TRATAMIENTO LEGISLATIVO DE LOS DELITOS DE

VIOLACION DE LA LIBERTAD SEXUAL EN EL PERU

Por: DANIEL ERNESTO PEA LABRIN 1

SUMARIO: I. Antecedentes
Histricos
II. Cronologa Legislativa III. Reflexiones
Finales IV.
Conclusiones. V. Referencias
Bibliogrficas.

I.

ANTECEDENTES HISTRICOS

La violacin entendida como el acceso carnal logrado contra la voluntad de la vctima

ha sido contemplada por las legislaciones antiguas, explica Flavio Garca del Ro 2 ,
sosteniendo que en Roma se castigaba con la pena de muerte a quienes ejercan
violencia sobre personas casadas o solteras (Digesto, Ley V, Titulo VI). En la
antigedad las sanciones eran severas contra los infractores de los delitos sexuales. En
el Cdigo de Hammurabi de los babilnicos y caldeos sancionaban de una manera
enrgica y la agraviada no slo era considerada solo la vctima sino la sociedad en su
conjunto y sobre todo los Dioses, ya que estaban arraigadas las ideas religiosas, por esta
razn la sancin que se aplicaba era la pena de muerte mediante ahorcamiento en
pblico al violador.
Sin embargo, el Derecho Hebreo, tena penas ms drsticas, pues la pena de muerte
impuesta no solamente se circunscriba al autor directo, sino, adems, a sus familiares
ms cercanos.
Por otro lado, el Derecho Cannico sancionaba igualmente la comisin de este delito
con la pena de muerte, pero requera de la desfloracin de la vctima, de manera que si
1

ABOGADO & SOCILOGO (UIGV). Premio Excelencia Acadmica (1995-1999), Magster en

Derecho Penal (UNFV), Ex Profesor del Centro Nacional de Estudios Criminolgicos y Penitenciarios
(CENECP-INPE); Profesor Principal de la EMCH ; Profesor de la Facultad de Derecho y Ciencia
Poltica de las Universidad Inca Garcilaso de la Vega y Profesor Virtual del Sitio Web: enplenitud.com,
Buenos Aires-Argentina.
2
GARCIA DEL RIO, Flavio, Delitos Sexuales, Edit. Ediciones Legales, Lima, 2004, Pg. 5.

el acto sexual se hacia sufrir a una persona no virgen, esta no era considerada como una
violacin sexual y slo se sancionaba con penas leves. En definitiva, podemos decir que
la pena de muerte era aplicada durante la Edad Media hasta la Edad Moderna.
En las Leyes Espaolas, el Fuero Juzgo, castigaba al hombre libre con 100 azotes y
al siervo a morir quemado en fuego. El Fuero Viejo de Castilla determinaba la muerte
de quien forzara a una mujer, fuera o no virgen.
Carlos Montan Palestra3 aade que "en las partidas amenazaban con pena de muerte
al hombre que robara a una mujer viuda de buena fama, virgen, casada o religiosa o
yaciere con alguna de ellas por fuerza".
En el Per, los Incas sancionaban de distintas formas como, por ejemplo, la expulsin
del pueblo, el linchamiento, entre otros y slo se aplicaba la pena de muerte para los
reincidentes.
En la poca de la Colonia el sistema impuesto por los espaoles en Amrica, acento
las jerarquas sociales y en consecuencia, tambin las desigualdades entre los diversos
grupos sociales. La cifra negra de la criminalidad aumenta ostensiblemente debido al
abuso y flagelo de los cuales eran vctimas nuestros indgenas.
Ya en la poca de la Repblica, los conceptos sobre la materia del perodo colonial
an influenciaban en el trabajo legislativo.
El Proyecto del Cdigo Penal en la Obra de Lorenzo Vidaurre (1828), bajo el
Ttulo IV Violencia hechas a las Mujeres, en las que se prev diversas
disposiciones donde se describen ciertos delitos sexuales, mantenindose como
principal preocupacin la proteccin de la virginidad como condicin especial de la
virtud sexual de la mujer e imponindole como castigo que el responsable se deba
casar con la mujer deshonrada, si era soltero. En este punto, la importancia del
matrimonio como factor restaurador del orden social trastocado, se manifiesta en que el
agente no era castigado si se casaba con la ofendida.
De octubre de 1836 a julio de 1838, rigi en el Estado Sur Peruano, el Cdigo
Peruano-Boliviano que impuso el General Santa Cruz, cuando se constituy la
Confederacin Per Bolivia. 4

FONTAN BALESTRA, Carlos, Derecho Penal-Parte Especial, 16 Edicin, actualizada por Guillermo
LEDESMA, Edit. Abeledo - Perrot, Bs. As, 2002, Pg. 52
4
HURTADO POZO, Juan, Manuel de Derecho Penal, Parte General, Edit. Eddli, Lima 1967,Pg.105

