Las convenciones matrimoniales

Sumario: I. Qu son las convenciones matrimoniales. II. Las

convenciones matrimoniales permitidas en el Cdigo. III. Nulidad de
otros acuerdos distintos a los permitidos. IV. Forma, comienzo de los
efectos y modificacin de las convenciones matrimoniales. V. Las
convenciones matrimoniales pueden estar sujetas a una condicin, y la
del rgimen patrimonial, a un plazo. VI. Ley que rige las convenciones
matrimoniales.
Abstract: El Cdigo Civil y Comercial admite la celebracin de
convenciones matrimoniales, pero al igual que en el anterior, los futuros
esposos slo pueden celebrar las convenciones que expresamente se
permiten,
ya
que su
objeto
se
encuentra
limitado. Las
convenciones consisten en acuerdos que los futuros contrayentes pueden
formular ya sea con respecto al rgimen patrimonial del matrimonio, o en
cuanto a los bienes que llevan al matrimonio, la enunciacin de las
deudas o las donaciones que se hagan entre ellos. Asimismo, pueden
constituir un contrato, aunque ello no necesariamente es as, pueden
consistir, simplemente, en una declaracin efectuada por los futuros
esposos con respecto a los bienes que cada uno de ellos lleva al
matrimonio, o a las deudas que tuvieran.
Qu son las convenciones matrimoniales
El nuevo Cdigo Civil y Comercial recientemente sancionado admite la
celebracin de convenciones matrimoniales, pero al igual que en el
anterior, los futuros esposos slo pueden celebrar las convenciones que
expresamente se permiten, ya que su objeto se encuentra limitado a las
enumeradas en el artculo 446.
Las convenciones matrimoniales consisten en los acuerdos que los
futuros contrayentes pueden formular ya sea con respecto al rgimen
patrimonial del matrimonio, o en cuanto a los bienes que llevan al
matrimonio, la enunciacin de las deudas o las donaciones que se hagan
entre ellos.
Zannoni afirma que las convenciones matrimoniales son los pactos entre
los cnyuges relativos a los bienes, ya sea adoptando un determinado
rgimen de relaciones patrimoniales que la ley autoriza a convenir, o
modificando parcialmente el rgimen (1). Por su parte, Fleitas Ortiz de
Rozas y Roveda sostienen que se denomina convenciones matrimoniales
o capitulaciones matrimoniales a aquellos contratos que los cnyuges
celebran causa matrimonii destinados a regular el rgimen de
bienes (2). Para Mara Josefa Mndez Costa, las convenciones

matrimoniales (contratos de matrimonio, convenciones nupciales o

capitulaciones matrimoniales) son acuerdos entre futuros esposos con el
objeto de determinar el rgimen patrimonial al que resuelven someterse
durante su matrimonio o el de reglar alguno o algunos aspectos de sus
relaciones patrimoniales una vez contrado el mismo (3). Fanzolato
afirma que la capitulacin matrimonial es un negocio jurdico bilateral
que no configura propiamente un contrato, sino que es, dice, una
convencin, una especie de pacto normativo, o de estatuto acordado, en
el que los esposos convienen una serie de cuestiones relacionadas con el
rgimen patrimonial del matrimonio (4).
Las convenciones matrimoniales pueden constituir un contrato, como
en el caso de las enumeradas en los incisos c) y d) del artculo 446,
aunque ello no necesariamente es as, como ocurre con las enumeradas
en los incisos a) y b) de dicha norma, que en realidad consisten,
simplemente, en una declaracin efectuada por los futuros esposos con
respecto a los bienes que cada uno de ellos lleva al matrimonio, o a las
deudas que tuvieran.
Las convenciones matrimoniales permitidas en el Cdigo
El artculo 446 del Cdigo dispone que antes de la celebracin del
matrimonio los futuros cnyuges pueden hacer convenciones que tengan
nicamente los objetos siguientes:
a) La designacin y avalo de los bienes que cada uno lleva al matrimonio
La designacin de los bienes que los esposos llevan al matrimonio puede
constituir un hecho de importancia, en especial como un medio de
preconstitucin de prueba con relacin al carcter de los bienes
inventariados, constituyendo la celebracin de una convencin en ese
sentido, una manera de evitar cuestionamientos futuros sobre la calidad
propia de esos bienes, en especial, si se trata de bienes no registrables,
tales como muebles, obras de arte, joyas, dinero, etc. (5). Ello tiene
relevancia, si se advierte que de conformidad a lo dispuesto por el
artculo 466, salvo prueba en contrario, se presumen gananciales los
bienes existentes al momento de la extincin de la comunidad.
No obstante lo cual, nos parece que el supuesto contenido en el inciso a)
del artculo 446 similar al del inciso 1 del artculo 1217 de la anterior
normativa no constituye una convencin en sentido estricto (6). Al
analizar esta ltima disposicin, Belluscio afirma que antes de la
supresin por la ley 17.711 del artculo 1224 del Cdigo (7), la contenida
en el inciso 1 del artculo 1217 constitua una verdadera convencin
matrimonial, pues el inventario de los bienes muebles era una forma de
optar por el rgimen convencional de comunidad de ganancias, en lugar
del a juicio de dicho autor legal de comunidad de ganancias y muebles
aportados, por lo cual, sostena Belluscio, la finalidad del inventario era
la de evitar la presuncin de ganancialidad que dispone el anterior
artculo 1271 del Cdigo (8). Pero como en el nuevo Cdigo no existe una
norma similar al referido artculo 1224, la precitada convencin ha
perdido parte de la relevancia que tena en el Cdigo de Vlez.

