humano muy especializado.

Elementos socio-culturales o emprico-culturales:

Cuyo significado se aprehende con arreglo a los conocimientos
promedio de un determinado medio social o cultural. Aquellos cuyo
conocimiento logras recurriendo a un conocimiento medio dentro de un medio
social.

Elementos jurdicos:
Su significado se determina de acuerdo a lo previsto por el orden
jurdico. El Juicio de valor se hace conforme a Derecho.

Elementos de autora: Delimitan al sujeto activo, se aplican al Sujeto activo, al

autor de un delito.

Elemento neutro: El que, Quien Cualquier persona puede ser

sujeto activo.

Elemento especial:
Especifica una cualidad o condicin personal singular Solo quien
rene dicha cualidad o condicin puede ser sujeto activo (Autor)

Elementos de hecho: Relativos a la clase especfica de accin que prev el

tipo. Dependen de la forma de ofensa al bien jurdico (La forma como debe
ser daado o puesto en peligro) No todos se agravian del mismo modo.

60

Slo una accin.

Accin seguida de resultado.
Pluralidad de acciones.
Permanencia o continuidad.
Conducta pasiva.

2.1. CLASIFICACION DE LOS DELITOS

(An dentro de Tipicidad)
2.1.1. Por su gravedad:
Sistema bipartito: Segn la gravedad de la conducta e importancia del bien jurdico.

a) Delitos:
Ms graves.
Libro II - Arts. 106 a 439 C.P.

b) Faltas:
Menos graves.
Libro III Arts. 441 a 452.
Se diferencian en la peligrosidad

2.1.2. Por el tipo subjetivo:

a) Dolosos: Obrar consiente y voluntario, uno sabe y quiere.
b) Culposos: Obrar producto de una Infraccin del deber objetivo de cuidado.
Deber: Obligacin
Lo Objetivo: Exigible a todos por igual
Obligacin respecto de una conducta externa aplicable a todos, consistente en tener
cuidado
Tener cuidado: Eres cuidadoso cuando te conduces tomando en cuenta no daar
bienes jurdicos de otros.

c) Preterintencionales:
Obrar doloso que provoca un resultado culposo. Cuando el sujeto obra dolosamente
en un inicio y como consecuencia de esa conducta dolosa termina realizando una
conducta lesiva que le interesa al Derecho Penal.
Ejemplo: A golpea a B (Su hijo) con la intencin de corregirlo, pero producto de esto le
ocasiona daos internos que causan su muerte.
Artculo 118.- Aborto preterintencional:

61
El que, con violencia, ocasiona un aborto, sin haber tenido el propsito de causarlo,
siendo notorio o constndole el embarazo, ser reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de dos aos, o con prestacin de servicio comunitario de

La preterintencionalidad se castiga por el resultado culposo, no necesariamente se castiga

por el ataque o agresin dolosa inicial, porque esta puede o no constituir delito.

2.1.3. Por la forma de la accin:

Apreciamos el mundo que nos rodea mediante dos dimensiones, una puramente
naturalista en donde ves las cosas y las percibes tal como son (como en los elementos
prescriptivos); Pero tambin el mundo lo entendemos en base a juicios de valor, a
valoraciones, lo debido, lo indebido, lo bueno, lo malo, el hacer o no hacer.
Los delitos comisivos se identifican como un hacer, pero no es un hacer naturalista, es un
hacer valorativo jurdico, los delitos omisivos tambin se identifican con un no hacer pero
no es un no hacer naturalista, es un no hacer valorativo jurdico penal.
Si por hacer se identifica el hecho con un movimiento corporal, esto es un error. Para
matar se tiene que hacer algo? Normalmente s, pero tambin se puede matar sin mover
un musculo, logrando el mismo resultado, sin hacer nada. Luego moverte o no moverte no
sirve para entender lo comisivo, se tiene que valorar el tipo descrito como delito, su
sentido. Si la conducta descrita te prohbe hacer algo ese es un delito comisivo, por eso se
dice que el tipo es la naturaleza prohibida. Esto se entiende no segn movimientos sino
segn el sentido de la norma penal, segn esa valoracin en referencia al derecho.

a) Por comisin comisivos:

El tipo objetivo es de naturaleza prohibitiva.
El supuesto de hecho previsto en la norma jurdico penal prohbe realizar una
determinada conducta Sujeto activo debe hacer lo prohibido para
materializar la conducta tpica.
Para cometer este delito el sujeto activo debe hacer lo que est prohibido, la conducta
tpica prohibida. La norma te dice no hagas y el sujeto lo hace, hace la conducta tpica
prohibida

b) Por omisin omisivos:

El tipo objetivo es de naturaleza prescriptiva.
Te dice Haz esto porque si no lo haces cometes este delito y te sancionan
El supuesto de hecho contemplado en la norma jurdico penal representa un
mandato de hacer algo Sujeto activo no realiza el acto debido y materializa
as el tipo.
62

En ese no hacer lo debido esta la omisin, se omite de hacer el acto debido

Art. 113 CP: El que instiga a otro al suicidio o lo ayuda a cometerlo, ser
reprimido, si el suicidio se ha consumado o intentado, con pena .
Precepto prohibitivo, no convenzas a otro a que se mate o no ayudes a otro a que se
mate. Para realizar este delito necesitas realizar una conducta contraria al tipo. Puede ser
omisivo, por ejemplo si un paciente acuerda con su enfermera el que esta no le suministre
oxigeno una vez que se acabe el que ya est usando, causndole de esta manera la
muerte
Art. 124 CP: El que por culpa causa a otro un dao en el cuerpo o en la salud,
ser reprimido con pena .
Te prohbe, no hagas dao.
Art. 126 CP: El que omite prestar socorro a una persona que ha herido o
incapacitado, poniendo en peligro su vida o su salud, ser reprimido con pena
.
Te prescribe, para realizar este delito necesitas no realizar el acto debido
Art. 142 CP: El funcionario pblico, prroco u ordinario que procede a la
celebracin del matrimonio sin observar las formalidades exigidas por la ley,
aunque el matrimonio no sea anulado, ser reprimido con pena .
Omisivo, omite las formalidades de ley, si celebras un matrimonio observa las
formalidades.
Art. 147 CP: El que, mediando relacin parental, sustrae a un menor de edad o
rehsa entregarlo a quien ejerce la patria potestad, ser reprimido con pena
.
Los Dos, comisivo y omisivo, el elemento de accin permite diferenciar entre comisivo y
omisivo.

2.1.4. Por la calidad del sujeto activo:

a) Comn:
El tipo objetivo no prev ninguna cualidad o condicin especial al autor.
Segn lo que esta descrito cualquiera puede cometer el Delito
Es neutro El que o Quien Cualquier persona natural puede
materializar.

b) Especial:
63

El tipo prev una cualidad o caracterstica especial para ser autor. La conducta
descrita contempla una cualidad especial o caracterstica del autor.
Ejemplo:
Art. 126 CP: El que omite prestar socorro a una persona que ha herido o
incapacitado, poniendo en peligro su vida o su salud, ser reprimido con pena
Solo el que hiri o incapacit.
Art. 142 CP: El funcionario pblico, prroco u ordinario que procede a la celebracin
del matrimonio sin observar las formalidades exigidas por la ley, aunque el matrimonio
no sea anulado, ser reprimido con pena
Solo el funcionario, prroco u
ordinario.

Propio: La cualificacin del autor sustenta el injusto penal.

T no puedes concebir un delito as si es que suprimes esa cualidad o condicin
especial. Eliminas la cualidad o condicin especial y ese delito no podra cometerse.
La cualidad o condicin funda el tipo, es esencial en la estructura del tipo.

Impropio: Dicha cualificacin slo sustenta la agravacin o atenuacin del

injusto penal.
Si retiras la cualidad o condicin especial, an subsiste el delito base sigue existiendo
delito

Ejemplos:
Art. 106 CP: Homicidio Simple: El que mata a otro ser reprimido con pena privativa
de libertad no menor de seis ni mayor de veinte aos.
Comn.
Art. 107 CP: Parricidio: El que, a sabiendas, mata a su ascendiente, descendiente,
natural o adoptivo, o a su cnyuge o concubino, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de quince aos.
Especial impropio (Si se suprime sigue habiendo delito de homicidi0, la cualidad solo
agrava)
Art. 139 CP - Bigamia: El casado que contrae matrimonio ser reprimido con pena .
Especial propio (Casado funda el tipo de bigamia, si la quitas no hay sentido)

64

Art. 387 CP - Peculado: El funcionario o servidor pblico que se apropia o utiliza, en

cualquier forma, para s o para otro, caudales o efectos cuya percepcin, administracin o
custodia le estn confiados por razn de su cargo, ser reprimido con pena .
Especial Propio (Si suprimes esa condicin de funcionario- servidor pblico, ya no
podras apropiarte de esos caudales o efectos)

2.1.5. Por el nmero de conductas tpicas:

Segn el tipo objetivo y/o subjetivo:

a) De unidad de conducta:
El tipo describe una conducta nica.

b) De pluralidad de conductas alternativas:

El tipo prev dos o ms
subjetivamente hablando.

conductas

tpicas

diferentes,

objetiva

Ejemplos:
Art. 106 CP: Homicidio Simple: El que mata a otro .

nica conducta.

Art. 107 CP: Parricidio: El que, a sabiendas, mata a su ascendiente, descendiente,

natural o adoptivo, o a su cnyuge o concubino, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de quince aos.
Conductas: Matar ascendiente/Descendiente/Cnyuge/Concubino
Art. 141 CP - Autorizacin Ilegal de Matrimonio El funcionario pblico que, a
sabiendas, celebra un matrimonio ilegal ser reprimido con pena (Dolo).
Unidad
de conductas

2.1.6. Segn el ncleo del tipo:

a) Tipo base:
Contempla los elementos esenciales del injusto penal.

b) Tipo derivado:
A partir del tipo base, contempla elementos adicionales que slo agravan o
atenan el injusto penal. Esas circunstancias adicionales dan origen a otro tipo si los
eliminas igual subsiste el tipo base.

65

Ejemplos:
Art. 106 CP - Homicidio Simple: El que mata a otro ser reprimido con pena privativa
de libertad no menor de seis ni mayor de veinte aos.
Art. 110 CP Infanticidio: La madre que mata a su hijo durante el parto o bajo
la influencia del estado puerperal, ser reprimida con pena privativa de libertad no
menor de uno ni mayor de cuatro aos, o con prestacin de servicio comunitario de
cincuentaids a ciento cuatro jornadas.
106 y 110 son iguales en mata, pero varia en madre e hijo (parricidio), adems hay otros
elementos adicionales Parto Estado Puerperal

Diferencia entre propios e impropios y base o derivados:

En los delitos especiales propios o impropios, la calidad o condicin especial
se aplica solo al agente , es inherente a su persona, forma parte de su
atributo como persona.
En los base o derivados, solo son circunstancias ajenas a la persona en s, no
forman parte de su atributo como persona, solo son los hechos concretos en
los que se producen esas conductas. Son circunstancias o hechos

2.1.7. Por el nmero de sujetos:

Segn el nmero de sujetos que deben intervenir, de acuerdo a lo previsto en el
tipo:

a) Unilateral: Un solo sujeto activo.

b) Bilaterales: Dos sujetos.
c) Plurilaterales: Tres o ms sujetos activos.
Ejemplos:
Art. 106 CP - Homicidio Simple: El que mata a otro ser reprimido con pena .
Unilateral - El tipo que dice que basta con uno
Art. 113 CP - Instigacin o ayuda al suicidio: El que instiga a otro al suicidio o lo
ayuda a cometerlo, ser reprimido, si el suicidio se ha consumado o intentado, con pena
.
Hay uno que ayuda y uno que se suicida, bilateral
Art. 114 CP Autoaborto: La mujer que causa su aborto, o consiente que otro le
practique, ser reprimida con pena .
Unilateral (Ella misma) Consiente que otro (Bilateral, otro)
66

Art. 315 CP Disturbios: El que en una reunin tumultuaria, atenta contra la

integridad fsica de las personas y/o mediante violencia causa grave dao a la propiedad
pblica o privada, ser reprimido con pena .
Plurilateral, si no hay un montn de ente no puedes cometer este delito
Art. 326 CP - Participacin en grupo armado dirigido por extranjero: El que
forma parte de un grupo armado dirigido o asesorado por extranjero, organizado dentro o
fuera del pas, para actuar en el territorio nacional, ser reprimido con pena .
Plurilateral, requiere de un grupo

2.1.8. Por los medios empleados:

a) Delitos de medios determinados:
Cuando la conducta descrita en el tipo objetivo, contempla las modalidades
comisivas
(En qu forma debe perpetrarse el Delito). El empleo de medios
especficos para la produccin del resultado tpico.

b) Delitos resultativos:
Si el tipo describe simplemente la produccin de un resultado tpico, sin
especificar medio alguno, no le importa los medios.
Ejemplos:
Art. 106 CP: Homicidio Simple: El que mata a otro, ser reprimido .
No le importa como matas, basta que el medio sea eficaz
Art. 108.4 CP: El que mata a otro por fuego, explosin, veneno o por cualquier otro
medio capaz de poner en peligro la vida o salud de otras personas.
Te dice especficamente como debes matar, y debes poner en peligro a otras personas
Art. 185 CP: Hurto Simple: El que, para obtener provecho, se apodera ilegtimamente
de un bien mueble, total o parcialmente ajeno, sustrayndolo del lugar donde se
encuentra.
El verbo rector es apoderamiento, la pregunta es cmo debes apoderarte? Debes
sustraerlo del lugar donde se encuentra, es un delito de medios determinados
Art. 186.3 CP: Hurto Agravado: Si el hurto es cometido mediante destreza,
escalamiento, destruccin o rotura de obstculos.
Medios Determinados, hurto mediante destreza, escalamiento, etc

67

2.1.9. Por el nmero de bienes jurdicos:

a) Simple o uniofensivo:
Un solo bien jurdico tutelado a travs del tipo. El bien jurdico que se protege
es nico, como en el homicidio (Vida)

b) Compuesto pluriofensivo:
Dos o ms bien jurdicos protegidos por el tipo.
Ejemplos:
Art. 190 CP: Delito Contra el Patrimonio Apropiacin Ilcita: El que, en su
provecho o de un tercero, se apropia indebidamente de un bien mueble, una suma de
dinero o un valor que ha recibido en depsito, comisin, administracin u otro ttulo
semejante que produzca obligacin de entregar, devolver, o hacer un uso determinado
.
Se protege Patrimonio particular.
Art. 387 CP: Delitos Contra la Administracin Pblica Peculado: El funcionario o
servidor pblico que se apropia o utiliza, en cualquier forma, para s o para otro, caudales
o efectos cuya percepcin, administracin o custodia le estn confiados por razn de su
cargo .
Se protege: Patrimonio estatal, normal funcionamiento de la administracin pblica,
deberes de lealtad y probidad funcionales.

2.1.10. Por las modalidades de la accin:

a) Delitos de resultado:
Segn lo previsto en el tipo, la accin debe ser seguida de la produccin de
un resultado separable espacio-temporalmente de la conducta. Hay que fijarse
en lo descrito en el tipo, la accin puede ser separada del resultado en espacio tiempo
Resultado en referencia al resultado material, perceptible, que se puede ver con
facilidad, como en la violacin de la intimidad, Si es observando o escuchando es de
mera actividad, pero si es registrando es un delito de resultado.

b) Delitos de mera actividad:

El tipo objetivo no contempla un resultado, basta realizar la simple accin
para consumar el delito. Solo realizas la accin y est configurado el delito.
68

Ejemplos:
Art. 185 CP: Hurto Simple: El que, para obtener provecho, se apodera ilegtimamente
de un bien mueble, total o parcialmente ajeno, sustrayndolo del lugar donde se
encuentra .
La accin: Sustraer y luego apoderarse, el delito genera un resultado, apoderamiento,
si no hay un apoderamiento no se configura este delito
Art. 154 CP: Violacin de la Intimidad: El que viola la intimidad de la vida personal o
familiar ya sea observando, escuchando o registrando un hecho, palabra, escrito o
imagen, valindose de instrumentos, procesos tcnicos u otros medios
Observar, escuchar.- Inmediato
Registrar.- Filmo y luego veo o escucho, de resultado
Art. 234 CP: Delito de Especulacin:
El productor, fabricante o comerciante que pone en venta productos considerados
oficialmente de primera necesidad a precios superiores a los fijados por la autoridad
competente .
De mera Actividad- Pone en venta
El que, injustificadamente vende bienes, o presta servicios a precio superior al que
consta en las etiquetas, rtulos, letreros o listas elaboradas por el propio vendedor o
prestador de servicios .
De resultado- Vende

2.1.11. Segn la naturaleza de la lesividad

a) Delitos de Lesin:
Conforme al tipo Objetivo (Se analiza el tipo objetivo, la estructura externa
descrita en la norma), debe menoscabarse o daarse el bien Jurdico
Protegido- Cuando se menoscaba o daa el delito Se consuma

b) Delitos de Peligro:
De acuerdo a lo descrito en el tipo objetivo, basta crear una situacin que
ponga en peligro el bien jurdico- se consuma.
Peligro Concreto: La posibilidad de dao provocada, debe ser actuante, presente,
inmediata
69

 Peligro Abstracto: Basta generar una situacin idnea para poner en peligro de
dao al bien jurdico

Ejemplos:
Artculo 114.- Autoaborto: La mujer que causa su aborto, o consiente que otro le
practique, ser reprimida con pena privativa de libertad no mayor de dos aos o con
prestacin de servicio comunitario de cincuentids a ciento cuatro jornadas.
Bien jurdico protegido, Vida, Delito de resultado, Delito de Lesin?
Artculo 125.- Exposicin o abandono peligrosos: El que expone a peligro de muerte
o de grave e inminente dao a la salud o abandona en iguales circunstancias a un menor
de edad o a una persona incapaz de valerse por s misma que estn legalmente bajo su
proteccin o que se hallen de hecho bajo su cuidado, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos."
Protege vida salud y cuerpo, no exige que haya muerte o lesiones, solo dice
exposicin de peligro de muerte, posibilidad, eso es Peligro Concreto
Artculo 274.- Conduccin en estado de ebriedad o drogadiccin: El que
encontrndose en estado de ebriedad, con presencia de alcohol en la sangre en
proporcin mayor de 0.5 gramos-litro, o bajo el efecto de drogas txicas, estupefacientes,
sustancias psicotrpicas o sintticas, conduce, opera o maniobra vehculo motorizado,
ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de seis meses ni mayor de dos
aos o con prestacin de servicios comunitarios de cincuenta y dos a ciento cuatro
jornadas e inhabilitacin, conforme al artculo 36 inciso 7).
Bien jurdico: Seguridad, Delito de peligro, no dice que nadie sufra lesiones por ser
atropellado, el simple hecho de conducir ebrio ya pone en peligro la seguridad pblica,
es de Peligro Abstracto, no te exige que casi atropelles o casi te estrelles.
Artculo 186-A.- Dispositivos para asistir a la decodificacin de seales de
satlite portadoras de programas:
El que fabrique, ensamble, modifique, importe, exporte, venda, alquile o distribuya por
otro medio un dispositivo o sistema tangible o intangible, cuya funcin principal sea asistir
en la decodificacin de una seal de satlite codificada portadora de programas, sin la
autorizacin del distribuidor legal de dicha seal, ser reprimido con pena privativa de la
libertad no menor de cuatro aos ni mayor de ocho aos y con noventa a ciento ochenta
das multa
70

Seal de satlite codificada portadora de programas, es de Peligro, si se ensambla,

modifica, importa o exporte es concreto, pero venta alquiler o distribucin es
abstracto.

2.1.12. Segn el momento de la consumacin:

En virtud del principio de taxatividad se describe conductas, esas conductas se pueden
descomponer en elementos, dentro de esos elementos se puede ubicar el Verbo Rector,
ubicado ese verbo rector, una vez que se realiza en el mundo real, significa que el delito
se ha consumado, a partir de ese momento de la consumacin que viene el anlisis que
veremos.
El delito ya est consumado, de comienzo a fin ya se han realizado todos los elementos.
Se termin el delito, se acab la lesividad, o se sigue prolongando?
Segn el tipo de delito se computa el plazo de prescripcin, en los instantneos el plazo
corre a partir del da siguiente, en los permanentes a partir de la fecha a en que cesa la
agresin ilegitima.

a) Instantneos:
Cuando con la produccin del resultado tpico, se consuma el delito y agota el
dao. Se quita la vida una vez.

b) Permanentes:
Cuando la situacin antijurdica que provoca la accin, se mantiene en el
tiempo, por voluntad del sujeto activo, mantenindose la consumacin hasta
que cesa la actividad delictiva. Omisin a la asistencia familiar, cada da que pasa
se incumple el deber. En el caso del secuestro, no se priva un solo instante, puede ser
semanas, meses, todo ese tiempo se afecta el bien Jurdico, se afecta la libertad.
Consumas y ese dao se prolonga en el tiempo hasta que cese la actividad delictiva.

