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Como vivem as famlias que h uma dcada se viram envolvidas no episdio

das plulas de farinha, quando pelo menos 250 mulheres engravidaram


mesmo usando anticoncepcional

"Por problemas de sade, eu no poderia ficar grvida naquele momento. Por uma falha da plula,
fiquei. Mas, graas Danielly, vivi pela terceira vez a experincia de ser me"
Meire Miyashiro Inamine, 42, dona-de-casa, me de Danielly, 9

assim se passaram dez anos...


por Roberto de Oliveira fotos Maria do Carmo
Pablo, 10, Isabela, 9, Paulinha, 9, e Danielly, 9. Quatro crianas, uma mesma
gerao. Todas elas nasceram entre 1998 e 99. Em comum, alm da idade, um
dado biogrfico que marcou suas famlias. Nenhuma delas foi de gestao
planejada, embora todas tenham crescido cercadas de amor e cuidado. As
mes, no entanto, se viram protagonistas involuntrias de um escndalo que
mobilizou a sociedade brasileira h uma dcada: um lote do anticoncepcional
Microvlar, contendo farinha, foi comercializado por engano.
Resultado: pelo menos 250 brasileiras entraram na Justia reivindicando
indenizaes do laboratrio Schering do Brasil por terem sido vtimas da
plula de farinha. Surpreendidas pela venda do placebo, em uma poca em que
a confiabilidade do mtodo anticoncepcional era quase absoluta (cerca de
90%), elas optaram por levar adiante a gravidez e no se arrependem.
"Claro que passei por inmeras dificuldades. Foi muito difcil ter um beb
num momento em que no esperava nem podia. Mas eu amo muito minha
caulinha", diz a dona-de-casa Vanda Maria Bruini, 42, me de Isabela.

poca, o laboratrio admitiu que, em vez de hormnio, as plulas foram


feitas de farinha para serem usadas como teste de novas mquinas. Mas ainda
no se sabe ao certo como foram parar no mercado. Calcula-se que cerca de 2
t de plula sem efeito anticoncepcional foram produzidas. As famlias tiveram
que aprender a lidar com as repercusses cotidianas do escndalo, de modo a
no deixar que a plula de farinha continuasse a causar mais danos. Agora
emocionais.
L se foram cinco anos e at hoje o estudante Pablo no entende direito uma
brincadeira dos coleguinhas da poca do pr. Na hora do lanche, as crianas
comeavam a cham-lo de nen de farinha.
Depois de ouvir a referncia explcita ao caso, ele chegou em casa e a
primeira coisa que quis saber, antes de abraar a me, foi o motivo do tal
apelido, motivado por uma reportagem de TV. "Farinha do qu? De bolacha?",
perguntou o menino, acreditando que o nome tinha alguma relao com os
biscoitos que ele costumava levar na lancheira.
Desde aquela tarde de vero de 2003, a me de Pablo, a manicure Renata
Ramon Mingorance, 34, vem, a conta-gotas, tentando explicar a razo da
alcunha. "As plulas, filho, que a mame tomava para no ter beb, continham
farinha. No medicamento." a explicao que Renata repete com freqncia
para o filho de dez anos.
Outro cuidado importante com a criana foi deixar clara a diferena entre uma
gravidez inesperada e uma indesejada. "Ela me perguntou um dia por que no
tinha sido desejada como as duas irms. Expliquei que no nada disso.
Contei a histria do que aconteceu e, gradativamente, vou complementando
com alguma informao nova, conforme ela vai amadurecendo", explica a
advogada Adriana Lopes da Silva, 38, me de Paulinha, uma das filhas do
"baby boom" de farinha.
As duas irms da menina -Juliana, 14, e Larissa, 12- foram obrigadas a dividir
o quarto quando a caula nasceu. O crescimento da famlia apertou o
oramento domstico. Os cursos extracurriculares das garotas foram cortados.
Da a ciumeira danada. Paulinha comeou a ser vista pelas outras duas
crianas como uma desmancha-prazeres. "Mame e papai esperaram pela
gente. Mas voc chegou sem avisar" era a frase corriqueira que Paulinha ouvia
das irms mais velhas dos dois aos cinco anos.
Cime comum em qualquer famlia. natural que ocorram disputas dos
filhos pelos pais, explica Jonia Lacerda Felcio, 49, psicloga do Instituto de
Psiquiatria da USP, especialista em orientao familiar. Mas adverte: isso no
pode atingir nveis de hostilidade severa. " importante dizer: No era
planejado, mas voc tinha que vir mesmo, porque voc foi um presente."

o que vem tentando fazer Adriana. "No posso maquiar essa histria
maluca. Mas reafirmo o tempo todo que a famlia apaixonada por ela", diz,
emocionada, a me.
Batalha judicial
A novela que se arrasta por quase uma dcada parece anunciar cenas dos
ltimos captulos. Ao menos a que envolve o maior processo de indenizao
movido contra o laboratrio Schering do Brasil, no valor de R$ 1 milho. Pelo
menos o que esperam Procon e vtimas do Microvlar sem princpio ativo.
Todas as mulheres prejudicadas pelo consumo da plula de farinha tm direito
indenizao, segundo Patrcia Caldeira, 38, assessora tcnica do Procon.
Para isso, tero de reunir elementos de prova para que haja a execuo da
deciso na Justia. "Entre eles, separar documentos que comprovem a
gravidez na poca e receitas ou declaraes mdicas que mostrem o consumo
da plula de farinha."
Notas fiscais de compra do medicamento, caixinhas da plula, pronturios
mdicos e testemunhas foram utilizados como prova nos processos.
As vtimas que conseguirem comprovar o uso do placebo tero que entrar com
uma ao individual no municpio em que moram, para demonstrar o valor do
dano. S ento vo poder se beneficiar da ao movida pelo Procon. Por
enquanto, impossvel prever como ser a repartio, o que caber ao juiz.
"Fatores sociais e econmicos sero levados em conta", explica Patrcia.
Em 24 de maro, deciso do STJ (Superior Tribunal de Justia) manteve a
condenao da Schering e reacendeu a discusso. O laboratrio recorreu mais
uma vez. No ltimo dia 29, o STJ negou recurso ao fabricante e manteve a
deciso anterior favorvel ao Procon. A expectativa que o julgamento
definitivo ocorra em trs meses.
Cada famlia que se viu lesada procurou seus prprios caminhos para a
reparao. Trs das mes que concordaram em contar suas histrias para
a Revista, Adriana, Meire Miyashiro Inamine (me de Danielly) e Renata,
fazem parte de uma ao coletiva do Idec (Instituto Brasileiro de Defesa do
Consumidor). A advogada do instituto, Mariana Alves, 27, diz que o rgo
responsvel por quatro aes, com dez mulheres, propostas em novembro de
98.
O caso de Adriana e Meire aguarda o primeiro julgamento. J a ao de
Renata foi julgada desfavorvel em primeira instncia por falta de provas. A
manicure jogou fora a caixinha da plula, mas o processo contou com o
depoimento de testemunhas, inclusive o de funcionrios da farmcia onde ela
comprou o medicamento. O Idec recorreu e aguarda deciso do Tribunal de
Justia.

J Vanda contratou o advogado Pedro Luiz Ortolani. A ao contra a Schering


foi julgada em parte procedente, em 7 de maio de 2003, e o laboratrio,
condenado a pagar R$ 100 mil, alm de cinco salrios mnimos mensais do
nascimento at que a menina complete 18 anos. A empresa recorreu.
Mas as quatro mes entrevistadas pela Revista ganharam na Justia de R$
6.000 a R$ 8.000 da Schering para despesas de enxoval e parto. Pela ao,
cada criana passou a receber, por ms, de dois e meio a trs salrios mnimos
at a maioridade.
No sbado, dia 3, comeou uma nova batalha judicial de uma suposta vtima
de outro laboratrio. A bab Isabel Rodrigues, 19, que deu luz Felipe, em
Ribeiro Preto (SP), uma das trs mulheres que alegam ter ficado grvidas
aps usar o anticoncepcional injetvel Contracep, do laboratrio EMS Sigma
Pharma. Entrou com processo por danos morais. A empresa nega
responsabilidade.
A gravidez
Nenhuma das quatro mes do caso Microvlar colocou mais uma plula da
Schering na boca depois da gravidez inesperada. Mas o Microvlar, como
ocorria h dez anos, continua sendo o anticoncepcional mais vendido no
Brasil (dados de maro), segundo o IMS Health, rgo que faz auditoria do
setor farmacutico. Cerca de 1,5 milho de brasileiras compram o
medicamento todos os meses, diz o laboratrio.
Nilson Roberto de Melo, presidente da Federao Brasileira das Associaes
de Ginecologia e Obstetrcia e professor da USP, acha que o escndalo das
plulas de farinha provocou uma crise de confiabilidade momentnea nas
consumidoras. "Mas, com o tempo, houve a cicatrizao e o esquecimento.
Tanto que o Microvlar voltou a ser lder no mercado brasileiro", diz ele. "A
plula anticoncepcional um dos remdios mais pesquisados pela medicina no
mundo. Do ponto de vista mdico, as fabricadas aqui so totalmente
confiveis."
Adriana tambm achava. Ela e suas colegas da farinha iniciaram a vida sexual
tendo o anticoncepcional na mo. A advogada tomava Microvlar desde os 18
anos. Ela e o marido, o analista de sistema Paulo de Tarso, 44, planejavam,
desde o namoro, ter dois filhos. O sobrado do casal, com trs dormitrios, foi
construdo para abrigar quatro pessoas. Numa noite, o telefone tocou. De
Pouso Alegre (MG), a me da advogada andava assustada com a histria de
uma tal plula da farinha. "Pelo que eu ouvi, a mesma marca que voc toma,
minha filha", disse.
Ela comprou o teste de gravidez na farmcia. Batata. Fez o "oficial", de
sangue. Descobriu que esperava um beb havia dois meses. Paulinha nasceu

no dia 9 de fevereiro de 99. Quando a garotinha completou trs anos, o pai


ficou desempregado. poca, a advogada teve que interromper os cursos para
segurar a barra.
Me de Murilo, 21, e Camila, 19, a dona-de-casa Vanda descobriu que estava
grvida por acaso, quando falava com a vizinha. De repente, se deu conta de
que a menstruao estava atrasada. Em 16 de junho de 98, Vanda comprovou:
seria me mais uma vez. Um quarto foi erguido s pressas para receber a nova
moradora: a filha Isabela.
A grana andava curta. Vanda no tinha mais nenhuma pea de criana nas
gavetas. Uma amiga saiu cata de carrinho, bero, roupinhas e at banheira
pela vizinhana.
A menina nasceu prematura, aos seis meses e meio. Pesava 1,210 kg e media
30 cm. No tinha ainda unhas nem sobrancelhas. Vanda teve um psoperatrio complicado e ficou internada na UTI. Quatro dias depois de dar
luz, ainda internada, a me soube que a beb havia sobrevivido.
A manicure Renata no teve problemas durante a gravidez. Pablo nasceu forte
e saudvel. Mas ela reviveu velhas reaes em maro de 98, iguais s da
primeira gravidez, de Paloma, hoje com 13 anos. De repente, o estmago
embrulhou e a fome apertou. Descobriu que o medicamento comprado numa
farmcia no bairro do Socorro (zona sul de SP) estava no famoso lote de
placebo.
A gestao da dona-de-casa Meire, 42, foi ainda mais traumtica. Ela se
submeteria a um tratamento contra hipertireoidismo base de iodo, em 8 de
abril de 98. Antes de inici-lo, assinou um termo de compromisso mdico
reafirmando a inteno de no engravidar num prazo de um ano.
Seus dois filhos j eram grandinhos. A garota tinha 11 anos, e o menino, 7.
Passaram-se pouco mais de 30 dias aps o tratamento quando o alerta foi dado
pela menstruao atrasada. "Fiquei desesperada. Pensei que o beb podia
nascer com problema."
No terceiro ms de gravidez, houve deslocamento da placenta. O mdico
alertou sobre riscos de um aborto espontneo e receitou trs meses de repouso.
O descanso ocorreu sem solavancos. S que o parto foi complicado. Na hora,
descobriram que o beb estava com o cordo umbilical no pescoo e teriam
que submet-la a uma cesariana.
Danielly nasceu com 3,6 kg. A me achava que os problemas tinham sido
superados. No primeiro ano, a criana sofreu refluxo, trs incios de
pneumonia e bronquite, esta ltima ataca a garota at hoje.

Expectativas
A lentido do judicirio pode fazer com que essas crianas cheguem
maioridade sem ver o fim dessa batalha legal. Amigos, vizinhos e mesmo
parentes j tentaram fazer com que as mes desistissem. Em vo. "Tenho
esperana que um dia a Justia reconhea essa falha", diz Meire, me de
Danielly.
Separada h dois anos e meio, Renata, me de Pablo, conta que no pretende
abrir mo dos seus direitos. "Se amanh meu filho vier me cobrar, quero ao
menos ter algo para lhe oferecer. J que os planos de ter uma casa prpria
foram adiados."
A me de Isabela, Vanda, espera pagar a faculdade da filha com o dinheiro de
uma indenizao incerta. At a menina sonha com o recurso. "Meus pais no
podem comprar um aparelho para endireitar os meus dentes. Mas eles vo
conseguir."
Enftica, a advogada Adriana diz que o laboratrio, independentemente do
destino das indenizaes, tem que pagar pelo erro. "De hipocrisias, ns
estamos fartos. Vou at o fim", diz a me de Paulinha. Segundo ela, uma
histria assim dificilmente aconteceria na Alemanha, sede da empresa.
"Imagine o que seria do laboratrio? No mnimo, haveria uma avalanche de
aes de ressarcimento na Justia. Sem contar a onda de protestos que
provocaria por toda a Europa." No Brasil, a comoo se restringiu poca.
Passados dez anos, a plula de farinha um assunto de famlia.