b) La enunciacin de las deudas

Al igual que en el supuesto que antecede, la enunciacin de las deudas
de los esposos constituye una forma de acreditar su existencia, lo que
puede derivar al tiempo de la extincin de la comunidad, en un eventual
derecho a recompensa a favor de la comunidad conyugal contra el esposo
titular de la deuda.
c) Las donaciones que se hagan entre ellos
1 Se aplican las normas del contrato de donacin
Las donaciones que haga uno de los esposos al otro por medio de una
convencin matrimonial, se rigen por las disposiciones relativas al
contrato de donacin, y slo tienen efecto si el matrimonio se celebra
(art. 451). Este ltimo agregado es ciertamente innecesario, dado lo
establecido en el artculo 448, sobre que las convenciones matrimoniales
slo producen efecto a partir de la celebracin del matrimonio. Y
curiosamente, en el artculo 452 se vuelve a reiterar dicha solucin, al
disponer que las donaciones hechas por uno de los novios al otro, en
consideracin al matrimonio futuro, llevan implcita la condicin de que
se celebre matrimonio vlido.
En razn de las disposiciones proyectadas, si el matrimonio finalmente no
se celebra, las donaciones en cuestin deben ser consideradas, segn se
ha dicho, como pagos sin causa (9).
2 Plazo de validez de la oferta de donacin
En el artculo 453 del Cdigo se contempla el plazo de validez de la oferta
de donacin que uno de los futuros cnyuges haga al otro, que se fija en
un ao, tiempo al cabo del cual la misma queda sin efecto, pudiendo
dicha oferta revocarse antes de haber sido aceptada.
3 Las donaciones prenupciales eran, en la arquitectura del anterior
Cdigo, un resabio de la donacin nupcial del Derecho Romano
Antes de la sancin de la ley 26.618, Azpiri afirmaba que estas
donaciones no eran ms que un resabio de la donacin nupcial del
Derecho Romano, que, a juicio de dicho autor, se encontraban justificadas
como una especie de complemento de la dote, que deba ser restituida
por el marido al fin del rgimen matrimonial, lo que le permita a la mujer
solventar sus necesidades luego del matrimonio (10).
Sobre lo cual podemos afirmar que si bien ello poda ser as desde la
primitiva redaccin del Cdigo hasta la sancin de la ley 26.618, perodo
durante el cual la convencin matrimonial consista en las donaciones
que el esposo hiciere a la esposa, dej de serlo al ser dicha disposicin
modificada por el artculo 24 de la ley 26.618, que al igual que el nuevo
Cdigo, enunci como convencin matrimonial las donaciones que un
futuro cnyuge hiciere al otro.
Antes de dicha reforma, por tanto, las donaciones permitidas slo eran
las que el esposo hiciera a la esposa, pero no al revs, habiendo
expresado el codificador en la nota al artculo 1217 la razn por la cual no
permiti la donacin previa al matrimonio por parte de la esposa al
esposo (11), prohibicin que, segn ha sido sealado con razn, no es