En relacin a la violencia sexual, el catlogo punitivo, sealaba de abusar

deshonestamente, tipo penal que fue incluido en el Captulo II: De los que
promueven o fomentan la prostitucin o corrompen a los jvenes, o contribuyen
a cualquiera de estas cosas, dentro del Ttulo VII, que contienen los delitos contra
las buenas costumbres, del Libro Segundo, de los delitos contra el Estado, en su
artculo 419, respectivamente.
Sin embargo, el Primer Cdigo Penal del Per (1836), incluy en el Ttulo II de la
Seccin Octava De los delitos de la honestidad y la Violacin y al Estupro,
haciendo referencia en el primero a la virgen impber y en el segundo que slo
poda ser vctima una virgen mayor de doce aos y menor de veintiuno.Por
primera vez se denomina al delito violacin y al referirse a los nios se habla del
acto sexual realizado como impber, pero equivocadamente slo se consideraba a la
mujer. No incluyendo al varn como vctima. No obstante, el delito de violacin
sexual en agravio de menores, fue incluido en el artculo 269 del texto penal.
Seguidamente, el Cdigo Penal de 1924, conocido como el Cdigo de Martua,
significo un cambio sustancial en la legislacin penal nacional y tuvo como fuente al
Cdigo Penal Suizo. Si bien es cierto que en este Cdigo se denota una cierta
modernizacin, tambien se percibe un aspecto conservador, en la medida en que
permanecen criterios moralistas.
De otro lado, explica Ivn Noguera Ramos 5 y estando en vigencia dicho cuerpo
punitivo, haba pena de muerte para el violador que agraviaba a menores de 7
aos, siendo sustituida por la pena de internamiento; para, posteriormente, con la
Constitucin Poltica de 1979 dejar solamente la aplicacin de pena de muerte en
caso de traicin a la patria en situacin de guerra exterior. 6
Actualmente, la Constitucin de 1993, establece: Art.140: La pena de muerte slo
puede aplicarse por delito de traicin a la patria en caso de guerra y el de terrorismo
conforme a las leyes y a los Tratados de los que el Per es parte obligada.
Asimismo, el artculo cuarto de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos de San Jos de Costa Rica 7 , seala que la pena de muerte no puede ser
extendida a delitos en los que no se aplicaba cuando dicho Tratado entr en vigor y que
tampoco ser ampliada a delitos que no la contemplaban. Con el actual precepto
5

NOGUERA RAMOS, Ivn, Los Delitos contra la Libertad Sexual, Edit. Portocarrero, Lima, 1995, Pg. 15
Vase artculo 235 de la Carta Poltica de 1979.
7
El Pacto de San Jos de Costa Rica fue aprobado por el Per el 11 de julio de 1978. Recordemos que en
nuestro Pas, existi pena de muerte para aquel que hacia sufrir el acto sexual o un anlogo cuando la vctima
tena siete aos o menos a travs del D.L.20583 (09/04/ 1974).
6

constitucional advierte Marcial Rubio Correa: "Estamos ampliando la aplicacin

de la pena de muerte a los delitos de traicin a la patria en caso de guerra
interna y tambin al delito de terrorismo. Como el artculo seala que la pena de
muerte debe ser aplicada conforme a los Tratados en los que el Per es parte
obligada, entonces para que se condene a muerte a alguien en el Per por delito
distinto al de traicin a la patria en caso de conflicto exterior, o bien tendremos
que lograr que se modifiquen las normas restrictivas de la aplicacin de la pena
de muerte que en el contienen". 8
Recordemos que la Convencin Americana de Derechos Humanos de San Jos de
Costa Rica, que fue suscrita por nuestro pas el 22 de noviembre de 1969, y
ratificada el 28 de julio de 1978, constituye impedimento vigorizado por la cuarta
disposicin final de la ley fundamental de 1993, cuyo tenor reza. las normas
relativas a los derechos y libertades que la Constitucin reconoce se interpreten
de conformidad con la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y con
los Tratados y Acuerdo Internacionales sobre las mismas materias ratificadas
por el Per.
De all que dicha pretensin de aplicar la pena de muerte, pende como espada de
damocles de una plena cultura de la vida. Asimismo, la Ley de Leyes le dio a la
Convencin rango legislativo, sentando una jurisprudencia constitucional de loable
humanismo y espritu democrtico. El abandonar dicho documento Supranacional,
conllevara la prdida de la Corte Interamericana de Derechos Humanos como rgano
para apelar jurisdiccionalmente, igualmente la competencia de la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos.
En consecuencia, llamamos la atencin, al puntear que las penas que existen
actualmente para dichos delitos son suficientemente severas y graves y que lo que se
tiene que hacer, es exigir que se cumplan cabalmente. Sin embargo, sabemos que hoy
en da la nmina punitiva nacional indica que hay una sentencia de cadena perpetua
para los violadores de menores de edad 9 y lo que vemos es que hasta la fecha esas
resoluciones no son abundantes, a pesar de que las cifras oficiales (que sufren un sesgo
con respecto a la realidad), narran la gran cantidad de violaciones de nios y/o
adolescentes consumados en los ltimos lustros.
8

RUBIO CORREA, Marcial, Para conocer la Constitucin de 1993, Edit. Desco, Tercera Edicin, Lima,
1994, Pg. 14
9
El D.Leg 921 (17 /01/2003), estableci el rgimen jurdico de la cadena perpeta en al legislacin
nacional y el limite mximo de la pena para los delitos previstos en los artculos 2,3, incisos b y c,4, 5 y 9
del D.Ley N 25475. Artculo 1: La pena de cadena perpetua ser revisada cuando el condenado haya
cumplido 35 aos de privacin se libertad y se realizar conforme a lo dispuesto en el Cdigo de Ejecucin
Penal. ().