MEDICAMENTOS

Grvida se diz vtima de Microvlar falso


Fernanda Vicente
O delegado do 2 Distrito Policial de Araatuba, Arnon Reche
Fugihara, abriu inqurito ontem para apurar se o anticoncepcional
Microvlar, tomado por Zenaide dos Santos, 42 anos, falso ou no.
Usuria do medicamento h nove meses, ela garante que engravidou
enquanto tomava as plulas.
O medicamento sob suspeita tem o nmero de lote 290, data de
fabricao 04/98 e prazo de validade 04/2003. Zenaide contou ao

delegado que notou diferenas ao comparar duas cartelas do


anticoncepcional, compradas em maio e junho. A gravidez foi
confirmada no dia 17 de julho.
A dona de casa lembra que no dia 29 de junho viu uma reportagem
na televiso sobre o Microvlar fabricado com farinha pelo laboratrio
Schering do Brasil para testar uma nova mquina de embalagem, que
acabou chegando ao mercado ao invs de ser incinerado.
Ela tomou as trs ltimas plulas que faltavam para terminar a
cartela, mas ficou desconfiada. Quando encontrou na gaveta a cartela
vazia de Microvlar que havia tomado no ms de maio, resolveu
comparar as duas.
As tonalidades das cartelas e as letras so diferentes, as inscries do
nmero de lote, fabricao e prazo de validade no estavam em baixo
relevo na cartela suspeita, o plstico que reveste a cartela parece mais
frgil e algumas informaes esto em locais diferentes.
O delegado Arnon Reche Fugihara no quis divulgar o nome da
farmcia onde o medicamento foi comprado. Segundo ele, as duas
cartelas de Microvlar, levadas por Zenaide, sero enviadas para o
Instituto de Criminalstica da Polcia Civil para exame de percia.
Zenaide no tem a nota fiscal da cartela de Microvlar suspeita, que
comprou em junho, mas tem a nota fiscal do anticoncepcional
comprado no ms anterior, na mesma farmcia.
OUTRO LADO - O laboratrio Schering do Brasil se recusou a
comentar a denncia da dona de casa araatubense. A assessoria de
imprensa do fabricante se limitou a informar que as consumidoras
que tiverem qualquer dvida sobre os medicamentos devem telefonar
para o nmero 0800-551-241, de segunda a sexta-feira, das 8h s
20h.
O Ministrio da Sade determinou a suspenso da fabricao, da
comercializao e do uso do anticoncepcional Microvlar no dia 23 de
junho.
A medida foi tomada porque plulas feitas com farinha, que deveriam
ter sido incineradas, chegaram ao mercado. Elas foram fabricadas
para serem usadas no teste de uma nova mquina de embalagem e
acabaram sendo desviadas. A Polcia Civil abriu inqurito para
apurar porque e como as plulas para teste acabaram nas farmcias,
mas ainda no descobriu.
A denncia foi feita por mulheres de So Paulo que usaram o
anticoncepcional e engravidaram.

GRVIDA/ Zenaide diz ter


engravidado enquanto tomava plula

`No queria outro filho de jeito nenhum'


Gravidez no estava mais nos planos de Zenaide dos Santos, que
j tem dois filhos, um com 10 anos e outro com dois. "Minha ltima
gravidez foi de risco. No queria outro filho de jeito nenhum", disse.
Ela se separou do marido, no tem emprego e vive apenas com uma
renda de R$ 160,00, do aluguel de uma casa.
Zenaide diz que deveria menstruar no dia 6 deste ms e como j
estava desconfiada do anticoncepcional, procurou um mdico no dia
14 de julho. No dia 17, ela teve a confirmao da gravidez.
Ela disse que pretende processar e pedir indenizao ao laboratrio
Schering do Brasil se ficar provado que o anticoncepcional falso.
Zenaide afirmou que procurou o laboratrio para comunicar sua
suspeita sobre o Microvlar que tomou, mas no foi atendida. "A
pessoa que atendeu o telefone disse que ligaria depois, mas no deu
retorno", afirmou. A dona de casa diz que telefonou tambm para a
Vigilncia Sanitria da Direo Regional de Sade (DIR-6) de
Araatuba e foi orientada a procurar a polcia. (F.V.)

Caso Microvlar: ao de indenizao contra a


Schering
Edilber to de Castro Dias |

Alexandre Bizzotto

Publicado em 04/1999. Elaborado em 03/1999.


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BIODIREITO

MEDICAMENTOS

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Ao de indenizao movida por uma mulher que, por ter confiado nas "plulas
de farinha" supostamente do anticoncepcional Microvlar, veio a ter uma filha
inesperada, que nasceu prematuramente e com problemas de sade. A petio
faz uma detalhada exposio de notcias publicadas na imprensa, aborda o
Cdigo do Consumidor e a teoria da responsabilidade civil por danos morais.
Em anexo, deciso interlocutria do juiz Alexandre Bizzotto, concedendo tutela
antecipada em favor da requente. Peas enviadas pelo advogado Edilberto de
Castro Dias, subscritor da petio inicial (e-mail: edilbert@zaz.com.br, homepage: http://www.eip.com.br/castrodias).
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 2 VARA
CVEL DA COMARCA DE APARECIDA DE GOINIA GO
***, brasileira, solteira, servidora publica Municipal, residente e
domiciliada na ***, CI. ***, CPF ***, neste atotambm representando sua filha ****,
brasileira, menor impbere, solteira, atravs de seu advogado com escritrio
profissional na Rua 10, n 109, Ed. Gold Center, sala 306, Setor Oeste, Goinia GO,
vm a Douta e Ilustre presena de Vossa Excelncia, com fulcro no art. 159 do Cdigo
Civil, combinado com artigos 1, 2, 6, 8 a 12 e 81 a 84 parags. 2 do Cdigo de
Proteo e defesa do Consumidor Lei 8078/90, art. 273 do Cdigo de Processo Civil e
com os benefcios do art. 5 LXXIV da Constituio Federal e da Lei 1060 de 05/02/50,
propor
AO DE INDENIZAO DE RESPONSABILIDADE CIVIL
POR DANO MATERIAL E MORAL
com pedido de antecipao de Tutela
Em desfavor da SCHERING DO BRASIL, QUMICA E
FARMACUTICA Ltda., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no C.G.C/MF sob o
n 56.990.534/0001-67, com sede na Rua Cancioneiro de vora, 255/339/383, Santo
Amaro, So Paulo SP, CEP 04708-010, na pessoa de seu representante legal, plos
fatos e direitos abaixo aduzidos:

DOS FATOS
1 A requerente foi consumidora do contraceptivo Microvlar por 5

anos, produzido pela empresa requerida Schering do Brasil, subsidiaria do


Laboratrio multinacional Schering AG, com sede na Alemanha, considerado
um dos maiores do setor farmacutico do mundo.
2 Segundo o TERMO DE DECLARAES, tomado pelo ilustre
membro do Ministrio Publico, promotor TITO SOUZA DE AMARAL, no dia 22de julho
de 1998 o seguinte:

Que tem uma filha de seis anos de idade , que um ms aps o nascimento
da filha , por receita do Dr. JOO MANOEL do Hospital So Silvestre de
Aparecida, comeou a usar o anticoncepcional Microvlar, que durante o
tempo que usou o Microvlar no sentiu nenhuma reao indesejvel, que
como o produto no precisa de receita medica para comprar nunca mais
pediu receita ao medico, que sempre comprou o Microvlar na mesma
farmcia JIRE, situada na Rua dos protestantes, no Bairro onde mora.

3 No dia 13 de novembro veio ao mundo ADRYELLE DE


OLIVEIRA, de parto cesariano, que foi antecipado devido a problemas de
sade da me, que sofreu de presso alta durante toda a gravidez.
4 O requerido depois das denuncias apresentadas foi compelido
a oferecer a requerente um plano de sade, por um ano, o que no
suficiente para manuteno de sua sade e do recm nascido, j que so
prescritos remdios caros, que a requerente no tem condies de
comprar. ( doc. Anexo).
5 - Segundo as declaraes j prestadas pelo laboratrio e
divulgadas na imprensa nacional, as cartelas contendo placebo de
farinha foram produzidas para testar um novo equipamento de
embalagem da marca alem Ullmann, comprado pelo laboratrio no
incio do ano pr US$ 3 milhes e com capacidade para produzir at 400
cartelas pr minuto. As cerca de 650 mil cartelas de anticoncepcionais
fabricadas a partir de 1,2 tonelada do composto de lactose e acar,
entre janeiro e abril, foram embaladas e armazenadas em um depsito
antes de serem encaminhadas para incinerao. Os diretores da

Schering acreditam que as plulas que acabaram nas mos das


consumidoras foram roubadas entre o armazenamento, o transporte, pela
Vega Sopave, e a incinerao no laboratrio Ciba, e admitem dois erros
durante o processo. Um deles foi o de no haver fiscalizado a das plulas
das dependncias do laboratrio e o encaminhamento para a
incinerao. O outro foi ter demorado quase um ms para notificar polcia
do extravio desde que souberam, pr meio de uma carta annima, que
as plulas feitas para teste estavam no mercado.
6 A responsabilidade da distribuio do lote com 650 mil cartelas
de placebo para teste foi do laboratrio requerido que no acompanhou a
destruio do mesmo. Um teste bem exagerado pr sinal, pois a
produo de 650.000 mil cartela do placebo mesmo se produo for de
400 cartelas pr minuto, seriam necessrias 27 horas para produzir tal
quantidade e irresponsvel pois as cartelas eram iguais, as plulas da
mesma cor e a bula estava inserida dentro de cada cartela. A Schering
cometeu um engodo com a requerente ela foi enganada, porque tomava
um medicamento que deveria prevenir a gravidez.
7 O que ocorreu Excelncia foi que houve um derramamento dos
placebos no Estado de Gois, principalmente na cidade de Goinia. J
so mais de 20 (vinte) casos comprovados no Estado de Gois. A prpria
Schering j forneceu uma dezena de planos de sade da Unimed para
outras vtimas.
A prpria requerente j recebeu um plano de sade do requerido,
cristalizando a presuno da culpa do requerido e o nexo causal dos
fatos.
8 - Podemos vislumbrar no presente processo que Schering tenta
de todas as formas alegar que ouve um furto do medicamento Microvlar e
os ladres espalharam por todo Brasil o medicamento furtado.
Contestamos veementemente essas afirmaes pelos seguintes motivos
a.

Porque o valor do medicamento muito baixo custa R$ 2,41 (dois


reais e quarenta e um centavos) na farmcia. (doc. anexo Fls. 158).

b.

A enorme quantidade de blister produzidos 600.000 (seiscentos


mil), nos leva crer na mistura dos lotes.

c.

As cartelas de Microvlar eram exatamente iguais, tanto na cor da


cartela, na forma das drgeas que eram da mesma cor, peso e dimetro
das originais.

d.

As cartelas continham bula idntica as das originais, caso a


empresa fosse diligente as bulas teriam aviso de que era um placebo e
nem seriam bulas.

e.

Os nmeros dos lotes tambm apenas um engodo que o


requerente jogou na mdia para se safar das acusaes, pois evidente
que se estavam testando a nova maquina, e usaram tudo igual, blister,
envelope, drgea tambm usaram os nmeros de forma compor iguais
as originais.

f.

Porque de 30 dias demora para comunicar ao pblico e dar queixa


do furto?

g.

A resposta Excelncia porque eles estavam preparando a


fabrica. Para promover esta encenao. Quem estava l para saber se
esses medicamentos no se misturaram.

h.

Se o departamento comercial por falta de comunicao no


vendeu os placebos? Numa grande fabrica isso acontece, muita gente
trabalhando as pessoas no sabem o que as outras esto fazendo.

i.

O ministro da sade Jos Serra afirmou ao jornal O GLOBO que a


hiptese de furto das plulas de farinha de trigo, apresentada pela
empresa, no convence:
"Eu no acredito (em roubo) e fico com um p atrs.
estranho mesmo sabendo do problema, o laboratrio tenha demorado tanto
para vir a pblico. Ns interditamos porque esse laboratrio no tem
controle sobre aquilo que produz, mantm no estoque ou vai para as
farmcias.
9 Portanto, Excelncia, essa queixa de furto onde no se sabe pelo
menos onde foi o furto ou quando fica difcil de se acreditar. Os supostos ladres
mesmo com toda a imprensa nacional dando cobertura do caso, o Ministro da Sade
Jos Serra participando diretamente das investigaes, o Governador de So Paulo

ordenado a policia que achasse os culpados, a Policia Federal investigando nunca


foram sequer identificados ou se descobriu qualquer indicio da materialidade do crime.
10 Pelo contrario quem foi indiciado no caso foi o diretor-presidente do
Laboratrio Schering do Brasil, Rainer Manfred Michael Bitzer, o farmacutico e diretor
industrial da empresa, Valter Frederico Schenck.. A justia Criminal de So Paulo
instaurou processo criminal e por deciso do juiz Olavo Perreti, os dois devero
comparecer como rus em audincia no processo em que so acusados de terem
cometido crime de omisso e negligncia pelo promotor Pedro Manoel Ramos, do
Ministrio Pblico Estadual.
11 - Se julgados e condenados, os diretores do laboratrio podem
cumprir pena de at sete anos e quatro meses de priso, alm de ter que pagar multa
a ser fixada em juzo. Bitzer e Schench esto sendo responsabilizados pelo Ministrio
Pblico Estadual de permitir que chegasse ao mercado as plulas falsas do
anticoncepcional Microvlar, responsveis pela gravidez indesejada de pelo menos 200
mulheres.
12 - O juiz Olavo Perreti no aceitou a argumentao do advogado
criminalista da empresa, Jos Carlos Dias, de que a Schering deveria figurar como
vtima no processo, uma vez que as plulas, fabricadas com farinha para testar
mquina de embalagem, desapareceram da empresa sem conhecimento dos
diretores.
13 - Para o promotor Pedro Manuel Ramos, que fundamentou a
denncia em 11 pginas, se houve algo de errado na empresa, algum deve
responder por isso.
"Eles eram os responsveis pela empresa e se as plulas
foram subtradas por terceiros e comercializadas acidentalmente, tal
fato no subtrai a responsabilidade dos diretores da empresa".

14 - Quando comprou o contraceptivo Microvlar , na farmcia


estabeleceu entre a requerente e o requerido uma relao de consumo, que
regulada pelo Cdigo do Consumidor ( lei 8.078 de 11/09/90), que assevera:

Art. 2 - Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza


produtos ou servio como destinatrio final.

Pargrafo nico - Equipara-se a consumidor a coletividade


de pessoas, ainda que indeterminveis, que haja intervindo nas
relaes de consumo.
Art. 3 - Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica,
pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes
despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo,,

construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou


comercializao de produtos ou prestao de servios.
1 - Produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou
imaterial.

15 Preliminarmente, MM Juiz, verifica-se no presente caso


de RESPONSABILIDADE OBJETIVA, ao rigor do Art. 12, da Lei 8078/90, Cdigo de
Proteo e Defesa do Consumidor que assevera o seguinte:
SEO II
DA RESPONSABILIDADE PELO
FATO DO PRODUTO E DO SERVIO
Art. 12 - O fabricante, o produtor, o construtor, nacional
ou estrangeiro, e o importador respondem, independentemente da
existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos
consumidores...

No que secundado pelo art. 159 do Cdigo Civil que assim dispe:
"Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia
ou impercia, violar direito ou causar prejuzo a outrem, fica
obrigado a reparar o dano".

16 Apesar de responsabilidade objetiva, empresa requerida tem


sua CULPABILIDADE confirmada e reafirmada, diante da legislao em vigor, tendo
comprovadamente cometido os seguintes culpas;

a - CULPA IN ELIGENDO Por no ter, procedido com acerto na escolha de seu preposto (a
firma que seria responsvel pelo transporte e incinerao do Microvlar/teste e no ter exercido
um controle suficiente sobre o desempenho da firma para tal encargo).

b - CULPA IN VIGILANDO - por no ter, como fabricante e responsvel


pelo Microvlar , exercido fiscalizaosobre o produto, com segurana necessria, e
evitado a distribuio no mercado brasileiro dos lotes de placebo.
c - CULPA POR OMISSO - A requerida demorou um ms para
divulgar o ocorrido e quando o fez, fez de forma confusa e inteligvel desrespeitando
os mais bsicos direitos do consumidor e expondo todas as mulheres que consumiram
riscos incalculveis.