discriminatoria contra la mujer por lo que no afecta la igualdad de los

sexos consagrada constitucionalmente (12).
4 No todos los esposos pueden hacerse donaciones como convencin
matrimonial
En efecto, ello es as, ya que de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 450,
las personas menores de edad autorizadas judicialmente para casarse, no
pueden hacer donaciones en la convencin matrimonial
Como se advierte, la solucin es distinta a la del anterior Cdigo, que en
el artculo 1222 dispona que el menor que con arreglo a las leyes pueda
casarse, puede tambin hacer convenciones matrimoniales sobre los
objetos del artculo 1217, concurriendo a su otorgamiento las personas
de cuyo previo consentimiento necesita para contraer matrimonio (13).
Dicha disposicin requera, por tanto, que al otorgamiento de las
convenciones matrimoniales celebradas por menores de edad deban
concurrir las personas a las que se refera el artculo 168 de ese Cdigo, o
sea, los padres o quien ejerciera la patria potestad, o el tutor, los cuales
deban prestar su asentimiento. La omisin del asentimiento por parte de
dichas personas, haca nula la convencin (14), pero por tratarse de un
acto en resguardo del menor, la nulidad era relativa, la que, por tanto,
poda ser confirmada (15). Si por la falta o la negativa de los padres, la
autorizacin para contraer matrimonio fuera otorgada por el Juez, deba
concurrir un curador al otorgamiento de la convencin, conforme
resultaba de lo dispuesto por el artculo 1225. No obstante que la
disposicin del artculo 1222 nada expresaba al respecto, tambin se
aplicaba a los sordomudos que no saben darse a entender por escrito
aunque s de otra manera, por su carcter de incapaces relativos de
hecho, conforme resultaba del inciso 4 del artculo 54 del Cdigo (16).
Y si bien nada se estableca tampoco en el artculo 1222 ni en alguna otra
norma, con respecto a la concurrencia de los futuros cnyuges sean
menores o mayores de edad al acto del otorgamiento de las
convenciones matrimoniales, parece claro que todo aquel que tena
capacidad para contraer matrimonio, o, al menos, que se encontraba
autorizado a ese efecto, poda celebrar por s mismo convenciones
matrimoniales, por tratarse de contratos accesorios a la celebracin del
matrimonio (17).
5 Las donaciones hechas por terceros en vista al matrimonio
Esta cuestin es contemplada en los artculos 452 y 453 del Cdigo,
habiendo dispuesto el primero de ellos que las donaciones hechas por
terceros a uno de los novios, o a ambos en consideracin al matrimonio
futuro, llevan implcita la condicin de que se celebre matrimonio vlido.
Por lo que, en definitiva, si el matrimonio no se celebra, se debe restituir
al tercero donante el objeto de la donacin.
Por su parte, el artculo 453 fija un plazo de validez a la oferta de
donacin hecha por terceros a uno de los novios, o a ambos, al establecer
que la misma queda sin efecto si el matrimonio no se contrae en el plazo

de un ao. Se presume aceptada desde que el matrimonio se celebra, si

antes no ha sido revocada.
d) La opcin que (los futuros esposos) hagan por alguno de los regmenes
patrimoniales previstos en este Cdigo
Entre las convenciones matrimoniales admitidas, el nuevo Cdigo que
concede a los cnyuges un mayor grado de autonoma que el Cdigo de
Vlez, aunque restringida (18) enumera en el inciso d) del artculo 446
la opcin que hagan los esposos por alguno de los regmenes
patrimoniales (19) previstos en este Cdigo, que son el de comunidad de
ganancias, y el de separacin de bienes. No obstante, el ejercicio de
dicha opcin no es, estrictamente, por alguno de los regmenes
patrimoniales, como dispone dicha norma, sino nicamente por el
rgimen de separacin de bienes, ya que en el supuesto de no haberse
hecho la opcin por dicho rgimen, los cnyuges quedan sometidos desde
la celebracin del matrimonio al rgimen de comunidad de ganancias
(art. 463 del Cdigo). Para encontrarse incurso en el cual, no debe
efectuarse opcin alguna (20).
No siempre los futuros cnyuges pueden efectuar la opcin por el
rgimen de separacin de los bienes conyugales, ya que de acuerdo al
artculo 450, las personas menores de edad autorizadas judicialmente
para casarse no pueden ejercer la opcin prevista en el artculo 446,
inciso d). Salvo, naturalmente, que no obstante haber sido autorizados
para contraer matrimonio siendo menores de edad, se hubieran casado
luego de haber cumplido dieciocho aos. Si bien nada se dispone para el
supuesto de que, no obstante la prohibicin que resulta de la norma
transcripta, los esposos hubieran optado por el rgimen de separacin de
bienes, de darse esa situacin, la opcin devendr nula, de nulidad
relativa, quedando los esposos, en consecuencia, sujetos al rgimen de
comunidad, aunque pueden confirmar el acto al llegar los esposos a la
mayor edad (21).
Sealamos asimismo, que con posterioridad a la celebracin del
matrimonio, el rgimen patrimonial aplicable sea el de comunidad o el
de separacin de bienes puede ser modificado por convencin de los
esposos, pudiendo dicha modificacin ser practicada slo luego de
transcurrido un ao o ms de aplicacin del rgimen patrimonial
convencional o legal. El ao no se cuenta desde la opcin efectuada en la
convencin matrimonial por el rgimen de separacin de bienes, sino
desde la celebracin del matrimonio, ya que como resulta de la norma
recin referida, la modificacin puede ser practicada luego de
transcurrido un ao de aplicacin del rgimen de que se trate, que slo
comienza su vigencia a partir de celebrado el matrimonio.
El artculo 449 no pone un lmite a la cantidad de veces que los esposos
pueden modificar el rgimen patrimonial, por lo que lo pueden hacer
cuantas veces quieran, ya que una solucin contraria hubiera requerido
una disposicin expresa al respecto, lo que no ocurre. Nos parece
cuestionable que no se haya establecido un cierto lmite al respecto,