En consecuencia, continua siendo polmico el profesarse la pena de muerte a los

delincuentes pedfilos 10 , recordemos que al ampliar su mbito de accin del artculo
140 de la Constitucin de 1993, constituira un real tramado opositor a su misma
ejecucin.
Ergo, dicha situacin afectara a la sociedad peruana, ya que diversos sectores sociales
se veran afectados al no poder acceder a esta instancia supranacional y
concomitantemente sera un retroceso en el orden jurdico empandose la imagen del
Per, al denunciar el presente Pacto Internacional y retornar a la aplicacin de la pena
de muerte en la legislacin nacional.
En cuanto a la Poltica Criminal (Ex ante) y Anticriminal (Ex-post), an no se
visualiza una orientacin gubernamental que implemente una perspectiva destinada a
mesurar la problemtica sub ndice, slo se visualizan premisas discordante sobre el
enfrentamiento de esta nebulosa, que por otro lado, reclaman diversos sectores
sociales: La aplicacin de la pena de castracin qumica, afirmacin que no slo es
inviable y anticonstitucional por atentar contra los principios consagrados en los
artculos 1,2 inciso 1 y 139 inciso 22 de la Constitucin Poltica del Estado, sino
que a ello se agrega el costo que conllevara implementar tal medida ( US$ 46 por
inyeccin de 150 mg, que debe aplicarse peridica y sostenidamente),lo que la
hace poco factible, en una realidad penitenciaria como la nuestra, donde ni siquiera
existen partidas adecuadas para asegurar una alimentacin bsica y establecimientos
penales adecuados para los procesados y sentenciados 11
10

Desviaciones Sexuales: Las desviaciones no son condiciones que dificultan la ejecucin sexual de las
personas sino que son formas de expresin (actos) sexuales que contrastan, chocan, o atentan contra la forma
usual de expresin sexual socialmente establecidas. A tal grado se diferencian y apartan de la norma social
que prcticamente todo grupo social parea las desviaciones sexuales, con leyes que establecen castigos para
las mismas en el intento de detener, prevenir, evitar que ocurran. Algunas de las desviaciones sexuales
incluyen consecuencias de peligro real para segundas o terceras personas, pero otras no. An as para todas y
cada unas de las desviaciones sexuales existen en nuestra catalogo punitivo la penalidad de crcel. Y adems
de la consecuencia legal, existe indiscutiblemente una secuela social ya que se establecen cono
contravenciones a la moralidad tica establecida, causando alarma social entre la poblacin. Una de las
principales caractersticas psicolgicas de estas desviaciones es que la persona no puede funcionar
apropiadamente en relaciones sexuales normales y comienza a substituir su fuente de placer por una persona,
objeto o cosa que no puede criticarle o hacerle sentir inseguridad en su identidad sexual o en su ejecucin, nos
referimos a un cuadro de perversin sexual.
11
En el Per se propuso aplicar la castracin qumica a los violadores de menores a raz de la captura de un
presunto violador de menores en la ciudad de Parcona-Ica, a mediados de 1996, a quien se le responsabiliz
de la violacin y posterior muerte de cuando menos ocho infantes, se desarrollo como es usual una intensa
campaa con lamentables ribetes sensacionalistas que desemboc en la presentacin de varios proyectos de
ley. Entre estos, destacaba uno de la Congresista Susana Daz Daz, denominado Proyecto de Ley contra
la Violencia Sexual y de la Castracin (1734/96-CR),que segn su Exposicin de Motivos pretenda
responder a la legtima demanda de la poblacin para que haya mayor severidad contra el violador,
aplicndosele, cuando resulte reincidente, medidas que limiten su apetito sexual o extingan su
capacidad procreadora .El antecedente de esta propuesta se remonta a la Ley AB3339,vigente en el

En tal sentido, el R.P. HuberT Lanssiers Dirix-SSCC, a quien tuve el honor de

conocer sealaba:Peridicamente se hable del sistema penitenciario peruano lo que
equivale a disertar sobre lo inexistente 12 . Adems de los inconvenientes humanitarios,
legales y econmicos que desaconsejan la vigencia de esta medida, y es obvio que la
misma resulta innecesaria, repetimos, ya que existe como pena mxima y agravada
la cadena perpetua para los delitos sexuales, segn nuestro Cdigo Penal. 13
En ltimo lugar, llegamos al vigente Cdigo Penal de 1991,los delitos sexuales se
encuentran dentro del Libro II, Titulo IV, Captulo IX, artculos: 170 al 183-A, y
como hemos podido advertir en nuestro periplo legislativo, dicha normatividad sexual
ha sufrido sustanciales modificatorias, innumerables de ellas sobrecriminalizadoras que
finalmente lo nico que han contribuido es a la estigmatizacin criminal, que a su
efectivo control y prevencin, por parte de los rganos formales del control social de la
criminalidad.
II. CRONOLOGIA LEGISLATIVA
A continuacin realizaremos una detallada recopilacin de las normas referentes a la
indemnidad sexual que a continuacin abordamos: 14
Desde el Primer Cdigo Penal del Per 1863 y su itinerario legislativo hasta
llegar al Cdigo Penal de 1991, los delitos sexuales, fueron considerados delitos
contra la honestidad, el honor o contra las buenas costumbres.
La persecucin a instancia de la parte agraviada, el desistimiento como forma de
concluir el proceso, as como el matrimonio como va de exencin de la pena se