17 Uma reportagem publicada no o jornal O GLOBO do Rio de


Janeiro discerne bem o que teria acontecido:
"Entre 12 de janeiro e 21 de abril, a Schering testou uma
nova embalagem, usando plulas bobas, que mais tarde remetidas a outra

empresa, para incinerao. Supe-se que uma quantidade de cartelas foi


roubada e revendida a algumas farmcias. O laboratrio no dispe de
prova de que furto, assim como no sabe quando aconteceu, ou quantas
cartelas sumiram.

O presidente da Schering, Rainer Bitzer, sabe que se


os seus colegas dos Estados Unidos ou da Alemanha fizerem o que
ele fez, seus empregos viram farinha. No Brasil, sonegou
informaes rede de defesa da sade pblica. em nenhum momento
mobilizou a empresa para prestar assistncia s mulheres que
engravidaram.
S na quarta-feira o laboratrio resolveu sair do
silncio prestando aos consumidores as informaes que devia.
Admitindo-se que tudo o que a Schering fez at essa hora produto
de uma m combinao de boas intenes ingenuidade, resta o
texto que deu ao pblico. A houve m-f malandragem,
empulhao, e analfabetismo.
Houve m-f porque o laboratrio soltou um comunicado
intitulado "Ocorrncias com Microvlar". Que ocorrncias? diz. O
comunicado, com 11 itens, em nenhum momento informou que havia
embalagens de Microvlar com farinha no lugar de hormnio.
H malandragem porque sugere que o laboratrio tomou
a iniciativa de comunicar as "ocorrncias" Vigilncia
Sanitria, polcia e ao pblico. falso. S saiu da toca
quando teve o" Jornal Nacional" no calcanhar.
H empulhao porque no item 4 o comunicado informa
que as mulheres que esto tomando Microvlar devem usar "mtodo
de barreira". E o que mtodo de barreira? Um muro no meio da
cama? Trata-se de um codinome para coisas camisinha.
O toque de analfabetismo pode ser percebido quando se
l o item 4:
"Usurias de Microvlar no devem descontinuar o uso,
no entanto, associar mtodo de barreira e procurar seu mdico
para orientao".
Trata-se de uma farinha onde se misturaram pssimo
portugus, alemo e mau ingls. S um descerebrado seria capaz
de supor que a Schering resolveu vender farinha como se fosse
hormnio. Uma cartela com 21 plulas custa R$ 2,90. A esse preo
tanto faz prensar farinha ou hormnio. Mesmo admitindo-se que
haja uma falcatrua no pedao, at uma armao de concorrente, o
que a Schering preferiu empulhar os consumidores.
Um laboratrio vive da credibilidade de seus produtos
e do prestgio de sua marca. A Schering quis defender sua a
tratando os consumidores como cretinos. Sups que a ela valia

mais que o respeito s normas de sade pblica choldra. Enganouse.


O caso Microvlar, sob a regncia da atual diretoria
da Schering, deveria entrar na antologia de estudos de caso de
desastres empresariais por desrespeito aos consumidores.
A Schering est disposta a assumir a responsabilidade
por prejuzos que tenha provocado s consumidoras de Microvlar.
Tratar cada caso individualmente e ainda no fixou normas para
as indenizaes. Enquanto no se explicar, continua fazendo um
jogo bobo: aposta a marca contra um cretinismo das
consumidoras."
18 A revista Isto publicou "O Laboratrio Schering, fabricante do
Microvlar, uma das marcas de plulas anticoncepcionais mais vendidas no Brasil." E
continua "Milhares de cartelas do medicamento entregues s farmcias
continham comprimidos de farinha no lugar das plulas autnticas. Em razo
disso, vrias mulheres descobriram que ficaram grvidas enquanto tomavam o
Microvlar."
19 - Na AO CIVIL PBLICA, movida pelo Estado de So Paulo em
desfavor da Schering do Brasil e que corre na 10 vara da Fazenda Pblica de So
Paulo, a Procuradoria Geral do Estado de So Paulo, afirmou categoricamente em
reforo a culpabilidade da requerida

A empresa requerida no se preocupou em informar corretamente seus


consumidores , atitude que se impunha, pois a mesma lder nesse segmento,
depositria da confiana de milhares de pessoas.

O fato notrio alis, que cartelas contendo comprimidos


elaborados base de farinha chegaram ao pblico consumidor.
A empresa somente apresentou requerimento para instaurao
de inqurito policial, no dia 22/0698 ( 11 Distrito policial,
registro 545/980 sabendo que o fato ocorrera no dia 20/05/98. fls.90.
A vigilncia sanitria estadual lavrou vrios autos de
infrao " por no informar a autoridade sanitria competente, os
informes (sic) sobre os acidente causados com medicamentos.

20 O famoso geneticista Thomas Gollop, superintendente do Instituto


de Medicina Fetal de So Paulo em artigo publicado na Folha de So Paulo afirma "
Caso o laboratrio Schering no demorasse quase um ms para trazer a pblico a
questo do desvio de embalagens contendo placebo, muitas mulheres poderiam ter
evitado gestaes indesejadas recorrendo orientao mdica. Quando uma
camisinha estoura ou ocorre um engano na tabela do ciclo menstrual, um mtodo

recomendado por muitos mdicos, desde que haja o acompanhamento clnico, tomar
duas doses duplas de uma plula anticoncepcional de mdia dosagem hormonal de 12
em 12 horas. procedimento provoca uma descamao maior na parede uterina
impedindo que o vulo fecundado se fixe e evolua para a gravidez. Isso s vale,
entretanto, para os primeiros dias aps a relao."
21 - No obstante a responsabilidade objetiva e materializao das
culpas In Eligendo e In Vigilando, e culpa por Omisso devido a demora de mais de
30 dias para comunicar a policia e a Vigilncia sanitria infringiu o art. 10 , pargrafo,
1, da lei 8078/90, que determina o seguinte:
Art. 10 - O fornecedor no poder colocar no mercado de
consumo produto ou servio que sabe ou deveria saber apresentar alto
grau de nocividade ou periculosidade sade ou segurana.

1 - O fornecedor de produtos e servios que,


posteriormente sua introduo no mercado de consumo, tiver
conhecimento da periculosidade que apresentem, dever comunicar
o fato imediatamente s autoridades competentes e aos
consumidores, mediante anncios publicitrios.
2 - Os anncios publicitrios a que se refere o
pargrafo anterior sero veiculados na imprensa, rdio e
televiso, s expensas do fornecedor do produto ou servio.
3 - Sempre que tiverem conhecimento de
periculosidade de produtos ou servios sade ou segurana dos
consumidores, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os
Municpios devero inform-los a respeito.

22 O laboratrio requerido que foi compelido judicialmente pelo


juiz da 10 vara da Fazenda Pblica de So Paulo, a fazer um Recall que
segundo Cid Scartezzini Filho o ato de chamar a ateno dos
consumidores para existncia de determinado produto, com a finalidade
de orient-los quanto a utilizao do mesmo e por conseqncia evitar
que lhes seja causado qualquer dano futuro.
O Recall comunicando que o medicamento que estava no
mercado era incuo. no foi feito a tempo de se evitar a gravidez das
vtimas do descaso, e no foi publicado, em nenhum jornal do Estado
de Gois,
23 - A requerente vtima no teve nenhuma chance de evitar essa
gravidez indesejada, nasceu pobre e foi vitima de um dos piores casos
de negligencia da historia mundial. Os Alemes envolvidos ainda vo ter

a coragem de se eximir da culpa e pedir a condenao


de honorrios advocatcios na sua pea contestatoria, contra essa infeliz
do destino.
24 A Schering atravs de seus advogados ironiza com as vitimas
em reportagem de 15/10/98 da revista Isto o advogado da Schering,
Cid Scartezzini, afirma que seu cliente no se considera responsvel
pelas conseqncias da venda de plulas de farinha. "Acataremos a
Justia se ela decidir que somos culpados. No podemos nos eximir de
uma responsabilidade que no temos. No foi a Schering que distribuiu
as cartelas de placebo. A culpa dos farmacuticos que no compraram
diretamente da Schering", diz o advogado. Scartezzini, o laboratrio no
est convencido de que as mulheres que reivindicam indenizao
engravidaram por causa da plula de farinha. " raro guardar cartelas de
remdio vazias, por isso compreendemos difcil provar o uso. Milhares de
mulheres podem engravidar usando a plula", argumenta. E faz uma
comparao espantosa: "Caiu um avio, mas no se sabe quem
estava l dentro."
25 - Jogar a culpa nos farmacuticos, na pobre me e at no bebe
ser as falcias que Vossa Excelncia encontrar na pea contestatria
do requerido. Atitudes dos irresponsveis que nunca admitiro seu erro.
26 - O requerido no cumpriu ou fez cumprir quaisquer das
disposies legais, embora tivesse conhecimento do uso de Microvlar ,
O ministro da sade Jos Serra afirmou ao jornal O GLOBO que: A
hiptese de furto das plulas de farinha de trigo, apresentada pela
empresa, no convence "Eu no acredito (em roubo) e fico com um
p atrs. estranho mesmo sabendo do problema, o laboratrio
tenha demorado tanto para vir a pblico. Ns interditamos porque
esse laboratrio no tem controle sobre aquilo que produz, mantm
no estoque ou vai para as farmcias. Isso pode estar acontecendo com
produtos contra o cncer, Aids e outros. O problema dessas mulheres s
apareceu porque ficaram grvidas - disse ministro da Sade. No d
para entender por que um remdio para testes vem com a bula dentro.
Alm disso, fabricar com farinha deve ser to caro quanto de outro modo"
observou o ministro da Sade. Autoridades da Food and Administration
(FDA), a agncia federal que controla a produo e comrcio de

remdios e alimentos nos Estados Unidos, endossaram informalmente a


atitude tomada pelo Ministrio da Sade, do Brasil, contra o laboratrio
Schering. Quanto s vtimas de seu desleixo, a sugesto era uma s: que
com ao judicial contra aquela empresa. "Se isso acontecesse aqui
nos Estados Unidos, uma mulher que tivesse engravidado por
causa de uma plula falsa poderia levantar de US$ 2 milhes a US$ 5
milhes". Essa a estimativa de quanto custa criar um filho at que ele
saia da universidade. Fora isso, seria possvel obter algo mais por danos
disse um funcionrio da FDA.(O Globo).

DO DANO MATERIAL
26 A gravidez indesejada, acarretou a requerente uma serie de
despesas e um futuro incerto para essa criana que ter de ser criada
at no mnimo 21 anos de idade, no caso nascimento de um bebe
normal, o que ainda incerto pois a requerente me continuou a tomar o
remdio por mais dois meses, pois nunca pensou que estivesse grvida.
27 A Smula 490 do Supremo Tribunal Federal, STF aduz:

"A penso correspondente indenizao oriunda de responsabilidade


civil deve ser calculada com base no salrio mnimo vigente ao tempo
da sentena e ajustar s variaes ulteriores".

28 - Portanto requer a Vossa Excelncia que condene o requerido


em sentena final ao pagamento de 3100 salrios mnimos R$
403.000,00 ( quatrocentos e trs mil reais) de danos materiais e estticos
para a requerente, mais uma penso mensal para o recm nascido de 25
salrios mnimos ou seja R$ 3.250,00 (trs mil duzentos e cinqenta
reais), at completar 21 anos de idade, ou outra que Vossa Excelncia
julgar necessria, para o pagamento de escola, vesturio, alimentao,
transporte e lazer, de sua futura filho(a), garantindo uma qualidade de
vida igual a um cidado nascido na Alemanha, sede do laboratrio, Pois
no presente caso deve ser estabelecida a penso e indenizao
pelos padres de qualidade de vida da Alemanha igualando nossas
consumidoras as da sede do laboratrio, jurisprudncia internacional
de caso parecido quando a fabrica Union Carbide deixou vazar gases
txicos na ndia, e foi compelida judicialmente a fazer um acordo com as
vitimas pagando hum bilho de dlares em indenizao.

DO DANO MORAL

O DANO MORAL EM NOSSO ORDENAMENTO JURDICO

29 - A reparao por dano moral constitui garantia constitucional,


prevista no artigo 5 - X, da Constituio Federal, onde est expresso:

"So inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das


pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou
moral decorrente de sua violao".

30 - No pode o juiz ignorar, na apreciao do caso concreto que


lhe seja submetido, os aspectos relacionados aos mecanismos bsicos
do comportamento humano, das leis de motivao humana, bem como a
necessidade de interrelacionar essas dimenses aos aspectos morais,
tutelados pelas leis ordinrias.
31 - O dano moral, na esfera do Direito, todo sofrimento humano
resultante de leses de direitos estranhos ao patrimnio, encarado como
complexo de relaes jurdicas com valor econmico. SAVATIER, com a
habitual clareza, assim o definiu como:
"Todo sofrimento humano que no resulta de uma perda pecuniria".