Ejemplos:
Art. 109 CP: Homicidio por Emocin Violenta: El que mata a otro bajo el imperio de
una emocin violenta que las circunstancias hacen excusable.
Instantneo
Art. 152 CP: Secuestro: Ser reprimido el que, sin derecho, motivo ni facultad
justificada, priva a otro de su libertad personal, cualquiera sea el mvil, el propsito, la
modalidad o circunstancia o tiempo que el agraviado sufra la privacin o restriccin de su
libertad.

71

2.1.13. Por la intervencin del sujeto pasivo:

a) Delitos de Encuentro:
La accin tpica exige la presencia y contribucin del sujeto pasivo. Algunos
delitos no se pueden cometer si es que el sujeto pasivo no facilita la realizacin del
delito.
De acuerdo al tipo objetivo, el agraviado debe realizar una conducta de
participacin necesaria en el delito del agente, existe un acuerdo de voluntades.
Sin el concurso, intervencin del agraviado no se puede materializar.
Ejemplo:
Art. 113 CP: El que instiga a otro al suicidio o lo ayuda a cometerlo, ser reprimido, si el
suicidio se ha consumado o intentado, con pena.
Hasta lo aqu estudiado, se ha visto que desde el punto de vista Subjetivo, las nicas formas de delitos
que existen son los Dolosos y Culposos, y segn la forma bsica de la accin, comisivos u omisivos,
fuera de eso no existe ms para el Derecho Penal, porque lo que no es doloso ni culposo no es
conducta, es algn acto de la fuera de la naturaleza o de algn animal, y porque o incumples lo
prohibido o inacatas lo ordenado.

2.2 TIPICIDAD DELITOS

(An dentro de Tipicidad)
2.2.1. Delitos Dolosos:
1. Delitos dolosos de Comisin:
Dolo: Conciencia (Saber) y voluntad (Querer)
Es el elemento subjetivo en virtud del cual el sujeto, en forma consiente y voluntaria,
realiza los elementos del tipo Objetivo que contempla una norma prohibitiva (delitos de
comisin)
Elementos del Dolo:

A) ELEMENTO COGNOSCITIVO
Representa la conciencia en cuanto a que esa conducta que voy a realizar constituye
delito, es algo que se, algo que conozco, conozco que estoy siendo sujeto activo, que
voy a realizar una conducta que provocara un resultado tpico, que configuro los
elementos de un tipo, que habr un agraviado, la conciencia es comprender el mundo que
72

te rodea y discernir la trascendencia de tus actos. El nivel de conocimiento que te exige el

Derecho Penal es que sepas que eso est prohibido.
Cundo no existe el Elemento Cognoscitivo?
Tipo.

Cuando se producen los errores de

a) Error de Tipo:
Cuando como consecuencia de una falsa representacin de la realidad, el
sujeto activo desconoce que con la conducta concreta que ejecuta, est
realizando a su vez algunos o todos los elementos de un tipo. El sujeto no sabe
que de la forma como est procediendo, est materializando el delito, el sujeto a nivel
terico sabe que algo es delito, pero en la realidad y en el caso concreto no se figura
que est materializando un delito. Este elemento basta con que recaiga con un
elemento del tipo (Por el Principio de Taxatividad). El error recae en el Tipo Objetivo.
Ejemplos:
Artculo 185.- Hurto Simple: El que para tener un provecho se apodera
ilegtimamente de un bien mueble, total o parcialmente ajeno, sustrayndolo del lugar
donde se encuentra
A se lleva la computadora de B pensando que era suya. Objetivamente A comete
delito de Hurto Simple, subjetivamente A no saba que estaba realizando esta
conducta (Bien mueble ajeno, lo sustraes y obtienes provecho)
Secuencia: A no saba que el bien era ajeno, sino pens que era suyo, por tanto no
saba que estaba sustrayendo.
A sustrae la computadora de B para llevrsela, pero en realidad se llev la de C. Hay
un error? En sentido lato s, porque A pens que era de b cuando en realidad era de C.
Ese error es importante para el Derecho Penal? No, el primer error si es importante
para el Derecho Penal, el segundo no.
Artculo 205.- Dao simple: El que daa, destruye o inutiliza un bien, mueble o
inmueble, total o parcialmente ajeno, ser reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de dos aos y con treinta a sesenta das-multa
A destruye una computadora pensando que era suya, pero en realidad era de B.
Objetivamente la conducta concuerda con el Articulo. Subjetivamente, ella saba que
iba a destruir y quera, saba que iba a destruir un bien mueble, pero NO SABA que
era un bien Ajeno.
O se desconoce todos los elementos o se desconoce solo uno, igual cae el
razonamiento. A quera destruir la computadora de B, pero no era de B sino de C.
Ser un error relevante? No porque igual seria ajeno, ajeno respecto de quien
provoca el dao.
73

Artculo 14.- Error de tipo y error de prohibicin: El error sobre un elemento del
tipo penal o respecto a una circunstancia que agrave la pena, si es invencible, excluye
la responsabilidad o la agravacin. Si fuere vencible, la infraccin ser castigada como
culposa cuando se hallare prevista como tal en la ley. El error invencible sobre la ilicitud
del hecho constitutivo de la infraccin penal, excluye la responsabilidad. Si el error
fuere vencible se atenuar la pena
Error de tipo (Tiene que ver con el Dolo en tipicidad) y Error de prohibicin (Tiene que
ver con la Culpa y causas de justificacin)
El error sobre un elemento del tipo penal o respecto a una circunstancia agravante
Si es un error sobre un elemento del tipo, es error de tipo.
La circunstancia agravante es tipo? Tambin, se redacta as porque quiere enfatizar
eso, el legislador nos quiere decir que Puede ser que recaiga solo en la circunstancia
agravante (Tipo derivado- Delitos Especia les) De repente yo no conozco la
circunstancia agravante, all hay un error, pero en el tipo base si conozco todo,
entonces sera absurdo el decir que no conoces ni siquiera el tipo base
Invencible: No hay delito porque no hay dolo. Si no sabe lo que est haciendo, no
puede conocer que ha realizado ese elemento del tipo, por ende no satisface la
taxatividad subjetiva. Aun observando el cuidado debido, no podra haber
salido del error.
Vencible: Hay respuesta penal, si la conducta externa o conducta descrita esta
sanciona en el cdigo. Cuando el Sujeto, observando el cuidado debido, pudo
haber salido del error. Si no aplica el cuidado debido se comporta
descuidadamente, es decir con culpa, por eso es justo que se le castigue
Cmo determinar el deber objetivo de cuidad?
en esas circunstancias.

Lo que hara un hombre normal

Una persona ordinaria, ni muy cuidadosa o muy descuidada, que medidas de cuidado
tomara en este caso?
Lo vencible o invencible siempre se verifica segn las circunstancias del caso en
particular.
(En los casos anteriores, por ejemplo, si una persona se sentaba en el mismo lugar
siempre, y A saba que su computadora era igual, entonces este saba que podra
tomar su computadora por ser igual a la de A)
Invencible: El resultado ltimo es imprevisible, nadie lo anticipara.
Si el error es vencible, la infraccin ser castigada como culposa (Hay culpa) cuando
se hallare prevista en la Ley
74

Si existe un error de tipo vencible, hay que revisar si existe una estructura jurdica que
castigue dicho comportamiento, no por dolo sino por culpa.
En el Ejemplo de A llevndose la Laptop, el articulo 185 nos dice que el hurto simple
es Doloso, no culposo, la regla es que todos sean dolosos, no hay uno que castigue por
culpa. El 186 tambin es doloso, no encaja, el 187 tampoco encaja. Luego no hay
delito Culposo por este comportamiento, entonces este comportamiento no tiene
relevancia penal (Pero si Civil).
Daos culposos no existen, en ese tipo de casos cuando no hay ninguna modalidad
culposa, es irrelevante si es vencible o invencible, Igual no? Va a haber sancin penal
(Pero se puede ir a la va civil).

b) Errores Accesorios o Secundarios:

La principal diferencia entre uno y otro es que los errores de tipo cancelan el Dolo, no
hay dolo, eso genera que no haya respuesta penal si es invencible y si la hay si es
vencible y hay una modalidad culposa
Los Errores Accesorios o secundarios si tiene responsabilidad penal salvo excepciones,
en algunas circunstancias excepcionales, va a tener otro tipo de efecto, de
consecuencia, pero sea cual fuere nunca ser la consecuencia que diga aqu no pas
nada aqu no hubo delito.
Los errores secundarios o accesorios son aquellos que no inciden sobre el
conocimiento de uno o ms elementos del tipo, en cuanto a su contenido
esencial o nuclear se refiere, sino que antes bien recaen en aspectos
secundarios relativos al sujeto, al objeto, o al proceso Causal en general.
Como regla general, no anulan la consecuencia Jurdico Penal.
I) Error in persona Vel in Objeto:
Cuando el Sujeto Activo confunde o equivoca la identidad del sujeto o las
caractersticas individualizantes del objeto en contra de los cuales dirige la
accin.
Quera matar a A y mato a B (Error de identidad)
Quera Robar a A y Robo a B (Error de individualizacin del Objeto)
La regla nos dice que siempre hay dolo, por ende comete delito, realiza la conducta
tpica.
Puede tener importancia cuando el error en la identidad o en la individualizacin del
objeto representa una circunstancia que agrava (O atena) la responsabilidad penal.
Solo en ese caso es importante. Cuando la identidad de la persona o las
caractersticas del objeto son relevantes en tanto configura una circunstancia
agravante.
75

Articulo 106 y 107:

A quiere matar a B, pero termina matando a C que es su progenitor, All hay un error
de tipo o un error accesorio secundario? , A saba que eso era un ser humano, que
estaba vivo y quera matar, luego no hay error de tipo; en que radica el error?, en la
identidad del sujeto, pens que mataba a B pero mat0 a C, en ese entendimiento la
identidad del sujeto es o no un tema muy importante , precisamente por lo que
establece el artculo 106 (Aquel que mata a otro) y 107 (el que a sabiendas mata a
su ascendiente), entonces objetivamente A mato a su ascendiente, subjetivamente
saba que mataba a su ascendiente? no, entonces no lo puedes castigar por
parricidio pero si por homicidio. Objetivamente es 107, pero subjetivamente es 106.
Ejemplos:
A quiere matar a B, le dispara y luego descubre que disparo a C (Error en la
identidad persona)
A decide hurtar una propiedad de B, y luego descubre que no era de B, sino de C
(Error en las caractersticas individualizantes)
Individualizante: Atribuir datos que permiten diferenciar una cosa de la otra
Consecuencia de este tipo de error: Jurdicamente-penalmente es irrelevante porque,
por ejemplo, en el primer ejemplo el delito de homicidio no ve a quien quiso matar A,
sino ve que A mato a alguien, lo que interesa es que se realiza la conducta sabiendo
que esta est orientada a algo (en el primer ejemplo matar) (En el segundo ejemplo
se ve que hubo robo, no interesa a quien).
Pero tiene importancia cuando el error recae en uno o ms elementos que sustenta
la agravacin del tipo
Artculo 14: El error sobre un elemento del tipo penal o respecto a una
circunstancia que agrave la pena, si es invencible, excluye la responsabilidad o la
agravacin
A dispara pensando matar a B pero mata a su Progenitor, en este caso el error en la
identidad de la persona es penalmente importante, porque cuando se habla de
parricidio es necesario que a sabiendas se mate. Consecuencia, se le castiga a A por
homicidio simple.
II) Error Aberratio Ictus:
Error en el golpe o en la Ejecucin. Cuando habiendo identificado o
individualizado correctamente a la persona u objeto, respectivamente, que
constituyen el objeto material de su accin delictiva, se produce un desvo
en el proceso causal por razn ajena a la voluntad del Sujeto Activo y como
consecuencia de ello, termina daando a persona o bien Distintos.
Desvo en el Proceso Causal: Se realiza una conducta para obtener un
resultado, desarrollo la conducta queriendo un resultado, pero cuando esto
realizando esta conducta, se desva, pierde su cause, no va segn lo previsto,
como consecuencia de ese desvo se produce un resultado tpico distinto.
76

A quiere agredir a B, Se cruza C, A daa a C. Si el desvo causal estuviese bajo

dominio de A, sera dolo o culpa? Cmo se resuelve esto?
Se castiga a ttulo de tentativa por el resultado tpico que quiso materializar y no
logro conseguir, y por culpa respecto del resultado tpico que finalmente se ejecut.
En el Ejemplo, si se quisiese afectar la vida, se puede procesar por tentativa de
homicidio doloso respecto de b y por homicidio culposo respecto de C.
La conducta dolosa inicial siempre representa la intencin de cometer un delito.
Esto genera a la larga un desvo en el proceso causal, que puede ser causado por la
accin humana, puede ser producto de algn factor propio de la naturaleza o incluso
propio de la propia torpeza (A tiene mala puntera y mata a C)
Habitualmente los errores aberratio ictus son la fuente de la preterintencionalidad,
como regla general, pero no siempre son esos. En el Aberratio Ictus la nota
caracterstica bsica es que la conducta dolosa inicial siempre va a representar la
comisin de un delito, que no llega a consumarse, que se castiga por tentativa, pero
tiene contenido delictivo. Pero en la preterintencionalidad no solo se dan estos
supuestos, tambin engloban aquellos casos donde la conducta dolosa inicial no
necesariamente constituye un delito o la intencin de comisin de un delito.

B) ELEMENTO VOLUNTAD
Dolo Eventual: Opera a nivel de la Mente

a) Elemento volitivo:
I) Concepto:
Exige que el sujeto tenga voluntad de realizacin del tipo objetivo.
Aqu no se analiza conducta externa, el problema es lo que quiere el sujeto respecto
a esta conducta externa, por eso decimos voluntad aplicada respecto del tipo
objetivo, conducta externa, lo que est descrito la norma jurdico penal.
En ese entendimiento decimos que el sujeto quiere realizar todos y cada uno de los
elementos objetivos, que en tanto objetivos estn previstos en el supuesto de hecho
de la norma jurdico penal, si faltase uno de ellos o el sujeto no quisiese uno de ellos,
ya no habra dolo.
Voluntad aplicada en torno al tipo objetivo.
Quiere la realizacin de los elementos objetivos de la conducta prohibida o
prescrita que en tanto objetivos estn previstos en norma penal.

77

II) Clases de dolo:

Se dilucida segn l plan criminal, el ser humano habitualmente antes de perpetrar
un delito lo piensa, lo idea, razona, pudiendo escoger lugar, hora, medios, etc. , esto
no significa que el delincuente va a planificar su delito un gran margen de tiempo o
trabajo, sino que ese plan criminal puede elaborarse en segundos, y el segundos
puede discernir todo eso. Esta es una etapa anterior, previa.
Tema Medular: Segn el plan del sujeto; como ste ha previsto, como considerado la
materializacin del delito, que es lo que ha razonado.
Si para cometer un delito, o despus de cometer un delito tiene que materializar a su
vez otro y ste lo considera como una consecuencia inevitable, eso es dolo indirecto
o de segundo grado; si por el contrario segn su plan criminal ha previsto un delito y
ninguno otro que resulte conexo, algo as bajo la lgica de un efecto concomitante,
eso es dolo directo o de primer grado. La conducta externa el sujeto que permite
inferir que lo que pas por su mente, que es lo que haba planificado.
Indiferente de la clase de dolo, todos se castiga en igual se estudian de esta forma
para que no se confundan, sirven adems para interpretar correctamente los tipos.
Dolo directo o de primer grado:
La realizacin del tipo es precisamente lo que persigue el sujeto activo
en forma inmediata.
Dolo indirecto o de segundo grado: (Dolo de consecuencias necesarias)
El sujeto activo acta a sabiendas que el delito que pretende perpetrar
est acompaado de la realizacin de otro u otros delitos que considera
consecuencias necesarias segn su plan criminal. El otro delito puede
materializarse antes o despus, pero siempre ser necesario para
materializar el primer delito.
Ejemplos:

78

A quiere matar a B, acto seguido tiene que destruir un vehculo porque es la

nica forma que tendra A para huir. Aqu hay dolo indirecto ya que la
destruccin del vehculo es una consecuencia necesaria para poder materializar
el delito.

A pone una bomba en el carro de B y posteriormente la activa con B dentro.

Respecto del Carro: Dolo indirecto o de Segundo Grado (Delito de Daos, 205)
Respecto de A: Dolo Directo o de Primer Grado
Esto porque, si no hubiesen dos delitos, al cual se le aplicara primero o
segundo grado?

A quiere Robar un banco y para esto planea asesinar a los dos vigilantes, pero
en el transcurso del robo y despus de matar a los dos vigilantes descubre que
existe un tercero. Esto es dolo de segundo grado ya que en su razonamiento es
un mal necesario para poder conocer materializar el delito.

Dolo eventual:
El sujeto activo toma seriamente en cuenta la posibilidad de la
perpetracin del delito y se conforma con ello, en la medida que se
conforma lo acepta, lo admite, no lo quiere de manera viva pero dice Que le
vamos a hacer
Es un planteamiento subjetivo, tiene que darse antes de la conducta, sino se
desnaturaliza el dolo.

Teora del asentimiento: Enfatiza el punto subjetivo.

Teora de la probabilidad: Se maneja segn factores externos, analizas el

hecho concreto, acto seguido analizas que hechos conoca el sujeto, y
finalmente en base a esos hechos externos que conoca el sujeto puedes
inferir que pas por su mente.

Ejemplos:

A daa y lesiona deliberadamente a B y acto seguido piensa si no lo ayudan

se va a morir, y finalmente acepta la muerte del otro sujeto, habra dolo
eventual? S. Si lo hiere y acto seguido se va y ni siquiera se le ocurre que va a
morir, eso sera Culpa.
En nuestro sistema las lesiones con muerte sobreviniente no importan salvo
cuando l sujeto pudo prever el resultado, y lo pudo prever porque actu por
culpa, porque si se dice que actu con dolo all habra concurso de delitos
(lesiones y delitos).

A quiere matar a B, pero observa que hay una comisara cerca, en esta
perspectiva razona si vienen los policas me van a poder capturar y
concluye si esto sucede tendr que matarlos, no quiero pero s se da, se da

b) Elementos especiales del dolo elementos subjetivos del injusto:

Elementos distintos de la simple voluntad (del simple saber y querer),
empleados (pueden estar descritos explcita o tcitamente) en la descripcin de la
conducta prevista en el tipo esto genera (Su efecto) una carga intencional
adicional (Un Plus de Dolo).
Elementos distintos de la simple voluntad, empleados en la descripcin de la
conducta prevista en el tipo esto genera una carga intencional adicional.
79

Se emplean de manera explcita o tacita

Art. 185 CP - Hurto: El que, para obtener provecho, se apodera ilegtimamente

de un bien mueble, total o parcialmente ajeno, sustrayndolo del lugar donde se
encuentra, ser reprimido con pena .
A sustrae la laptop de B, ya que lo odia y por esto la destruye. A comete el 185?
No.

Artculo 205.- Dao simple: El que daa, destruye o inutiliza un bien, mueble o
inmueble, total o parcialmente ajeno, ser reprimido con pena privativa de libertad
no mayor de dos aos y con treinta a sesenta das-multa
A Comete el 205. La diferencia est en para obtener provecho, es necesario
materializar el provecho? No. Para es una finalidad y esta se entiende en base al
tipo subjetivo, dolo. No basta apoderarse (hacerte dueo), en este apoderarse para
lograr un provecho porque si te apodera para daar, eso ya no es hurto.