dado la inseguridad jurdica que ello puede acarrear, en especial con

respecto a los terceros acreedores de los cnyuges (22).
III. Nulidad de otros acuerdos distintos a los permitidos
Siguiendo la pauta establecida en el artculo 1218 de la anterior
normativa, el artculo 447 del Cdigo dispone que toda convencin entre
los futuros cnyuges sobre cualquier otro objeto relativo a su
patrimonio (23) es de ningn valor.
En virtud de dicha norma, si los futuros esposos realizan alguna
convencin sobre otro objeto relativo a su matrimonio, distinta a las
autorizadas en el artculo 446, ser nula, aunque de nulidad relativa, por
aplicacin no solo de la disposicin recin transcripta, sino tambin de
los artculos 279 segn el cual el objeto del acto jurdico no debe ser
prohibido por la ley, 386 y 388, ya que la sancin impuesta lo es en
proteccin del inters de los esposos, y no, en cambio, del orden pblico,
la moral o las buenas costumbres.
La solucin es igual que la del anterior artculo 1218, segn el cual, toda
otra convencin distinta a las permitidas que los esposos hubieran hecho
sobre cualquier otro objeto relativo a su matrimonio, o toda renuncia por
parte de uno de los cnyuges en favor del otro, o del derecho a los
gananciales de la sociedad conyugal, era de ningn valor. Por lo cual, si
se violaba dicha norma, el acto era nulo por estar prohibido su objeto, lo
cual era as por aplicacin de los artculos 953 y 1044.
Forma, comienzo de los efectos y modificacin de las convenciones
matrimoniales
a) Las convenciones matrimoniales deben ser otorgadas por escritura
pblica
Tal como disponen los dos primeros prrafos del artculo 448 del nuevo
Cdigo, las convenciones matrimoniales deben ser hechas por escritura
pblica antes de la celebracin del matrimonio, y slo producen efectos a
partir de esa celebracin y en tanto el matrimonio no sea anulado.
Pueden ser modificadas antes del matrimonio, mediante un acto otorgado
tambin por escritura pblica.
Y para que la opcin ejercida por el rgimen de separacin de bienes
produzca efectos respecto de terceros, debe ser anotada al margen del
acta de matrimonio (art. 448). Advirtase que si bien la anotacin al
margen del acta no puede hacerse, como es obvio, hasta que el
matrimonio se celebre, la norma requiere que la opcin por el rgimen de
separacin de bienes sea practicada antes de la celebracin del
matrimonio. Naturalmente que lo mismo sera si la escritura fuera
otorgada en el momento mismo de la celebracin, que es a lo que se hace
mencin en los Fundamentos del nuevo Cdigo Civil, donde se afirma que
la eleccin del rgimen se realiza por escritura pblica antes de la
celebracin del matrimonio o frente al funcionario del Estado Civil y
Capacidad de las Personas De ms est sealar que esta ltima opcin
no resulta de la disposicin proyectada, donde debi haberse explicitado.