32 - Hoje, pacfico o entendimento de que o dano moral


indenizvel, posto que qualquer dano causado a algum ou a seu
patrimnio deve ser reparado. O dinheiro possui valor permutativo,
podendo-se, de alguma forma, lenir a dor com a perda de um ente
querido pela indenizao, que representa tambm punio e desestmulo
do ato ilcito.
33 - A fixao do quantum indenizatrio para dano moral no pode
ficar afastado da apreciao judicial porquanto todo sofrimento humano
resultante de um ato ilcito, porque a indenizao, alm de lenir a dor
sofrida, serve tambm de desestmulo prtica do ato ilcito.
34 Segundo o Ministro do Superior Tribunal de Justia STJ, Paulo
Roberto Saraiva da Costa Leite em seu artigo DANO MORAL NO
DIREITO BRASILEIRO:

"A distino entre dano material e dano moral no decorre da


natureza do direito, mas do efeito da leso, do carter de sua
repercusso sobre o lesado, como observa Aguiar Dias, que, recorrendo
lio de Minozzi, conclui que o dano moral deve ser compreendido em
seu contedo, que a dor, o espanto, a emoo, a injria fsica ou moral,
em geral uma dolorosa sensao experimentada pela pessoa, atribuda a
palavra dor o mais largo significado".
35 - No se pretenda que o termo prejuzo h de ser entendido
como dizendo apenas com dano material, como remarcou o Ministro
Eduardo Ribeiro, demonstrando que o contrrio resulta da prpria lei,
pois a segunda parte do art. 159 remete aos dispositivos que regulam a
liquidao das obrigaes e, entre eles, alguns dizem indiscutivelmente
com dano moral (REsp 4236-RS).
36 - A indenizao por dano moral, contrariamente ao que ocorre
com a concernente ao dano material, no se funda na restitutio in
integrum, pois impossvel repor o estado anterior leso, em
decorrncia mesmo do efeito desta. Outra a sua natureza jurdica.
Consoante Windscheid, visa a compensar a sensao de dor da vtima
com uma sensao agradvel em contrrio. A indenizao tem, pois,
carter compensatrio.
37 - No se pode perder de vista, porm, que satisfao
compensatria soma-se tambm o sentido punitivo da indenizao, de
maneira que assume especial relevo na fixao do quantum indenizatrio
a situao econmica do causador do dano.
38 - De acordo com o que escorreitamente observa Maria Helena
Diniz, traduzindo o pensamento que predomina na doutrina e na
jurisprudncia, a reparao em dinheiro viria neutralizar os sentimentos
negativos de mgoa, dor, tristeza, angstia, pela supervenincia de
sensaes positivas de alegria, satisfao, pois possibilitaria ao ofendido
algum prazer que, em certa medida, poderia atenuar o seu sofrimento".
39 A Smula 37 do STJ, que, pondo uma p de cal em antiga
controvrsia, consolidou a jurisprudncia no sentido de que so

cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral


oriundos do mesmo fato.
40 Segundo afirma o psiquiatra Edson Engels alm dos
problemas prticos que uma famlia enfrenta diante de uma gravidez
indesejada, podem ocorrer mudanas afetivas profundas. No raro que
a futura me passe por problemas emocionais srios, que, em maior ou
menor escala, afetam o exerccio da maternidade. Engravidar mesmo
tendo se prevenido corretamente pode tambm causar revolta e
instabilidade na relao com os filhos j existentes ou com o
companheiro. "Em casos extremos a mulher pode ter alteraes na libido,
tornando-se frgida ou insegura diante da prpria sexualidade",. Se a
situao no for muito bem encaminhada, chega a desestabilizar
casamentos que iam muito bem. A concepo indesejada tambm no
a situao ideal para desenvolver laos entre me e filho, ele aponta.
"Sentimentos contraditrios como rejeio e amor, misturados culpa
podem gerar uma criana mais suscetvel a problemas de
comportamento." Claro que tambm natural que pais e mes externem
rejeio, impacincia e raiva mesmo com filhos desejadssimos. A
diferena nos casos de bebs-surpresa que tais exploses produzem
mais culpa nos pais.
41 Portanto Meritssimo diante dos fatos e direito acima aduzidos
requer a Vossa Excelncia, que condene o requerido em 5000 salrios
mnimos R$ 650.000,00 (seiscentos e cinqenta mil reais), afim de
minorar o sofrimento desta vtima e desestimular e exemplificar empresas
multinacionais de porte da Schering Ag e de suas subsidiarias a no
cometerem a negligncia e a irresponsabilidade, que nunca cometeriam
em suas sedes ou em pases de primeiro mundo.

DA INVERSO DO NUS DA PROVA


42 Meretssimo o juiz destinatrio mediato da prova de
sorte que a regra sobr o nus da prova a ele dirigida por ser regra de
julgamento. Nada obstante, essa regra fator indicativo para partes, de
que devero se desincumbir dos nus sob pena de ficarem em

desvantagem processual. A inverso pode ocorrer em duas situaes


distintas admitidas em nosso Cdigo do consumidor:
a) Quando o consumidor for hipossuficiente ou seja a
hipossuficincia se d tanto difilculdade econmica quanto tcnica do
consumidorem poder desimcumbir-se do nus de provar os fatos
constitutivos de seu direito.
b) Quando for verossmil sua alegao.
Art. 6 - So direitos bsicos do consumidor:

VIII - a facilitao da defesa de seus


direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a
seu favor, no processo civil, quando, a critrio do
juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele
hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de
experincias. (Grifo nosso).
43 A hipossuficincia da requerente evidente e a
verossimilhana do caso tambm, mesmo sendo alternativas as
hipteses como claramente indica a conjuno ou expressa na norma
comentada.

A FUMAA DO BOM DIREITO E O PERIGO DA DEMORA


44 - O requisito do fumus boni iuris evidente no presente
caso, pois a culpa da distribuio dos placebos foi do laboratrio, por
negligencia de sua diretoria, pela sua omisso em no ter feito
um RECALL a tempo e quando o fez no noticiou em nenhum jornal do
estado de Gois e em nenhuma Rdio da cidade de Aparecida de
Goinia. O consumo do Microvlar pela vtima requerente foi confirmado
pela declarao feita ao Promotor, que acompanha a petio, e o uso do
Microvlar, pode ser confirmado por inmeras testemunhas que sabem
que a requerente tomava corretamente o contraceptivo e do mdico que
prescreveu, que sero arroladas no momento oportuno ao processo.
O periculum in mora na concesso da antecipao da tutela e plausvel

e evidente face ao nascimento da criana e falta de condies da me de


prover o sustento em condies dignas.
45 - Excelncia a requerente pessoa simples, que no
tem como arcar com as despesas mdicas, hospitalares, enxoval,
moradia e alimentao desse filho gerado as avessas de sua vontade,
portanto imperativo a concepo da tutela antecipada da lide afim de
assegurar a gestao, o parto e criao desta criana fruto da
irresponsabilidade de um laboratrio que se diz serio e um dos maiores
do mundo.
46 Como se sabe, entre dois relevantes valores em
conflito a segurana jurdica e a efetividade da prestao jurisdicional. O
legislador brasileiro, adotando a tendncia do direito processual
civil contemporneo, vem dando preferncia e, visivelmente, optando
pela efetividade da prestao jurisdicional. Por isso mesmo, a tutela
antecipada vem sendo utilizada com sucesso, em todo o pas, at
mesmo nas aes movidas contra o Poder Pblico, como meio de
efetivamente tutelar o direito que se mostre verossmil e permitir que o
Poder Judicirio atue como real guardio dos direitos constitucionais do
povo brasileiro. A tutela antecipada vem ao encontro do clamor de um
povo que tem sede de justia e est cansado de ver as lides judiciais se
arrastarem dolorosamente.
47 - A antecipao da tutela est prevista no art. 273 do
CPC, e no art. 84, pargrafo 3 do Cdigo de Proteo e defesa do
Consumidor Lei 8078/90.

Art. 273 - O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou


parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que,
existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e:

I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil


reparao.
Art. 84 - Na ao que tenha por objeto o cumprimento da
obrigao de fazer ou no fazer, o Juiz conceder a tutela especfica
da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado
prtico equivalente ao do adimplemento.

1 - A converso da obrigao em perdas e danos somente


ser admissvel se por elas optar o autor ou se impossvel a tutela
especfica ou a obteno do resultado prtico correspondente.
2 - A indenizao por perdas e danos se far sem
prejuzo da multa (artigo 287 do Cdigo de Processo Civil).
3 - Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo
justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao Juiz
conceder a tutela liminarmente ou aps justificao prvia, citado o
ru.
4 - O Juiz poder, na hiptese do 3 ou na sentena,
impor multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se
for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando prazo razovel
para o cumprimento do preceito.

48 Araken de Assis, desembargador do Tribunal de Justia do


Rio Grande do Sul e professor do Curso de Mestrado em Direito da
PUC/RS, nos ensina que a verossimilhana exigida no dispositivo
se cinge ao juzo de simples plausibilidade do direito alegado em
relao parte adversa. Isso significa que o juiz prover com base
em cognio sumria. (Antecipao de Tutela, in Aspectos
Polmicos da Antecipao de Tutela, Ed. Revista dos Tribunais, p.30).
49 - Em Braslia, onde tambm houve h distribuio do
medicamento falso, o ilustre Doutor Juiz de Direito da 9 Vara Cvel
Rmulo de Arajo Mendes, na AO DE INDENIZAO POR DANOS
MORAIS E MATERIAIS, com antecipao de tutela e Liminar, movida por
ROSIMEIRE PORTO DOS SANTOS em desfavor da SCHERING DO
BRASIL, QUMICA E FARMACUTICA LTDA. (doc. Anexo). O M.M. Juiz
concedeu a antecipao da Tutela com o seguinte despacho:

Isto posto, por tudo mais que nos autos consta e com base, no disposto
nos arts. 1, 2, 6, 8a 12 e 81 a 83, do Cdigo de Defesa do
Consumidor, no art. 159, Do Cdigo Civil e no art. 273 do CPC,
antecipo a tutela parcialmente par os efeitos da tutela pretendida,
para determinar a r o pagamento da quantia de R$ 25.000,00 ( vinte e
cinco mil reais), em moeda corrente do pas, destinada `a cobertura
das despesas com o pr-natal, o parto gemelar, o ps parto, o enxoval
dos nascituros e mobilirio necessrio ao seu acolhimento no seio
familiar.

O pagamento determinado dever ser efetuado no prazo de


cinco dias, a contar da data da juntada aos autos principais da
comprovao da citao.
O no cumprimento da obrigao ora determinada, no prazo
estipulado, acarretar multa diria no valor de R$ 1.000,00 (um
mil reais)

50 No Rio de Janeiro, a justia j determinou antecipar a tutela


em dois casos. O juiz Luiz Carlos Neves Veloso, em exerccio da 42Vara
Cvel, determinou Schering arcar, num perodo de 12 meses, com
despesas mdico-hospitalares de Paloma e das gmeas, que nasceram
de sete meses e meio no ltimo dia 9 na Casa de Sade So Jos, em
Volta Redonda. J o juiz Ivan Cury, da 18 Vara Cvel, decidiu que o
laboratrio ter de se responsabilizar pelas despesas com a cirurgia
Teresa Cristina Oliveira, bem como com o enterro do filho, que morreu
em sua barriga.
51 - O periculum in mora na concesso da antecipao da tutela
pretendia evidente pois a requerente no possui as mnimas condies
financeiras para fazer o parto e oferecer ao recm nascido condies
razoveis de conforto, o deferimento da liminar pleiteada no afetar de
maneira nenhuma o requerido que Segundo reportagem de O GLOBO "
O laboratrio Schering do Brasil o 11 no ranking do setor. Laboratrio
especializado em hormnios o Schering fatura por ano R$ 200 milhes
apenas com vendas em farmcias de todo o pas. Segundo fontes do
mercado farmacutico s com a venda de Microvlar a empresa fatura
US$ 30 milhes, o que corresponde a 15% das vendas do laboratrio
para as farmcias. So 1,5 milho de cartelas de Microvlar por ms
(totalizando 7,5 milhes de a maio deste ano)."
52 - Portanto Excelncia diante da evidente hipossuficincia da
requerente em relao ao requerido e do dano causado pelo requerido
no ter soluo, pois o aborto ilegal em nosso pas e de estarem
presentes os requisitos do fumus boni iuris, e do periculum in
mora e verossimilhana das alegaes requer a Vossa Excelncia
antecipe a tutela pretendida e estabelea liminarmente deposito judicial
de R$ 22.000,00 (vinte e dois mil reais) para despesas de compra de

medicamentos, de moradia, roupas, transporte, alimentao do menor


requerente.
53 As somas parecem elevadas, mas caso tamanha
irresponsabilidade fosse cometida na Alemanha sede do Laboratrio, os
pedidos e as somas envolvidas em um processo similar seriam de
milhes de marcos Alemes, ou se fosse nos Estados Unidos milhes de
dlares e em ambos cadeia para o responsveis
Caso Microvlar-Placebo: Divergncias Quanto Aplicao Do Cdigo
De Defesa Do Consumidor E Os Reflexos Na Distribuio Do nus Da
Prova
Francisco Gonalves Neto, Rodolfo Ferroni e Rodrigo Marino Toffoli

SUMRIO:
1)
INTRODUO.
2)
O
CASO.
3) ARGUMENTAO E ESTRATGIA DAS PARTES. 3.1. Argumentao da
autora.
3.2.
Argumentao
da
r.
4.
ANLISE
DO
CASO.
4.1.
Consideraes
iniciais.
4.2. Caracterizao da relao como consumerista. 4.3. Nexo causal.
4.4.
Excludentes
de
responsabilidade.
4.5.
nus
da
prova.
5)
CONCLUSO
1.

INTRODUO

O caso que se ora pretende analisar atravs do presente trabalho apresentou, sem
dvida alguma, enorme relevncia no cenrio brasileiro. De fato, a produo de
medicamentos anticoncepcionais sem efeito (os chamados placebos) pelo
laboratrio Schering do Brasil e a sua at hoje inexplicvel distribuio a diversas
farmcias, ocasionando sua posterior revenda a inmeras consumidoras[1], trouxe
um impacto social muito forte a diversas famlias, que se viram abruptamente em
meio gravidez muitas vezes indesejvel ou no planejada. Isso, sem dvida,
modificou
o
cotidiano
dessas
pessoas.
Mais do que as conseqncias sociais trazidas pelas chamadas plulas de
farinha, as lides pendentes existentes entre o laboratrio Schering do Brasil e as
diversas consumidoras que se disseram usurias do anticoncepcional Microvlar e
que se teriam visto prejudicadas pela alegada falha do medicamento regularmente
por elas adquirido tratam de diversos temas relevantes juridicamente; em especial,
sobre a responsabilidade dos fornecedores de remdios por acidentes de consumo

eventualmente causados por seus produtos, abrangendo-se a tanto os danos


patrimoniais
quanto
os
extrapatrimoniais.
O objetivo deste trabalho partir da anlise particular de um processo, atualmente
em trmite perante a Comarca de Campinas SP, o qual foi justamente originado
nessa lide existente entre o laboratrio citado e uma consumidora que alegou ter
sido vtima de uma gravidez indesejvel em razo de uma falha do
anticoncepcional por ela utilizado. Tal anlise buscar destacar os argumentos
utilizados por cada uma das partes nos autos do processo, dando-se especial
enfoque matria atinente ao Direito do Consumidor, fundamentalmente s regras
de responsabilidade do fornecedor pelo chamado fato do produto. Far-se-,
portanto, uma anlise crtica das teses expostas pelos litigantes no caso concreto,
justificando a pertinncia ou no desses argumentos e apontando solues
alternativas que poderiam ser eventualmente por elas utilizadas.
A pesquisa que embasou a elaborao deste estudo de caso deu-se, num primeiro
momento, pela consulta dos autos do processo escolhido pelos autores (em
trmite na Comarca de Campinas SP) e tambm de uma Ao Civil Pblica
movida pelo Ministrio Pblico Federal contra a Schering. Alm disso, foram
buscadas diversas informaes em reportagens de jornais e revistas da poca dos
fatos ou posteriores a eles, bem como em outros trabalhos disponveis na internet
a respeito do caso das plulas de farinha. Por fim, foi efetivada a consulta a
trabalhos de diversos doutrinadores no ramo do Direito do Consumidor e tambm

opinio
dos
Tribunais
ptrios
em
casos
semelhantes.
Cabe esclarecer, por fim, que o presente estudo de caso foi dividido em cinco
captulos. Alm desta Introduo, ser feita, num primeiro momento, a
apresentao do Caso, no qual ser desenvolvida a histria que deu origem ao
processo. A seguir, dar-se- a anlise da Argumentao e Estratgia
desenvolvidas
por
cada
uma
das
partes
envolvidas
na
lide.
Aps tais captulos, ser promovida a Anlise do Caso, momento no qual ser feito
o exame crtico das teses expostas pelas partes, propondo-se eventualmente
algumas estratgias alternativas que poderiam ser utilizadas pelas mesmas no
curso do processo. Alm disso, nesse captulo buscar-se- discutir decises
judiciais proferidas em casos semelhantes, analisando-se o impacto econmico e
social que as mesmas podem trazer s partes. Por fim, tambm se procurar
discutir a conduta do rgo julgador no exame das questes envolvidas no caso e
em
sua
conduo,
criticando-se
eventuais
falhas.
A seguir, ser apresentada a Concluso sobre o caso exposto, na qual se
destacar o que se pode esperar para seu deslinde, considerando os elementos
presentes. Na mesma concluso, tambm se ressaltar a importncia prtica do
caso e o impacto que o mesmo pode ter no aprendizado das matrias nele
analisadas,
em
especial
acerca
do
Direito
do
Consumidor.
Alfim, sero trazidas aos leitores as Referncias Bibliogrficas, correspondentes s
fontes dos documentos consultados - eletrnicas ou no - utilizadas para se dar a
efetiva
apresentao
e
anlise
do
caso
em
questo.