I) De tendencia interna trascendente: Cuando la voluntad del sujeto va ms

all del logro del resultado tpico. Cuando se realiza el verbo rector, eso se llama
consumacin, y acto seguido, en la estructura segn la composicin lgica de ese
tipo tiene que buscar adems un fin ltimo, un fin ulterior, habitualmente no basta
con materializar el verbo rector, est descrito en el tipo el logro de un fin ltimo, algo
que trasciende al verbo rector.
II) De tendencia interna intensificada: Cuando el sujeto activo realiza el tipo
motivado por una actitud anmica directa. Habitualmente se expresa en la
satisfaccin de apetitos o deseos singulares. (Busca satisfacer estos apetitos o
deseos). Esa actitud anmica directa esta descrita, Expresada en el tipo.
III) De actitud interna: Cuando el dolo con el que acta el sujeto activo,
denota una singular peligrosidad. Esto se infiere por la propia estructura del
Tipo.
- Art. 176 CP Actos Contra el Pudor: El que sin propsito de tener acceso carnal
regulado por el artculo 170, con violencia o grave amenaza, realiza sobre una
persona u obliga a sta a efectuar sobre s misma o sobre tercero, tocamientos
indebidos en sus partes ntimas o actos libidinosos contrarios al pudor, ser reprimido
con pena .
Verbo Rector: (de todos esos elementos con cual realizas todos, con cual materialistas
todos en la secuencia lgica que se infiere segn el principio taxatividad) Realiza u
obliga tocamientos indebidos.
En este contexto, habr un fin trascedente? Qu te est pidiendo el tipo? Slo que t
practiques u obligues a otro a que se practique tocamientos indebidos (partes ntimas)
aqu habr un elemento de tendencia interna trascendente? Busca algo ms all de
tocar o lograr que se toque?. No

80

Actos libidinosos contrarios al Pudor con esta expresin podemos notar que el tipo
est pidiendo la satisfaccin de un determinado apetito, Libido: satisfacer apetitos
sexuales, por tanto es un elemento de tendencia interna intensificada.
- Art. 108 CP Asesinato: Ser reprimido con pena el que mate a otro
concurriendo cualquiera de las circunstancias siguientes: 1. Por ferocidad, por lucro o
por placer.
Asesino Feroz: Aquel que mata por razn ftil, una razn por la que ninguna persona
matara, actitud interna. (Matar es peligroso, pero matar por gusto es especialmente
peligroso, quien acta de esta manera es singularmente peligroso)
Asesinato por lucro: Trascendente, mata para un beneficio econmico, no hasta matar
persigues algo en ese matar, ese algo se prev en el tipo.; tendencia interna
trascendente
Placer: tendencia interna intensifica

2.3 RELACION DE CAUSALIDAD

(An dentro de tipicidad)
2.3.1. Concepto:
Es el nexo o relacin lgico-jurdica que permite atribuir una accin (Comisiva u
Omisiva) a la produccin de un resultado tpico.
Tienes una accin por un lado y por el otro un resultado tpico. La idea es preguntar si este
resultado tpico ha sido provocado por esta accin.
Logico Juridica: No basta una simple apreciacin naturalistica del tema, sino que hay
que hacer juicios de valor que responde a la lgica y a lo que al derecho le importa,
valoras jurdicamente.

2.3.2. Teoras:
a) Teora de la Equivalencia de Condiciones o de la conditio sine qua
non:
Una accin o conducta es causa del resultado si suprimida mentalmente la
accin, el resultado desaparece. Este planteamiento es naturalistico, hay una
percepcin ontica de las cosas.
Fundamento ontolgico: Relacin lgico real.
Si A no hubiese sustrado el bien de B, este an estara con B
81

Pero como todo se pueda razonar en base al ser de las cosas? As se aplica el
derecho?

Crticas:
Conduce a un causalismo absoluto.
As como sera vlido decir que sustrae un bien de B, acto seguido se podra decir
Si los padres de A no lo hubieran engendrado ese no hubiera nacido y no habra
robado el vehculo o Y si los profesores de A no lo educaron lo suficiente Etc.
La frmula que se aplica es demasiado genrica.
En supuestos de concausalidad: Niega la causa ilgicamente.
(Concausalidad: Hay dos o ms factores que desencadenan el mismo resultado
Tpico).
Ejemplo A y B apualan a C simultneamente, ambos le provocan lesiones
mortales:
Si A no hubiese apualado a C, no hubiera muerto? No, entonces es causa (pero
y B?)
Si B no hubiese apualado a C, no hubiera muerto? No, entonces es causa (pero
y A?)
Niega la causa porque puede confirmar la causa respecto de A o de B,
excluyendo la de B en el caso de B y viceversa.

b) Teora de la Condicin Adecuada:

No toda accin o conducta es causa del resultado, slo aqullas que de
acuerdo a la experiencia general, habitualmente producen aquel (el
resultado).
Ejemplo:
El que apualan y mata, el s; y los padres? Pues habitualmente los padres no
son los que provocan la muerte, nuestro sentido comn, nuestra experiencia nos lo
indica, luego excluimos a los padres.
Pero cmo establecemos que es la experiencia General?
Experiencia General: Habitual a todos.
Pero cmo establecemos que es la experiencia general? Por ejemplo la azcar no
mata en general, pero particularmente si a los diabticos (ya no es regla general, ya
no es regla para todos.)
En esta teora no se ve solamente ser de las cosas, sino que se efectan juicios
valorativos, que comienza a valorar cuando invoca experiencia general. La doctrina
comienza darse cuenta que esto no es simplemente el aspecto poltico, sino que se
tiene que comenzar a valorar qu sirve y que no sirve, que es til que no es til, claro,
82

el error est en que an conservan esto desde una perspectiva naturalista, en la

realidad del mundo.
I) Fundamento ontolgico-real-valorativo (como la teora Sine Quanon pero con un
juicio valorativo):

Secuencia:
- Causa (Queremos saber que es causa) (para determinar qu es causa debemos
hacer) juicio de adecuacin (tomamos algo y lo contrastamos; que hay que
adecuar? si la causa produjo el resultado, si los hechos encajan en la relacin de
causa-resultado) (se establece eso en base a la) = probabilidad de produccin
(la experiencia general, lo que es posible, lo que es probable, lo que
eventualmente podra darse) (es un conocimiento altamente discutido) efecto.

Probabilidad:
Segn conocimiento tenido (El conocimiento que tena el sujeto, que
dominaba, en este caso, el que saba), debido (El conocimiento que no tena pero
debi tener aplicando el cuidado debido) o podido (Conocimiento previsible,
anticipado) (Ex ante: antes que se produzca la situacin, los hechos) de la
situacin pre-existente, es lgicamente posible que el resultado se
produzca.
Segn conocimiento tenido, debido o podido de la situacin preexistente, es lgicamente posible que el resultado se produzca. Segn
experiencia general hombre prudente y objetivo.

II) Crtica:
Criterios estadsticos y de normal aparicin. Estableces la probabilidad en base
a la mayora (criterios estadsticos), pero no tomas en cuenta la minora, cmo
explicas estos casos minoritarios?

c) Teora de la Imputacin Objetiva:

La accin o conducta es causa de un resultado cuando la accin o conducta
crea un riesgo jurdicamente desaprobado que luego se materializa con la
produccin del resultado.

I) Riesgo Jurdicamente desaprobado:

83

Riesgo: Probabilidad o posibilidad, con la manera como me comporto o me voy a

comportar estoy creando una probabilidad o posibilidad de dao a un bien jurdico.
Acto seguido debo ver si esa posibilidad que estoy creando me la prohbe o me la
permite el derecho. Y ante esas dos alternativas tengo Que confirmar lo que est
prohibido. La ley no te permite crear ese tipo de posibilidades de dao. Y finalmente
que ocurre? No slo cree la posibilidad del dao sino que en ltima instancia se

produce, se da en el mundo real y se daa. Esto se ve desde un punto de vista

naturalistico (no se deja de usar la Sine Qua Non) como base, pero esa base debe ser
luego filtrada a la luz de estos conceptos.

Jurdicamente: Esa posibilidad me la prohbe o permite el Ordenamiento Jurdico?

Desaprobado: No la aprueba

La causa debe expresar una puesta en peligro de un bien jurdico no permitida por el
derecho y acto seguido la materializa y daa bienes. Aqu se hace un planteamiento
valorativo desde un punto de vista jurdico.

II) Fundamento: Valorativo jurdico, se analiza el problema segn el punto

de vista del derecho.

Accin o conducta juicio de imputacin (enjuiciar es valorar, de imputacin es

atribuir; valoracin para atribuir; que vas a atribuir? El resultado a esta conducta)
por creacin de riesgo no permitido por el Derecho resultado. (como se
hace esa valoracin para atribuir el resultado a la conducta? en base a si se cre un
riesgo no permitido por el derecho)

Accin o conducta juicio de imputacin por creacin de riesgo no

permitido por el Derecho resultado.

III) Ejemplos:

Los padres el ladrn estn creando un riesgo jurdicamente desaprobado al

procrearlo? No, entonces no podra ser causa jams de los crmenes de este. Eso se
resuelve en base a juicios valorativos jurdicos, te lo permite o no te lo permite el
Derecho.
Conducta

Resultado tpico

Segn las leyes de causa efecto (perspectiva natural) encuentras en primer lugar un
vnculo, Analizar en base a leyes de la naturaleza te basta? No; Habiendo
comprobado el nexo natural se razona:
Esta conducta estaba o no permitida por el derecho? La respuesta tiene que ser
siempre NO para que le interese al derecho. Esa conducta no permitida por el
derecho ha puesto en peligro un bien jurdico? Si
Y esa puesta en peligro finalmente se convertido en un dao real a ese bien
jurdico? Si
Entonces sin duda hay relacin de causalidad, esa conducta es la que ha provocado
ese resultado.

84

Conducir genera un riesgo para la persona que me maneja y para todos. Esa
conduccin esta jurdicamente desaprobada? Est permitida pero con restricciones,

la recesin es cumplir con el reglamento de trnsito. Si manejas observando el

reglamento de trnsito y ah alguien resulta atropellado, desde el punto de vista
causal no tiene la culpa, porque su conducta no estaba jurdicamente prohibida. Si
infligiera alguna parte del reglamento para conducir y en estas circunstancias
ocasionar un accidente, ah s habra relacin causal.
A est a 60 km/h en una zona de 100 km/h, circunstancias en las que atropella a B
que se cruz en la avenida para recoger un objeto. Desde el punto de vista
naturalistico, Si A no hubiese atropellado a B, este no habra fallecido? Si, entonces
la accin es causa del resultado; aplicando ahora la segunda valoracin, la accin
representada por conducir, y por el slo hecho de conducir poner en peligro vida de
otros, esta jurdicamente desaprobado en el caso de A?, no porque A est actuando
cumpliendo todas formas del reglamento, y si B termina atropellado no es culpa de A
ya que ste est cumpliendo con arreglo al derecho. Si en lugar de ir a 60 estuviese a
110, y en una zona por la cual transitan personas a pie, el sentido comn indica que
si vas a conducir debes hacerlo con cuidado, anticipando la posibilidad de que daa a
alguien, en esas circunstancias atropella a B, hay el escenario cambia, dice crea un
riesgo que no permite el derecho, por ir a excesiva velocidad y no prestar la debida
atencin al manejo.

2.3.3. Criterios para determinacin del riesgo desaprobado:

Esta teora facilita el anlisis para saber si se crea o no riesgos jurdicamente
desaprobados. Se debe anotar que el presupuesto bsico de todo lo que se estudia es que
hay conducta externa, respecto de esa conducta externa se busca vincular la causa con l
resultado tpico y para esa vinculacin se aplican estos criterios.
En esto se aportan planteamientos generales y abstractos, t coges el planteamiento y en
base a esas lneas directrices comienzas a resolver los casos particulares. Si un resultado
no se puede razonablemente establecerse, no habr responsabilidad penal, ya que se
cancela el Dolo y la Culpa.

a) Riesgos adecuados socialmente:

Los que sin constituir una infraccin al deber de cuidado, por su propia
naturaleza, pueden llegar a lesionar un bien jurdico. Aqu la condicin es que
no infrinjan el deber de cuidado.

Los que sin constituir una infraccin al deber de cuidado:

Hay una serie de actividades que son peligrosas y que la sociedad tolera, no las
prohbe, ya que se pueden controlar a travs de normas reglamentarias que buscan
que seas cuidadoso cuando realices tales actividades de manera tal que se razona
si pese a ser peligrosas, observas estas reglas, la posibilidad de que se dae algo es
poca. Cuando entramos a este escenario, slo hay una posibilidad para que a ti te

85

responsabilicen, esto es, cuando las infringido estas normas de seguridad, as, sobre
que ya per se es peligrosa la y la, el sujeto la realiza en incumpliendo con las normas
que la regulan. Qu pasa en estos casos?

Niegan juicio de imputacin penalmente trascendente. Si t ests en una

actividad peligrosa, y has realizado la misma sin infringir el deber de cuidado, no es
causalmente responsable del resultado final.

b) Disminucin del riesgo:

Produccin de un resultado lesivo para evitar otro ms grave, se niega el
juicio de imputacin penalmente trascendente, salvo que exista ausencia de
necesariedad.
Ejemplo:
El mdico que te amputa un miembro para que evite un proceso gangrenal. El
amputar es un dao, pero lo hace para evitar uno an mayor.
Es un planteamiento en sentido negativo de lo visto anteriormente. Que justifica que
hagas un dao para evitar otro mayor? Que sea necesario, sino es necesario habr
generado un riesgo que s debe ser sancionado por el derecho sino es necesario habr
generado un riesgo que s debe ser nica posible es daar. Daar debe ser la nica
posibilidad existente, de existir otra se quebrara esta lgica.
En el caso anterior, por ejemplo, si el mdico cortase ms de lo que en realidad debera,
no se justificara el dao realizado en tanto no era necesario, tiene que ser necesario.
La pregunta ser: Era necesario?

c) Riesgo jurdicamente irrelevante:

Cuando la lesin provocada por la conducta o accin, es objetivamente
imprevisible considerando la posibilidad de dao jurdicamente admitida. En
contrario, si es previsible ah si se confirma relacin causal.
Ejemplo:
A mata a B, le dispara pero en lugar de darle en un rgano vital le da en el hombro
(lo que quiere A es que B Muera), Una ambulancia socorre a B, en el trayecto se
despista la ambulancia y B resulta muerto.
A ha cometido delito de homicidio consumado? Quiso pero no pudo, y eso llega a
cuanto ms a una tentativa de homicidio. Podemos decir que A el riesgo
jurdicamente irrelevante? Era previsible que se despiste la ambulancia y muera B?
No, por eso no se le puede atribuir este resultado a A.
Razonando en contrario y aplicando la teora de equivalencia de condiciones, se
concluira que A cometi el homicidio. Si A no hubiese herido a B, y por ende de no
hubiese abordado esa ambulancia que luego se cay, B hubiese muerto? No,
86

entonces A es causante de lo que le pas a B. Naturalisticamente hablando esto no

funciona, hay que aplicar juicios valorativos jurdicos, con juicios valorativos
jurdicos recin lo entendemos, ese tipo de riesgos no encajan.
A quiere matar a su abuela y quedarse con su herencia, acto seguido A piensa
como matarla para que no le eche la culpa a l, entonces razona que la colocar en
la empresa de transportes con ms alto ndice de accidentes, luego segn sus
clculos ste asume que es muy probable que la abuela muera en el transcurso. A
la embarcar, parte y se produce un accidente con el bus en el cual estaba la abuela,
ocasionando que sta fallezca. La teora de la equivalencia de condiciones
confirmara la responsabilidad de A, porque si A no hubiese convencido a su abuela
de embarcar, sta no hubiese fallecido del accidente, pero desde el punto de vista
jurdico, es previsible ese resultado muerte?, tena forma de saberlo con total
certeza? no, era un tema de azar, as la conducta que ha realizado no tiene
importancia para el derecho. Razonando en contrario, si es previsible, ah s
confirma la relacin causal, todo depende de los juicios de previsibilidad.

d) Aumento del riesgo permitido:

Siendo una accin o conducta ejecutada en el contexto propio de una
actividad peligrosa socialmente tolerada, aqulla aumenta dicho riesgo. Te
est permitida esa actividad hasta este lmite, y el sujeto sobrepasa el lmite,
incrementando la posibilidad de riesgo. Por ende la posibilidad de comportamiento
adecuado hubiese evitado la produccin del resultado.
En los dos anteriores podemos ver esto cuando, por ejemplo, que el conductor va a ms
de la velocidad permitida, siendo por esto causalmente responsable.
La posibilidad del comportamiento adecuado, hubiese evitado la produccin
del resultado. Toda actividad peligrosa que se realice inobservado la normatividad, en
el fondo comporta un aumenta el riesgo.
Ejemplo:

Determina que un paciente deber recibir una cierta cantidad de droga, la cual es
mayor a lo dispuesto por la ciencia mdica; el mdico infringe su deber de cuidado,
incrementa el riesgo, agrava la posibilidad de dao. Lo que va ms all de lo
permitido siempre genera riesgo mayor. El mdico no podra argumentar que no
saba ya que l es mdico y est obligado a saber, y si no domina igual est
infringiendo su deber de cuidado porque tendra que conocer.

e) Ajeneidad en la esfera de proteccin de la norma:

Cuando es ajena a la espera de proteccin de la norma, son resultados que no
se derivan directamente de la conducta prohibida o prescrita. No es lo que
87

tutela la respectiva norma jurdico penal, son las consecuencias remotas del
proceso causal.
Ejemplo:
A es un polica y lo condicionan para informar en la casa de la vctima la situacin de
este, siendo que el polica le informa a los padres de la vctima de una manera muy
suelta de huesos que la misma ha fallecid0, producto de esta noticia el padre sufre un
infarto y fallece.
A es responsable de la muerte del padre? no, est fuera del mbito de proteccin de la
norma, no lo pueden responsabilizar por eso, es una consecuencia indirecta, algo que
se deriva de la lesin al bien jurdico anterior. Tampoco sera una infraccin al deber de
Cuidado ya que A no est en la obligacin de saber el estado de las personas a las
cuales dar la noticia.

2.4 DELITOS DE OMISION

(An dentro de Tipicidad)
A) DELITOS DE OMISIN PROPIA
1. Concepto:
Cuando el supuesto de hecho previsto en la norma jurdico penal, comporta una
desobediencia a un mandato de accin.
Conducta prescrita: El sujeto activo no cumple con realizar la conducta debida
En los delitos de omisin propia toda la estructura tpica est prevista en el respectivo
tipo, es decir, en el mismo artculo que describe el delito omisivo, todos los elementos y
componentes estn especificados.

2. Tipo objetivo:
a) Situacin tpica generadora del deber de actuar:
Es la situacin de hecho descrita en el tipo y que, una vez producida,
genera en el sujeto activo el deber de actuar. Este elemento est siempre
expresamente previsto en el tipo.

b) Omisin de la conducta debida:

El sujeto activo infringe (Incumple) su deber de actuar y, en consecuencia,
inobserva el mandato de accin. No se comporta segn lo ordenado y la lgica
consecuencia de ello es incumplir, inacatar el mandato de accin que hace que estas
estructuras responden a la naturaleza de las prescripciones.
88

I)

Imputacin objetiva:
La tipicidad se determina comprobando que la conducta observada por el
sujeto no se subsume en la descripcin de la accin ordenada Es una
operacin inversa a la que corresponde a los delitos de comisin: La
conducta observada s se subsume en la descrita por el tipo.
La tipicidad objetiva aqu se determina segn la naturaleza del mandato, si te
prohbe o te ordena a hacer algo. Pero, Cul es el contenido exacto de ese juicio
de tipicidad? Cmo hacer el juicio de tipicidad?
Ejemplo:
A encuentra a B herido y se va corriendo, el hecho de irse corriendo, Ajusta o no
ajusta al deber de prestar auxilio? Cumpli con su deber de actuar? No
La conducta observada por el sujeto no se subsume en la descripcin de la accin
ordenada-omisin de la conducta debida- Hay una situacin tpica previa y acto
seguido esa situacin tpica genera en el sujeto la obligacin de actuar, de
comportarse segn lo que le est ordenando el tipo, y el sujeto hace cualquier otra
cosa menos observar el mandato de accin.
En cambio en los delitos de comisin el ejemplo sera:
A apuala a B, y B Muere, A realiza la conducta prohibida no matar? Si. Esto es
otro tipo de razonamiento. Para distinguirlo hay que fijarse en el sentido del
precepto, de la regla superior, algunas veces prohbe y otras te ordena a hacer
algo.
La conducta ordenada no es cumplida:
- Sea por ausencia total de comportamiento. No hizo nada, se qued
observando.
- Sea por realizar una conducta evasiva. Hace cualquier otra cosa menos lo que
le fue ordenado.

c) Capacidad de actuar:
No basta con que haya situacin tpica, no basta con que haya el deber de actuar
sino que finalmente debe concurrir que el sujeto tena capacidad de actuar El sujeto
activo debe estar en condiciones psico-fsica para realizar la conducta
debida.
A veces este elemento est implcito en la conducta descrita. Los dos
anteriores siempre est explcitamente descritos en el tipo, este a veces queda
sobreentendido. Pero es siempre bueno tener en cuenta que la capacidad de actuar
est siempre presente en la estructura aunque el tipo no lo establezca.