El artculo 448 sigue la solucin establecida por el anterior artculo 1184

inciso 4 del Cdigo reiterada en el artculo 1223, debiendo la
escritura pblica contener, segn establece el artculo 305 del nuevo
Cdigo, entre otras constancias, adems de la firma de las partes, del
Escribano y de los testigos, si los hubiera: a) lugar y fecha de su
otorgamiento; si cualquiera de las partes lo requiere o el escribano lo
considera conveniente, la hora en que se firma el instrumento; b) los
nombres, apellido, documento de identidad, domicilio real y especial si lo
hubiera, fecha de nacimiento y estado de familia de los otorgantes; si se
trata de personas casadas, se debe consignar tambin si lo son en
primeras o posteriores nupcias y el nombre del cnyuge, si resulta
relevante en atencin a la naturaleza del acto; c) la naturaleza del acto
y la individualizacin de los bienes que constituyen su objeto
Roveda ha cuestionado que la nica forma de otorgar las convenciones
sea por escritura pblica, ya que, a su juicio, debi tambin haberse dado
la opcin de realizarlas por instrumento privado sujeto a homologacin
judicial, siguiendo de tal manera los Proyectos de 1993 y 1998 (24).
Debemos asimismo sealar que aunque nada se establece en la Seccin
sobre las convenciones matrimoniales, de no ser stas otorgadas por
escritura pblica, la sancin que cabe es a nuestro juicio la nulidad, que
entendemos que es relativa, ya que dichos actos se celebran en
proteccin del inters de los cnyuges (arg. art. 386, 2 parte del nuevo
Cdigo).
b) Comienzo de los efectos de las convenciones matrimoniales
En el primer prrafo del ms arriba transcripto artculo 448 del nuevo
Cdigo se establece que las convenciones matrimoniales slo producen
efectos a partir de esa celebracin (del matrimonio) y en tanto el
matrimonio no sea anulado. En efecto, como dichas convenciones son
para regir en el matrimonio, no pueden sino surtir efectos a partir de su
celebracin, como se dispone en la norma.
No estamos de acuerdo, en cambio, con lo dispuesto en el sentido de que
las convenciones matrimoniales slo produzcan efectos si el matrimonio
no es anulado, ya que de conformidad a lo establecido en los artculos
428 y 429, en el caso de que los esposos fueran de buena fe, el
matrimonio anulado produce todos los efectos del matrimonio vlido con
respecto al cnyuge de buena fe, hasta el da en que se declare su
nulidad. Por lo que el (o los) cnyuges de buena fe pueden alegar la
existencia y validez de las convenciones que hubieran sido convenidas en
vistas a la celebracin del matrimonio. Llama la atencin el error
incurrido, si se advierte el contenido de los artculos 1238 a 1240 del
anterior Cdigo, que se ocupaban de dejar a salvo los derechos del
esposo de buena fe en el matrimonio putativo.
c) Modificacin de las convenciones matrimoniales
Las convenciones matrimoniales pueden ser modificadas, siempre que la
modificacin sea hecha antes de la celebracin del matrimonio, debiendo

la misma ser tambin otorgada por escritura pblica (art. 448, 2

prrafo).
Claro que ello es as con la salvedad de la modificacin del rgimen
patrimonial vigente entre los esposos, que, como ms arriba se record y
resulta del artculo 449, puede ser modificado cuantas veces quieran los
cnyuges, en las condiciones y requisitos que exige dicha disposicin.
d) Las convenciones matrimoniales pueden ser dejadas sin efecto
Si bien nada se establece al respecto en el nuevo Cdigo, no parece caber
duda que contrariamente a lo establecido en el artculo 1240 del anterior,
segn el cual las donaciones matrimoniales son irrevocables (25), en
aqul no se impide que los futuros esposos puedan dejarlas sin efecto
por un acto posterior al acuerdo por el cual se convinieron, rigiendo al
respecto el principio de autonoma de la voluntad.
Las convenciones matrimoniales pueden estar sujetas a una condicin, y
la del rgimen patrimonial, a un plazo
a) En cuanto a la sujecin a una condicin
En efecto, adems de estar las convenciones matrimoniales sujetas a la
celebracin del matrimonio, que constituye una condicin puesto que
se trata de un hecho futuro e incierto que puede o no ocurrir, tambin
pueden los futuros esposos establecer otras condiciones distintas,
siempre que no sean prohibidas, lo que ocurrira en el supuesto de que se
tratara de un hecho imposible, contrario a la moral y a las buenas
costumbres, prohibido por el ordenamiento jurdico o que depende
exclusivamente de la voluntad del obligado, como resulta del artculo 344
del Cdigo. Ello sin perjuicio de sealar que de acuerdo a la ltima parte
de dicho artculo, deben tenerse por no escritas las condiciones que
afectan de modo grave las libertades de la persona, como la de elegir
domicilio o religin, o decidir sobre su estado civil.
Resulta por dems evidente que las condiciones a las que pueden estar
sujetas las convenciones matrimoniales son de carcter suspensivo, cosa
que, en cambio, no quedaba claro en el contexto de la anterior
normativa, por cuanto si bien si nos atenemos al contenido del artculo
1238 deba concluirse que la condicin era suspensiva, por aplicacin del
artculo 1240, bien podra llegarse a la conclusin de que la misma era de
carcter resolutorio. Por nuestra parte, oportunamente nos hemos
inclinado por el carcter suspensivo de la condicin del artculo
1240 (26), ya que como bien ha sealado Mndez Costa, el propsito del
legislador al redactar dicha norma parecera haber sido el de enunciar los
casos del cese de efecto de las donaciones por causa de matrimonio (27).
Fanzolato afirma que si bien la convencin caduca si el matrimonio no es
celebrado, la capitulacin no es, a su juicio, un pacto sujeto a una
condicin, en el sentido jurdico que configura una convencin accesoria
al matrimonio (28).
b) En lo que respecta al plazo
En cuanto al plazo, los esposos pueden acordar sujetar ya sea el rgimen
de comunidad como el de separacin de bienes, a un plazo, que no podr