Estado de California EE.UU, desde el 23 de febrero 1996, la norma que introdujo por primera vez la
denominada Chemical Castration, como requisito obligatorio para aquellos condenados por violacin de
menores de 13 aos que deseen obtener libertad condicional (en el caso de los condenados por primera vez,
el sometimiento al tratamiento es voluntario).Se denomina castracin qumica a la aplicacin de un
progestgeno llamado medroxigesterona y la ciproterona, sustancias que inhiben el desarrollo de la
progesterona, hormona que aporta las caractersticas femeninas de una persona. La administracin de
progestgenos a varones, disminuye el impulsos sexual, ms conocido como libido.
12
BLOSSIERS HME, Juan Jos, Teoterapia Integral para Internos, Edit. Edimarff. Lima, 2004.Pg.15
13
Los datos Estadsticos Oficiales del INPE, sealan que de los 86 Centros Penitenciarios, 80 se encuentran
operativos y 06 no operativos. Y segn clculos moderados, la poblacin penitenciaria del pas para el
2010 ser 46,103 y se estima que llegaran a los 67,000 internos hacia el ao 2017.
14
PENA LABRIN, Daniel Ernesto, Pluricausalidad Crimingena en los Delitos contra la Libertad Sexual:
Violacin de Menor, Edit .vLex-Internacional, Barcelona,2009,Pg.25

hallaban vinculados a los delitos de naturaleza sexual desde el Primer Proyecto

del Cdigo Penal. 15
Luego, el fundamento del Cdigo Martua de 1924 era tangible desde la
rbrica utilizada, pues regul los llamados "Delitos contra la Libertad y el
honor sexual" (Titulo I), dentro de la Seccin Tercera del Libro Segundo
que sancionaba los "Delitos contra las buenas costumbres. La
consideracin de elementos emprico - culturales en el tipo, como mujer de
"conducta irreprochable" (art. 201), o la imposibilidad de considerar como
sujeto pasivo de violacin al hombre o a la mujer casada (art. 196), constituan
claras manifestaciones de una criminalizacin moralista y discriminatoria,
convalidada doctrinalmente y que dio lugar a una extensa jurisprudencia preconstitucional que merece una valoracin similar y cuyas principales tendencias
se aprecian hasta el da de hoy.
El conservadurismo prelegislativo se aprecia en los proyectos de Cdigo Penal
de septiembre de 1984, Octubre-Noviembre de 1984, agosto de 1985 y
marzo-abril de 1986, textos que prcticamente reprodujeron la ubicacin
sistemtica, rbricas y caractersticas tpicas de los delitos sexuales del Cdigo
de 1924. Por su parte, los Proyectos de Julio de 1990 y Enero de 1991 se
limitaron a plantear la modificacin parcial de algunos tipos penales a fin superar
las principales crticas doctrinales y hacerlos acordes con el principio
constitucional de igualdad, pero mantuvieron la consideracin del "honor
sexual" y las "buenas costumbres" como intereses penalmente protegibles.
A tales intereses renunci el C. P de 1991 que, por primera vez, incardino los
ilcitos sexuales dentro de los "Delitos contra la Libertad" (Ttulo. IV del
Libro II), en el Captulo IX denominado "Delitos de Violacin de la
Libertad Sexual", rbrica incompleta si se tiene en cuenta que incorpora
delitos que atentan contra la "indemnidad" o "intangibilidad sexual" de
menores de edad. Originalmente el texto de 1991 sancionaba los siguientes
delitos: violacin mediante violencia o amenaza (Art. 170), violacin a persona
en estado de inconsciencia (Art. 171), violacin de persona en incapacidad de
resistir (Art. 172), violacin de menor (Art. 173), violacin de persona bajo
autoridad o vigilancia (Art. 174), seduccin (Art. 175), actos contra el pudor
(Art. 176), violacin seguida de muerte o lesin grave (Art. 177). Finalmente, el
Art. 178 estableci la obligacin accesoria del condenado de mantener a la prole,

15

Recordemos que el desistimiento como forma de concluir el proceso penal apareci en 1828, en el proyecto
del Cdigo Penal de Manuel Lorenzo de Vidaurre, el mismo que dividi los delitos en pblicos y privados.

el ejercicio privado de la accin penal y la cancelacin de la pena por

matrimonio con la ofendida. 16
De esta forma, la regulacin de 1991 prcticamente mantuvo el ncleo de
comportamientos tpicos del Cdigo Martua, pero con algunas importantes
diferencias. En los tipos de violacin simple (Art. 170) y con el Art. 171, se pas
a considerar como sujeto pasivo a cualquier persona, hombre o mujer y al
margen del estado civil. El tipo del Art. 170 incorpor como circunstancia
agravante el concurso de personas y el uso de armas, en el delito de seduccin
(Art. 175) se suprimi la expresin mujer de "conducta irreprochable", mientras
que el tipo de actos contrarios al pudor (Art. 176) especific que el sujeto activo
no debe tener el propsito de practicar el acto sexual. Sin embargo, la reforma
de 1991 no criminaliz otras formas de atentado sexual relevantes en el Derecho
comparado, como la introduccin de objetos o el acoso sexual, modalidades que
recientemente han merecido un mayor desarrollo en nuestro catlogo de leyes y
que a ms de un lustro han sido incorporados. 17
La Ley N 26293 de 14 de febrero de 1994, bsicamente increment las penas
de los arts. 170 a 174 y 176 y 177, e incorpor los arts. 173-A, 176-A y 178-A.
Mediante el art. 173-A se previ como agravante del tipo de violacin de
menores, la creacin de un resultado de muerte o lesin grave la cadena
perpetua. A su vez, el art. 176-A pas regular el delito de atentado contra el
pudor de menor de 14 aos, mientras que el art. 176 sancionaba el mismo
comportamiento realizado contra una persona de 14 aos o ms, pero con una
pena inferior a la del art. 176-A. El Art. 178-A prescribe coma consecuencia
jurdica del delito la posibilidad de someter al condenado, previo examen mdico
o psicolgico, a un tratamiento teraputico, el cual podr considerarse como
regla de conducta en los casos de suspensin de la ejecucin de la pena y reserva
del fallo condenatorio. Esta norma tambin estableci que los beneficios
penitenciarios y el derecho de gracia, solo pueden concederse previo informe
mdico y psicolgico sobre la evolucin del tratamiento teraputico.
Mediante la Ley N 26357 del 28 de septiembre de 1994, se agrav el mximo
de la pena privativa de libertad, de dos a tres aos, en el delito de seduccin
(Art. 175). Posteriormente, la Ley N 26770 de 15 de abril de 1997 modific el
Art.) 178, restringiendo la exigencia de ejercicio privado de la accin a los delitos
16