89

3. Tipo subjetivo:
Son slo dolosos. Son siempre dolosos, esto supone que hay conciencia y voluntad
respecto de que existe la situacin tpica, que ha sobrevenido el deber de actuar y que el
sujeto adems omite cumplir con ese deber de actuar. Conciencia y voluntad respecto
de la situacin tpica, deber de actuar y omisin de ste.
Ejemplo:
Art. 127 CP - Omisin de Auxilio o Aviso a la Autoridad: El que encuentra a un
herido o a cualquier otra persona en estado de grave e inminente peligro y omite
prestarle auxilio inmediato pudiendo hacerlo sin riesgo propio o de tercero o se abstiene
de dar aviso a la autoridad, ser reprimido con pena .
Cul es el sentido de la conducta? Es una norma prohibitiva o prescriptiva? Si es una
norma prescriptiva, hace que se delito sea de omisin.
Tendra algn sentido si aqu se dijese lo que quiere legislador es reunirnos que
prestemos auxilio a una persona que est herida o incapacitada Tendra algn sentido
ese precepto? No, se desnaturalizara.
Lo que quiere legislador es prohibir nos revisemos a la autoridad en caso de encontrar
una persona herida o en estado de peligro? No
Cundo tiene en que este tipo?; cuando entendemos que es lo que busca; si la persona
est herida o en situacin de peligro, tienes que auxiliarla, y si no pues auxiliarla tienes
que dar aviso a la autoridad.
En ese entendimiento el elemento comisivo se diluye:

a) Primera Situacin:
I) Situacin tpica generadora del deber de actuar:
Encuentra a un herido o a cualquier otra persona en estado de grave e
inminente peligro
II) Deber de actuar:
La idea es: Si se produce este hecho T tienes que hacer?
Prestarle auxilio inmediato
III) Capacidad de actuar:
Pudiendo hacerlo sin riesgo propio o de tercero
Estn los tres, por ende es un delito omisivo, I) y II) estn siempre presentes en la norma,
III) a veces queda sobreentendido.

b) Segunda Situacin:
90

I) Situacin tpica generadora del deber de actuar:

Encuentra a un herido o a cualquier otra persona en estado de grave e
inminente peligro
II) Deber de actuar:
Dar aviso a la autoridad
III) Capacidad de actuar:
Aqu la capacidad de actuar est sobre entendida
Ejemplo:
A pesa 70 kilos, encuentra a B que est mal herido y que pesa 120 kilos, A no conoce
primeros auxilios, la nica forma de ayudarlo es llevndolo del lugar de donde est, hacia
una posta o un hospital; Podr moverlo del sitio? No hay forma, su capacidad no se lo
permite. Entonces acto seguido la otra accin posible es dar aviso a la autoridad, sin
embargo ocurre que, partes del lugar y se malogra el carro, no tienes telfono ni cmo
comunicarle a nadie sobre tu situacin. No tienes forma de avisarle la autoridad, sin
embargo, Que pueden procesar por eso? No.
Por eso se dice que la capacidad de actuar siempre (aunque no lo diga el tipo) est
sobreentendida. Es parte de la naturaleza de estas estructuras tpicas; pero lo que nunca
queda sobreentendido son las dos primeras (situacin tpica y omisin de la conducta
debida), porque hacia zonas expresamente en el tipo, podr ser un delito de omisin
impropia pero de omisin propia jams, estas dos figuras son las que hacen que la
situacin sea una omisin propia.
Art. 126 CP - Omisin de Socorro y Exposicin a Peligro: El que omite prestar
socorro a una persona que ha herido o incapacitado, poniendo en peligro su vida o su
salud, ser reprimido con pena.
I) Situacin tpica generadora del deber de actuar:
(Que hecho debe producirse para acto seguido, existe el deber de actuar)
Persona que ha herido o incapacitado (que el sujeto la ha herido)
II) Deber de actuar: (Acto debido)
Prestar Socorro (Que necesitamos para que se cometan este delito? Que se
incumpla con el deber de actuar, sino cumple con el deber de actuar y observar el
mandato de hacer.
III) Capacidad de actuar:
Queda Sobreentendida.

91

Aclaracin: todo es dolo, ste domina todo el proceso de comienzo a fin, el sujeto sabe y
adems quiere hacer todo esto, no es que se descuide o incumple el deber de actuar, ya
que esto sera culpa.
Ejemplo:
Art. 149 CP - Omisin de Prestacin de Alimentos: El que omite cumplir su
obligacin de prestar los alimentos que establece una resolucin judicial ser reprimido
con pena.
I) Situacin tpica generadora del deber de actuar:
obligacin de prestar los alimentos que establece una resolucin judicial
II) Deber de actuar: (Acto debido)
Cumplir con su obligacin
III) Capacidad de actuar:
No lo dice, queda sobreentendida.

Ejemplo:
Art. 159 CP - Violacin de Domicilio: El que, sin derecho, penetra en morada o casa
de negocio ajena, en su dependencia o en el recinto habitado por otro o el que permanece
all rehusando la intimacin que le haga quien tenga derecho a formularla, ser reprimido
con pena .
Lo primero que hay que preguntarse cuando se analizan artculo es, para fines de anlisis,
cul es el bien jurdico protegido, aclarado esto debes ubicar el verbo o verbos rectores,
pero para ubicar rectores a su vez, esto te lleva a, si hay ms de un verbo rector, las
conductas tpicas(unidad de conducta o pluralidad de conductas), hay que diferenciar
todas las conductas que existen en el tipo, en este caso hay varias conductas posibles;
como tipos bases, fundamentales o modulares podemos diferenciar dos y dentro esos dos
se pueden subdividir en algunos otros, estos dos bsicos son penetrar (ingresando al
inmueble que constituye un domicilio ajeno) y la segunda posibilidad es permanecer
(permaneces en el lugar, no se va). Si hablamos de la primera forma bsica que es
penetrar, se podr penetrar en una morada o casa de negocio ajena, en su dependencia
o en el recinto habitado por otro, pero todo responde el entendimiento de penetrar, la
segunda, permanece en la morada o casa de negocio ajena, en su dependencia o en el
recinto habitado por otro, que a su vez constituyen otras modalidades. En total tenemos
ocho conductas tpicas posibles. Si se logre un proceso penal, porque as lo exige la
garanta de imputacin el mbito jurdico penal, el fiscal tiene que poner su acusacin
formul acusacin en contra de. por delito en la modalidad de y debe especificar
una sola de estas ocho posibles conductas tpicas. Qu pasa si no cumple con eso el
fiscal? El proceso se anula.
92

Habiendo determinado esto, se dice, Qu clase o clases de delitos son estos? En primer
lugar un delito comisivo esto porque nos prohbe penetrar, ingresar; Se puede penetrar
sin hacer algo?, entonces para cometer ese delito tienes que hacer lo prohibido, est
prohibido ingresar y acto seguido ingresas, as este delito es comisivo.
En segundo lugar tambin puede decirse que es omisivo, planteando lo de la siguiente
forma:
La teora plantea los componentes de esas estructuras, incluso el orden lgico, el primero
que habla de una situacin tpica generadora del deber de actuar, luego la omisin del
deber de actuar, y finalmente la capacidad de actuar un tema sobreentendido; si es as y
teniendo en claro que una parte es comisivo y la otra es omisivo, concentraremos nuestro
anlisis en la parte omisiva.
I) Situacin tpica generadora del deber de actuar:
En la primera parte se supone que el sujeto se ingresando por primera vez sin derecho,
la segunda parte supone que est en el inmueble y ha ingresado porque alguien lo
invit o porque el titular del domicilio no permiti, porque si no, si estuviese en el lugar
sin derecho, porque nadie se lo permiti, para haber logrado ello debera haber
penetrado ilegalmente y all se hubiese cometido la primera modalidad, esta segunda
modalidad est prevista para aquel que est en el inmueble, ha ingresado al domicilio
en forma lcita.
Cul es la situacin tpica generadora del deber de actuar?
Que estando en el domicilio seas intimado para que te retires (intimado:
emplazado, te piden), esto significa debes irte, es esto deber de actuar.
II) Deber de actuar: (Acto debido)
Irte del lugar
III) Capacidad de actuar:
Queda Sobreentendida.

B) DELITOS DE OMISIN IMPROPIA

Situacin tpica: Es el tipo objetivo de un delito comisivo (la situacin tpica en un delito
de omisin impropia es la que est descrita en el tipo comisivo). Se tiene que tener en
cuenta desde un primer momento un tipo comisivo, y de ese tipo comisivo se analiza el
tipo objetivo.
El deber de actuar en los delitos de omisin impropia nace de la llamada posicin de
garante, el cdigo penal en su parte General, en un artculo desarrolla en qu casos
tratndose de delitos comisivos tiene la obligacin de impedir el resultado.
93

En cambio en los delitos de omisin propia, esa obligacin de actuar est descrita en el
tipo omisivo, el artculo que describe el tipo omisivo, lo contempla de manera expresa.
Para entender un delito de omisin impropia tienes que trabajar concordando artculos,
aplicando varios artculos para estructurarlo.

1. Concepto:
Cuando el sujeto activo realiza el resultado tpico de un delito de comisin,
como consecuencia de la infraccin de su deber de impedir la produccin del
mismo.
Delitos cuyo tipo no est especfica e individualizadamente descrito por la ley
penal Requieren recurrir a tipos comisivos y a la denominada posicin de
garante.
Gonzalo Quintero Olivares: No es un tipo penal especfico, sino una forma o
modalidad posible de comisin de un delito de resultado.
Los delitos de omisin impropia no son un tipo penal especfico, que t encuentra escrito
en un solo artculo, sino una forma o modalidad posible de comisin de un delito de
resultado. Si es un delito de resultado es un delito comisivo. Adems a otra indicacin, de
resultado, un delito resultado se caracteriza porque la accin es separada espacio
temporalmente del resultado ltimo, de la produccin del ao, cuando no se puede
establecer esa separacin, no se puede construir un delito de omisin impropia.

Ejemplo:
Esteban contrata los servicios de Mara para que, en su condicin de enfermera, atienda a
su madre Esther, quien sufre de una grave afeccin cardaca. Sabedora de que la citada
Esther requiere recibir sus medicamentos cada dos horas, pues caso contrario se expone
a un paro cardaco inminente, Mara deliberadamente no le suministra dichos
medicamentos, por lo que aqulla fallece luego de cinco horas. Hechas las investigaciones
del caso, se determina que Mara, segn lo previamente planificado, busc vengarse as
de Esteban, a quien odiaba profundamente pues lo responsabilizada de haber provocado
la bancarrota de su padre Manuel.
Esta enfermera es responsable de la muerte de Esther? Ella ha provocado la muerte? Si,
el tema es cmo se sustenta esto penalmente hablando, Cmo lo sustentas?
Artculo 106.- Homicidio Simple: El que mata a otro ser reprimido con pena privativa
de libertad no menor de seis ni mayor de veinte aos.
En un entendimiento causal puro, Ha matado? Segn el entendimiento de su estructura?
Siendo que un delito de comisin comporta hacer lo prohibido, Que ha hecho la
enfermera? Si se respondiese: NO ha suministrado el medicamento, ese no ya deja de
comportar un hacer sino un no hacer.
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Esto es un delito de omisin o de omisin? Es de comisin, y Cmo se puede castigar al

enfermera por un no hacer?
Continuando con un anlisis no encaja con ningn artculo de homicidio, ya que el
elemento comn en estos es matar a otro, lo cual es un hacer, son tipos comisivos.
La conclusin es que el caso planteado, desde el punto de vista tpico, no est previsto
la ley, luego se concluye que la enfermera no puede ser castigada por el delito
homicidio. Sin embargo, con otro anlisis, tomando la situacin tpica de un delito
comisin, que los vistos, con cual encajara externamente? Con el 106. La enfermera
nuestro comn entendimiento ha matado a doa Esther.

en
de
de
en

Artculo 13 - Omisin impropia:

El que omite impedir la realizacin del hecho punible ser sancionado:
1. Si tiene el deber jurdico de impedirlo o si crea un peligro inminente que fuera
propio para producirlo.
2. Si la omisin corresponde a la realizacin del tipo penal mediante un hacer.
La pena del omiso podr ser atenuada.

La enfermera ha omitido impedir la muerte de Esther? Si. Cul es lo prohibido, el tipo

base, la situacin prohibida? la muerte de otro ser humano, acto seguido dices Tena o no
tena la obligacin de impedir el resultado muerte? Si, segn el artculo 13, El que omite
impedir la realizacin del hecho punible ser sancionado si la omisin corresponde a la
realizacin del tipo penal mediante un hacer, esta es la posicin de garante. Entonces se
observa el artculo 106, se aplica el artculo 13 y acto seguido se razona Tena capacidad
de actuar? Si, entonces es un delito de omisin impropia. Es un delito de homicidio en la
modalidad de omisin impropia.

2. Tipo objetivo:
En general, tiene la misma estructura de un delito de omisin propia, pero
con las siguientes variantes:
(La omisin propia e impropia comparten una situacin tpica, un deber de actuar y la
capacidad, varan en el contenido que se da a cada una de esas estructuras)

a) Situacin tpica:
Se determina en base a la conducta descrita en cualquier tipo comisivo,
exceptundose nicamente aqullos cuya accin deba ser necesariamente
activa.

95

Hay delitos que como han sido expuestos, slo pueden perpetrarse a travs de un
hacer positivo, Delito de la violacin de la libertad sexual en la modalidad de atum
secudum natura Se podr realizar mediante un no hacer (desde el punto de vista
del Hombre)? El delito de violacin de domicilio, en la modalidad de penetrar sin
autorizacin, Podr materializarse mediante un no hacer? No, siempre es un hacer
positivo. Este tipo de estructuras tpicas escapan de la regla general que permite
tomar ese tipo objetivo para estructurar modalidades omisivas impropias, porque su
forma no lo permite.
Art. 106 CP Homicidio: El que mata a otro ser reprimido con pena.
Es siempre un hacer positivo? No ya que se puede matar mediante un no hacer.
Art. 131 CP Calumnia: El que atribuye falsamente a otro un delito, ser
reprimido con .
Ser siempre mediante un hacer positivo? Si, slo puedes atribuir falsamente algo
de alguien de manera positiva.
Art. 114 CP - Autoaborto: La mujer que causa su aborto ser reprimida con
pena
Sera siempre un hacer activo siempre? no ya que tambin se puede materializar
mediante un no hacer.
Art. 139 CP Bigamia: El casado que contrae matrimonio, ser reprimido con .
Conducta activa siempre o podra ser pasiva? Siempre activa, no sepa hacer por
omisin.

b) Deber de actuar:
Se sustenta en una
posicin de garante

clusula

general

de

homologacin

denominada

Posicin de garante:
Supuestos generales previstos por ley, en los que el sujeto asume deberes
especficos de accin para evitar que se genere el resultado tpico (De un
delito comisivo).
Todos aquellos supuestos generales (porque precisamente estn en el libro primero
del cdigo que contiene disposiciones generales), y estos supuestos generales estn
predeterminados por ley, en los que sujeto asume deberes especficos de accin, en
otras palabras se obliga a comporta darse de manera tal que evite la produccin del
resultado tpico. Por eso se llama posicin de garante.
La garanta consiste en que me obligo (a mi mismo) a impedir el resultado tpico de
un delito comisivo.
No est previsto en un tipo penal especfico. (Como s ocurre en los delitos
de omisin propia)

Base normativa:
96

Art. 13 CP: Omisin impropia: El que omite impedir la realizacin del hecho
punible ser sancionado:
- Si tiene el deber jurdico de impedirlo o si crea un peligro inminente que
fuera propio para producirlo.
- Si la omisin corresponde a la realizacin del tipo penal mediante un
hacer.

Supuestos especficos:
En qu casos asume es el deber o la obligacin de impedir el resultado tpico
(artculo 13)
Hecho precedente:
Si el sujeto activo crea con su conducta precedente (Dolosa o culposa)
una situacin de peligro para un bien jurdico, tiene el deber de evitar
que dicho peligro se convierta en lesin.
Conducta Precedente: anterior a la comisin del resultado tpico, de delito,
conducta que puede ser dolosa o culposa.
En otras palabras:
Provoca una situacin que representa posibilidad de dao (esa
posibilidad puede provocarla dolosa o culposamente, no importa) y, acto
seguido, no impide que no impide que se realice el resultado tpico. La
provocacin de la situacin que representa posibilidad de dao siempre debe
poder ser atribuida a una persona.
El no impedir que se realice el resultado tpico siempre debe ser intencional,
deliberado, debe haber dolo, ya que eso si se quiere.
Fundamento: Prohibicin de daar bienes ajenos.
Ejemplo:
A discute con B por un lindero entre sus propiedades, esto genera enemistad
entre ambos, B viaja y A contrata unos trabajadores para que abran un hueco
destinado a un silo, este hueco tena 4 metros de profundidad, abierto el hueco,
para que no se desmorone la tierra y se perjudique el trabajo, hace que le
pongan una plstica de un tono color tierra, B regresa de Camana y A observa
desde su casa que B se aproxima al sector y existe un gran peligro de que
camine por dicho hueco y caiga en l, conocedor de ello A piensa Que se
caiga, acto seguido B cae.
97

- A comete delito de lesiones? Si, Se va hacia el artculo de delitos contra el

cuerpo y la salud y se encontrara Aquel que daa el cuerpo o la salud de otro
ser reprimido, cogemos esa situacin tpica, daar el cuerpo.
- Deber De Actuar.- Tena o no A el deber de impedir el resultado, dao, en el
cuerpo o salud de B? Si, ya que est en la posicin de garante (Articulo 13,
Hecho precedente), l fue el que abri el hueco, desde el momento en que
alguien abre un hueco, crea un peligro para los otros; y si creas ese peligro
ests obligado a impedir que ese peligro se har realidad. Impide Guillermo?
No. Que gener con eso? Daos.
- Tena Capacidad de Actuar? Si ya que estaba en la ventana y pudo haberle
avisado a B.
Ningn delito de lesiones previsto en el cdigo, por si solo podra sustentar este
ilcito, requiere del artculo 13, esto ya que los artculos de lesiones (121 a 124)
son comisivos. (Adems, en relacin estos artculos, Exige que el sujeto quiera
daar o provocar lesiones? Tienen que haberse producido lesiones? No, en el
ejemplo propuesto A quera que se lesione, es que solo argumento descarta de
plano cualquiera de las modalidades de omisin propia y nos lleva al mbito de
la omisin impropia, 121 o 122, dependiendo de la gravedad de los daos,
aplicas con l artculo 13, sustentar la capacidad de actuar y tienes un delito de
lesiones por omisin impropia).
Deberes de aseguramiento por dominio:
Son situaciones de peligro derivadas de objetos, animales o personas
sometidas al control del sujeto activo, lo que origina el deber de ste
de prevenir que aqullas produzcan daos, adoptando las respectivas
medidas de aseguramiento. Primero resultado tpico, ese se anexa a la
posicin de garante y se agrega la capacidad de actuar.
Ejemplo: A deja un revolver, un nio la toma, A lo observa, debera advertirle
pero no adopta ningn correctivo y espera que el menor se dispare.
Aceptacin contractual de proteccin:
Presupone el mutuo acurdo, el comn consenso, del cual nace que el sujeto
activo se obliga a cuidar, vigilar o proteger un determinado bien jurdico, acto
seguido el bien jurdico se pone en peligro y el sujeto activo no toma ninguna
medida porque quiere que ese resultado se produzca. Debe haber acuerdo
previo (contrato en sentido lato, en el sentido en que 2 o ms personas se
pongan de acuerdo para estos fines)
Cuando el sujeto asume voluntariamente y previo acuerdo con la
vctima, deberes especiales de cuidado, vigilancia o proteccin
respecto de un bien jurdico. Acuerdo de voluntades que genera una
98

decisiva dependencia entre el sujeto activo y el titular del bien,

respecto de la tutela de ste.
Ejemplo: Cuidante que no alerta sobre ladrones.
Relaciones familiares:
Por el hecho de ser familia se asumen deberes mutuos de tutela. Deberes de
auxilio que nacen de vnculos familiares. Nacen del Parentesco,
matrimonio, adopcin. Ese vnculo genera una relacin de dependencia entre
los sujetos, porque la integridad de esa persona depende exclusivamente del
sujeto activo)
Relacin de dependencia

Contenido real de dicha relacin.

Especial confianza:
Cuando el titular del bien jurdico, en forma previa, deposita su
confianza en el sujeto activo, quien al aceptarla, asume el deber de
asegurar la integridad de aqul.
Comunidades de riesgo: dos o ms personas aceptan participar en prcticas
riesgosas, ya que una piensa que si pasa algo, la otra persona lo ayudar.

Clusula de equivalencia:
La conducta omisiva del sujeto (no adoptar medida alguna para evita que se
produzca el resultado tpico) expresada por la ausencia de impedimento de
la produccin del resultado tpico, debe equipararse con su realizacin a
travs de una conducta positiva. (El no hacer lo debido es lo mismo que hacer
lo prohibido)
Teora de la causalidad hipottica:
Una omisin es causa de un resultado tpico, si agregada mentalmente
la accin debida (el acto debido), este ltimo desaparece. En los delitos
omisivos la teora de la condicin sine qua non se reformula y se asume la
causalidad hipottica.
Ejemplo: En el caso anterior- Omisin (no quitar el arma) es la causa de la
muerte.

c) Capacidad de actuar:
Nexo de evitabilidad entre la omisin y el resultado tpico. El sujeto debe
encontrarse en condiciones fsico-psquicas de adoptar las medidas del
caso para impedir la produccin del resultado tpico.
99

3. Tipo subjetivo:
Encontramos siempre dolo. El sujeto debe actuar con conciencia y voluntad
respecto de la situacin tpica, deber de actuar y capacidad de impedir el
resultado.
No es posible un obrar culposo No existen delitos culposos de omisin
impropia.
El sujeto debe saber y adems querer:
1. Que se ha producido una situacin tpica o se va a producir una situacin tpica.
2. Que tiene la obligacin de impedir esa situacin tpica, producto de su situacin de
garante.
3. Que tiene la capacidad de hacerlo.
Y conocedor de todo ello decide obrar violentando la norma prescriptiva y produce as el
resultado tpico. En los delitos de omisin impropia jams existen estructuras culposas, no
hay delitos impropios culposos, de omisin impropia culposa, eso solo se entiende desde
el punto de vista doloso. Entre la omisin propia e impropia, en las dos modalidades solo
hay dolo, en ninguna de ellas se reconoce culpa.