2.
O
CASO
No incio de 1998, o laboratrio Schering do Brasil, com o objetivo de testar novos
equipamentos adquiridos para a fabricao de novos modelos de embalagens e
cartelas para os medicamentos por ela produzidos, realizou experimentos de
produo de tais novas embalagens, usando para tanto plulas anticoncepcionais
de Microvlar[2] constitudas de material inerte (no caso, o material utilizado foi
predominantemente composto de lactose, amido de milho, Kolidon 25
(Polivinilpirrolidona), gua desmineralizada e talco). Tais placebos necessitaram
ser produzidos com a mesma cor, peso e dimetro das plulas genunas, a fim de
se aferir o correto funcionamento dessas novas mquinas e a prestabilidade das
embalagens por elas produzidas. Esses testes teriam ocorrido no perodo
compreendido entre 12 de janeiro e 21 de abril de 1998.[3]
Ocorre que, de modo at hoje no completamente esclarecido, tais embalagens
contendo as plulas anticoncepcionais de teste acabaram chegando a algumas
farmcias, que ento promoveram a venda desse material s suas consumidoras.
Como resultado desses fatos, algumas mulheres alegaram ter contrado gravidez,
mesmo fazendo uso regular do medicamento Microvlar. A Schering, embora tenha
sido avisada atravs de uma carta annima enviada em 20 de maio de 1998[4], a
qual continha uma cartela do produto adulterado e que dizia que o mesmo havia
sido adquirido em uma farmcia na cidade de Mau - SP, no divulgou inicialmente
o ocorrido atravs dos meios de comunicao, vindo a faz-lo somente em junho
(ou seja, um ms aps o recebimento da denncia annima), aps ter sido
informada da ocorrncia de um caso de gravidez confirmada envolvendo o uso do
Microvlar.
Nesse contexto, J. D.[5], residente na cidade de Campinas SP, viu-se
repentinamente grvida no ms de maio de 1998, conforme constatao realizada
em consulta mdica de 21 de julho do mesmo ano, quando foi descoberta uma
gestao
de
aproximadamente
11
semanas.
J. D., aproveitando-se de uma liminar obtida em ao coletiva proposta pelo
Ministrio Pblico Federal contra a Schering, obteve desta o pagamento de
servios de acompanhamento e assistncia mdico-hospitalar da gravidez Aps o
transcurso normal do perodo de gestao, nasceu, em 10 de janeiro de 1999, a
menor J. R. D. R.. Tambm em funo da liminar indicada, o laboratrio pagou,
durante
um
ano,
plano
de
sade
em
benefcio
da
menor.
Aps o decurso desse prazo de um ano, no entanto, a Schering do Brasil negou-se
a pagar qualquer outro valor a ttulo de indenizao ou ressarcimento de despesas
J. D.. Inconformada com tal situao e sentindo-se lesada, esta ajuizou em 19 de
outubro de 2001 ao indenizatria em face do laboratrio, atravs do qual
objetivava o recebimento de indenizao pelos danos materiais e morais
pretensamente sofridos, estes ltimos fixados em 1.500 salrios mnimos, alm do
pagamento de uma penso alimentcia no valor de dez salrios mnimos em seu
favor e outra, de seis salrios mnimos, para sua filha J. R. D. R.. Foi pedido ainda
para a menor o pagamento de plano de assistncia mdica e odontolgica

completa, at a maioridade ou o trmino de seus estudos em nvel superior.


J. D. veio a falecer durante o curso do processo, no dia 28 de novembro de 2001,
vtima de assassinato. Foi ento sucedida na ao por seus trs filhos, R. D. R., T.
L. D. R. e J. R. D. R., representados pelo seu companheiro J. A. R...
Atualmente, aps sete anos transcorridos do ajuizamento da ao, no houve a
sua apreciao pelo Juzo de Primeiro Grau. O processo ainda se encontra em
fase de produo de provas, tendo sido determinada a realizao de percia. A
menor J. R. D. R. j conta nos dias atuais com mais de 9 anos de idade.
3.
1

ARGUMENTAO E ESTRATGIA
Argumentao

UTILIZADAS
da

PELAS

PARTES.
Autora

Alega-se que a R adquiriu novo engenho para a produo de embalagens de


produtos farmacuticos, submetendo-o a testes entre janeiro e maro de 1998,
utilizando-se, para tanto, de drgeas da mesma cor, peso e dimetro do
contraceptivo Microvlar, frmaco de sua fabricao, alis, o mais economicamente
barato da sua espcie e, portanto, de larga utilizao por mulheres de baixa renda,
como o caso da autora J.D. Falto do seu princpio ativo, o produto, composto de
lactose, amido de milho, Kolidon 25 (Polivinilpirrolidona), gua desmineralizada e
talco,
foi
distribudo
pela
R
ao
mercado
consumidor.
Por negligncia da R, grande quantidade dos placebos foi distribuda no mercado
consumidor. J.D., usuria habitual do produto, adquiriu-o, consumiu-o e contraiu
gravidez
indesejada,
dando

luz
J.R.D.R.
Assevera J.D., com base no Relatrio de Inspeo da Secretaria da Sade do
Estado de So Paulo, sob coordenao de Institutos de Pesquisas, Centro de
Vigilncia Sanitria, que a R cometeu vrias irregularidades, fruto de
inobservaes s normas relativas ao procedimento de testes e produo de
material farmacutico, a saber: (a) falta de definio de um plano de validao do
sistema de acondicionamento abrangendo a qualificao do equipamento da
embalagem, com referncia ao perodo de testes, responsabilidade,
documentao etc.; (b) descumprimento da Diretriz QM n. BR 1301.00, conforme
SOP 11008-000, quanto destruio de placebos; (c) utilizao, para o placebo,
de material idntico de embalagens, blister e envelope originais; (d) destinao
para destruio de apenas 600 quilos de resduos; (e) no teste do novo
equipamento foram embalados 15 lotes do produto Microvlar original; (f) ausncia
da gerncia especfica os testes eram realizados; (g) a execuo da compresso
foi realizada por empresa terceirizada, ausente contrato escrito; (h) descaso com a
monitorizao
dos
descartes
etc.
Em arrimo de suas alegaes, J.D. aponta depoimento testemunhal prestado por
funcionrio da R em inqurito policial, no qual revelado o xito dos testes com a
nova maquinaria, bem como a exibio livre das cartelas do Microvlar-placebo
entre aos funcionrios, a permanncia delas em umas gavetas por vrios dias,
desconhecendo-se o seu paradeiro final, e o fato de que qualquer funcionrio
poderia retirar qualquer tipo de medicamento sem ser submetido revista naquela

poca.
J.D. assevera que a R conheceu da comercializao dos placebos em 20.05.98,
mediante carta annima acompanhada de um blister do referido medicamento
(Microvlar-placebo), tendo comunicado o fato Vigilncia Sanitria somente em
19.06.98, ou seja, um ms depois. O ocorrido chegou mdia e alcanou grande
repercusso, tomando o nome de o caso das plulas de farinha. A prpria J.D. foi
objeto de reportagem jornalstica, veiculada em jornal campineiro.
J.D. tambm assevera que em entrevistas dadas pelo diretor-presidente mdia, a
R admitiu o erro na demora da apurao do noticiado na carta annima e na
comunicao tardia Vigilncia Sanitria, tendo por injustificada qualquer tentativa
especulativa acerca de eventual furto ou chantagem. Aduz ainda que a R, em
comunicao a jornal de 01.07.98, solidarizou-se com as consumidoras do
anticoncepcional Microvlar, produto no aprovado para uso que chegou ao
mercado de forma ilegal, entendendo a gravidade do ocorrido, prometendo
cumprir todas as responsabilidades que lhe couberem e reiterando o
compromisso de assumir todas as responsabilidades ticas e legais que lhe
cabem. Em 27.08.98 novo comunicado foi levado imprensa, pelo qual a R
esclareceu que o Microvlar, no mercado, com determinadas numeraes na cartela
e no envelope, apresentava ausncia do seu princpio ativo, alertando que Estas
unidades [placebos] no so destinadas ao consumo e no tm efeito
anticoncepcional. Portanto, no podem evitar a gravidez (...). Lamentando o
ocorrido, reitera[ou] sua solidariedade com as usurias do Microvlar, reafirmando
a elas e classe mdica seu compromisso com a qualidade de todos os seus
produtos.
J.D. teve constatada a concepo em maio de 1998, conforme relatrio mdico de
21.07.98, fato este levado ao conhecimento da autoridade policial, que determinou
o
exame
de
corpo
de
delito,
a
final
realizado.
Aduz J.D. que a R, ao dar cumprimento liminar concedida na Ao Civil Pblica
Federal, prestando-lhe assistncia mdico-hospitalar e laboratorial, assim como
sua filha, J.R.D.R., nascida em 10.01.99, reconheceu a gravidez indesejada e
conseqncias,
fruto
do
uso
do
Microvlar-placebo.
Porque contraiu gravidez indesejada, causada pela inocuidade de contraceptivo
fabricado pela R, que, negligentemente, o distribuiu ao mercado consumidor, J.D.
concluiu pelo seu direito reparao dos danos materiais de que foi vtima. Porque
tambm experimentou, com a gravidez imprevista, abalos emocionais e psquicos
causados pela perda de projetos de vida, J.D. concluiu por seu direito reparao
por danos morais, tudo extensivo sua filha, J.R.D.R., posteriormente litigante
litisconsorte
ativo
pela
morte
de
J.D.
A pretenso, sada, apia-se no CDC 6, I e VI, que assenta como um dos
direitos bsicos do consumidor a proteo sade e segurana contra os riscos
provados por prticas no fornecimento de produtos e servios. Adiante, o apoio dse no CDC 8, enfatizando-se o desrespeito da R ao dever legal proteo
sade e segurana. Destaca-se que o descumprimento do dever legal preexistente

traduz elemento essencial caracterizao da culpa, inserida a R nesse


contexto.
J.D. respalda-se ainda no descumprimento da R ao CDC 10, visto que, tardia e,
portanto, negligentemente, (a) no retirou o produto do mercado; (b) no informou
amplamente aos consumidores pelos meios de comunicao; (c) no informou s
autoridades competentes. lembrado que a comunicao tardia dos fatos constitui
elemento causador dos danos perpetrados prpria J.D. e a muitas mulheres.
Caso no isso, a R teria incidido em culpa presumida (CDC 12), posto
demonstrado o defeito do Microvlar distribudo no mercado sem o princpio ativo,
causador
de
danos
a
inmeras
usurias.
A ao tambm fundada no CCivil/16 159 (hoje CCivil/02 186), argindo-se ato
ilcito perpetrado pela R, o que estriba pretenso paga de indenizaes por
danos
materiais
e
morais.
Enriquece os argumentos em seu favor com excertos doutrinrios e julgados
pertinentes.
Para a prova do alegado na inaugural, sem embargo da produo de demais
outras, juntam-se diversos documentos, como certido de nascimento da filha
J.R.D.R., recibos de pagamento de cobertura de atendimento mdico-hospitalar
pela R, boletim de ocorrncia policial, declarao do estabelecimento
farmacutico atestando J.D. como cliente assdua na compra do contraceptivo
Microvlar, requisio de exame mdico legal, pronturio mdico, reportagens
jornalsticas acerca do fato plula da farinha, inclusive envolvendo a prpria
Autora
etc.

causa

deu-se

valor

final

de

R$283.960,00

Atualmente, o feito se encontra em fase instrutria, com determinao de percia


para aferio da qualidade das plulas fornecidas J.D. e seu princpio ativo,
identificando se a gravidez decorreu do defeito ou riscos no cobertos pelo
produto.
3.2

Argumentao

da

Inicialmente a r discorreu sobre a preliminar de ilegitimidade de parte da autora


quanto ao pedido de alimentos da criana que nasceu em decorrncia da
ineficincia da plula anticoncepcional Microvlar. Alegou que no se poderia aceitar
que a me suplicasse por um direito de um filho que j adquiriu personalidade civil.
Sendo assim, a r pediu extino do processo sem julgamento do mrito, com
base
no
art.
267,
I
do
CPC.
Em seguida a r passou a discutir os fatos da ao, alegando que o produto foi
clandestinamente enviado para comercializao, enquanto tratava-se de produto
de teste interno da fbrica e que a r somente veio a saber da ocorrncia deste
problema aps receber uma carta annima na data de 20 de maio de 1998,
alegando que o produto se tratava possivelmente de adulterao e que havia sido

adquirido

na

farmcia

Gaspar

em

Mau.