CARO CORIA, Dino, Problemas actuales de la Administracin de Justicia en los Delitos Sexuales, Edit.
Defensora del Pueblo, Lima, 2000, Pg. 78. Sin embargo, con respecto a la cancelacin de la pena por
matrimonio fue derogada a travs del artculo 1 de la Ley 27115, publicada el 17 de mayo de 1999.
17
Ley N 28251 del 08 de Junio del 2004

de los arts. 170 primer prrafo, numeral: 171, 174 y 175. Asimismo, limit la
cancelacin de la pena por matrimonio a los casos de seduccin (Art. 175).
El Decreto Legislativo N 896 de 24 de mayo de 1998 de
Agravados, afianz esta tendencia sobrecriminalizadora.

Delitos

Tal dispositivo fue aprobado por el Poder Ejecutivo en ejercicio de una difusa
facultad legislativa delegada por el Congreso, pues la Ley N 26950 de 19 de
mayo de 1998 autoriz legislar en materia de "Seguridad Nacional", rtulo en
el que, contrariamente a toda definicin gramatical y jurdica, se incardin el
problema de la criminalidad organizada.
En ese sentido, el citado Decreto incremento las sanciones de los delitos de
violacin de menor (arts. 173 y 173-A), permitiendo la imposicin de penas
privativas de libertad de 25 aos, 35 aos y hasta cadena perpetua, decisin que
no slo se opone a los principios de reserva de ley y proporcionalidad, sino que
denota una clara utilizacin, simblica de la ley penal. De otra parte, el Decreto
Legislativo N 897 de 26 de mayo de 1998, Ley de Procedimiento
Especial para la Investigacin y Juzgamiento de los delitos agravados,
que plasma el Decreto Legislativo N 896, violando las garantas previstas
principalmente en el art. 139 de la Constitucin, relaj notablemente las reglas
del Derecho Procesal Penal comn y de ejecucin penal, al impedir por ejemplo
la concesin de la libertad provisional, privilegiar la imposicin de la medida
cautelar de detencin, restringir los plazos de la investigacin y juzgamiento, o
excluir los beneficios penitenciarios excepto la redencin de la pena por el
trabajo y la educacin.
Con relacin a la Ley 27055,del 22 de enero de 1999, con respecto a la
declaracin de la vctima, se modific con acierto los artculos 143 y 146 del
Cdigo de Procedimientos Penales, sealando que su manifestacin, en los
casos de los delitos sexuales, salvo expresa desicin del Juez, se tomar como tal
la declaracin del menor y del adolescente prestada ante el Fiscal de Familia;
limitando la prctica de determinados actos de investigacin como la
confrontacin, el reconocimiento y la reconstruccin de los hechos cuando la
vctima es menor de edad.
Adems, la Ley N 27115 del 17 de mayo de 1999 vari el art. 178,
suprimiendo totalmente la exencin de pena por matrimonio y el ejercicio
privado de la accin penal.

 Seguidamente mediante Ley N 27472, de fecha 5 de junio del 2001, se deroga

los Decretos Legislativos N 896 y 897, que elevaban las penas y restringan
los derechos procesales en los casos de delitos agravados. 18
Sin embargo, este hecho fue tomado por la opinin pblica y la prensa
nacional como un retroceso en la legislacin penal sexual, favoreciendo
impunemente a estos trasgresores de la ley. En consecuencia como
producto de ello el Congreso de la Repblica un mes despus se vio
obligado a reestablecer el contenido del Art. 173 y 173 - A del Cdigo Penal
mediante Ley 27507 de fecha 13 de junio del 2001.
Tres aos despus, con fecha 8 de junio del 2004, mediante Ley 28251, el
Congreso de la Repblica extiende la configuracin tpica de los artculos 170,
171, 172, 173,174 y 175; incluyendo el acceso carnal por va vaginal, anal o
bucal o el que realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes
del cuerpo por alguna de las dos primeras vas. Llenando con ello un vacio
legal que la realidad vena reclamando en pos de luchar contra la afanada
impunidad en los delitos sexuales. Adems, los artculos 176,176-A, 179, 180,
181,182, 183,183-A e incorpora los artculos 179-A, 181-A, 182-A 19 , a los
Captulos IX, X y XI del Ttulo IV del Libro Segundo del Cdigo Penal.
Empero, la situacin no queda all, mediante Ley 28704 de fecha 5 de Abril
del 2006, las condenas para los violadores seran ms severas. A partir de hoy el
que abuse sexualmente de un nio menor de 10 aos ser sancionado hasta con
cadena perpetua; si la vctima tiene entre diez y catorce aos la pena ser no
menor de treinta y no mayor de treinta cinco aos; y si la vctima tiene entre
catorce y menos de dieciocho aos de edad la pena no ser menor de veinticinco
ni mayor de treinta aos.
De otro lado, si el agresor cometi el delito aprovechndose de su profesin u
oficio, la pena ser de 25 a 30 aos de pena privativa de libertad. Adems los
excluye de los derechos de gracia, indulto y de la conmutacin de pena. La
modificacin en el artculo 170, que sanciona el ultraje sexual y contempla de 12
a 18 aos de prisin si el autor es docente o auxiliar de educacin del centro
educativo donde estudia la vctima e inhabilitacin conforme corresponda 20 .
18