C) DELITOS CULPOSOS
1. Concepto:
La realizacin de los elementos objetivos de un tipo doloso, pero como
consecuencia de la infraccin de un deber de cuidado o prudencia.

Aqu hay dos elementos:

Elementos subjetivos
Tipo doloso
Cmo definimos culpa en base al dolo? Porque en los delitos doloso y culposos hay un
tipo objetivo en comn que responde a la misma estructura, lo que cambia es la faz
interna, como o porque realiza esos elementos el sujeto, algunas veces lo hace porque
sabe y quiere hacerlo y algunas otras veces porque ha sido imprudente o negligente. El
juicio de tipicidad no incide en la conducta externa descrita (Tipo objetivo) sino
en la conducta interna (Culpa). La diferencia nace de la conducta interna, que forma
reviste la conducta interna.
Art. 106 CP- Homicidio: El que mata a otro ser reprimido .
Art. 111 CP Homicidio: El que, por culpa, ocasiona la muerte de una persona, ser
reprimido
100

En 106 y 111 un sujeto da muerte a otro (tipo objetivo), se diferencian en el aspecto

subjetivo, 106 dolo, 111 culpa. Todas las estructuras tpicas en principio castigan por
dolo y adems algunas por culpa.
Art. 122 CP - Lesiones: El que causa a otro un dao en el cuerpo o en la salud
ser reprimido.
Art. 124 CP - Lesiones: El que por culpa causa a otro un dao en el cuerpo o en la
salud, ser reprimido.
Estos tipos varia en que el 122 es dolo, en el 124 es por culpa.
Art. 141 CP - Autorizacin ilegal de matrimonio: El funcionario pblico que, a
sabiendas, celebra un matrimonio ilegal ser reprimido con pena privativa de libertad
no menor de dos ni mayor de cinco aos e inhabilitacin de dos a tres aos conforme al
artculo 36, incisos 1, 2 y 3.
Si el funcionario pblico obra por culpa, la pena ser de inhabilitacin no
mayor de un ao, conforme al artculo 36, incisos 1, 2 y 3.
La primera parte es dolo, queda sobreentendido. En la segunda parte; Dnde est el
tipo objetivo? Literalmente no se expresa porque se entiende que es el mismo de la
primera parte. Un indicador para diferenciar las figuras es ver si es dolo o culpa por lo
que se castiga.

2. Fundamento:
Por qu castigamos la culpa?
Ausencia de coincidencia entre la finalidad del agente y el resultado
producido. Sin embargo, el resultado le es atribuible por ser producto de
la infraccin de su deber de cuidado (Por eso se le castiga).
Pudiendo obrar cuidadosamente, no lo hace y provoca as el resultado El
agente
quiso
comportarse
descuidadamente

Es
penalmente
reprochable.
Se produce un resultado objetivo, y se comprueba que la voluntad del sujeto no se
conduce con los hechos objetivos, hay una ausencia de coincidencia, no hay un
saber y querer.
No todos los resultados culposos no se castigan en virtud de la fragmentariedad
(conductas ms graves respecto de los ataques ms peligrosos) y el de Derecho
Penal ultima Ratio. Existen otros mecanismos que protegen esas situaciones.
Generalmente los culposos afectan bienes jurdicos de mucha importancia.
En si se puede llegar a la conclusin de el sujeto quiso comportarse
negligentemente al tomar las medidas adecuadas, por esto se le castiga.
101

3. Deber objetivo de cuidado:

Toda persona debe conducirse de manera tal que su obrar no dae bienes
jurdicamente tuteladosEl Deber de obrar en forma prudente y diligente es
la consecuencia de la idea anterior.
Debe buscarse el justo medio, lo que cualquier otro ser humano ordinariamente e
cuidadoso hara en esas circunstancias.
- Deber: Obligacin
- Objetivo: Segn lo que la realidad externa te impone
- De cuidado: En este sentido - No daar bienes de otros
El problema de esa nocin es que se debe afirmar esto:
No existe un artculo que nos diga exactamente en que consiste en todas las
circunstancias el deber objetivo de cuidado.

a) Carece de contenido normativo nico:

El cuidado que debi observarse, se determina (se aprecia, se analiza) una
vez conocidas concretamente las circunstancias en las que se produjo la
accin.

Cmo determinas el deber objetivo en animales? Primero debes determinar

que animal es y qu circunstancias. El anlisis del hecho concreto te permite
dilucidar si existe infraccin al deber de cuidado.

El mdico que practica una operacin quirrgica sin los exmenes de riesgo
cardiaco, y en el momento de la intervencin le da infarto al paciente y este se
muere. Infringi su deber de cuidado? Depende, si es un hospital moderno con
todo lo necesario para determinar los riesgos, pero si es un mdico que practica su
profesin en una posta de salud en un lugar lejano, donde estos exmenes no se
pueden dar, y el paciente est en riesgo, no lo infringe.
Tiene que haberse producido el hecho con contenido penal, para que acto seguido
puedas analizar ciertamente si all se infringi o no el deber de cuidado. No hay otra
forma.

b) Tesis del deber objetivo-general de cuidado:

El contenido del deber se determina considerando la prudencia-diligencia
que, en tal situacin especfica, es capaz de observar todo hombre
inteligente y cuidadoso baremo basado en hombre medio ideal.

102

Aqu hablamos de una formula general existe un deber de cuidad exigible a todos
los hombres por igual, basta que seas un hombre inteligente y medianamente
cuidadoso. El hombre medio ideal

c) Tesis del deber subjetivo-individual de cuidado:

El contenido del deber se aprecia segn la capacidad y conocimiento
especial de cada sujeto en particular. Aqu se concluye que existen diferentes
deberes de cuidado que dependen de cada sujeto, a ms educado mayor nivel de
cuidado y a menos educacin menor deber de cuidado.
- Por ejemplo: El mdico tiene mayor deber de cuidado respecto de otra persona.
Tratndose de actividades peligrosas socialmente toleradas, habitualmente
existen normas reglamentarias que las regulan (Policiales, de trnsito,
industrias peligrosas, laborales sobre accidentes de trabajo, prcticas
deportivas, eventos masivos, etc.) que aportan normatividad positiva sobre
contenido especfico del deber de cuidado.
Por el principio de especialidad, encuentras un hecho concreto, un atropello, Habr
alguna normatividad que regule eso? El reglamento de trnsito, donde se indica el
deber de cuidad que debieron haber observado los sujetos. En un accidente de trabajo
se ve la legislacin sobre actividad laboral. Hecho concreto, buscas la normatividad
especfica, si no la hay recurres a las anteriores tesis (General y especial).

4. Sistemas legislativos o positivos:

Decimos, al hablar de sistemas legislativos, como entendemos en qu casos los delitos
son culposos y en qu casos son dolosos, como determinar eso. En el Per la respuesta
es: Por la Regla est la parte general, no son dolosos; y slo son culposos cuando el
artculo que describe la conducta lo dice expresamente.
Existen dos:

a) Sistema de incriminacin abierta (Numerus apertus):

A travs de clusulas generales (estn en la parte general del cdigo)
vinculadas con el articulado que describe los tipos dolosos, permiten la
punicin de la culpa. (Se discierne si se castiga por culpa o no).

b) Sistema de incriminacin cerrada (Numerus clausus):

Determina en forma especfica la punicin de las conductas culposas,
contemplando expresamente la concurrencia de dicho elemento subjetivo
en cada artculo que describe el tipo objetivo. Sigue siendo la ley la que te dice
si se castiga por culpa, pero en cada delito en particular.

103

Art. 12 CP - Delito doloso y delito culposo: Las penas establecidas por la ley se
aplican siempre al agente de infraccin dolosa. El agente de infraccin culposa es
punible en los casos expresamente establecidos por la ley.
- Regla general: Todos los tipos de la parte especial del C.P. son dolosos.
Excepcionalmente, son culposos los que estn as expresamente descritos.
El legislador no siempre utiliza la palabra Culpa.
Artculo 194.- Receptacin: El que adquiere, recibe en donacin o en prenda o
guarda, esconde, vende o ayuda a negociar un bien de cuya procedencia delictuosa
tena conocimiento o deba presumir que provena de un delito, ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos y, con treinta a
noventa das- multa.
- Qu tipo de delito es este desde el punto de vista subjetivo? Tena conocimiento
Dolo. Deba presumir que provena deba presumir: deber de cuidado- Culpa.

5. Relacin causal e imputacin objetiva:

Comprobacin de doble relacin entre la conducta y el resultado tpico segn:

a) Teora de la Equivalencia de Condiciones:

La conducta culposa es causa del resultado si suprimida mentalmente
aqulla, este ltimo desaparece.

b) Resultado imputable como obra del agente:

La causacin del resultado debe hallarse dentro de la finalidad de
proteccin de la norma de cuidado vulnerada. As, no existe imputacin
objetiva cuando (No hay culpa cuando):

Pese al riesgo creado, no era previsible el resultado causado:

Pese a que la conducta que el sujeto realiza ha creado un riesgo, no hay culpa si
es que ese resultado, producto del riesgo, no era previsible, no era anticipable.
Juicio de previsibilidad: No basta la mera infraccin de un deber objetivo
de cuidado, es indispensable que la produccin del resultado tpico haya
sido previsible.
- Ejemplo: A va a 105 kilmetros por hora en una va de 100, y cae un
paracaidista en la carretera, A lo atropella. Hay Culpa? No.
Previsible: Que la produccin del resultado tpico haya sido suceptible
de ser racionalmente anticipado, segn las peculiaridades del caso
concreto. Es un proceso puramente racional
104

Se excluyen as los hechos fortuitos: Eventos imposibles de anticipar y,

por ende, evitar an aplicando la atencin, cuidados y esfuerzos
normales, considerando las circunstancias especficas de lugar, tiempo,
y persona.

El resultado no tiene relacin con la infraccin del deber de

cuidado:
- Ejemplo. Chofer sin licencia:
A no tiene brevete, B si, a impacta con B, pero en el caso concret0 B infringe el
reglamento de trnsito al ir a mayor velocidad, no ceder el paso y pasarse la luz
y A no. A es descuidado al manejar sin brevete, pero en el caso concreto no tiene
relacin con el deber de cuidado

El resultado producido mediando conducta culposa:

Igualmente se hubiese materializado observando la diligencia y
prudencia debidas. Aqu ocurre el juicio de inevitabilidad, aun siendo cuidado no
se hubiera podido evitar el resultado.
- Ejemplo. Adelantar a ciclista ebrio:
A va por un lado y B por el otro, A chofer de un camin y B ciclista. A est yendo
a 95 kilmetros por hora en una va de 90 (elevo el riesgo e inobservo su deber
de cuidado), pero B estaba ebrio, e invade el carril de A. El razonamiento es, aun
si A no hubiese infringido su deber de cuidado igual no se hubiese producido
evitar el resultado. (Juicio de inevitabilidad). En este caso hay una infraccin
abierta, manifiesta, el temis juicio de inevitabilidad.

6. Clases de culpa:
a) Culpa consciente con representacin:
El sujeto se representa el peligro de lesin al bien jurdico, pero valorando
falsamente la situacin, prosigue con su conducta en el entendido que
aqul no se concretar daando realmente a dicho bien.
Surge en la mente del sujeto puede daarse este bien jurdico representada esa
realidad valora de manera equivoca esta situacin y continua con su conducta
porque est convencido que ese resultado no se va a producir, y finalmente ocurre.
Lo singular es que el sujeto lo piensa, lo razona, se le ocurre. Desde el momento en
que se representa la posibilidad ya es algo previsible (ya no es imprevisible).No
quiere materializar el resultado pero quiere su conducta descuidada.
Diferencia con dolo eventual: La diferencia con el dolo eventual es que en este el
sujeto acepta su accionar y en la culpa consiente con representacin lo percibe pero
no acepta que suceder.
105

Imprudencia: Sabiendo que se puede dar ese resultado, no razona y sigue.

b) Culpa inconsciente o sin representacin:

El sujeto no representa el peligro de dao al bien jurdico que finalmente
materializa con su conducta. Esto se suele llamar negligencia.

7. Grados de desarrollo y ttulos de imputacin: Ausencia de

relevancia jurdico penal:
En los delitos culposos no se admite:

La Tentativa: Porque en la definicin de la tentativa est el iniciar la comisin de un

delito que decidiste perpetrar, y si decidiste es porque hay dolo, conciencia y
voluntad.

La Participacin: Porque la participacin presupone dolosamente ayudar a otro a

cometer un delito, y la intencin descarta como tal posibilidad de culpa.

La Coautora: Porque la coautora es cuando dos o ms sujetos se pone de acurdo

para cometer una delito, y si se p0nen de acuerdo debe haber dolo.

La Autora Mediata: En la autora mediata un sujeto utiliza a otro para valerse de

cometer un delito, y si se vale de otro ese querer valerse del otro requiere dolo.

Anotacin: Verbo Rector.- Dentro de los elementos que constituyen una estructura
tpica, el verbo rector es aquel elemento que una vez realizado, materializado el mundo
real, representa la comisin de comienzo a fin de todo el hecho, esa palabra, si se llega
a dar en la realidad, ya est realizado todo el delito, desde el comienzo al fin, no hay
forma de decir que se quebr el camino o que no se lleg a conseguir. Por eso el delito
de la violacin de domicilio, existen dos verbos rectores, penetrar o rehusar; sino llegas
a ingresar, Cometers violacin de domicilio? Y si no llegas a retirar de del lugar,
Cometers esa otra modalidad? No puedes. Es como un vaso que se llena, el cual va
llegando su tope que representa el verbo rector y ah rebalsa (est lleno el vaso, se
cumpli con todo, de comienzo a fin).

3. ANTIJURIDICIDAD
A) CONSIDERACIONES GENERALES
106

1. Antijurdico:
Contradiccin con el Derecho: Aquello que contradice o est en contradiccin con
el ordenamiento jurdico. Es posible que exista una conducta tpica que no
contravenga el derecho? S.

2. Antijuridicidad formal y material

Origen: Discusin filosfica respecto de si el legislador puede valorar
conductas, ordenndolas o prohibindolas sin limitaciones, o est sujeto al
estado o naturaleza de las cosas.
Aqu est la vertiente de la percepcin iusnaturalista del derecho, Es derecho lo que el
ordenamiento jurdico declara como tal? O es que en realidad el derecho lo que hace
coger la realidad y valorar esa realidad pero sin desnaturalizar.
Discusin entre Derecho Positivo y Derecho Natural. El legislador podra dar una norma
en la que diga todos los varones son mujeres? No, es absurdo porque va contra la
naturaleza misma.
Antijuridicidad formal: solo formas, lo que dice el legislador que es antijurdico.

a) Formal:
Contradiccin entre la conducta o accin y el ordenamiento jurdico o
preceptos normativos. Constatas que la conducta contraviene en lo externo una
norma jurdica.
Se materializa con la adecuacin de la conducta o accin concreta, a lo
descrito en el tipo objetivo y subjetivo (y la comprobacin de la ausencia de
justificacin jurdica). Se produce un hecho en la realidad, lo comparas con el tipo,
y en lo externo y objetivo se equipara
Antijuridicidad formal Conducta objetiva y subjetivamente tpica (+ falta
de justificacin jurdica).
Cuando el hecho se adecua al tipo, realiza los elementos objetivos y subjetivos del
tipo.

b) Material:
Es la ofensa socialmente nociva a un bien jurdico que la norma busca
proteger.
Desde el momento en que hablamos de socialmente nociva, lo que planteamos es
que el derecho penal no es una realidad autnoma, independiente y suficiente, no
puede ser entendido por algo crea por un grupo legislativa y en tanto creado se
107

aplica segn sus propias normas y no le importa lo que le diga la sociedad, si lo

interpretamos as pensaramos que el legislador desvalora lo que l quiere.
Proteger bienes jurdicos es lo que le da legitimada al derecho penal, es lo que quiere
la sociedad.
Para su materializacin de la antijuridicidad, no basta la realizacin de una
conducta tpica (y carente de justificacin), sino que adems debe daar o
poner en peligro el respectivo bien jurdico tutelado.
Debe ser un ataque ilcito, un ataque no solo no tolerado por el derecho penal, sino
no tolerado por el ordenamiento jurdico en su conjunto.
Antijuridicidad material Comporta una conducta tpica (+ injustificada
jurdicamente)+ lesiva.
Tiene que comprobarse que es socialmente lesiva, que el ordenamiento social la
desapruebe.
Ejemplo:

Cuando transitaba por la calle, Juan observa en el balcn de la casa de su vecino

Pedro, al hijo de ste llamado Nemo, de apenas 5 aos de edad, el cual est sujeto
de la baranda y a punto de caer al vaco. Luego de llamar varias veces sin obtener
respuesta pues no hay nadie ms en el inmueble, destroza la puerta valorizada en
US 1000.00 a patadas y tras subir al segundo piso, logra salvar a Nemo.
Desde el punto de vista social: La conducta de Juan es un hroe
Desde una perspectiva puramente penal:
Art. 205 CP - Delito de Daos: El que daa, destruye o inutiliza un bien, mueble
o inmueble, total o parcialmente ajeno, ser reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de dos aos y con treinta a sesenta das-multa.
Segn el derecho penal es conducta, es tpica; Lo tenemos que castigar? Eso que
ha hecho es algo que la sociedad percibe como algo no correcto? No. Cuando se
dan esos escenarios, Se daan bienes jurdicos que la Sociedad busca proteger?
No.
Se evitan esas contradicciones con la antijuridicidad. Hay que entender que el
derecho penal no es una anti juridicidad formal, el derecho penal debe constatar
una antijuridicidad material, en otros trminos, tenemos que asegurarnos, que al
aplicar un delito, un tipo que protege un bien jurdico, en ese razonamiento a su vez
que no estemos desprotegiendo otros bienes jurdicos tanto o ms importantes y en
cuya perspectiva la sociedad prefiere que sean los segundos y no los primeros los
que se salvaguarden. Anti juridicidad es slo lo tpico en el aspecto formal, pero en
el aspecto material es lo tpico y adems socialmente nocivo.

3. Contenido de la antijuridicidad
108

a) Antijuridicidad objetiva:
Resulta de la contradiccin entre la accin o conducta concreta y el bien
jurdico tutelado. En trminos naturales se hace referencia a una conducta
objetiva. Luego se est haciendo referencia a una contradiccin a una conducta
externa y lo que dice el ordenamiento jurdico en relacin a esa manera de
comportarse, como comportarte.
Se materializa cuando la accin que viola lo prohibido u omisin que
incumple lo ordenado por el tipo, provocan un dao o puesta en peligro al
bien jurdico protegido.
Cuando te enfocas en la antijuridicidad objetiva solo notas que hay una conducta
externa que al materializarse daa o pone en peligro un bien jurdico.
Esto es:
DESVALOR DE RESULTADO:
-

Naturaleza de la accin. (Si es comisiva u omisiva)

Relacin causal.
Medios.
Entidad (Importancia) del dao o puesta en peligro. (Del bien jurdico)
Consecuencias, etc.

b) Antijuridicidad subjetiva:
Surge de la contradiccin entre la regla superior que emana del orden
jurdico y la voluntad y posibilidad de voluntad del sujeto.
Se habla de una contradiccin entre la voluntad de la ley (regla superior) y la
voluntad o posibilidad de voluntad del sujeto (Dolo- ejercicio de accin final) (Culpaposibilidad de Ejercicio).
Al realizar la conducta o accin concreta, el sujeto expresa una voluntad o
posibilidad de voluntad que va en contra de las expectativas normativas de
conducta que el orden jurdico sanciona.

DESVALOR DE LA ACCIN:
- Dolo culpa preterintencionalidad.
- Deberes infringidos.
- Caractersticas personalsimas del agente (Sujeto).

109

Desvalor de resultado y de accin son contenidos esenciales e

imprescindibles en el delito. El desvalor de accin y del de resultado todo el
tiempo est moldeando el Derecho.
Artculos. 106 y 107 CP:
- Homicidio Simple: El que mata a otro ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de seis ni mayor de veinte aos.
- Parricidio: El que, a sabiendas, mata a su ascendiente, descendiente, natural o
adoptivo, o a su cnyuge o concubino, ser reprimido con pena privativa de libertad
no menor de quince aos (ni mayor de treinta y cinco aos).
Por qu uno tiene mayor pena?
Estos vnculos generan una mayor obligacin de proteger la vida de este pariente. En
el parricidio hay un mayor desvalor de accin. En el primer se infringe el deber de no
matar un ser humano, en el segundo esta ese y hay otro ms, el deber que tienes
con tus parientes.