ser menor al de un ao, y donde, como hemos visto, es el trmino mnimo

de vigencia de cualquiera de esos regmenes (conf., art. 449).
En tal sentido, al analizar el anterior Cdigo, Graciela Medina afirmaba la
factibilidad de mutar el rgimen patrimonial del matrimonio, supuesto en
el cual, sealaba, podra convenirse que un determinado rgimen de
bienes como podra ser, por ejemplo, el de separacin rija a partir de
una determinada fecha y luego de la homologacin judicial, hasta la cual
regir el de comunidad (29).
Ley que rige las convenciones matrimoniales
Segn resulta de la primera parte del artculo 2625 del nuevo Cdigo
Civil, las convenciones celebradas con anterioridad al matrimonio se
rigen por el derecho del primer domicilio conyugal, con lo que se sigue,
en parte, lo normado en el anterior artculo 163 del Cdigo, que agregaba
que ello es as en todo lo que, sobre materia de estricto carcter real, no
est prohibido por la ley del lugar de ubicacin de los bienes.
Si bien un agregado similar slo figura al final de la segunda parte del
artculo 2625 que contempla nicamente el supuesto de la inexistencia
de convenciones matrimoniales, lo cierto es que dado la forma en que
comienza la frase referida a la excepcin de la aplicacin de la ley del
primer domicilio conyugal todo ello, entendemos que la excepcin
tambin debe aplicarse a la primera parte del artculo. O sea que la
inaplicabilidad del derecho del primer domicilio conyugal tambin
comprende a las convenciones matrimoniales en todo lo que, siendo de
estricto carcter real, est prohibido por la ley del lugar de situacin de
los bienes; lo que se ve hasta cierto punto reforzado por el artculo 2600,
que establece que las disposiciones de derecho extranjero aplicables
deben ser excluidas cuando conducen a soluciones incompatibles con los
principios fundamentales de orden pblico que inspiran el ordenamiento
jurdico argentino.
Cabe sealar que la tcnica empleada en el artculo 2625 del Cdigo, es a
nuestro juicio observable, ya que la norma comienza por afirmar que las
convenciones matrimoniales rigen las relaciones de los esposos respecto
de los bienes (lo que no necesariamente es as), para continuar con la
determinacin del derecho aplicable a las convenciones celebradas antes
del matrimonio (el del primer domicilio conyugal), y luego, con la del
derecho que se aplica a las convenciones entre los esposos posteriores al
connubio (tambin el del domicilio conyugal al tiempo de su celebracin).
Para, en la segunda parte del artculo, ocuparse del supuesto de la
inexistencia de convenciones matrimoniales, en que tambin se dispone
la aplicacin del derecho del primer domicilio conyugal. A continuacin de
lo cual se establece que todo ello, excepto en lo que, siendo de estricto
carcter real, est prohibido por la ley del lugar de situacin de los
bienes, lo que no debi haberse explicitado al final de la segunda parte
de la norma, sino, en todo caso, en un prrafo aparte, ya que como ms
arriba sealamos, la excepcin no slo comprende el supuesto de la
inexistencia de convenciones matrimoniales, sino tambin el caso de que