Vase Diario oficial El Peruano de fecha 5 de junio de 2001, Pg. 203944

El Artculo 182: TRATA DE PERSONAS, fue derogado por la Quinta Disposicin Complementaria,
Transitoria y Final de la Ley N 28950 del 16/01/2007.
20
El Artculo 1 de la Ley 28704, seala que en los casos de los delitos previstos en este precepto, el interno
redime la pena mediante el trabajo o la educacin a razn de un da de pena por cinco das de labor efectiva
o de estudio, en su caso de acuerdo al artculo 3 de la citada ley.
19

10

Otro cambio severo, ha sido realizado al artculo 172, el cual tipifica el delito de
violacin de la persona en incapacidad de resistir (que sufre de anomala
psquica, alteracin de la conciencia y retardo mental).En este caso se le
condenar de 25 a 30 aos de pena privativa de libertad al agresor que se valga
de su profesin u oficio. Y con respecto al artculo 173, si el agente tuviera
cualquier posicin, cargo o vinculo familiar que le de particular autoridad sobre
la vctima o le impulse a depositar en l su confianza, la pena para los sucesos
previstos en los incisos 2 y 3 ser de cadena perpetua.
Con dicha polmica norma, algunos colegas tildaron la muerte de la sexualidad de
los adolescentes situacin que la Corte Suprema de la Repblica en con concordancia
con el artculo 116 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder
Judicial cit primero con la convocatoria del Acuerdo Plenario 07-2007-CJ- 116, que
entre otras cosas plante la permisin de la libertad sexual voluntaria y consentida entre
adolescentes entre 14 y 16 aos y posteriormente con el Acuerdo Plenario 04-2008CJ-116 21 , incrementando edad del adolescente al mantener relaciones sexuales
consentidas entre los 14 a 18 aos y con esta resolucin ltima se zanj la diversidad de
criterios que pululaban entorno a la aplicacin del artculo 173 del Cdigo Penal 22
que en su escala punitiva abstracta, penalizaba sin proporcin la conducta sexual de los
adolescentes. Sin embargo pese a los esfuerzos por aplicar una tcnica legislativa
adecuada no slo constituye un contexto jurdico-penal sino ms bien la problemtica
sub ndice radica en la prevencin en relacin a la normatividad penal, situacin que
converge a la sociedad civil en su conjunto, destinada a morigerar la realidad del
Derecho Penal Sexual y que esta no slo debe quedar en plano legal, ya que su
lectura sociolgica, va ms all de la ley constituyndose un panorama ms amplio que
el legislador nacional sin duda debe avocarse en su integridad. Debemos precisar, que el
orden jurdico, en general y en lo penal, en cambio estn vinculados estrechamente, a la
realidad social, econmica y cultural del pas. Todo cambio socioeconmico y poltico
repercute en la legislacin y en la administracin de justicia. Esta vinculacin, se refleja
igualmente, en relacin con la labor que realizan los juristas. La concepcin doctrinaria
21

El citado acuerdo seala que procede aplicar la exencin de responsabilidad penal por consentimiento del
titular del bien jurdico afectado, aplicable al delito de violacin sexual a que se refiere el artculo 173, inciso
3, del Cdigo Penal, debiendo ampliarse el decimosegundo fundamento jurdico del Acuerdo Plenario N
07-2007-CJ-116, a toda relacin sexual voluntaria mantenida con adolescentes de catorce a dieciocho aos de
edad. Dicha decisin se funda principalmente en el hecho que tanto el Cdigo Civil (artculos 140 y 146 y
241), como el Cdigo Penal (artculos 175 y 176) ,implicaran que quien tiene esa edad, tiene la capacidad
necesaria para autodeterminarse y dirigir sus decisiones de acuerdo al sentido respecto a su vida sexual,
siempre que su decisin no medie engao.
22
El artculo 116 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial, seala que los
integrantes de las Salas Especializadas, pueden reunirse en Plenos Jurisdiccionales Nacionales, Regionales o
Distritales a fin de concordar Jurisprudencia de su especialidad, a instancia de los rganos de apoyo del Poder
Judicial.

11

en materia de prevencin general y especial, no puede dejar de tener en cuenta estas

circunstancias. De igual manera, no es posible nuestro planteamiento, sin un adecuado
conocimiento del contexto en el marco de una decisin gubernamental coherente de
poltica criminal y anticriminal.
Posteriormente, el Artculo 170 del Cdigo Penal, el numeral 2 ,fue
modificado por el artculo nico de la Ley N 28963, publicado el
24/01/2007, el mismo que quedo redactado: Si para la ejecucin del delito se
haya prevalido de cualquier posicin o cargo que le de particular autoridad sobre
al vctima o de una relacin de parentesco por ser ascendente, conyugue,
conviviente de ste, descendiente o hermano, por naturaleza o por adopcin o
afines de la vctima, de una relacin proveniente de un contrato de servicios, de
una relacin laboral o si al vctima le presta servicios como trabajador del
hogar.
Finalmente, el Artculo 181-B: Formas agravadas del Turismo Sexual
Infantil, fue incorporado por el artculo 1 de la Ley 29194 del
25/01/2008.Sealando que en los casos previstos en los artculos 179,181 y 181A, cuando el agente sea padre o la madre, el tutor o curador, en la sentencia se
impondr, adems de la pena privativa de libertad que corresponda, la pena
accesoria de inhabilitacin a que se refiere el numeral 5) del artculo 38 del
Cdigo Penal.
III.