Art. 45 CP: Individualizacin de la pena: Para determinar la pena dentro de los

lmites fijados por la ley, el Juez atender la responsabilidad y gravedad del hecho
punible cometido, en cuanto no sean especficamente constitutivas del hecho
punible o modificatorias de la responsabilidad, considerando especialmente:
1. La naturaleza de la accin; 2. Los medios empleados; 3. La importancia de los
deberes infringidos; 4. La extensin del dao o peligro causados; 5. Las
circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasin; 6. Los mviles y fines; 7. La unidad
o pluralidad de los agentes; 8. La edad, educacin, situacin econmica y medio
social; 9. La reparacin espontnea que hubiere hecho del dao; 10. La confesin
sincera antes de haber sido descubierto; 11. Las condiciones personales y
circunstancias que lleven al conocimiento del agente.

Cmo individualiza la pena, que considera? Qu pena se pone?

- Naturaleza de la accin: Si es omisin o comisin, esto es tipicidad objetiva.
- Medios Empleados: Una cosa es matar de una patada y otra con 100 palazos. Esto
es desvalor de resultado, conducta externa, medios.
- Importancia de los deberes infringidos: Desvalor de accin, antijuridicidad subjetiva.
- La extincin del dao o peligros causados: Conducta externa, antijuridicidad
objetiva, desvalor del resultado.
- Las circunstancias del lugar modo tiempo y ocasin: Antijuridicidad Objetiva.

4. Teora de los Elementos Negativos del Tipo

a) Concepto:
110

Segn la misma, sostener que una accin o conducta es tpica, importa

asimismo aseverar que es antijurdica, de forma tal que el tipo y las causas
de justificacin forman parte de un todo denominado antijuridicidad.
Cundo una conducta es antijurdica? Primero hay que ver si es tpica y que no tiene
causa de justificacin, entonces es antijurdica y contraviene el derecho.
Antijuridicidad (especifica): se responde en funcin de las causas de justificacin

b) Valoracin de doble dimensin:

Respecto de la conducta o accin concreta, debe efectuarse una doble
valoracin:
I)

Positiva: Que comporte la realizacin de los elementos objetivos y

subjetivos del tipo Rattio essendi de la antijuridicidad. Primero verificar
de una manera positiva.
Esta conducta ha realizado los elementos del tipo? La respuesta debe ser s.
Ratio Esscendi: Razn esencial para ir dilucidando que esa conducta es contraria
a derecho

II)

Negativa: Comprobar que no concurre causa alguna de justificacin.

Preguntarse: Esa conducta tpica que se ha comprobado tpica, Est justificada
por alguna causa prevista por ley? Existe causa de justificacin? La respuesta
debe ser no, as se confirmara que es antijurdica.

III)

Consecuencia: La conducta injusta. Si es tpica y antijurdica, la conducta es

injusta. Lo tpico y lo antijurdico forman parte de una categora, con dos
dimensiones. Tiene relacin con la antijuridicidad formal y la antijuridicidad
material, esto ya que la antijuridicidad formal significa comprobar en concreto que
la conducta contraviene el derecho penal, pero si hablamos de antijuridicidad
material decimos que no basta que contravenga el derecho penal, tenemos que
afirmar que contraviene todo el ordenamiento jurdico.

B) LA ANTIJURIDICIDAD
Es la cualidad o propiedad que se atribuye a una accin o conducta tpica, que
adems es contraria al ordenamiento jurdico. De qu depende que una conducta
sea antijurdica en sentido estricto? De que no haya causas de justificacin.

B.1. CAUSAS DE JUSTIFICACIN

a) Consideraciones Previas:
I. Unidad del orden jurdico:

111

El Derecho es un Todo unitario y coherente Rige el principio lgico de no

contradiccin.
Una accin o conducta concreta no puede ser conforme y, simultneamente,
contraria a las normas que integran el sistema jurdico.
Es inadmisible que el Derecho Penal sancione ilicitudes que no sean tales
para el resto del ordenamiento jurdico La antijuridicidad es una sola.
Para que una conducta o accin sea antijurdica, debe ser contraria al
Derecho en su totalidad.
Accin o conducta concreta > Contradiccin con el Derecho Penal + Orden
jurdico total > desvalor de accin y resultado son ABSOLUTOS.
Qu es lo que queremos? Ya tienes conducta concreta, acto seguido tienes que
confirmar que esa conducta se contravenga el ordenamiento penal, esto confirmando
que sea tpica. Esto basta? No; a continuacin debe confirmar que esa conducta
tpica adems contraviene todo el ordenamiento jurdico, y eso lo logras a travs de
las causas de justificacin.

II. Concepto:
Son supuestos previstos por ley (Por ende estn estrictamente sometidos al
principio de legalidad), cuya concurrencia (Caso se presentan eso supuestos
legales) convierten un hecho tpico en lcito y, por ende, conforme a
Derecho. (No te pueden castigar por este hecho).
Son supuestos previstos por ley, cuya concurrencia convierten un hecho
tpico en lcito y, por ende, conforme a Derecho.
Las causas de Justificacin Cumplen una funcin integradora, preservando la
unidad del ordenamiento jurdico.
Si el derecho penal que dice una cosa y otra rama del derecho de dice lo contrario,
salga la contradiccin y preserve de la unidad. Va a valer el ordenamiento jurdico en
su conjunto. Si hacemos que se prevalezca ya no habr contradiccin.

III) Efectos principales (De las causas de justificacin):

Si ante la materializacin de una conducta o accin tpica, se comprueba
acto seguido la concurrencia de una causa de justificacin:

La conducta tpica se reputa: Se considera que est arreglada a Derecho y,

en consecuencia, penalmente intrascendente.

112

 Convierten en innecesario el anlisis de la culpabilidad de la

conducta:
La teora del delito te dice que debes preguntar, como contestar esas preguntas
pero adems te dice en qu orden formular y contestar. La tipicidad es ratio
esscendi de la antijuridicidad. Si est justificada, por ms conducta tpica que
sea, no es delito.

Imposibilitan la aplicacin de una pena o medida de seguridad: Si

no es antijurdica, no se le puede aplicar la consecuencia jurdico penal (pena).

Excluyen la responsabilidad civil en materia penal: Por ejemplo, los

daos y perjuicios.
Excluyen la participacin: Lo accesorio sigue la suerte de lo principal
A quiere disparar a B, C aparece y le da una pistola a B, B dispara a A, No se
puede acusar de participacin a C porque, aunque tpicamente es un homicidio
cometido por B y siendo C una partcipe, la causa de B est justificada ya que
hay una legtima defensa, luego, si B no comete delito de homicidio por ausencia
de antijuridicidad, Se podr castigar a Magaly como partcipe? No, ya que lo
accesorio sigue la suerte de lo principal.

IV) Aspectos:
Las causas de justificacin deben orientar el fuero externo e interno, tienen una
doble dimensin:

Objetiva: Deben concurrir todos los supuestos que externamente

contempla la ley. Nos referimos a los supuestos que integran las causas de
justificacin. (Se analiza parte por parte)Tiene que ver con desvalor de resultadoconducta externa).

Subjetiva: El sujeto debe actuar con conciencia y voluntad respecto de

la causa de justificacin. Por ende cuando analizas causas de justificacin solo
prima la conducta dolosa, no se puede invocar una causa de justificacin culposa.

En general: Si falta algn requisito, se considera como justificacin

incompleta y puede reducirse prudencialmente la pena incluso por
debajo de la conmutada (Art. 21 C.P.)

Si el sujeto provoca dolosamente la situacin que sustenta la causa de

justificacin, no se excluye la antijuridicidad de su conducta o accin. Es
otra expresin de la actio libera in causa.

b) Causas de Justificacin en el Cdigo Penal Peruano:

113

Base legal: Numeral 20.3 del C.P.

Est exento de responsabilidad penal:
Inc.3): El que obra en defensa de bienes jurdicos propios o de terceros, siempre que
concurran las circunstancias siguientes: a) Agresin ilegtima; b) Necesidad racional del
medio empleado para impedirla o repelerla. Se excluye para la valoracin de este
requisito el criterio de proporcionalidad de medios, considerndose en su lugar, entre
otras circunstancias, la intensidad y peligrosidad de la agresin, la forma de proceder
del agresor y los medios de que se disponga para la defensa. c) Falta de provocacin
suficiente de quien hace la defensa.
Inc.4): El que, ante un peligro actual e insuperable de otro modo, que amenace la
vida, la integridad corporal, la libertad u otro bien jurdico, realiza un hecho destinado a
conjurar dicho peligro de s o de otro, siempre que concurran los siguientes requisitos:
a) Cuando de la apreciacin de los bienes jurdicos en conflicto afectados y de la
intensidad del peligro que amenaza, el bien protegido resulta predominante sobre el
inters daado; y b) Cuando se emplee un medio adecuado para vencer el peligro.
Inc.8): El que obra por disposicin de la ley, en cumplimiento de un deber o en el
ejercicio legtimo de un derecho, oficio o cargo.
Inc.9): El que obra por orden obligatoria de autoridad competente, expedida en
ejercicio de sus funciones.
Inc.10): El que acta con el consentimiento vlido del titular de un bien jurdico de
libre disposicin.

B.2. LA LEGTIMA DEFENSA:

a) Concepto:
Reaccin justificada ----*01---- para impedir o repeler una agresin ilegtima,
actual y no suficientemente provocada, empleando racionalmente los medios
necesarios para preservar la persona o bienes propios o de terceros. Es
necesario poder impedir o repeler.

b) Fundamento:
El Derecho no debe ceder ante lo injusto. Se puede ver desde dos puntos de vista:

I)

Individualmente (Subjetivo, del sujeto):

Principio de autoproteccin: El sujeto no puede ser obligado a tolerar
atentados ilcitos. El estado no me puede asegurar derechos para que luego estos
se afecten por ausencia de este. Ante la imposibilidad real de tutela por el
Estado, se autoriza la autodefensa. T tienes derecho y el estado te los reconoce

114

y los hace respetar, si alguien afecta tus derechos lo primero que se debe hacer es
recurrir al Estado, pero si el estado no te puede proteger en ese momento uno debe
defenderse a s mismo.

II)

Supraindividualmente (colectivo):
Principio de Mantenimiento del Orden Jurdico: La preservacin de bienes
propios o de terceros frente a ataques ilcitos, impide a su vez la violacin
del Derecho. Tenemos que mantener el orden jurdico, el Estado de Derecho,
debemos respetar la ley y hacer que todos la respeten. Cada que un sujeto se
defiende de una agresin ilegitima en el fondo lo que hace es hacer respetar el
Estado de Derecho. Es, en esencia, en estado de necesidad. La legtima defensa
es en el fondo un estado de necesidad.

c) Presupuestos:
La legtima defensa pasa por estos tres contextos:

I) Agresin ilegtima:
Agresin:
Toda Conducta que amenaza daar o pone en peligro bienes protegidos
por el ordenamiento jurdico.
Conducta: Tiene que ser:
Humana: Ataques sujetos al dominio del agresor.
Se excluyen los ataques provenientes de animales o fuerzas de la
naturaleza y los supuestos de ausencia de conducta. No hay
legtima defensa porque eso no es conducta.
Tampoco pueden considerarse a las personas jurdicas. Las
personas jurdicas no desarrollan conductas para el Derecho Penal.
Humano como aquello que puede controlar el hombre, en la perspectiva
finalista.
Puede ser por comisin o por omisin. Puedes sentirte agredido tanto
por comisin o por omisin. (Omisin: Se sufre un dao porque otro no
hace el debido deliberadamente.).
Ejemplo: A esta en cama y est recibiendo un medicamento con efectos
colaterales, mucho medicamentos seria letal, y es funcin de la enfermera
el cerrar la vlvula que suministra este. El dispositiva est en la mano de
la enfermera y si esta deja de apretarlo le dejara de suministrar el
medicamento. En ese caso la puedo herir para que deje de suministrar el
medicamento en sobredosis.
115

Subjetivamente:
o

Dolosa: Posicin uniforme. Ese ataque que debe ser producto de la

conducta humana, debe ser producto de un obrar doloso.

Culposa: Se discute. (Siguiente pgina ejemplo)

Ejemplo: A esta en mitad de pista y ve a un chofer que esta distrado y

que va a atropellar (culpa), dadas las circunstancias la nica forma de
salvar la vida es destruir el carro. Puede ser culposa porque el cdigo no
discierne, porque en nuestro sistema jurdico estn desvaloradas las
conductas dolosas y culposas, y porque de una u otra forma puedes causar
daos a un bien jurdico.
El acometimiento fsico o psquico: Puede ser en tu cuerpo de manera
material o afectar tu psiquis.

Bien objeto del ataque: (Aun en relacin a la agresin)

Nos basta con que est tutelado por el orden jurdico en general, por
ende no se trata de los bienes jurdicos que solo protege el derecho
Penal. (no solo los protegidos por el Derecho Penal).
Bienes de particulares
comunitarios.

No

suprainviduales,

colectivos

Solo puedo defender bienes que son de particulares, que pertenecen a

sujetos individuales, no puede haber legtima defensa con bienes difusos, ya
que estos solo puede protegerlos el estado
Propios (Cuyo titular es el agredido) o de terceros (Ajenos a quien
opone la defensa)
El titular puede ser tanto el agredido como terceros, personas distintas del
que opone la legtima defensa.
-

Respecto de terceros, la defensa es ms una facultad o

prerrogativa que una obligacin, salvo posicin de garante. Si yo
defiendo a un tercero en el fondo es una facultad, como prerrogativa al ser
seres humanos. Prerrogativa, facultad, hablando de esto hablamos de un
derecho, que se puede ejercer o no. Esto no entra cuando hablamos de la
posicin de garante.

Real:
Si se percibe como ataque una conducta que no se orienta a tal
finalidad o resulta siendo inadecuada o insuficiente para daar o poner
116

en peligro el bien Excluye Legtima Defensa (Eventual error de

prohibicin).
La agresin debe ser real (no confundir con el elemento temporalidad). No tiene
capacidad para daar un bien jurdico, porque el sujeto no intenta hacerlo o
porque por su naturaleza o entidad no puede generar un dao.
Ejemplo: A entra a su casa y ve a B con un objeto brillante, A piensa que es un
pual y lo mata, luego se entera que era un familia r que quera jugarle una
broma. (No tiene esa finalidad- subjetivo)
Replanteo: B si quera matarlo, pero B coge un cuchillo de utilera. Real porque
eso se busca, porque usa el medio adecuado, porque va a desencadenar el
resultado.
Qu ocurre cuando esta agresin no es real?
Se produce la Legtima defensa Putativa. Si el ataque no fue real, no existe
legtima Defensa, sino legtima defensa putativa.

Temporalidad:
La agresin a de estar presente al oponerse la defensa, por lo debe ser:
En esa amenaza o inicio de dao, cuando yo me defiendo tiene que estar
actuando, porque si ya ceso la amenaza o es una amenaza muy remota, no puedo
invocar legtima defensa.
Inminente: Inmediatez en el inicio del ataque. Se va a dar de un momento
a otro
Actuante: Si el ataque se ha iniciado y contina desarrollndose.
Rattio essendi de la defensa autorizada Si el ataque ya se consum,
habr acto de venganza punible.
La razn esencial de la defensa autorizada es precisamente en que el ataque este
en ese momento dndole o por darse, si el ataque ya se produjo, ya se consumo
de comienzo a fin y yo acto seguido ataco, De qu te ests defendiendo? Eso es
venganza, si agredes en esas circunstancias, eso ya no es legtima defensa.

Ilegitimidad:
Arbitraria o contraria al Derecho, esa agresin ilegitima no
necesariamente tiene que constituir un delito. Ilegitimo para esta figura son
todas las agresiones no permitidas por el ordenamiento jurdico.
Mi agresor en lo que me agrede no necesariamente debe estar cometiendo un
delito, basta con que ese ataque no le este permitido por el derecho
117

 No se consideran como ilegtimas las conductas provenientes de:

Las provenientes de actividades socialmente tolerables o que crean
riesgos permitidos. No son ilegitimas porque el ordenamiento las permite
Conductas justificadas (Legtima defensa contra legtima defensa,
estado de necesidad justificante, ejercicio de un derecho, oficio o
cargo, etc). No puedes oponer legtima defensa cuando el ataque tiene su
origen en causas justificas, por ende no hay legtima defensa frente a
legtima defensa, estado justificante, ejercicio de derecho.
Ejemplo: En un desalojo, el desalojado no puede invocar legtima defensa ya
que, si bien hay agresin por parte de los policas que desalojan, estos estn
actuando de acuerdo a un cargo.

II) Necesidad racional del medio empleado para la defensa:

Acto de defensa:
Es toda conducta dirigida a rechazar la agresin. Si hablamos de conducta,
esta tendr que ser consiente (saber y querer). Tiene las siguientes posibilidades:
El agredido impide o repele el ataque:
Impide: Cuando la agresin est por iniciarse Evita comienzo del
ataque.
Repele: Si la agresin ya se inici y se evita as que contine materializndose.
El acto de defensa puede daar cualquier bien jurdico del agresor:
El bien jurdico que debe ser daado por el acto de defensa debe pertenecer al
agresor, debe ser un bien del agresor. Porque si no corresponde al agresor ser
otra figura, ser un estado de necesidad justificante, o un estado de necesidad
exculpante, pero no legtima defensa.
Para defenderme puedo atacar vida, cuerpo, salud, libertad,
patrimonio, etc. Solo se requiere una Condicin: Que este bien del
agresor est sirviendo para materializar el ataque. Que de forma a la
agresin.
Si es un bien ajeno al ataque, ya no hay legtima defensa. Ese bien estar
siendo utilizado y dar forma a la agresin que estar sufriendo el sujeto. Si el
agresor emplea la persona o bienes de terceros:
Si tercero acta por fuerza fsica irresistible (entonces es) Estado
de Necesidad Exculpante.

118

Se agrede pero a travs de un tercero, y ese tercero estar en un supuesto

de fuerza fsica irresistible. Para evitar que ese tercero me dae, yo ataco
pero lo ataco a l.
El bien daado pertenece al agresor? No, entonces ya no es legtima
defensa.
Si acta por coaccin Legtima Defensa.
Si el tercero est siendo obligado a atacar, y dao a la persona coactada, es
legtima defensa, ya que en el ataque de ese tercero hay conciencia y
voluntad.

Necesidad racional del medio:

Necesariedad: La agresin slo puede ser rechazada, daando bienes
del agresor. No es exigible el simplemente huir. El exigir al se ser humano
que huya no es licito, ya que existe derecho a defenderse, adems el huir
podra ser un acto que comprometa honor o autoestima.
Racional: Debe ser adecuada para impedir o repeler el ataque. Habiendo
delimitado que debe ser un ataque, acto seguido debe suscrincibir el anlisis a
la otra exigencia: adecuado. Debe ser adecuado para impedir el dao.
Idoneidad: Medio
ataque.

conducente (til, Pertinente)

para rechazar el

Perjudicialidad debida: El menos daoso posible.

Ese medio por el que se opta es el menos perjudicial de los que se podra
utilizar. Si se puede defender usando un palo, no se debe usar un revolver
(perjudicialidad indebida). Esto segn las circunstancias del caso concreto.
La racionalidad del medio: necesario (tienes que atacar), el medio por el que
optas tiene que ser idneo, adecuado, que se ajuste al fin que persigue y
tiene que ser el menos perjudicial segn las circunstancias del caso concreto
Cmo delimitas si el medio era el adecuado?
Realizas un anlisis ex ante
- Exige un anlisis ex ante valorar el conjunto de circunstancias
objetivas y subjetivas que, al producirse la agresin y correlativo
rechazo, el agredido estaba en condiciones de percibir.
- Se compulsa (analiza, valora) necesariamente:
o
o
119

Intensidad y peligrosidad de la agresin. Cuan agresiva y cunto

dao est dispuesto a hacer
La forma de proceder del agresor.

o
o

Los medios de que se disponga para la defensa. Que tienes a tu

alcance en esas circunstancias.
Otros relevantes. Para poder dilucidar si el ataque tena que haberse
dado (la defensa), si era idneo, y si es relevante en va Judicial

- No se efecta un juicio de proporcionalidad de medios

(Equivalencia aritmtica).
No es un tema de proporcionalidad matemtica, Como en el caso en que un
agresor con un palo est dispuesto a matar a otro, y este otro cuente como
nica defensa con un can pequeo pero letal.
- Debe confirmarse ausencia de exceso:
En la defensa no debe haber exceso: (faz negativa; que no debe haber
porque si se presentan ya no hay necesidad racional del medio empleado)
o

III)

Extensivo: Cuando la conducta defensiva se ejecuta durante un

tiempo que excede el necesario para conjurar la agresin
Excluye legtima defensa. Una persona se defiende con un puete,
esto es legtima defensa, pero lo que venga despus, si es que dejo
privado al otro, ya no es legtima defensa.
Intensivo: La entidad del dao provocado es superior al
adecuado para conjurar la agresin Posible Legtima Defensa
Incompleta. La magnitud del dao que provocas es innecesariamente
mayor a la agresin. Un adulto que evita la agresin de un nio con un
palo, disparndole.

