Falta de Legitimidad-Rómulo Morales - Diálogo 208-Enero 2016 - Stamped

Magister
From the SelectedWorks of Rmulo Martn Morales Hervias
Summer January, 2016
La falta de legitimidad del contrato:

inoponibilidad o ratificacin
Rmulo Morales
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PLENOS
JURISDICCIONALES
LA FALTA DE LEGITIMIDAD DEL CONTRATO:

INOPONIBILIDAD O RATIFICACIN
Rmulo MORALES HERVIAS(*)
TEMA RELEVANTE
MARCO NORMATIVO:
Cdigo Civil: arts. 161, 162, 194, 197, 219 incs. 1

y 4, 315, 667 inc. 1, 973, 1024 inc. 2, 1042 inc. 2,
1537, 1539, 1669, 1678 inc. 3 y 2001.
I. LA LEGITIMIDAD DEL CONTRATO COMO

CONCEPTO GENERAL Y LOS DERECHOS
POTESTATIVOS DEL LEGITIMADO CUANDO
EL CONTRATO SE CELEBR CON AUSENCIA
DE LEGITIMIDAD
La ley o el negocio jurdico autorizan a sujetos a

celebrar contratos. A esta autorizacin se le denomina en doctrina europea legitimidad; por el contrario, en el mundo jurdico iberoamericano se le
denomina legitimacin. Preferimos la primera
expresin porque responde mejor a la traduccin

de las voces italiana [legitimazione] y portuguesa
[legitimidade]. Magistralmente lo explica una doctrina portuguesa: Algunos autores de lengua portuguesa dicen legitimao [legitimacin] en lugar
de legitimidade [legitimidad] o lo usan, indiferentemente, una palabra u otra. Pero el trmino correcto
es legitimidade [legitimidad], porque la idea que
se pretende expresar es de una cualidad y no de un
acto (el acto se vuelve legtimo). Tal vez, la influencia de la lengua italiana, por lo menos de la lengua
jurdica italiana, que usa legittimazione tanto en el
sentido de acto de convertirse en legtimo como en
el sentido de legitimidad. As las cosas, la legitimidad no se imputa al contrato, sino al sujeto. El
sujeto o es legtimo o es ilegtimo cuando celebra
(*) Abogado por la Universidad de Lima. Magster por la Universidad di Roma Tor Vergata. Diplomado en Derecho Romano; y en
Derecho de los Consumidores y de la Responsabilidad Civil por la Universidad di Roma La Sapienza. Doctor por la Pontificia
Universidad Catlica del Per. Profesor de Derecho Civil en la Pontificia Universidad Catlica del Per, en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y en la Universidad de San Martn de Porres.
DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 208
PLENOS JURISDICCIONALES
El autor, quien fuera uno de los amicus curiae del VII Pleno Casatorio Civil, sostiene que
dentro del primer prrafo del artculo 315 se recoge una legitimidad directa (participacin de ambos cnyuges) y una legitimidad indirecta (posibilidad de representacin). Establece que la falta de esa legitimidad podr originar la ineficacia del acto de disposicin.
Concluye sealando que estos actos de disposicin unilateral de los bienes sociales sern
vlidos y eficaces para el cnyuge que dispuso del bien y para el tercero, pero sern posibles de ratificacin por el otro cnyuge; en caso contrario, podr solicitar la inoponibilidad va judicial.
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Comentario
relevante del autor
La legitimidad es una cualidad
del sujeto y la ilegitimidad es la
ausencia de dicha cualidad. En
efecto, una atenta doctrina italiana ha dicho con acierto que en
el derecho sustancial la legitimidad presenta una significativa
relevancia, sintticamente resumida en su tradicional definicin
como idoneidad o actitud concreta del sujeto para ser parte
de un determinado acto.
un negocio jurdico. La legitimidad
del sujeto proviene de ser titular de
situaciones jurdicas subjetivas. Es
el caso de la legitimidad originaria
o directa. Por ejemplo, un sujeto que
es titular de un derecho de propiedad est legitimado para transferir
dicho derecho a un adquirente, o un
sujeto que es titular de un derecho de
crdito est legitimado para desistir
un contrato con arras confirmatorias.
Tambin la legitimidad es derivada
o indirecta. As, un representante
est legitimado para celebrar contratos en nombre de su representado,
por cuenta de su representado y dentro de los lmites del apoderamiento
por cuanto ha sido autorizado por
su representado. Lo mismo sucede
con un copropietario autorizado por
los dems copropietarios para arrendar el bien en copropiedad. De esta
manera, la legitimidad es una cualidad del sujeto y la ilegitimidad es
la ausencia de dicha cualidad. En
efecto, una atenta doctrina italiana ha
dicho con acierto que en el derecho
sustancial la legitimidad presenta
una significativa relevancia, sintticamente resumida en su tradicional
definicin como idoneidad o actitud
concreta del sujeto para ser parte
de un determinado acto (TURCO,
2011, p. 101).
310
En consecuencia, esta caracterstica del sujeto se ubica en la produccin de los efectos jurdicos y
no en el momento de la celebracin
del contrato. Es por eso que un contrato celebrado entre un sujeto ilegtimo y un cocontratante es inoponible para el sujeto legtimo que
no lo celebr aunque dicho contrato
sea vlido y eficaz para quienes lo
celebraron. Por ello, no es sorprendente afirmar que la falta de legitimidad es una causal de ineficacia
en sentido estricto (dicha categora
abarca otros supuestos como, por
ejemplo, la revocacin o la resolucin o el desistimiento). Un ejemplo es la celebracin de contrato por
un sujeto que lo celebra a nombre de
otro pero sin apoderamiento: Por
tanto, si alguno obra en nombre de
otro sin una procura el defecto de
legitimacin es lo que explica la
ineficacia del acto, puesto que falta
la relacin cualificante (CARNELUTTI, 2006, p. 236). Entonces,
el titular del derecho (tercero respecto del contrato celebrado) tiene
el derecho potestativo (ARIANO,
2004, p. 102) de ejercer la pretensin de inoponibilidad del contrato
celebrado entre el sujeto ilegtimo
y el cocontratante. Esta es la regla
general. Adicionalmente y solo en
algunos casos concretos, el titular
del derecho no solo tiene el derecho potestativo de solicitar judicialmente la inoponibilidad, sino tambin tiene el derecho potestativo de
ratificar el contrato celebrado para
que los efectos del contrato se trasladen de la posicin del sujeto ilegtimo al sujeto legtimo (en el caso
del contrato falso representativo
donde el titular ratifica para que las
consecuencias jurdicas del contrato
se apliquen ya no al falso representante, sino al titular del derecho que
mutar para ser parte sustancial con
el cocontratante) o integrarse (en
el caso del contrato sobre un bien