REFLEXIONES FINALES

La Descripcin esquemtica de cmo el Estado ha reaccionado legislativamente frente

a los delitos sexuales, no puede ser bien comprendida, si no se tiene en cuenta el
contexto socio-poltico en que se produce, en consecuencia debemos realizar las
siguientes reflexiones:
El delito de violacin de la libertad sexual ha existido, existe y existir en toda la
humanidad y ms an hoy en da se encuentra globalizado 23 y viene a formar parte de
aquella violencia que se da tanto en el seno familiar como fuera de l. Se trata de un
23

La ciencia criminal moderna se compone de tres dominios esenciales. La Criminologa, que estudia en
todos sus aspectos el fenmenos del delito y las conductas desviadas; el Derecho Penal, que consiste en la
aplicacin y explicacin de las normas positivas con las que la sociedad reacciona ante dicho fenmeno y por
ltimo la Poltica Criminal, arte y ciencia al mismo tiempo, cuyo objeto prctico es, en definitiva, el permitir
una mejor elaboracin de las reglas positivas y orientar al legislador que las redacta, al Juez que las aplica, y a
la Administracin Penitenciaria que hace efectiva la decisin judicial.

12

problema tico, social y jurdico. 24 La poltica preventiva de los Estados para controlar
esta forma de criminalidad adolece de coherencia, por un lado permite la difusin de
valores e imgenes que despiertan las apetencias gensicas de la poblacin (a travs de
los medios de comunicacin: Prensa hablada, escrita e Internet) 25 y por otro,
pretende resolver el problema apelando slo al incremento desmedido de las penas en
esta materia dentro de los alcances del Derecho Penal del Enemigo y como
prevencin especial negativa.
Sin embargo, no siempre se analiza esta problemtica desde una ptica cientfica que
permita establecer la pluricausalidad crimingena de los referidos ilcitos sexuales
que ataen a menudo a la capa ms sensible de la Aldea Global: Nuestros nios,
nias y adolescentes.
Debemos partir que la definicin de abuso sexual incluye conductas sexuales tales
como manoseo, actos obscenos o lascivos, coito oral, sodoma, penetracin o
introduccin de objetos extraos al ano o genitales, violacin, incesto y explotacin
sexual, pudiendo ser ste agudo o crnico. Si sacamos una radiografa de los delitos ms
frecuentes en todo el Per, el resultado sera aterrador.
Segn un grupo de Fiscales especializados en los Penal, al da 48 personas sufren de
ataques sexuales, es decir, cada hora dos personas son violadas y el mayor nmero
de estos casos en lima ocurren en las zonas perifricas como Villa el Salvador,
Villamara del Triunfo, San Juan de Miraflores, el Agustino, Ventanilla y San
Juan de Lurigancho. La mayora de vctimas son menores de edad y los vejmenes se
producen en su propio hogar a manos de familiares. En lo que fue el 2009, 16,513
personas han sido vctimas de este delito, lo que significa que se ha incrementado
en 8.9% en los ltimos 12 meses y constituye el 11 % del total de denuncias
recibidas en el Ministerio Pblico, en 2008 hubo 13,414 casos. 26

24

CURI CARRASCO, Oscar, Artculo 173 del C.P: Violacin Sexual de Menor de Edad, Propuesta para su
modificatoria. Anlisis publicado en la Revista Jurdica del Diario Oficial El Peruano, de
fecha:15/05/2007,Pg,.04
25
PEA LABRIN, Daniel Ernesto, Artculo: Delito de Ordenador. En Revista Electrnica de la Facultad de
Jurisprudencia, Ciencias Polticas y Sociales de la Universidad Catlica de Santiago de Guayaquil - Quito Ecuador. htt//www.revistajuridicaonline.com. Septiembre de 2009.Pg.05
26
DIARIO PERU 21, Ataques Sexuales: Sobre todo en las Zonas Marginales, Cada Hora son Violados dos
peruanos en sus Hogares, Lima,26 de Octubre de 2009,Pg.06

13

Los programas de prevencin han venido trabajando con la hiptesis de que los nios
son slo vctima de estos abusos, no posibles agresores. Este enfoque debe cambiar
dado el aumento de las agresiones sexuales cometidos por menores de edad. 27
En cuanto al tratamiento de los agresores sexuales 28 , los especialistas coinciden en que
el fracaso del ideal teraputico es muy elevado. Es decir, el tratamiento no es fcil y se
fracasa a menudo por diversos factores. Entre otros, porque el tratamiento no suele ser
voluntario y presenta dificultades tcnicas muy graves. No hay protocolos, los agresores
son distintos unos de otros y peor an el Estado no termina de reconocer el problema
que no slo se circunscribe en el mbito dogmtico/ penal sino pasa forzosamente por
el social, psicolgico, clnico y teraputico, respuesta rechazada mayoritariamente por la
poblacin, contexto que agrava la situacin ,ya que ata al Estado a no reconocer con
diafanidad la problemtica y se cierra en lo ms fcil y falible: El incremento de la escala
punitiva abstracta de ley penal y restriccin de beneficios penitenciarios, como nica
respuesta a un problema social que necesita impostergablemente su afrontamiento
cientfico ms all de los votos perdidos y el desencanto popular, el hecho de que
algunos de ellos sean diagnosticados psicpatas no quiere decir que no deban ser
tratados teraputicamente, en tal sentido no se debera considerarse a los violadores
sexuales como delincuentes comunes tanto que las medidas de seguridad no deberan
situarse como una pena sino con un tratamiento teraputico, y elaborar las campaas
de informacin, promocin y difusin, pues las posibilidades de reincidencia criminal
son innumerables.
IV. CONCLUSIONES
PRIMERA: Tenemos conocimiento que en todas las sociedades existir siempre un
nivel determinado de delincuencia, as como las enfermedades y
27