alguna o varias de ellas hubieran sido acordadas, e igualmente, el de las

convenciones posteriores a la celebracin del matrimonio.
Por ltimo, ponemos de relieve que si bien el contenido de las
convenciones matrimoniales se rige en principio y siempre que no se
viole el orden pblico internacional por la ley del primer domicilio
conyugal, para su validez formal debe aplicarse la ley del lugar del
otorgamiento del acto (lex loci regit actum), por tratarse de un acto
jurdico.
(1) Zannoni, Eduardo A., Derecho Civil. Derecho de Familia, 5 ed.,
Buenos Aires, 2006, t. 1, pgs. 488 y sig, pargr. 377. En sentido anlogo
se pronuncia Guastavino, Elas P., en su nota Restitucin de bienes
entregados por causa de matrimonio, J.A., 1973, Doctrina, pg. 502,
donde seala que esas convenciones son inusuales en nuestro pas.
(2) Rgimen de Bienes del Matrimonio, Buenos Aires, 2004, pg. 30.
(3) Cdigo Civil Comentado, Derecho de familia patrimonial, Santa Fe,
2004, pg. 13, n 2. Similar es la definicin que de las convenciones
matrimoniales dan Perrino, Jorge Oscar, Derecho de Familia, Buenos
Aires, 2006, t. I, pg. 718, n 499, y Fanzolato, Eduardo I., Las
capitulaciones matrimoniales. Derecho argentino y derecho comparado,
en Derecho de Derecho de Familia. Revista Interdisciplinaria de Doctrina
y Jurisprudencia, n 19, ao 2001, pg. 25.
(4) Las capitulaciones matrimoniales, cit., en RDF, n 19, pg. 25.
(5) Conf., Fassi, Santiago C., El rgimen patrimonial del matrimonio en la
Reforma del Cdigo Civil, E.D., 23-890, IV; Vidal Taquini, Carlos H.,
Rgimen de bienes en el matrimonio, 3 ed., 6 reimpr., Buenos Aires,
2005, pg. 304, pargr. 268.
(6) Conf., Mndez Costa, Mara Josefa, Cdigo Civil Comentado, Derecho
de familia patrimonial, cit., pg. 13, n 2.
(7) Dicha norma estableca lo siguiente: Si no hubiese escritura pblica
o privada de los bienes que los esposos llevan al matrimonio, se juzgar
que ste se contrae, hacindose comunes los bienes muebles y las cosas
fungibles de ambos; y disuelta la sociedad, se tendrn como bienes
adquiridos durante el matrimonio. Lo mismo se juzgar si no hubiese
prueba por escrito de los muebles y cosas fungibles que durante el
matrimonio adquieran marido y mujer, por herencia, legado o donacin.
(8) Manual de Derecho de Familia, 8 ed., Buenos Aires, 2008, t. 2, pg.
32, pargr. 310, a). Conf., Vidal Taquini, Carlos H., Rgimen de bienes en
el matrimonio, cit., pg. 197, pargr. 182; Perrino, Jorge Oscar, Derecho
de Familia, cit., t. I, pg. 719, n 504.
(9) Zannoni, Eduardo A., Responsabilidad civil por ruptura de la promesa
de matrimonio y del concubinato, pg. 94, nota 28.
(10) Rgimen de bienes en el matrimonio, Buenos Aires, 2002, pg. 54.
(11) Dice all Vlez que desde que la mujer debe entregarle al marido
todos sus bienes qu fin honorable puede tener una donacin de la
esposa al esposo? Importara slo comprar un marido. Verdaderamente,