Por cautela, a empresa buscou adquirir os produtos na farmcia mencionada e em


outras nas proximidades. Foi constatado que no havia problema nenhum com os
produtos.
Entretanto, tempos depois, a empresa recebeu de uma consumidora cartelas do
produto, porm no contendo mais os anticoncepcionais em seu interior. Aps
anlise pela empresa, constatou-se que aquela cartela no era destinada venda
para o consumidor, mas sim para testes da mquina de embalagem. Ao longo dos
testes, outras consumidoras ligaram para a empresa alegando ter engravidado,
mesmo
consumindo
o
anticoncepcional
da
empresa
r.
Aps anlises, a empresa concluiu e informou consumidora que o produto por
ela entregue no era destinado comercializao, mas apenas para testes. Em
decorrncia disto, a vigilncia sanitria foi informada e as autoridades policiais
tambm.
Foi aberto inqurito policial para a investigao de desvio ou subtrao do produto
no destinado ao consumo, de dentro dos laboratrios da empresa.
As informaes foram levadas ao pblico consumidor por meio da imprensa.
A Schering alegou ainda que os fatos ocorreram todos na regio de Mau e que no
presente caso seria impossvel ter ocorrido em Campinas, local onde reside a
autora
e
onde
ela
alega
ter
adquirido
o
produto.
No obstante, as consumidoras, inclusive de Mau, que alegaram ter ingerido o
produto, no comprovaram a compra e o consumo do mesmo e sequer
apresentaram nota fiscal das farmcias. Porm, mesmo sem provas, as supostas
consumidoras estavam ingressando com ao contra a empresa.
Em seguida, a empresa r explicou detalhadamente o processo de fabricao do
anticoncepcional Microvlar. Explicou tambm que os produtos utilizados para teste
das embalagens tinham apenas como destino a incinerao e jamais a
comercializao.
Ademais, a empresa r argumentou ser inaplicvel o Cdigo de Defesa do
Consumidor para o presente caso, em razo de que, para caracterizar a empresa
r como fornecedora na relao de consumo, seria necessrio que esta colocasse
o produto venda no mercado de forma voluntria, o que no foi feito pela
empresa r. Inclusive, segundo a Schering, os fatos criminosos da comercializao
dos produtos de teste seriam esclarecidos pelo inqurito policial que est apurando
o
fato
de
possvel
desvio.
A empresa r transcreveu diversos entendimentos sobre a necessidade de
colocao dos produtos venda de forma voluntria no mercado, por parte da
fabricante,
para
que
esta
fosse
considerada
fornecedora.

Sustentou a r tambm que a autora no se enquadrava na relao como


consumidora, em razo dela no ter comprovado a compra do produto Microvlar e
sequer comprovado o uso deste produto. Sustentou que, para se caracterizar a
qualidade de consumidora, fazia-se necessria a comprovao da compra do
produto por meio de nota fiscal e tambm a apresentao do prprio produto. Tais
provas
no
foram
juntadas
aos
autos.
A Schering tambm argumentou que os nicos documentos anexados inicial
comprovavam apenas a gestao da autora, no demonstrando de forma alguma
a compra e o uso do produto em discusso, por parte da autora, poca em que
veio a engravidar; portanto no se poderia presumir que a autora realmente fosse
consumidora do produto Microvlar, o que no entendimento da r, afastaria a
relao
de
consumo.
Em seguida, a r apresentou argumentos de excluso de responsabilidade em
razo de caso fortuito e fora maior, em razo dos fatos ocorridos (desvio do
produto) e da no caracterizao da relao de consumo. Alegou a r que todas as
cautelas foram tomadas pela empresa, durante o processo de fabricao e que a
comercializao de produtos de teste ocorreram em razo de um caso fortuito, ou
seja, o furto dos produtos de dentro de sua fabrica e este fato era imprevisvel e
que no h relao de causalidade entre culpa da empresa e dever de indenizar a
autora, uma vez que a empresa no deu causa e sequer poderia evitar o fato
ocorrido. A empresa r alegou que a responsabilidade no direito civil pauta-se
exclusivamente na culpa e que os fatos no se deram por culpa da r, haja vista
que suas dependncias so dotadas de sistemas de segurana rigorosos e que o
desvio da mercadoria se deu por fatos completamente alheios sua vontade.
Em seguida a r argumentou a ausncia de provas e a falta de nexo de
causalidade, fundamentando que o nus da prova incumbe ao autor, em razo do
disposto no artigo 333, I do CPC. Alegou a r que a autora em momento algum
juntou documentos provando que fez uso do produto, e que se fez tal uso, duas
hipteses poderiam ter ocorrido: o uso incorreto do produto ou o produto no era
adequado para o organismo da autora; e que tais hipteses podem ter dado causa

gravidez,
ou
seja,
culpa
exclusiva
da
vtima.
A r afirma que no se poderia admitir que os danos sofridos pela autora fossem
decorrentes de culpa da r e que muito menos se poderia presumir que os fatos da
gravidez se deram em razo do consumo do produto, inclusive porque a autora
no comprovou o consumo e sequer comprovou a compra do produto.
A r alegou tambm no ser cabvel indenizao por dano moral, haja vista que o
fator gravidez previsvel quando um casal mantm relaes sexuais e que a
autora afirmou que o dano moral advinha da impossibilidade de sustentar a
criana, ou seja, a autora atrelou o dano moral dificuldade financeira, o que na
realidade teria natureza de dano material, afastando ento a tese de dano moral
por
ela
sustentada.
Em mais um ponto de argumento, a r sustentou a culpa de terceiro, ou seja, a
impercia do farmacutico em observar se o distribuidor do produto era idneo ou

no, o nmero de lote, data de fabricao e vencimento antes de aceitar o produto


e coloca-lo venda, ferindo o cdigo de tica do farmacutico. Ato contnuo, a
empresa r transcreveu diversos textos de doutrinadores, sobre a
responsabilidade do farmacutico, no sentido do que foi por ela defendido.
Sustentou ainda a r que houve negligncia da autora, pois o produto de teste no
continha data de validade e que se isso tivesse sido observado, logo ela notaria
que algo de estranho havia com aquele produto e que tudo poderia ser evitado.
Portanto, haveria culpa concorrente da vtima nesta situao. Ento, segundo a
Schering, caso no fosse afastada a culpa da r, esta deveria ser conjunta com a
culpa da vtima, que no tomou as cautelas devidas antes de ingerir o produto.
Posteriormente a empresa r passou a discorrer sobre a impugnao ao valor da
causa, alegando que o valor pleiteado era infundado, haja vista que se trata de
valor para compra de enxoval que sequer fora adquirido, alm da autora ter
requerido alimentos e custeio com atendimentos mdicos, o que seria incabvel em
razo de a Unimed ter custeado tudo atravs de convnio mdico.
Porm, a r alegou ainda que se o juiz entendesse ser cabvel o pagamento de
indenizao, o montante deveria ser minorado para um valor justo e suficiente para
reparar eventuais danos que o juiz entendesse pertinentes e passveis de
indenizao.
Finalmente, a r apresentou o seu pedido na contestao, o qual se compunha de:
improcedncia total da ao proposta pela autora, acolhimento da preliminar de
extino do processo sem julgamento do mrito. Caso o juiz entendesse caber
indenizao, que fosse fixada em valor minorado, no montante mximo de 10
salrios mnimos. Por fim protestou, de praxe, pela produo de provas e pediu
deferimento.
4.
4.1

ANLISE

DO

CASO
iniciais

Consideraes

O caso em anlise envolve discusses acerca de diversos contedos tais como


legitimidade de parte, antecipao de tutela, relao de consumo, nexo causal,
excludentes de responsabilidade civil, nus da prova, caracterizao de danos
morais
e
materiais,
dentre
outros.
Todavia, no presente trabalho, por questes metodolgicas, priorizar-se- a anlise
dos argumentos envolvendo questes ligadas ao direito do consumidor, ao nexo
causal
e
s
excludentes
de
responsabilidade
civil.
4.2

Caracterizao

da

relao

como

consumerista

Inicialmente, discute-se a caracterizao da relao existente entre as partes,


como sendo ou no relao de consumo, conforme definies dos artigos 2 e 3
do CDC. Lima Marques[6] explica que o diferente no CDC seu campo de
aplicao subjetivo (consumidor e fornecedor), seu campo de aplicao ratione
personae, uma vez que materialmente ele se aplica em princpio a todas as

relaes contratuais e extracontratuais (campo de aplicao ratione materiae)


entre
consumidores
e
fornecedores.
Adiante, Lima Marques[7], ao cuidar do dilogo das fontes, tese de Erik Jayme,
acentua dizendo que A relao entre dois civis, sem habitualidade, continuidade
ou fim econmico ou de lucro uma relao civil strito sensu e ser regulada pelo
Cdigo Civil de 2002, relao entre iguais que . J a relao entre um civil
destinatrio final do servio, e um empresrio, fornecedor de um produto ou
servio no mercado, uma relao de consumo, ex vi arts. 2 e 3 do Cdigo de
Defesa do Consumidor, uma relao entre diferentes, tutelando a lei um deles, o
vulnervel (art.4 III do CDC), o consumidor, e ser por isso, diante do
mandamento constitucional do art.5, XXXII, de proteo apenas deste agente
econmico, regulada prioritariamente pela Lei 8078/90. Se a relao de
consumo, aplica-se prioritariamente o CDC, e s subsidiariamente, no que couber
e
for
complementarmente
necessrio,
o
CC/2002.
No caso em testilha, vale destacar que caber J.D. provar nos autos a ocorrncia
in concreto da relao de consumo, pelo efetivo uso do anticoncepcional Microvlar,
preenchendo assim os requisitos legais para a aplicabilidade de toda a matria
contida
no
CDC.
4.3

Nexo

causal

Outra questo relevante consiste em estabelecer se h o nexo causal entre o ato


culposo da R no fornecimento (negligente) do contraceptivo Microvlar em forma
de placebo ao pblico consumidor, e o resultado (gravidez indesejada), donde s
assim poder ser deferida a indenizao por danos materiais e/ou morais
pretendidas pela autora. Cavalieri Filho[8] diz que necessrio que o ato ilcito
seja a causa do dano, que o prejuzo sofrido pela vtima seja resultado desse ato,
sem o que a responsabilidade no correr a cargo do autor material do fato. Da a
relevncia do chamado nexo causal. Cuida-se, ento, de saber quando um
determinado resultado imputvel ao agente; que relao deve existir entre o
dano e o fato, para que este, sob a tica do Direito, possa ser considerado
daquele.
Alerta ainda o autor que fcil dizer que quando o resultado decorre de fato
simples, o nexo causal se estabelece de maneira direta entre o fato e o dano; nas
hipteses de causalidade mltipla, em que h uma cadeia de condies a
concorrer para o evento danoso, h que verificar, dentre elas, a causa real do
resultado. Entre as vrias teorias que buscam solucionar o problema (teoria da
equivalncia de antecedentes, teoria do dano direto e imediato e teoria da
causalidade adequada), Cavalieri Filho entende que o nosso Direito Civil acolhe a
ltima, que, para Rossi e Rossi[9] procura identificar, na presena de mais uma
possvel causa, aquela potencialmente apta a produzir os efeitos danosos,
independentemente das demais circunstncias que, no caso concreto, operaram
em favor do evento, embora se reconhea que os nossos pretrios aplicam uma
ou outra, quando, data venia, confundem umas e/com outras.
Por aplicao da teoria da causalidade adequada, h que identificar, no caso

analisado, a causa-centro ou a mais potencialmente ou eficientemente apta a


produzir os efeitos danosos. H que se comprovar a negligncia (culpa) da R nos
testes de embalagem do placebo do anticoncepcional Microvlar e a sua colocao
no mercado consumidor, fatos esses que teriam levado ao resultado (dano)
consubstanciado na gravidez indesejada de J.D. Noutras palavras, h que se
demonstrar que no curso normal das coisas, para usar a expresso de Caio
Mrio, era provvel a ocorrncia dos efeitos danosos, ou seja, a negligncia da R
no processamento, descarte e distribuio do produto, agravada pela tomada
serdia de providncias no levaria a outro resultado, seno danos s usurias.
Esses elementos teriam que constituir antecedentes necessrios, determinantes e
adequados produo do resultado (gravidez indesejada). Noutras palavras,
conforme Cavalieri Filho[10], Causa ser apenas aquela que foi o mais
determinante,
desconsiderando-se
os
demais.
4.4

Excludentes

de

responsabilidade

civil

J.D., com base no CDC 12 1 2, busca imputar responsabilidade R,


afirmando que os danos (gravidez indesejada) foram causados por defeito de
fabricao
do
anticoncepcional
Microvlar.
Deveras, caso provados os defeitos, cair por terra a alegao da R fulcrada no
CDC 12, 3, I (que no colocou o produto no mercado) ou III (culpa de J.D. ou de
terceiro,
no
caso
o
farmacutico).
Argi a R a excludente fulcrada na culpa exclusiva do farmacutico (terceiro,
CDC 12 3 III), que no teria conferido a aquisio dos lotes do medicamento em
questo, fato que justificaria sua alegao de que no colocara o produto no
mercado (inciso I). possvel que esta excludente alcance o desiderato traado
pela R. Todavia, conforme Herman e Benjamin[11], o ru (fabricante, produtor,
construtor ou importador), em ao indenizatria por acidente de consumo, no
pode furtar-se ao dever de indenizar, com fulcro no art.12, 3, III, sob o
argumento de que o dano causado por culpa exclusiva do comerciante,
entendendo este como terceiro. O juiz, muito ao contrrio, deve conden-lo a
ressarcir o prejuzo, cabendo-lhe, posteriormente, se for o caso, propor ao de
regresso contra o outro agente da relao de consumo, isto , o comerciante.
importante no esquecer que a culpa do terceiro h que ser exclusiva,
competindo, ademais, tal prova e que h de ser cabal ao ru.
Ainda que se aplique, no que couber, a tese riscos de desenvolvimento,
esclarece Herman Benjamin[12]: Se um fabricante de medicamento conseguir
provar que, poca da fabricao do produto, desconhecia seu potencial para
causar defeitos genticos, ainda assim ser responsabilizado, posto que, a fabriclo, assumiu todos os seus riscos (...) Situao assemelhada embora muito mais
grave aquela em que o fabricante, aps a colocao do produto no mercado,
vem a conhecer os seus riscos. Permanece, entretanto, silente. A partir deste
momento, ao defeito da concepo original, acrescenta-se um defeito de
comercializao, por carncia informativa. Com muito mais razo que no primeiro
caso, no realmente aceitvel qualquer exonerao do fornecedor que, aps a
colocao do produto ou servio no mercado, fecha os olhos s descobertas dos