Falta de provocacin suficiente:

Provocacin:
Conducta comisiva y omisiva determinada como el factor que
causalmente produce la agresin, para entender la provocacin hay que
relacionarla con la agresin ilegitima.
La pregunta es, El sujeto que se defiende dio lugar a la agresin ilegitima? S o
no? si la respuesta es si ya no hay legtima defensa, como en el caso de un
ladrn que se defiende, pero que con su robo provoco la agresin. Esa conducta
anterior de quien se defiende es lo que dio lugar a que se le agreda.

Es anterior o precedente a la agresin:

No puede ser jams posterior, perdera el nexo causal.

Su materializacin se imputa al agredido:

La provocacin debe ser algo que se atribuya al agredido. vale decir, al que
opone la defensa.

120

Subjetivamente:

Determina al agresor a ejecutar, acto seguido, la agresin.

Suficiente:

Cuando es previsible, considerando las circunstancias objetivas y

subjetivas existentes, que generar una agresin. No es necesario que
tenga dicha finalidad exprofesa.
Una provocacin es suficiente cuando es previsible, se anticipa racionalmente
atendiendo a las circunstancias concretas, tanto en el aspecto interno como
externo, lo que se da en ese momento permite anticipar que se dar una
agresin.
No necesariamente yo debo haber provocado con el objeto que me agreda, basta
con que el sujeto sepa que con lo que est haciendo puede generar una agresin
en su contra.
Por ende, si es imprevisible, no habr provocacin para los fines propios
de la Legtima Defensa.
A esta en la calle y B le dice tonto, se dispone a volver a decirlo, y A le dispara,
aqu no hay provocacin suficiente.

La valoracin admite dos niveles:

Negativo: Falta total de provocacin. Si compruebas que no hubo
provocacin est satisfecho ese requisito.
Positivo: Existe provocacin, pero es insuficiente. Si existi una
provocacin tienes que discernir si fue suficiente o no.

d) Formas especiales:
I) Legtima Defensa Incompleta:
Cuando ante una agresin ilegtima, el sujeto opone un acto de defensa sin
observar debidamente la necesidad racional del medio empleado. (Se
excede). En todos los componentes de la legtima defensa puede faltar cualquiera
pero nunca la agresin ilegitima.
En tal caso, puede reducirse prudencialmente la condena hasta por debajo
de la pena conmutada mnima (Art. 21 C.P.). En casos de legtima defensa
incompleta, la defensa de la justicia penal es mas leve.
121

II) Legtima Defensa Putativa:

Cuando el sujeto opone el acto de defensa, creyendo falsamente que media
una agresin ilegtima. Cuando la agresin no es real, hay una falsa percepcin de
la realidad; si no hay agresin, De que me defiendo?
Incurre en un Error de Prohibicin y se resuelve con arreglo al Art. 14, 2do.
Prrafo, C.P. Los errores de prohibicin pueden ser vencibles o invencibles

B.3. ESTADO DE NECESIDAD JUSTIFICANTE

a) Base legal:

Art. 20.4 del C.P.

b) Concepto:
Es la causa de ausencia de antijuridicidad que opera cuando, ante un peligro
actual e insuperable de otro modo, que amenace un bien jurdico, el sujeto
realiza un hecho destinado a conjurar dicho peligro de s o de otro, daando
un bien ajeno de menor valor, por ser tal el medio adecuado para vencerlo.
Ante un peligro actual e insuperable de otro modo: Elemento en comn con la legtima
defensa. E insuperable de otro modo: Se corresponde con Necesidad Racional?
Bien de menor valor: habr entonces otro de mayor valor. (En la legtima defensa no
hay ponderacin de bienes en conflicto)

c) Fundamento:
Preservacin del inters preponderante. Conflicto entre bienes.
La Necesidad de lesionar un bien o inters jurdico es justificada por ser el
nico medio para salvar otro de mayor valor la conducta no es socialmente
nociva carece de antijuridicidad.
Nuestro sentido comn no dice que hay que proteger aquello que resulta ms valioso.
Hablamos de conflicto de bienes que es lo que origina el estado de necesidad.
Bien 1

Bien 2.

Bien 1 se pone en peligro, existe una amenaza cierta de que sufra un dao. El sujeto
razona En funcin a lo que tengo alrededor, Cmo evito el dao?. Conclusin No
tengo otra alternativa que daar este (2) para preservar el otro (1)
Ponderacin, valorar, cul de los bienes tiene mayor valor y luego sacrificar uno para
salvar al otro (En la legtima defensa no se razona en funcin a juicios ponderativos en
relacin a bienes).
122

La conducta no es socialmente nociva- desde el punto de vista de la sociedad no son

perjudiciales, dainas, y si esto es as, no puede ser contraria a derecho.
Indicador: Valor de bienes en conflicto.

d) Sujetos:
La Realizacin de conducta tpica concreta que, como tal, daa bien jurdico
de terceros Un sujeto acta por necesidad y otro soporta la agresin
impuesta por las circunstancias.
Es necesario ubicar los sujetos para poder diferenciar entre legtima defensa y estado
de necesidad Justificante. Basta que sea un bien jurdico protegido por el ordenamiento
jurdico en general.
En el estado de necesidad Justificante puede haber una agresin ilegitima, solo hay un
requisito, que esa agresin ilegitima no la oponga quien finalmente sufre el dao, el
titular que ser daado, porque si proviniese de ese titular, eso ya sera Legitima
Defensa.
En la legtima defensa, la agresin ilegitima proviene de quien sufre finalmente el dao
producto del acto de defensa, en el estado de necesidad justificante la agresin
ilegitima puede provenir de cualquiera, menos del titular del bien que finalmente
resulta daado al salvarlo.
Acta por necesidad: dadas las circunstancias del caso concreto, la conducta realizada
era la nica va de evitar el dao.
Si existiese otra forma de evitar el ataque, ya no se justificara el Estado de Necesidad
Justificante.

I) Sujeto activo:
Quien ante un peligro actual e insuperable de otra forma, realiza la
conducta tpica para salvar otro bien jurdico propio o ajeno, pero de mayor
valor. Sujeto activo, el que cometi el delito, dao el bien; pero, Ser justo
castigarlo?

II) Sujeto pasivo:

Persona natural o jurdica titular del bien jurdico lesionado por la conducta
tpica materializada para conjurar el peligro actual de un bien de otro y de
mayor valor.

123

e) Requisitos:
Est sujeta a la concurrencia de los siguientes presupuestos legales:

I) Situacin de peligro:
Pre-existencia de un bien:
Naturaleza: Bien protegido por el Derecho: Vida,
integridad
corporal, libertad u otro.

Titularidad: Del propio sujeto activo o de tercera una persona

natural o jurdica.

Se excluyen bienes colectivos o supraindividuales.

Puesta en peligro:
Contenido: Posibilidad de que el bien jurdico propio o ajeno sea
lesionado.
Intensidad: Debe ser: (Peligro debe ser)
Actual: Inminente Muy alta probabilidad o seguridad en el dao al
bien jurdico (Anlisis ex ante / valoracin segn hombre promedio
ideal).
Real: No mera suposicin o imaginacin Sino seria Error de
prohibicin vencible o invencible segn el caso (Estado de necesidad
putativo).
Error de prohibicin Indirecto: Cree falsamente que acta amparado en
una causa de justificacin; la causa de justificacin no existe, es algo irreal, por
eso, si no existe agresin ilegitima y opones legtima defensa, eso se llamara
Legitima defensa Putativa(es un error de prohibicin indirecto), si se cree que
hay un bien jurdico propio o de tercero que est en peligro y que necesitas
salvar, acto seguido daas otro, para luego describir que nunca estuvo en
peligro, eso se llama Estado e necesidad Justificante Putativo, es otra forma de
error de prohibicin indirecto.

Origen: La posibilidad de dao puede provenir: (que es lo que origina esa

puesta en peligro)
De una conducta: Accin sujeta a la voluntad o posibilidad de
voluntad del hombre (Se excluye al titular del bien sacrificado).
Puede ser producto de una agresin ilegitima, pero si se da este supuesto, se
excluye al titular del bien sacrificado; es decir, si proviene de una conducta
humana dolosa o culposa, el que est desarrollando esa conducta que pone en
124

peligro el bien, nunca puede ser aquel que luego sufre el dao producto del
actio salvatione, porque de darse as, esto ya es legtima defensa.
De un hecho: Animales, fuerzas de la naturaleza en general, o
supuestos de ausencia de conducta.
Ejemplo: Si me ataca un loco y yo ataco al loco para salvarme, eso no es
legtima defensa, porque el loco penalmente hablando no desarrolla conducta,
eso sera un estado de necesidad exculpante, porque son bienes del mismo
valor.
El sujeto activo no debe haber provocado la situacin de peligro.
Una persona o a excesiva velocidad, en esas circunstancias el pierde el control
del vehculo y observa 2 bienes, otro auto y un cargamento de tecnopor,
entonces razona o me estrello contra este auto o contra el tecnopor y decide
irse contra el tecnopor. Despus el alega estado de necesidad Justificante
razonando que su vida es ms importante que el tecnopor. Pero en este caso
l est provocando esta situacin, por tanto no podra alegar esto ya que
provoco la puesta en peligro.

Estado de necesidad: La amenaza de dao genera la defensa del mismo

como imperativo.

II) Accin Necesaria:

Para defender el bien y conjurar la amenaza, sobreviene la necesidad de
daar otro bien jurdico ajeno (Respecto del sujeto activo o, en su caso, de
quien provoc el peligro). Salvo lo mo y no hay otra forma que daando lo de
otro.

Inevitabilidad:
Insuperable de otro modo
Ausencia de otro medio menos lesivo para conjurar la amenaza de dao.
Subsidiariedad: Deber de acudir a otros medios menos agresivos y ms
o igualmente eficaces (Fuga ayuda estatal).
Hay que hacer una especie de juicio de medios disponibles, acto seguido hay que
analizar cada medio para evitar el ao, luego se ve cules son los ms idneos y
cul de ellos utilizar sin daar el bien de otro.
Aqu se aplica un anlisis ex ante, lo que cualquier otro ser humano pudo haber
percibido en ese momento. Inevitabilidad, desde el punto de vista negativa no
haba otro medio mejor que ese desde el punto de vista positiva comprobar de
que haban otros medios menos o igualmente agresivos.
Adecuacin del medio:
125

La conducta defensiva debe reunir las caractersticas requeridas para

salvar el bien jurdico No ser tal si, por falta de idoneidad, la capacidad
salvadora es nula o imposible. Debe ser idneo, eficaz.

III) Preponderancia del bien salvado en relacin al sacrificado:

Lo que salvas es ms valioso

El bien amenazado objeto de defensa, debe ser de mayor valor en

comparacin con el que se daa.

Valoracin objetiva / Circunstancias especiales.

Cuando el derecho penal habla de bien de mayor valor, lo haces desde una
perspectiva condicionante,es decir, aquel bien cuya existencia condiciona la
de otros. Ese es un indicador solido. Te importara proteger cuerpo y salud si
primero no hay vida? luego en trminos de condicionante la vida es ms
importante que el cuerpo y la salud. Te importara proteger liberta si no hay
cuerpo y salud?, no. Uno va a condicionando al otro, y as se van generando
jerarquizaciones.
Hay temas fronterizos, como un cuadro de valor incalculable y un sujeto que
por estar orate, est dispuesto a incendiarlo, y entonces ara evitar que dae
el cuadro, lesionas al orate, y ah est el conflicto. El cuerpo del hombre vale
ms que el cuadro, por ende ah no habra esta de necesidad justificante ni
exculpante. Pero el valor del cuadro se da en relacin al bien que representa
para la humanidad. Pero la vida humana vale as que cualquier cuadro, etc.

f) Elemento Subjetivo:
El sujeto activo (aquel que realiza la conducta tpica) debe conocer la situacin de
peligro y necesidad de actuar. Asimismo, debe querer actuar con la finalidad
de defender el bien jurdico prevalente animus salvationis.

g) Estado de necesidad putativo e incompleto:

I) Putativo:
Cuando el sujeto activo realiza la conducta tpica, bajo la falsa creencia de
hallarse incurso en un supuesto de estado de necesidad justificante.
Error de prohibicin indirecto Si es invencible, no comete delito; si es
vencible, se le atena la pena (Art. 14, 2do parte, CP).

II) Incompleto:
126

Cuando si bien concurre un peligro actual e insuperable de otro modo, el

sujeto activo realiza la defensa excedindose. Se le reduce la pena.

B.4. OBRAR POR DISPOSICIN DE LA LEY, EJERCICIO DE UN

DERECHO, OFICIO O CARGO O CUMPLIMIENTO DE UN DEBER:
Cumulo de causas de justificacin consideradas en un inciso, porque esto nace de la Ley,
del ordenamiento jurdico en general

a) Base Legal: Art. 20.8 del CP.

b) Concepto:
Causas de ausencia de antijuridicidad oponibles (que puedes hacer valer)
cuando el sujeto realiza una conducta tpica, pero como consecuencia del
ejercicio legtimo de un derecho, oficio o cargo o el cumplimiento de un deber.

c) Obrar por disposicin de la ley:

Principio de unidad del ordenamiento jurdico.

Principio constitucional de reserva legal: Numeral 2.24.a) C.P. del E.:
Derecho a la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia: Nadie est
obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no
prohbe.
Si hay norma prescriptiva, debes hacerlo, si hay norma prohibitiva, no lo debes
hacer, fuera de eso puedes hacer o no hacer lo que creas conveniente.

Cuando el hecho tpico es realizado en cumplimiento o en ejecucin

de la ley, Responde a una exigencia lgica del sistema: Cuando el
Derecho
autoriza
o
faculta,
impone
o
exige
un
determinado
comportamiento, ste no puede constituir, a su vez, un delito.

Cualquier norma jurdica (De derecho pblico o privado).

Norma en sentido abstracto: toda aquella que el sistema jurdico reconozca como tal.
Requisito: debe respetar la constitucin y la Ley

El anlisis se orienta a la determinacin de normas permisivas o

prescriptivas en cualquier otro mbito del ordenamiento jurdico.
La conducta tpica, Es permitida por alguna otra norma en el resto del ordenamiento
jurdico?

127

d) Ejercicio legtimo de un derecho:

Derecho: Es la facultad o potestad subjetiva reconocida por la ley a una

persona para hacer, no hacer o dar. Subjetivo: si quiero lo ejerce si quiero no.

Ley en sentido amplio: Norma jurdica, propia del sistema a jurdico (Ley en
sentido amplio). No debe ir contra la constitucin ni contra norma superior.

Ejercicio legtimo: Regular La ley no ampara el ejercicio abusivo del

derecho (Contrara los fines que la ley o excede los lmites impuestos por
la buena fe, la moral o las buenas costumbres).
Regular: Que no sea abusivo (Diferencia entre una madre que le jala la oreja a su
hija por portarse mal y otra que le arranca la oreja)
Que necesitamos para que el ejercicio de ese derecho sea regular?
1. Que no contravenga los fines que la propia ley reconoce a ese derecho, desde el
punto de vista teleolgico, todo derecho busca un fin ltimo, interpretacin y
ejercicio tiene que ser acorde con ese fin.
2. Se toma en consideracin temas de Buena Fe, la Moral y las buenas costumbres.
Debe ejercitarlo de manera legtima, licita.
Cundo se incurre en un ejerci abusivo del derecho? Cuando con el uso de
ese derecho vas en contra de lo fines de la ley o excedes los limites o topes de la
buena fe, la moral y las buenas costumbres. Si ejerces un derecho pero de mala fe,
eso ya es ilegitimo.

Art. 418 CC: Por la patria potestad los padres tienen el deber y el derecho de cuidar
de la persona y bienes de sus hijos menores.
Art. 423 CC: Son deberes y derechos de los padres que ejercen la patria potestad:
1. Dirigir el proceso educativo de los hijos y su capacitacin para el trabajo conforme a
su vocacin y aptitudes.
2. Corregir moderadamente a los hijos y, cuando esto no bastare, recurrir a la autoridad
judicial solicitando su internamiento en un establecimiento dedicado a la reeducacin
de menores.
3. Aprovechar de los servicios de sus hijos, atendiendo su edad y condicin y sin
perjudicar su educacin.
4. Tener a los hijos en su compaa y recogerlos del lugar donde estuviesen sin su
permiso, recurriendo a la autoridad si es necesario.
Artculo 151.- Coaccin: El que, mediante amenaza o violencia, obliga a otro a hacer
lo que la ley no manda o le impide hacer lo que ella no prohibe ser reprimido con pena
privativa de libertad no mayor de dos aos
128

Una madre que obliga a su hija a irse de una fiesta por ser tarde, no es coaccin, el
cdigo civil ampara esta conducta.
Art. 920 CC: Defensa posesoria extrajudicial: El poseedor puede repeler la fuerza
que se emplee contra l y recobrar el bien, sin intervalo de tiempo, si fuere desposedo,
pero en ambos casos debe abstenerse de las vas de hecho no justificadas por las
circunstancias.
En este caso se puede emplear violencia o amenaza vas de Hecho- para poder recuperar
la posesin de la cual fue ilegtimamente desposedo. No justificadas por las
circunstancias: Necesidad racional del Medio Empleado.
Art. 1123 CC: Retencin de hipoteca: Por el derecho de retencin un acreedor
retiene en su poder el bien de su deudor si su crdito no est suficientemente
garantizado. Este derecho procede en los casos que establece la ley o cuando haya
conexin entre el crdito y el bien que se retiene.
Art. 1127.1 CC: El derecho de retencin se ejercita: Extrajudicialmente, rehusando la
entrega del bien hasta que se cumpla la obligacin por la cual se invoca.
Art. 1124 CC: Bienes no susceptibles de retencin: La retencin no puede
ejercerse sobre bienes que al momento de recibirse estn destinados a ser depositados o
entregados a otra persona.
Art. 1126 CC: Lmite y cese del derecho de retencin: La retencin se ejercita en
cuanto sea suficiente para satisfacer la deuda que la motiva y cesa cuando el deudor la
paga o la garantiza.
Art. 1127.1 CC: El derecho de retencin se ejercita: Extrajudicialmente, rehusando la
entrega del bien hasta que se cumpla la obligacin por la cual se invoca.

e) Cumplimiento de un deber:
Quien realiza una conducta arreglada a un tipo, pero obedeciendo una
obligacin legal.
Se pone nfasis en los deberes que nacen del ordenamiento jurdico.
Obligacin legal: la ley te obliga a desarrollar esa conducta, y cuando la desarrollas
aparentemente es tpica, aparentemente ya que en verdad no puede ser

Obligacin legal: La impuesta directamente por la ley en sentido lato

(Constitucin, ley ordinaria, reglamento, ordenanza, etc.) Se excluyen
los deberes derivados de una convencin particular o cargo pblico.
Convencin particular: acuerdos inter partes contratosNo entran obligaciones o deberes propios a cargos pblicos, ya que si esto ocurre, es
otro causal.
Se trata de obligaciones impuestas a los particulares

129

Artculo 156.- Revelacin de la intimidad personal y familiar: El que revela

aspectos de la intimidad personal o familiar que conociera con motivo del trabajo
que prest al agraviado o a la persona a quien ste se lo confi, ser reprimido con
pena privativa de libertad no mayor de un ao

Artculo 371.- Negativa a colaborar con la administracin de justicia: El

testigo, perito, traductor o intrprete que, siendo legalmente requerido, se abstiene
de comparecer o prestar la declaracin, informe o servicio respectivo, ser reprimido
con pena privativa de libertad no mayor de dos aos o con prestacin de servicio
comunitario de veinte a treinta jornadas. El perito, traductor o intrprete ser
sancionado, adems, con inhabilitacin de
seis meses a dos aos conforme al
artculo 36, incisos 1, 2 y 4
Un testigo no puede negarse a revelar la intimidad familiar en un proceso, ya que la
propia ley lo dice. Otro ejemplo, el padre de A est siendo procesado por un delito, el
Juez llama a A para declarar y A se rehsa, aqu l puede evitar declarar ya que la
Ley no puede obligar a una persona a declarar en contra de los propios progenitores.

Conflicto entre dos obligaciones legales: Frente a tipo (Ley prohibitiva

general) prevalece la norma autoritativa especial.

Requisitos: Norma autoritativa dictada legalmente y ejecucin correcta del

deber (Sin excesos ni defectos).

f) Ejercicio legtimo de un cargo:

Implica el ejercicio del poder de decisin o ejecucin correspondiente a un

cargo pblico.

Debe ser legtimo: Legalidad del ttulo en cuya virtud el autor desempea el
cargo (Autoridad no usurpada) y la legalidad de su ejercicio en el caso
concreto (Competencia y ausencia de abuso).
No debe ser una autoridad usurpada. Debe ser un funcionario pblico legalmente
designado o nombrado para ese cargo siguiendo los procedimientos establecidos. O
tambin cuando el Funcionario usurpa una funcin que no le corresponde o que le
corresponde a otro funcionario.
No debe haber abuso, arbitrariedad, si la norma exige requisitos para hacer algo y el
funcionario no cumple con todos estos requisitos para hacer es0, tambin existe
arbitrariedad y no se puede alegar el ejercicio legtimo de un cargo.
Este caso (ejercicio legtimo de un cargo), necesariamente tiene que ser funcionario
pblico, si no puedes ejercer esta cual, a diferencia de los casos anteriores que puede
ser un particular.