tal donacin no tiene por parte de la esposa que la hace, ni por parte del
esposo que la recibe, un fin digno de ser amparado por las leyes.
(12) Mndez Costa, Mara Josefa, Cdigo Civil Comentado, Derecho de
familia patrimonial, cit., pg. 14.
(13) Desde ya que en el supuesto de tratarse de menores de edad, o
inclusive de menores emancipados, se debern requerir las pertinentes
autorizaciones para disponer de bienes por donacin a favor de la futura
esposa. Lo mismo era en el caso de los inhabilitados por aplicacin del
anterior artculo 152 bis del Cdigo, los cuales deban previamente
obtener la conformidad del Curador para disponer de sus bienes por
actos entre vivos.
(14) Conf., PERRINO, Jorge Oscar, Derecho de Familia, cit., t. I, pg. 725,
2). Cabe sealar que dicha omisin no anula el matrimonio, conforme
resulta de lo dispuesto por el art. 131 del anterior Cdigo Civil.
(15) Conf., ZANNONI, Eduardo A., Derecho Civil. Derecho de Familia, 5
ed., cit., t. 1, pg. 494, pargr. 387; PERRINO, Jorge Oscar, Derecho de
Familia, cit., t. I, pg. 725, 2); BELLUSCIO, Augusto C., Manual de Derecho
de Familia, 8 ed., cit., t. 2, pg. 35, pargr. 313.
(16) Conf., BELLUSCIO, Augusto C., Manual de Derecho de Familia, 8 ed.,
cit., t. 2, pg. 35, pargr. 313.
(17) Conf., MAZZINGHI, Jorge A., Tratado de Derecho de Familia, 4 ed.,
Buenos Aires, 2008, t. 2, pgs. 332 y sig., pargr. 368.
(18) Vase al respecto, entre otros, ARIANNA, Carlos A., Notas al
proyecto de cdigo unificado en materia de recompensas, La Ley, 2012E-1369.
(19) En lugar de patrimoniales, en el Proyecto de Cdigo se haca
referencia a los regmenes matrimoniales. Con la modificacin el texto
se adapta a la terminologa del Cdigo.
(20) Conf., ROVEDA, Eduardo G., El rgimen patrimonial del
matrimonio, en Comentarios al Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de
la Nacin 2012, AA.VV., Buenos Aires, 2012, pg. 356, n 5; CORBO,
Carlos Mara, El rgimen patrimonial del matrimonio. Proyecto de
Reforma, en Revista de Derecho de Familia y de las Personas, de La Ley,
ao 5, n V, junio de 2013, pg. 13, I; CAMPOS, Roberto D., La regulacin
de las relaciones patrimoniales entre cnyuges en el Cdigo Proyectado,
en Revista de Derecho de Familia y de las Personas, de La Ley, ao IV, n
10, noviembre de 2012, pg. 45, III.
(21) Conf., MEDINA, Graciela, El rgimen patrimonial del matrimonio en
la reforma al Cdigo Civil y Comercial, L.L., Revista de Derecho de
Familia y de las Personas, ao IV. N 10, noviembre de 2012, pg. 8.
(22) Conf. con la crtica, ROVEDA, Eduardo G., El rgimen patrimonial del
matrimonio, cit., en Comentarios al Proyecto de Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin 2012, AA.VV., pg. 357, n 5, quien afirma que la constante
modificacin es disfuncional a la vida marital.
(23) Nos parece que en lugar de patrimonio, debi haberse aqu
conservado la terminologa del Proyecto, que se refera a los objetos

relativos al matrimonio, ya que el artculo establece la nulidad de otras

convenciones matrimoniales distintas a las enunciadas por el artculo
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(24) ROVEDA, Eduardo G., El rgimen patrimonial del matrimonio, cit.,
pgs. 356 y sig., n 5.
(25) Lo que es as, segn dispone dicha norma, salvo si fuesen
condicionales y la condicin no se cumpliere (aunque en ese supuesto no
habra existido la donacin, pues la obligacin es considerada como si
nunca se hubiera formado: art. 548), o si el matrimonio no llegare a
celebrarse (en este caso, desaparecera la causa que se tuvo en mira al
celebrar la convencin, estando su eficacia sujeta a la celebracin del
matrimonio), o si fuere anulado por sentencia pasada en autoridad de
cosa juzgada, salvo lo dispuesto sobre el matrimonio putativo (el cnyuge
de buena fe puede revocar las donaciones hechas por causa del
matrimonio al de mala fe: art. 222 inc. 2. Si ambos fueran de mala fe,
quedarn sin efecto las convenciones matrimoniales: art. 223, inc. 2. Si,
en cambio, ambos fuesen de buena fe, las donaciones son vlidas: art.
1238).
(26) Vase nuestro Tratado de Derecho de Familia, Buenos Aires, 2010, t.
II, pg. 585, n 478.
(27) MNDEZ COSTA, Mara Josefa, Cdigo Civil Comentado, Derecho de
familia patrimonial, cit., pgs. 53 y sig.
(28) Las capitulaciones matrimoniales, cit., en Revista de Derecho de
Familia, n 19, pg. 26.
(29) MEDINA, Graciela, Eleccin del rgimen de bienes en el matrimonio.
Lmites y proyecto de reforma del Cdigo Civil, La Ley, 1999-E-1059.