riscos antes desconhecidos e, por isso mesmo, tenta alegar inocncia na


causao do dano. Em suma, o fato de terceiro vincula responsabilidade tanto
este terceiro quanto a pessoa que se v obrigada a defender-se alegando a causa
estranha prpria vontade. Esta ltima dever indenizar o dano, tendo direito
regressivo contra aquele (Cdigo Civil, art. 1520, por analogia). o que se apura
da construo jurisprudencial que orienta que o fato de terceiro, em nosso Direito,
no exclui a responsabilidade, dando, apenas, direito regressivo contra esse
terceiro. Pelo sistema da lei brasileira, fato de terceiro no se constitui em
excludente de culpa, vigorando a responsabilidade pelo fato de coisa.
A argio da excludente baseada em caso fortuito ou fora maior merece
reflexo. Embora a fora maior e o caso fortuito se caracterizem pela
irresistibilidade,
distinguem-se,
tecnicamente,
pela
previsibilidade
ou
imprevisibilidade, ou seja, a fora maior tem como caracterstica precpua a
irresistibilidade, porm previsvel, e o caso fortuito tem tambm a irresistibilidade
como caracterstica, mas imprevisvel. O caso fortuito expresso especial para
o direito, visando indicar casos que acontecem imprevisivelmente, atuado por fora
inevitvel. Do ponto de vista legal, o caso de fora maior ou o caso fortuito tem
emprego equivalente. Um assemelha-se ao outro pela invencibilidade,
inevitabilidade ou irresistibilidade que os caracteriza. Todos os casos de fora
maior so fortuitos, conforme o CCivil 393 nico, ou seja, d-se o caso fortuito ou
fora maior quando uma ao gera efeitos imprevisveis (no previstos),
impossveis de evitar ou de impedir (inevitveis). Nesse passo, acatar-se- a
excludente em tela se restar provado que da produo de placebos no era
previsvel
a
ocorrncia
de
danos.
Acerca do suso exposto, em julgado proferido no STJ REsp-866.636/SP[13], a
Ministra Nancy Andrighi expende o seguinte nas razes de decidir: Quanto s
circunstncias que envolvem a hiptese, o TJ/SP entendeu que no houve
descarte eficaz do produto-teste, de forma que a empresa permitiu, de algum
modo, que tais plulas atingissem as consumidoras. Quanto a esse modo,
verificou-se que a empresa no mantinha o mnimo controle sobre pelo menos
quatro aspectos essenciais de sua atividade produtiva, quais sejam: a) sobre os
funcionrios, pois a estes era permitido entrar e sair da fbrica com o que bem
entendessem; b) sobre o setor de descarga de produtos usados e/ou inservveis,
pois h depoimentos no sentido de que era possvel encontrar medicamentos no
lixo da empresa; c) sobre o transporte dos resduos; e d) sobre a incinerao dos
resduos. E isso acontecia no mesmo instante em que a empresa se dedicava a
manufaturar produto com potencialidade extremamente lesiva aos consumidores.
Em nada socorre a empresa, assim, a alegao de que, at hoje, no foi possvel
verificar exatamente de que forma as plulas-teste chegaram s mos das
consumidoras. O panorama ftico adotado pelo acrdo recorrido mostra que tal
demonstrao talvez seja mesmo impossvel, porque eram tantos e to graves os
erros e descuidos na linha de produo e descarte de medicamentos, que no
seria hiptese infundada afirmar-se que os placebos atingiram as consumidoras de
diversas formas ao mesmo tempo. A responsabilidade da fornecedora no est
condicionada introduo consciente e voluntria do produto lesivo no mercado
consumidor. Tal idia fomentaria uma terrvel discrepncia entre o nvel dos riscos
assumidos pela empresa em sua atividade comercial e o padro de cuidados que

a fornecedora deve ser obrigada a manter. Na hiptese, o objeto da lide delimitar


a responsabilidade da empresa quanto falta de cuidados eficazes para garantir
que, uma vez tendo produzido manufatura perigosa, tal produto fosse afastado das
consumidoras. A alegada culpa exclusiva dos farmacuticos na comercializao
dos placebos parte de premissa ftica que inadmissvel e que, de qualquer
modo, no teria o alcance desejado no sentido de excluir totalmente a
responsabilidade do fornecedor. A empresa fornecedora descumpre o dever de
informao quando deixa de divulgar, imediatamente, notcia sobre riscos
envolvendo seu produto, em face de juzo de valor a respeito da convenincia,
para sua prpria imagem, da divulgao ou no do problema, Ocorreu, no caso,
uma curiosa inverso da relao entre interesses das consumidoras e interesses
da fornecedora: esta alega ser lcito causar danos por falta, ou seja, permitir que
as consumidoras sejam lesionadas na hiptese de existir uma pretensa dvida
sobre um risco real que posteriormente se concretiza, e no ser lcito agir por
excesso, ou seja, tomar medidas de precauo ao primeiro sinal de risco.
4.5

nus

da

prova

Conforme Gildo dos Santos[14], provar e representar fatos passados procurar a


verdade sobre o que se discute, dar ao juiz elementos para que forme a
convico. Na mesma trilha, Arruda Alvim.[15] Constitui nus das partes provar
suas alegaes, incumbindo aos autores a prova dos fatos constitutivos do seu
direito, e R provar os fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do
autor (CPC 333 I, II). Na relao consumerista, o CDC 6 VIII discrimina como
direito bsico do consumidor a inverso do nus da prova, a seu favor, quando a
alegao for verossmil (provvel, plausvel) ou quando se manifestar a sua
hipossuficincia (tcnica, informativa, econmica), critrios esses verificados pelo
juiz nas regras ordinrias de experincia. No caso analisado, nada foi avaliado
(desde a omisso quanto ao exame do pleito de tutela antecipada), nada foi
requerido e nada foi deferido. Consta apenas determinao de abertura de dilao
probatria e a designao de percia tcnica. Deixar para a sentena manifestar-se
sobre a inverso do nus da prova no parece recomendvel, mxime perante o
caso
que
se
ora
analisa.
cedio que, dada relatividade que a informa, a inverso do nus da prova
(rectius: encargo probatrio) no decorrncia imediata da configurao de
relao de consumo, visto que depende, a critrio do juiz, de caracterizao da
verossimilhana da alegao ou da hipossuficincia do consumidor. Esse instituto
poderia ser adotado no caso em anlise, face complexidade tcnica da prova da
culpa ou a patente hipossuficincia econmica e tcnica de J.D. (consubstanciada
na total impossibilidade de produo de prova suficiente comprovao da prtica
dos eventos danosos), desde que esta efetivamente demonstre a caracterizao
da
relao
consumerista.
A vulnerabilidade do consumidor sempre resta presente no contexto das relaes
de consumo, e isso independentemente de seu grau cultural ou econmico.
Vulnerabilidade no se confunde com a hipossuficincia; a primeira tem um carter
geral e independe de qualquer outro tipo de considerao acerca da pessoa
envolvida na relao de consumo, j que decorre de presuno; j a

hipossuficincia uma caracterstica pessoal do consumidor, que pode advir de


sua condio econmica, social, cultural ou qualquer outra que possa influir no seu
juzo
sobre
a
relao
tratada.
Tal como se abstrai do caso, de concluir que caber J.D. demonstrar que
sofreu um prejuzo (dano injusto), em decorrncia de uma conduta ilegal imputvel
R (fornecedor do Microvlar-placebo), e que entre ambos existe um nexo
etiolgico.
Em caso anlogo ao que se ora analisa, no que toca ao nus da prova a Min.
Nancy Andrighi assim se posiciona (STJ-REsp 918.257)[16], in verbis: A
consumidora mostrou que fazia uso regular do anticoncepcional, mas no que
consumiu, especificamente, uma das cartelas que foram colocadas venda com
defeito. Defende-se a recorrente alegando que, nessa hiptese, ao julgar
procedente o pedido indenizatrio, o Tribunal responsabilizou o produtor como se
este s pudesse afastar sua responsabilidade provando, inclusive, que a
consumidora no fez uso do produto defeituoso, o que impossvel. Contudo, est
presente uma dupla impossibilidade probatria: autora tambm era impossvel
demonstrar que comprara especificamente uma cartela defeituosa, e no por
negligncia como alega a recorrente, mas apenas por ser dela inexigvel outra
conduta dentro dos padres mdios de cultura do pas. Assim colocada a questo,
no se trata de atribuir equivocadamente o nus da prova a uma das partes, mas
sim de interpretar as normas processuais em consonncia com os princpios de
direito material aplicveis espcie. O acrdo partiu de uma prova existente para
concluir em um certo sentido, privilegiando, com isso, o princpio da proteo ao
consumidor. Se for negada a suficincia da prova relativa ao consumo reiterado do
produto como sustentculo para a concluso do Tribunal, restar, apenas, a opo
de acolher em seu lugar uma presuno de que a consumidora teria proposto a
ao para se aproveitar daquele receiturio e de uma situao pblica de defeito
no produto, fazendo-se passar por vtima do evento sem s-lo. Assim, trocar-se-ia
uma concluso resultante da anlise de uma prova evidente, da realidade dos
fatos e dos princpios jurdicos aplicveis, por uma outra presuno isolada que
depende da indevida insero de um qualificativo doloso pretenso da autora.
4.6

Jurisprudncia

A tese adotada em diversos julgados do Superior Tribunal de Justia[17] parece


norteadora para a dirimncia do caso sob anlise, guardados elementos
probatrios ainda a realizar-se no caso analisado. Cumpre esclarecer que em
todos os julgamentos referidos, a relao consumerista foi adotada.
Decises h que, ora pendem em favor da R, ora da Autora. No TJSP[18],
argumentos tais como, v.g.: (a) falta de provas quanto utilizao ou ingesto
regular do Microvlar; (b) inexistncia de nexo causal; (c) no comprovao da
ineficcia do produto; (d) a falibilidade natural de todos os mtodos contraceptivos;
(e) a afirmao da usuria de que no notara irregularidades, mesmo depois de
consultar informaes relativas validade, levam improcedncia da ao
indenizatria. No mesmo Tribunal, argumentos como, v.g.: (a) descuido da R
para que os placebos ficassem a salvo de outras destinaes, que no a

incinerao; (b) descuido da R em permitir que terceiros desviassem o produto,


tm
levado

procedncia
da
ao
de
indenizao.
Por outro lado, h julgados proferidos no TJSC[19], que do pela improcedncia
da ao com base: (a) na mera coincidncia entre a data do derramamento dos
comprimidos defeituosos no mercado de consumo e da concepo indesejada, o
que pe por terra a prova do nexo causal; (b) que seria crvel a tese de que a
gestao se situe naquela margem de falha atribuda aos mecanismos
contraceptivos.
Importante destacar julgamento proferido no TJGO[20] no seguinte sentido: 1- No
presente caso, restou demonstrado, atravs dos laudos periciais da bula de
medicamento M., apresentado pela apelante, que o mesmo no foi fabricado pelo
maquinrio que estava sendo testado e no pertencia ao lote que apresentou
vcios no produto, no havendo que se falar que a gravidez da apelante ocorreu
em razo da utilizao do anticoncepcional sem o principio ativo.
Observa-se que no h consenso sobre a matria nos tribunais ptrios. Nessas
circunstncias ganha fundamental importncia o conjunto probatrio de cada caso
em concreto, em especial a prova tcnica, capaz de atestar se o anticoncepcional
vendido tinha ou no o seu princpio ativo e as conseqncias da decorrentes.
4.7

Da

Atuao

do

Poder

Judicirio

no

caso

concreto

Por fim, mostra-se oportuno fazer uma anlise crtica acerca da postura e da
atuao do rgo Judicante responsvel pelo andamento do processo que trata
do
caso,
na
Comarca
de
Campinas

SP.
O primeiro aspecto que no pode deixar de ser destacado, negativamente, a
absurda demora no andamento do processo e na efetivao da prestao
jurisdicional. inegvel que a Justia Brasileira, notadamente a do Estado de So
Paulo, sofre com problemas crnicos de lentido, ocasionados, principalmente,
pelo excesso de demandas existentes em cada juzo, pelo altssimo nmero de
atribuies conferidas aos magistrados brasileiros e por procedimentos muitas
vezes
arcaicos
e
inadequados[21].
Entretanto, a lentido que se verifica no processo ora analisado consegue estar
muito acima daquilo que pode ser considerado habitual no Judicirio, uma vez que
o processo sequer foi sentenciado em Primeira Instncia, mesmo aps o decurso
de quase sete anos a partir de sua distribuio. A consulta aos autos permite
constatar que tal anmala demora no decorre simplesmente dos problemas
crnicos da Justia acima j mencionados, mas tambm de outros fatores.
Nesse contexto, h que se ressaltar a incrvel dificuldade encontrada pelas partes
para a realizao da prova pericial deferida pelo Juzo. Essa percia, que foi
deferida em 18 de janeiro de 2005, ainda no pde ser efetivada. Inicialmente teve
sua realizao atribuda ao Instituto Adolfo Lutz, que deveria se manifestar quanto
possibilidade de realizao da percia gratuita; todavia, ante a demora daquele
rgo em atender ordem jurisdicional, acabou sendo ento contatado o Instituto

Nacional de Controle de Qualidade em Sade (INCQS), localizado na cidade do


Rio de Janeiro RJ. At o momento, novamente no houve resposta do rgo
citado, razo pela qual se cogita atualmente requisitar a realizao da prova
tcnica ao Laboratrio Central Noel Nutels, tambm localizado na capital
fluminense.
Vale destacar que h responsabilidade direta do rgo judicante sobre tal
excessivo lapso temporal para a realizao da percia. Com efeito, ante a flagrante
hipossuficincia da parte Autora e para evitar justamente essa demora na
prestao judicial, poderia o Juzo ter determinado no prprio despacho que
deferiu a percia que a mesma fosse realizada em laboratrio particular e que os
custos de sua produo fossem imputados Schering. No h qualquer impeditivo
para a imposio desses custos empresa fabricante, mesmo porque esta tem
amplo interesse na realizao da percia, que poderia vir a atestar que os
anticoncepcionais revendidos na farmcia em que a Autora alega ter adquirido, o
Microvlar, no faziam parte do lotes das plulas de farinha. A tentativa de realizao
de percia gratuita mostrou-se ineficaz e, indubitavelmente, acabou por atrasar
significativamente
a
instruo
do
processo.
Alm disso, cumpre asseverar que o Juzo tambm poderia ter adotado uma
postura mais ativa na cobrana da realizao da prova percia pelos rgos
nomeados. A observao dos autos mostra que sempre transcorria um perodo
muito grande entre cada um dos ofcios enviados pelo rgo judicante aos
institutos nomeados. Certamente, se o Judicirio tivesse cobrado diretamente os
laboratrios designados por um maior nmero de vezes, fazendo valer a sua
autoridade, acredita-se que haveria grandes possibilidades de que essa prova j
tivesse sido produzida h muito tempo, pelo prprio Instituto Adolfo Lutz (o primeiro
a ser nomeado). H, portanto, uma inequvoca atuao desidiosa do Juzo nesse
caso.
O segundo aspecto que se sobressai na anlise da atuao do rgo jurisdicional
no caso concreto diz respeito ao pedido de antecipao de tutela realizado pela
Autora J. D. em sua petio inicial. Tal pleito antecipatrio consistia em solicitar ao
Juzo que reconhecesse imediatamente o direito da Autora ao pagamento das
despesas com o enxoval e correlatas no valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais) e
impusesse tambm Schering o dever de pagar, desde aquele momento, uma
penso alimentcia no valor de seis salrios mnimos, para manuteno do
sustento
de
J.
D
e
de
sua
filha
J.
R.
D.
R.
Ocorre que o pedido de antecipao de tutela formulado pela Autora J. D. foi
simplesmente ignorado pelo rgo judicante, que jamais chegou a apreci-lo, seja
para o seu acolhimento ou para a sua rejeio, mesmo aps quase sete anos de
tramitao
do
feito
em
Primeiro
Grau.
Essa omisso do Juzo evidentemente gravssima, e ganha contornos
dramticos considerando-se a j mencionada demora excessiva na tramitao do
processo. Flagrante, nesse caso, o prejuzo no s da parte Autora, que acabou
por falecer sem ver seu direito subjetivo analisado pelo Judicirio (mesmo que em
carter antecipatrio), mas tambm da menor J. R. D. R., que conta atualmente