130

En este caso se acta ejerciendo su cargo pblico.

La principal diferencia entre este y los dos anteriores es que en este caso tiene que
ser un funcionario pblico, sino no puedes invocar esta causal, a diferencia de lo que
ocurre en los casos anteriores, que son particulares. (En cumplimiento de un deber
puede ser un funcionario pblico pero que no est en cumplimiento de sus funciones).
Hay que ubicarse en el mbito de actuacin, estos sujetos al momento de realizar la
conducta tpica estn actuando en el mbito de su ejercicio pblico.
Otra diferencia es que, el funcionario pblico puede entender facultades como
sinnimo de derecho y obligaciones como sinnimo de Deberes, en los casos
anteriores no, o es un derecho o es una obligacin. La potestad que representa un
funcionario pblico es por un lado un derecho, porque es una prerrogativa, solo el
funcionario lo puede hacer valer, y por otro una obligacin, porque si alguien le exige
que actu de acuerdo a eso, se est obligado a hacerlo. Cuando se ordena un desalojo
el Juez lo ordena por ser su facultad, pero el tercero que participo del proceso y logro
ganarlo tambin puede exigirle al juez que cumpla con el mandato (derecho y deber).
(Desalojo con uso de la fuerza pblica: Juez Secretario instigar y autor de
usurpacin / Efectivo que hiere a un preso para impedir su fuga).

g) Ejercicio legtimo de un oficio:

Oficio: Cualquier profesin o actividad en general -liberal o no- que, para

su prctica, requiera ttulo facultativo o autorizacin especial.
Son cosas que solo pueden ejecutarlas aquellos que tiene ttulo profesional o
autorizacin especial.
El desempeo profesional debe ser acorde a los usos prcticas, costumbres de ese
mbito, ya que si se rebasa esto, no te ampara esta causa de justificacin. (Lex Artis)
Ejemplo: Un mdico que opera de urgencia a una persona, cuando no hay familiares
alrededor y la operacin es vital para el sujeto. O un abogado que ofende a una
persona durante una diligencia, esto por su oficio al defender a otra persona.
Conductas que, realizadas fuera del mbito profesional o anlogo, resultan
delictivas.

(Animus defendendi abogados intervenciones mdicas).

B.5. OBEDIENCIA JERRQUICA

a) Base legal:

Art. 20.9 CP: El que obra por orden obligatoria de autoridad

competente, expedida en ejercicio de sus funciones.

131

b) Contenido:

Subordinacin jerrquica vinculante Obligacin de obedecer el mandato

Cumple una esencial funcin institucional: Posibilita que el superior
delegue en un inferior la ejecucin de las rdenes que emita para el logro
de los fines propios de la Administracin Pblica.
El estado para poder cumplir con sus obligaciones recurre a personas, pero no pude
dar facultades por igual a todos, hay facultades jerrquicas. As, El jefe podr
ejecutar todo lo que es propia de una rama Estatal?, por ejemplo, el juez no notifica,
lo hace un funcionario pblico.
Por eso la subordinacin jerrquica es vinculante, obligatoria. Obligacin de obedecer
el mandato (alguien ordena y otro cumple dentro del sistema pblico)

Requisitos: (Si falta alguno de estos ya no se puede invocar esta causa)

- Relacin de dependencia funcional de naturaleza pblica entre quien
expide la orden y el que la recibe.
Relacin: Vinculo
De dependencia: Un sujeto depende de otro porque hay una organizacin
jerrquica vertical, hay jefes y subordinados: el que da la orden es el jefe de quien
la recibe.
Funcin pblica: Segn la administracin pblica es obligacin de un sujeto hacer
lo que dice el Jefe.
Esto solo se da en el mbito del estado
- El dictar la orden est dentro de la competencia de quien la da y su
cumplimiento competa igualmente a quien la reciba.
El superior debe ser competente para obrar, dentro de sus facultades debe estar
esa, y esa orden que est dando debe haberla dictado de acuerdo a los requisitos
pre vist0s en el orden legal. El inferior como lgica consecuencia debe ser
competente para cumplir la orden.
- El contenido de la orden no sea manifiestamente ilegal.

La orden rena los requisitos de forma normativamente pre-establecidos y

sea previa a la realizacin de la conducta.
Requisitos de forma: maneras explicitas de materializarse reguladas por la ley, si no
se cumple con eso no se debe ejecutar el mandato. La orden debe ser previa a la
realizacin de la conducta tpica.
132

C) EL CONSENTIMIENTO
a) Base Legal:
Art. 20.10 CP: El que acta con el consentimiento vlido del titular de un bien
jurdico de libre disposicin..

b) Contenido:
Es el acuerdo previo de la vctima, por el cual autoriza vlidamente la
afectacin de un bien jurdico propio y disponible. (no alcanza a ser jurdica).

Requisitos:

Capacidad: Aptitud legal para disponer del bien. Segn la ley se deben
reunir los requisitos de fondo y forma para disponer del bien. Como la disponibilidad
de la conducta sexual en menores, ellos no disponen de esto.

- Titularidad: El poder que ejerce el sujeto pasivo respecto del bien, est
reconocido jurdicamente. El derecho debe reconocerte como poseedor de este
bien Jurdico.

Este consentimiento debe ser libre: Producto de su libre y consciente

decisin Ausencia de error esencial, violencia, intimidacin o engao.

Disponibilidad: El bien debe ser jurdicamente susceptible de ser daado o

puesto en peligro por acuerdo de la vctima.
Bienes jurdicos disponibles: Libertad, intimidad, patrimonio particular, honor
8objetivo y subjetivo)

Tiempo: Debe ser previo y hallarse presente cuando se ejecuta la

conducta tpica.
Si es previo el sujeto objetiva y subjetivamente sabe que est actuando con
consentimiento, adems debe ser actuante cuando se realiza la conducta tpica.

Forma: Expresarse de manera inequvoca: Expresa o tcita.

No debe haber margen de duda, no debe admitir duda. Hay formas en las que con
gestos se puede dar a conocer que estas conforme.

133

GRADOS DE DESARROLLO O
FORMAS IMPERFECTAS DE EJECUCIN
(Dentro de tipicidad?)
1. Generalidades:

Iter criminis: Latn iter camino / criminis crimen-delito.

Las fases propias de la comisin de un delito. Secuencias de pasos que se
orientan a un fin ltimo.
Importancia: Diferenciar dichas fases para determinar su relevancia penal.
Solo en delitos dolosos, no en delitos culposos.

2. Fases:
Etapas propias del desarrollo del delito como proceso.

a) Fase interna:
Se origina y desarrolla exclusivamente en la mente del sujeto activo. La fase
interna tiene importancia si es que despus se da una fase externa.
- Concepcin o ideacin: Surge en el espritu y mente del sujeto, la idea o
propsito de delinquir.
- Deliberacin: Valoracin de las circunstancias favorables y desfavorables.
Frente a la idea, valora los pros y contra.
- Resolucin determinacin: Adopcin de la decisin criminal de perpetrar
la infraccin penal. Carece por s sola de transcendencia penal.

b) Fase externa:
El delito decidido se materializa en el mundo real, comprende los actos que
materializan en la realidad la resolucin criminal.
Etapas:

Actos prepatorios.
Actos de ejecucin:
- Tentativa
- Consumacin
- Agotamiento.
134

Tienen trascendencia jurdico penal.

3. Actos preparatorios:

Etapa intermedia entre decisin criminal y ejecucin.

Actos orientados a crear las condiciones previas necesarias para la

ejecucin del delito decidido, sin haber comenzado su ejecucin.

El sujeto adquiere los instrumentos y, en su caso, ejecuta los

procedimientos que, segn su plan criminal, requiere para perpetrar el
delito.

Regla general: Son penalmente irrelevantes. Excepcionalmente, por

razones de poltica criminal, se reprimen. Se castiga un acto preparatorio
cuando est tipificado como delito.

Art. 296 CP Trfico Ilcito de Drogas: El que posea drogas txicas, estupefacientes
o sustancias psicotrpicas para su trfico ilcito ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de seis ni mayor de doce aos y con ciento veinte a ciento ochenta
das-multa.
Poseer: Verbo rector. Para su trfico ilcito: Tendencia interna trascendente
Art. 255 CP Delito Monetario: El que fabrica, introduce en el territorio de la Repblica
o retira de l, mquinas, matrices, cuos o cualquier otra clase de instrumentos o insumos
destinados a la falsificacin de billetes o monedas o se encuentra en posesin de uno o
ms pliegos de billetes falsificados, o extrae de un billete autntico medidas de seguridad,
con el objeto de insertarlas en uno falso o alterado, o que, a sabiendas, los conserva en su
poder ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de doce
aos y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das multa."
Sebastin Soler: "Antes de ejecutar es posible, o a veces, necesario, realizar otras
acciones no ejecutorias, sino preparatorias. As, el que piensa robar, prepara antes los
instrumentos con los cuales ha de forzar la puerta; el que piensa falsificar un documento,
ensaya antes la imitacin de la letra o estudia la calidad de los reactivos a emplear. He
aqu actos preparatorios. Ninguno de ellos importa comenzar la ejecucin del delito;
tienen con la consumacin de ste solamente una relacin remota, subjetiva y equvoca.
Equivoca: No se castigan los actos preparatorios porque por su propia naturaleza son
equvocos.
La puesta en peligro es remota, distante, el acto preparatorio no llega a poner en peligro
el bien.
Subjetivo: Los actos preparatorios segn el dolo del sujeto deben ser orientados a la
perpetracin de un delito.
Es posible, o a veces, necesario: No todos los actos preparatorios aportan solo
algunos.
135

4. La Tentativa:

Art. 16 CP: Tentativa: En la tentativa el agente comienza la ejecucin de un

delito, que decidi cometer, sin consumarlo. El Juez reprimir la tentativa
disminuyendo prudencialmente la pena.
- La realizacin de todos los elementos del tipo objetivo comienza pero no acaba, la
tentativa solo hay en delitos dolosos, no en delitos culposos.

Art. 17 CP: Tentativa impune: No es punible la tentativa cuando es imposible la

consumacin del delito, por la ineficacia absoluta del medio empleado o absoluta
impropiedad del objeto.
- No se puede cometer el delito aunque se quiera. Por ejemplo no se puede matar a
alguien que ya falleci

Art. 18 CP: Desistimiento voluntario - Arrepentimiento activo: Si el agente

desiste voluntariamente de proseguir los actos de ejecucin del delito o impide que
se produzca el resultado, ser penado slo cuando los actos practicados constituyen
por s otros delitos.

a) Generalidades:
Es el comienzo de ejecucin de un delito determinado con dolo de
consumacin, empleando medios y contra objetos idneos, pero que no llega
a consumarse.
Tipo objetivo est incompleto (Idea Medular): El simple querer del sujeto no da
forma total a lo externo, hay que ubicarse en el elemento objetivo. Hay que comprobar
que todos los elementos objetivos no se concretaron determinado con dolo de
consumacin. Quiere cometer el delito.

b) Fundamento de la punibilidad:

Teoras objetivas: Se castiga por la puesta en peligro del bien jurdico.

Teoras subjetivas: Se castiga por la peligrosidad del autor.

Las tentativas se punen porque ponen en peligro bienes jurdicos y porque ponen
muestran la peligrosidad de las personas que las estn cometiendo.

c) Comienzo de ejecucin:
Etapa que diferencia acto preparatorio y tentativa.

I) Teoras subjetivas:
136

Depende de la opinin del autor, segn su plan criminal. Se enfocan en el dolo

del autor. Segn el plan criminal. Estaba comenzando a ejecutar su plan? Lo
decisivo es la voluntad que manifiesta el sujeto al realizar la conducta.

II)

Teoras objetivas:
Cuando el sujeto ha realizado parte de la conducta tpica, poniendo en
peligro el bien jurdico. Tendra que haber realizado al menos uno de los
elementos objetivos. El problema es como conectar un acto puramente externo sin la
voluntad del sujeto.

III) Teora objetivo-individual: Welzel

Habr tentativa en toda accin que a la luz del plan concreto del autor, se
muestra segn una natural concepcin, como parte integrante de una
accin ejecutiva tpica.
Plan concreto: Indicadores.
Natural Concepcin: Se enfatiza el tema de la relacin causal lgica, se busca
descartar de estos supuestos planes criminales descabellados, ridculos, absurdos
que por su condicin no se condigan con la naturaleza de las cosas.
Como elemento subjetivo se tiene el plan criminal, y si se habla de plan se refiere al
dolo con el que se actuaba, cul era la intencin, que buscaba en el momento en
que fue sorprendido; estaba en la fase de actos preparatorios segn lo que haba
pensado, o es que de lleno ya de acuerdo a su planteamiento haba iniciado la
comisin de un delito. Pero esto no basta por s solo, hay que comprobar la natural
concepcin que ya tiene que ver con el tema objetivo, la proximidad de la conducta
externa con el inicio cierto de la perpetracin de los elementos del tipo; si esa
proximidad no se da, es algo muy remoto o lejano, no se puede hablar de tentativa.
Respecto a las posiciones anteriores, hay una posicin que dice que la tentativa
depende de la voluntad del sujeto, lo que l cree que es inicio de ejecucin eso es
tentativa, la dificultad de esto radica en los casos en que la voluntad se encuentre
distante de la realidad y por ende resulte absurdo, por ms que el sujeto haya
tenido la voluntad, entender de que all hubo siquiera inicio de ejecucin.
La teora objetiva nos dice en cambio que todo depende de la realizacin de al
menos un elemento del tipo, materialmente hablando la conducta externa
representa la realizacin de al menos un elemento del tipo, el problema aqu radica
en la proscripcin de la responsabilidad objetiva, no se puede percibir hechos en
base a conducta externa es necesario vincularlos con el dolo del sujeto; adems
existen una serie de figuras que ni remotamente representan por lo menos haber
realizado uno de los elementos del tipos, y sin embargo el sentido comn puede
decir que eso ya fue comienzo de ejecucin. Como el ladrn que se aproxima con
un pual en la mano para poder exigir que le des tu billetera y no llega a consumar
esto porque se acerca un polica y lo detiene, Se puede dudar que eso ya es
137

tentativa? Y sin embargo ese ladrn no llego a materializar ningn elemento del
tipo.
Como estos razonamientos son insuficientes, se llega a la posicin eclptica o mixta,
que recoge las dos cosas y nos dice que considera la voluntad del sujeto expresada
en el plan criminal y tambin la naturaleza mixta de la accin que denote
inmediatez en cuanto a conducta externa, que sea perceptible que en una
perspectiva espacio temporal, el comienzo o la inminencia del inicio de la
realizacin de los elementos del tipo.
Se castiga la tentativa porque objetivamente hay una puesta en peligro, y
subjetivamente porque denota peligrosidad, Habr una puesta en peligro en el
caso de un ladrn que tiene previsto robar dentro de unos das y para el eso ya es
comienzo de ejecucin? No. Pero en el caso de algn ladrn cerca de un banco a la
hora que este va a cerrar o el ladrn escondido en la noche, all las dos cosas son
clarsimas.
Anlisis:

Se determina un tipo concreto.

Se comprueba individualmente si el sujeto, segn lo dispuesto en su plan

criminal, ha realizado una actividad inmediata a la realizacin de dicho
tipo.
Primero se ubica un caso concreto, un caso especfico y acto seguido se tiene que
ver desde el punto de vista puramente individual, concentrando la atencin en el
sujeto; que es lo que tena previsto de acuerdo a su plan criminal; y si de acuerdo
a ese plan criminal a realizado una actividad inmediata a la realizacin de dicho
delito. Por inmediato se entiende presente actuante, no remoto.

d) Clases de tentativa:
I) Tentativa inacabada inconclusa:
Cuando el sujeto no logra ejecutar todas las acciones
previamente planificado para lograr el resultado tpico.

que

haba

Si estamos hablando de tentativa est claro que desde el punto de vista subjetivo,
existiendo un tipo que conste de ciertos elementos, en el caso concreto no realiza
todos los elementos.
Hay que ubicarse en el tema de la relacin causal (proceso causal); para obtener el
resultado tpico se requiere una conducta humana previa que provoque la
materializacin de todos esos elementos, ocurre que esa conducta previa no se
realiza de comienzo a fin y por ende es materialmente imposible que se d el
resultado. Por eso se dice La conducta que est orientada a materializar esos
elementos no est completa.
138

No hay que fijarse en el tipo objetivo en s, porque est claro que ese tipo objetivo ya
se realiz en todas sus partes, hay que fijarse en la conducta que por razones de
relacin causal est orientada a realizar el crimen.
No hay que fijarse en el tipo objetivo, sino en la conducta que por relacin causal
est orientada a materializar el tipo.
Se interrumpe la realizacin de los actos ejecutivos requeridos para
conseguir el efecto tpico deseado, por desistimiento (voluntad) o
circunstancia accidental (no hay voluntad, se ve obligado a no continuar).
- Actos Ejecutivos: Se entienden en el tema de la relacin causal.
- Actos Tpicos: Aquellos que ya se materializaron producto de esos actos
ejecutivos.

Tentativa inacabada por desistimiento:

Cuando el sujeto decide libre y voluntariamente no continuar con la
realizacin de los actos necesarios para la consumacin del delito. Es su
decisin, nace de un acto de voluntad.
Requisitos del desistimiento pasivo:
Pasivo: Comporta un no seguir haciendo. (Activo es un hacer para evitar)
Los actos ejecutivos previstos por el sujeto pasan por pasos 1,2,3 y 4, el sujeto
realiza el paso 1 y 2 y acto seguido decide no seguir, y abandona el proceso
causal, por eso es un desistimiento pasivo, un no hacer el resto de los pasos.
-Abstencin: Que el sujeto abandone la realizacin de las acciones
necesarias para producir el resultado tpico.
-Voluntariedad: Sea producto de la libre decisin del sujeto.
-Definitivo: La interrupcin de la materializacin de los actos sea
permanente. Desistir y no volver a querer realizar los actos.
-Eficacia: El abandono debe ser oportuno, de forma tal que comporte
imposibilidad de produccin del resultado tpico.
o

Consecuencia: No es punible, salvo

constituyan por s solos otros delitos.

que

los

actos

ejecutados

Tentativa inacabada por circunstancia accidental:

Cuando la no realizacin de los acciones necesarias para la produccin del
resultado tpico, es consecuencia de una circunstancia sobreviniente ajena
a la voluntad del sujeto.
139

No depende de la voluntad del sujeto, esa circunstancia puede ser un hecho

producto de la naturaleza, de los animales, o la conducta de otro ser humano.
Consecuencia: Se disminuye prudencialmente la pena.

II) Tentativa acaba o conclusa:

Cuando habiendo el sujeto realizado todos los actos necesarios y estando slo
pendiente la produccin del resultado tpico, ste no se materializa por
desistimiento o circunstancia accidental.

Tentativa acabada por desistimiento:

Exige que el sujeto, por decisin libre y voluntaria, impida que se produzca
el resultado (Desistimiento activo).
Consecuencia: La misma. (No se castiga salvo que los actos ejecutivos
constituyan por si solo delito)

Tentativa acabada por circunstancia sobreviniente delito frustrado:

Esa circunstancia es un hecho o una conducta de un tercero. Habindose realizado
todos los actos ejecutivos y estando pendiente la comisin del resultado, producto de
la intervencin de esa circunstancia, no se materializa.

III) Tentativa inidnea delito imposible:

Cuando es imposible la consumacin del delito, por

-La ineficacia absoluta del medio empleado o

-La absoluta impropiedad del objeto.

Los actos realizados no tienen capacidad para poner en peligro el bien

jurdico tutelado por el tipo.
- Medio: Carece de capacidad lesiva, por su propia naturaleza.
- Objeto: Es material o jurdicamente: No rene las calidades fsicas o
jurdicas exigidas por el bien jurdico tutelado.

Consecuencia: No es punible.

e) Consumacin:
140

Cuando la conducta ejecutada, realiza todos los elementos del tipo. Los
realiza tanto objetiva como subjetivamente, los realiza con complitud, no falta
ninguno.

Consecuencia: Aplicacin de la pena dentro de los extremos mnimos y

mximos legalmente determinados.

f) Agotamiento:

Cuando adems de la realizacin formal, el sujeto alcanza la ejecucin material.

Formal: todos los elementos objetivos y subjetivos.
Material: Algo que se percibe en el mundo.

Adems de materializar el verbo rector, logra conseguir la finalidad ltima

prevista en el tipo.
Delitos de tendencia interna Trascendente.
En algunos tipos hay Agotamiento, depende de que sean de tendencia interna
trascendente. Slo en los que existe un elemento subjetivo que denota tendencia
interna trascendente.

141

Consecuencia: Sujeto a la misma pena conmutada, pero puede valorarse al

momento de la individualizacin de la pena.