Los agresores sexuales no siempre son los viejos verdes que imaginamos. Son personas consideradas
normales, desde casi todos los puntos de vista. Muchas veces son personas respetadas, incluso aparentan
firmes convicciones morales y religiosas. A veces el agresor es un joven menor de edad.
28
El Manual de Diagnstico y Estadstico de los Trastornos Mentales (en ingles Diagnostic and
Statistical Manual of Mental Disorders - DSM) de la asociacin psiquiatrita de los Estados Unidos de
Amrica, contiene una clasificacin de los trastornos mentales y proporciona descripciones claras de las
categoras diagnosticas con el fin que los clnicos y los investigadores de las ciencias de la salud puedan
diagnosticar, estudiar e intercambiar informacin y tratar los distintos trastornos mentales. La edicin vigente
es la cuarta (DS IV), y a se ha publicado un calendario de investigacin para la publicacin del DSM-V, que
al igual que el DSM IV, provoca controversia entre los profesionales en cuanto a su uso diagnstico El
DSM, esta realizado a partir de datos empricos y con una metodologa descriptiva, con el objetivo de mejorar
la comunicacin entre clnicos de variadas orientaciones, y de clnicos en general con investigadores diversos.
Por eso, no tiene la pretensin de explicar las diversas patologas, ni de proponer lneas de tratamiento
farmacolgico o psicoteraputico, como tampoco de adscribirse a una teora especfica dentro de la Psicologa
o de la Psiquiatra.

14

malformaciones son inevitables, en todos los tiempos siempre existirn

hombres con deficiencia intelectual o estructuras de carcter psicoptico
que hacen imposible su integracin social y por eso terminan cometiendo
actos delictivos. Esto no se podr evitar nunca.
SEGUNDA: El tratamiento legislativo de los delitos de violacin de la libertad
sexual en el Per, a lo largo de la historia Republicana como hemos
podido advertir, slo se ha limitado a enfrentarse slo desde el plano
normativo una muestra de ello encontramos la escala punitiva abstracta de
los delitos sexuales en el Cdigo Penal y como producto de la presin de
los medios de comunicacin y de la mayora de sectores sociales que
reclaman justicia, frente a los abusadores sexuales, donde el Estado,
slo reacciona al problema de la forma ms simple y sin considerar la
visin de poltica criminal que debe ser gendarme silencioso y efectivo en
pos de cautelar la paz social de la convivencia humana. De all que es
ineluctable que se sienten las bases tericas y conceptales de la sexualidad
como construccin y actividad social y como producto socio histrico. Su
carcter legal se pone de manifiesto al examinar su papel dentro de la
estructura social. Para ello, resulta del todo imprescindible para la
Sociologa, el desarrollo de herramientas, tanto tericas como
metodolgicas dirigidas al abordaje a esta problemtica de hiper inters de
la sociedad, en tal sentido se exige de una buena vez la Elaboracin del
Programa de Tratamiento de Delincuentes Sexuales en el INPE, con
la convocatoria de los colegios profesionales y la sociedad civil
representada en su conjunto, gesto gubernamental que permitira poseer
una visin de Poltica Criminal y Anticriminal de la problemtica, al corto,
mediano y largo plazo.
TERCERA: Es necesario destacar que a menudo en el iter criminis del agresor en los
delitos contra la libertad sexual, encontramos, que stos han padecido
una socializacin deficiente, y que por lo general ha sufrido violencia
sexual en su niez y/o adolescencia, que no han podido superar ni
recibido tratamiento especializado, habiendo sido expuestos
tempranamente a la pornografa para que se suscitar su inters sexual en
beneficio del agresor, etc. Sin duda la combinacin de exposicin a la
obscenidad, un adulto modelando el abuso hacia el nio y/o pber, y la
propia activacin sexual en este contexto, proporciona una base para las
fantasas sexuales futuras que pueden ejercer una atraccin hacia la
conductas sexuales desviadas.

15

CUARTA: Una de las preguntas que ms frecuentemente se hacen sobre trastornos

sexuales es si la causa o el origen de esta conducta anormal es de
naturaleza social o psicolgica. Si la respuesta es que su origen es social,
la gente culpa a la sociedad, la crianza y el ambiente, en cambio si su
origen es de naturaleza psicolgica la tendencia es culpar a la persona
misma, sus debilidades o sus acciones. La realidad es que escuchamos a los
especialistas decir que ambos: lo social y los psicolgicos, juegan
papeles importantes en el desarrollo o manifestacin de los trastornos
sexuales. Aunque a numerosas personas les molesta esta respuesta de
causalidad dual, la realidad es que la sociedad representa un ambiente
externo y lo psicolgico representa un ambiente interno, y ambos
interactan entre s de forma constante a travs del itinerario de la vida.
QUINTA: Se deben elaborar, implementar y desarrollar, los trabajos de informacin,
promocin y difusin dirigidas a la poblacin, principalmente al segmento
de menores de edad, sobre orientacin y prevencin de la violencia
sexual, a cargo de Fiscales de Prevencin del delito, con la participacin
de Fiscales Escolares, de all que su labor conjunta resultara eficaz para
morigerar los ilcitos sexuales que causan pavor social al enjambre
colectivo.
V.

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
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17