com mais de nove anos de idade e sequer teve a oportunidade de ver apreciado o
pleito de antecipao de tutela em seu favor, o qual deveria, minimamente, ter sido
apreciado no incio da tramitao da demanda, como determina o artigo 273 do
Cdigo
de
Processo
Civil.
A postura do juzo da Comarca de Campinas SP, ao no apreciar o pleito de
antecipao de tutela feito pela Autora, contribuindo de modo definitivo para o
aumento da demora na prestao jurisdicional, , portanto, inadmissvel e ofende
indelevelmente diversos princpios constitucionais, tais quais a durao razovel
do processo (artigo 5, inciso LXXVIII, da Constituio Federal) e do direito de
ao (previsto no artigo 5, inciso XXXV, da mesma Constituio Federal), alm do
regramento
legal
previsto
para
o
processo
civil.
Pode-se concluir, destarte, que a atuao do rgo jurisdicional na conduo do
processo que trata do caso ora analisado no pode ser tida como a mais
adequada, sendo inegvel que a omisso reiterada do Juzo (seja pela no
apreciao do pedido de tutela antecipada ou pela desdia na conduo do
processo) foi e ainda determinante para a demora na tramitao do feito, que
anormal mesmo em se tratando do Judicirio Paulista (um dos mais lentos do
pas).
Verifica-se que essas circunstncias trouxeram ntidos prejuzos s partes, em
especial J. D. e a sua filha J. R. D. R., em razo dos quais possvel at mesmo
afirmar que seria plenamente lcito s mesmas propor as medidas adequadas no
mbito do controle administrativo da Justia, especialmente Corregedoria do
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo e ao Conselho Nacional de
Justia[22].
5.
CONCLUSO
Induvidosamente, o caso em analise de grande complexidade, isto porque
envolve profundo conhecimento da matria relativa do direito do consumidor, o que
leva a abordagem de vrios de seus institutos, sem embargo de anlise tcnicopericial. Verifica-se que ambas as partes aduzem uma gama de argumentos fticos
e jurdicos, que levam o julgador a perplexidades e divergncias de decises.
Acresce dizer que o caso sob anlise j conta com demora anmala, ou seja,
tramita por mais de 07 anos apenas em primeiro grau de jurisdio, situao essa
que colabora para que se no efetive a entrega da prestao jurisdicional.
Entretanto, de se esperar que o desfecho ainda acarrete maior demora, j que se
observa em casos semelhantes que a discusso freqentemente remetida aos
tribunais de 2 grau e at mesmo aos tribunais superiores. Em diversos casos,
verifica-se que as crianas nascidas em razo do problema em anlise j contam
com aproximadamente 10 anos de idade e as demandas ainda no contaram com
um
desfecho
por
parte
da
justia[23].
No caso analisado, percebe-se a existncia de dois momentos probatrios
distintos. O primeiro deles diz respeito necessidade de prova da ocorrncia de
relao de consumo, ou seja, o efetivo uso do anticoncepcional por J.D., a quem
compete o nus. Caso tal questo venha a ser superada e seja reconhecida a

relao de consumo, azaria num segundo momento averiguar se a Schering ou


no responsvel de algum modo pelos danos pretensamente experimentados pela
autora.
Para que se d a efetiva prova da relao de consumo, salutar seja apresentado
todo o tipo de documentao possvel, tais como caixas e cartelas usadas do
produto, receitas mdicas, notas fiscais, percias, depoimentos de mdicos,
farmacuticos e de testemunhas[24]. At mesmo o Instituto de Defesa do
Consumidor IDEC, para permitir a adeso de supostas vtimas de gravidez
indesejvel pelo uso do anticoncepcional Microvlar sem o princpio ativo,
recomenda que seja coligido o maior nmero de elementos probatrios que
possam indicar a existncia de relao consumerista e do nexo causal.[25]
Apesar de J.D. ter colacionado aos autos alguns elementos probatrios, como
notas fiscais de compra do produto, pronturio mdico, boletim de ocorrncia,
declarao do estabelecimento farmacutico, atestando-a como cliente assdua na
compra do anticoncepcional Microvlar e algumas reportagens jornalsticas sobre o
caso, percebe-se que no foi apresentada a prova mais inquestionvel e
contundente de consumo, ou seja, a cartela do produto ingerido. Essa
circunstncia, dependendo do convencimento do rgo judicante, pode ser-lhe
prejudicial, pois permitiria levar ao entendimento de que no restou caracterizada a
relao de consumo e, portanto, improcedncia da ao[26].
H que se destacar, porm, que foi deferida a realizao de prova pericial com o
objetivo de aferir a qualidade das plulas fornecidas J.D. e seu princpio ativo,
identificando se a gravidez decorreu do defeito ou riscos no cobertos pelo produto
(margem de erro usual do mtodo contraceptivo). Caso a percia chegue
concluso de que foi comercializado na farmcia freqentada por J.D. algum dos
lotes que continha placebos, aumentam as possibilidades desta obter algum
sucesso na ao, dependendo do restante de outros elementos probatrios
constantes dos autos. Entretanto, se a concluso da prova tcnica for em sentido
oposto e todos os lotes ali vendidos possurem o princpio ativo esperado, estar
afastado o nexo de causalidade e o dever de indenizar da Schering e, por
conseqncia,
a
improcedncia
da
ao
ser
inevitvel.
REFERNCIAS

BIBLIOGRFICAS

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SANTOS. Gildo dos. A prova no Processo civil. 2 edio aumentada. So Paulo,
Saraiva, 1979.

[1] At hoje, no h um consenso acerca da quantidade de consumidoras que


foram vtimas das amostras de Microvlar sem efeito anticoncepcional. H
estatsticas segundo as quais existem atualmente cerca de 250 aes em trmite
nos diversos tribunais brasileiros. Nesse sentido, REVISTA CONSULTOR
JURDICO. Plula de farinha Briga de mes com a Schering j dura uma dcada.
Disponvel
em .
Acesso
em:
31
jul.
2008.
[2] Remdio anticoncepcional de uso feminino, lanado no Brasil em 1975, era em
1998 o sexto medicamento mais consumido no pas e o primeiro na categoria dos
anticoncepcionais, com aproximadamente 1,7 milho de usurias. Nesse sentido,

OS FILHOS da farinha. Revista Veja, 01 julho. 1998, p. 116. Disponvel em .


Acesso
em:
31
jul.
2008.
[3] Informaes contidas em texto adaptado de MESSA, Fbio; CABALLERO,
Nicolas; SCARDUELLI, Paulo. Estudo de caso: Microvlar, o anticoncepcional de
farinha
da
Schering.
Disponvel
em
http://veja.abril.uol.mackenzie.com.br/mvllatas/MCO/EC%20%MICROVLAR.pef.Acesso
em:
31.jul.2008.
[4] Novamente conforme o texto adaptado de MESSA, Fbio; CABALLERO,
Nicolas; SCARDUELLI, Paulo. Estudo de caso: Microvlar, o anticoncepcional de
farinha da Schering. Disponvel em . Acesso em: 31 jul. 2008.

[5] Nomes no divulgados a fim de se preservar a privacidade das partes, exceo


feita ao laborarrio Schefing do Brasil, em razo de seu nome ter sido amplamente
divulgado
na
mdia.
[6] MARQUES, Claudia Lima. et. alii. Campo de Aplicao do CDC. Estudo
inserido no Manual de Direito do Consumidor, So Paulo:Ed. Revista dos
Tribunais,
2007,
p.65
[7]

Op.cit.p.91

[8] Cavalieri Filho, Srgio. Programa de Responsabilidade Civil. 7 Ed. Revista e


Ampliada.
So
Paulo:Ed.Atlas,
2007,
p.46
[9] ROSSI, Julio Csar; ROSSI, Maria Paula Cassone. Direito Civil
Responsabilidade
Civil.
So
Paulo:Ed.
Atlas,
2007,
Vol.6,
p.59.
[10]

Op.cit.p.48

[11] BENJAMIN, Antonio Herman de Vasconcellos. et alii. Comentrios ao Cdigo


de Proteo do Consumidor, Comentador do CDC, arts.12-27. So Paulo:Saraiva,
1991,
p.66.
[12] BENJANIN, Antnio Herman de Vasconcellos e. Fato do Produto e do Servio,
in Manual de Direito do Consumidor. So Paulo:Ed, Revista dos Tribunais, 2007,
p.128
[13] BRASIL. Tribunal Superior de Justia. Relatora Min. Nancy Andrighi, 3 Turma,
votao
unnime,
DJ
06.12.07.
[14] SANTOS, Gildo dos. A Prova no Processo Civil, 2 Edio Aumentada. So
Paulo:
Saraiva,
1979,
p.1-2.
[15] ARRUDA ALVIM, Teresa; ARRUDA ALVIM, Eduardo. Manual de Direito
Processual Civil, 4 Edio, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1994, v.2,

p.130.
[16] BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial 918257/SP, Relatora
Ministra Nancy Andrighi, 3 Turma, maioria, DJ 23.11.07. Refere-se ao consumo do
anticoncepcional Diane 35, em que mulher engravidara indesejadamente,
durante a utilizao do produto, porque cartelas com 20 comprimidos, ao invs de
21,
foram
colocadas
no
mercado.
[17] REVISTA CONSULTOR JURDICO. Direes opostas - TJ-SP tem decises
divergentes
sobre
plulas
de
farinha.
Disponvel
em
<
http://www.conjur.com.br/static/text/64925,1>. Acesso em 06 set. 2008.
[18] REVISTA CONSULTOR JURDICO. Direes opostas - TJ-SP tem decises
divergentes
sobre
plulas
de
farinha.
Disponvel
em
<
http://www.conjur.com.br/static/text/64925,1>. Acesso em 06 set. 2008.
[19] V.g.: SANTA CATARINA. Tribunal de Justia. Apelao Cvel n. 2001.0182386, Relator Desembargador Jorge Schaefer Martins, 2 Cmara de Direito Civil, DJ
23.06.2006; Apelao Cvel n. 2002.015693-6, Relator Desembargador Wilson
Augusto do Nascimento, 3 Cmara de Direito Civil, v.u., DJ 13.09.2004.
[20] GOIS. Tribunal de Justia. Apelao Cvel n. 86850-1/188 (200500556770),
Relator Desembargador Rogrio Aredio Ferreira, 3 Cmara Cvel, v.u. DJ
06.07.2005.
[21] Para outros detalhes acerca das principais causas de ausncia de celeridade
no Judicirio: PEDROSA, Valtrcio. A lentido do Judicirio Brasileiro. Disponvel
em .
Acesso
em
29
ago.
2009
[22] DONNINI, Thiago Lopes Ferraz. Direito Fundamental durao razovel do
processo.
Disponvel
em .
Acesso
em
29
ago.
2009.
[23] ALETRIA Contos e outras histrias. Dia das Mes? Veja as histrias
daquelas que tomaram plulas de farinha. Disponvel em . Acesso em 13 set. 2008.
[24] REVISTA ONLINE CONSUMIDOR S/A. Caso Microvlar. IDEC processa a
Schering.
Disponvel
em .
Acesso
em
13
set.
2008.
[25] REVISTA ONLINE CONSUMIDOR S/A. Caso Microvlar. IDEC processa a
Schering. Disponvel em http://idec.org.br/consumidorsa/arquivo/out98/3506.htm.
Acesso
em
13
set.2008
[26] Neste sentido, vlido o entendimento da juza Inah de Lemos e Silva
Machado, da 17 Vara Cvel do Foro Central da Comarca de So Paulo, conforme
contido em REVISTA ONLINE CONSUMIDOR S/A. Seus Direitos/Caso Microvlar:
Justia contempla uma das vtimas. Disponvel em . Acesso em 13 set. 2008.

Sobre

texto:

Texto inserido na Academia Brasileira de Direito em 13 de outubro de 2008.

Bibliografia:
Conforme a NBR 6023:2002 da Associao Brasileira de Normas Tcnicas
(ABNT), o texto cientfico publicado em peridico eletrnico deve ser citado da
seguinte forma:
GONALVES NETO, Francisco; FERRONI, Rodolfo e TOFFOLI, Rodrigo Marino.
Caso Microvlar-Placebo: Divergncias Quanto Aplicao Do Cdigo De Defesa
Do Consumidor E Os Reflexos Na Distribuio Do nus Da Prova.

Disponvel em <http://www.abdir.com.br/doutrina/ver.asp?art_id=&categoria=
Prticas Comerciais Abusivas > Acesso em :27 de janeiro de 2016

Autor:
Francisco Gonalves Neto, Rodolfo Ferroni e Rodrigo Marino Toffoli

Francisco
Graduado

Gonalves
pela

Faculdade

Catlica

Neto
de

Direito

de

Santos

Ps-graduado em Direito dos Contratos pelo Centro de Estudos Universitrios


(So
Paulo,
SP)
Ps-graduado em Direito Individual e Coletivo do Trabalho, pela Universidade
Metodista
de
Piracicaba-SP
(UNIMEP)
Ps-graduado em Direito Privado e Empreendedorismo pela FGV(GVLaw)
Ex-professor de Direito do Trabalho, Direito Processual do Trabalho e Seguridade
Social (Fundao Instituto de Ensino para Osasco - FIEO, hoje UNIFIEO).
Associado

do

Instituto

dos

Advogados

de

So

Paulo

Autor de diversos artigos jurdicos publicados em revistas, jornais e CDs.


Advogado, rbitro, consultor jurdico e palestrante.

Rodolfo
Graduado

Ferroni
pela

Faculdade

Universidade

Paulista

UNIP

Advogado
Atuante

e
no

Especializao

Consultor

Jurdico

contencioso

cvel,

em

Direito

de

empresas

tributrio
Tributrio

e
pela

criminal
FGV

Campinas-SP
empresarial
(GVLaw),

Ps-graduado em Direito Privado e Empreendedorismo pela FGV (GVLaw).


Membro da Comisso de Defesa dos Direitos do Consumidor (OAB-SP,
Subseco
Campinas)
Membro da Coordenadoria de Defesa dos Direitos e Prerrogativas dos Advogados
em
Campinas

CDDPAC
(OAB-SP,
Subseco
Campinas)
Membro da Associao Paulista de Estudos Tributrios

Rodrigo

Marino

Toffoli

Graduado pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo (FADUSP)


Advogado-scio do Escritrio Carvalho, Toffoli e Gatto Advogados Associados
Campinas
SP
Ps-graduado em Direito Privado e Empreendedorismo pela FGV (GVLaw)
Atuante no contencioso e consultivo em matria civil e comercial, especialmente
em contratos relativos ao segmento de distribuio e revenda de produtos
derivados de petrleo.

Academia brasileira de direito, 13/10/2008

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