en copropiedad donde el copropietario no interviniente puede ratificar el contrato y ello produce una
sucesiva adquisicin de efectos a la
copropiedad (en calidad de patrimonio autnomo) ocupar la posicin
de la parte arrendadora cuando el
copropietario alquil a nombre propio y en apariencia de ser el nico
propietario).
Sin embargo, una doctrina nacional ha negado que exista la pretensin de inoponibilidad: No hay
rastros de la accin de inoponibilidad del contrato formulado por el
propietario no-contratante frente al
contrato invasivo, ni siquiera como
aspiracin doctrinal (GONZALES BARRN, 2013, p. 52). Asimismo, dicha doctrina tambin ha
negado que la ratificacin tenga
una aplicacin general: La ratificacin no es posible como mecanismo
general de interferencia en negocio
ajeno, salvo los casos de falso procurador o hiptesis asimiladas (contrato por persona a nombrar), por lo
que este desfase hace ms problemtica la construccin de una categora dogmtica de inoponibilidad de
contrato (GONZALES BARRN,
2013, p. 55). Ambas negaciones omiten que la inoponibilidad y la ratificacin son categoras jurdicas que
no solamente estn reguladas en
muchas codificaciones civiles, sino
tambin la doctrina civilista las utiliza para proponer soluciones coherentes y justas en algunos casos concretos. Por un lado, se protege la
titularidad impidiendo intromisiones ajenas (mediante la pretensin de
inoponibilidad que tiene como fundamento el principio de la prohibicin de las intromisiones ajenas); y,
por otro lado, la ley autoriza al titular
del derecho (tercero no contratante)
a tener la posibilidad de formar parte
de un contrato que satisface sus intereses (mediante la ratificacin que

tiene como fundamento los principios de la autonoma privada y de la
conservacin del contrato) en casos
concretos. No hay duda de que la inoponibilidad y la ratificacin son categoras generales en algunos casos
concretos que no siempre coincidirn
simultneamente. Un ejemplo pertinente es el fraude a los acreedores.
Aqu solo cabe la inoponibilidad y
no la ratificacin. El acreedor tiene el
derecho potestativo de pedir ante una
autoridad jurisdiccional la inoponibilidad del contrato celebrado dolosamente entre el deudor y el cocontratante porque genera un peligro
de lesin de su derecho de crdito.
El ordenamiento jurdico le otorga
un derecho potestativo al acreedor
para tutelar su crdito, pero no le
permite ser parte material del contrato celebrado. Pero en otros casos
como la falsa representacin, la disposicin de los bienes de la sociedad de gananciales, la disposicin de
los bienes en copropiedad, la compraventa de bienes ajenos y el arrendamiento de los bienes en copropiedad (MORALES HERVIAS, 2007,
p. 36) no solo cabe la inoponibilidad,
sino tambin la ratificacin.
En concreto, aqu analizaremos lo
decidido en el Pleno Jurisdiccional Civil celebrado en Arequipa los
das 16 y 17 de octubre de 2015,
donde participaron los jueces de
las Cortes Superiores de Justicia
de Amazonas, ncash, Apurmac,
Arequipa, Ayacucho, Cajamarca,
Callao, Caete, Cusco, Huancavelica, Hunuco, Huaura, Ica, Junn,
La Libertad, Lambayeque, Lima,
Lima Este, Lima Norte, Lima Sur,
Loreto, Madre de Dios, Moquegua, Pasco, Piura, Puno, San Martn, del Santa, Sullana, Tacna, Tumbes, Ucayali y Ventanilla. En este
pleno se analiz qu sancin es

aplicable al primer prrafo del artculo 315 del Cdigo Civil peruano
de 1984 (en adelante, CC), donde
un cnyuge dispone o grava bienes sociales sin la participacin del
otro cnyuge. Aqu no solo opinaremos sobre lo decidido por el
Pleno Jurisdiccional Civil, sino
tambin formularemos nuestra propuesta sobre qu sancin debe ser
la aplicable. Antes de ello, describiremos cmo se regula y se
interpreta en otros ordenamientos
jurdicos casos semejantes al primer prrafo del artculo 315 del
CC a fi n de tener una visin ms
amplia del problema social que est
inmerso en la disposicin normativa peruana. Adicionalmente, partimos teniendo como presupuesto
que el bien social sigue en posesin
de uno o de ambos cnyuges.
II. LEGITIMIDAD EN LOS ACTOS
DE DISPOSICIN Y EN LOS
ACTOS DE GRAVAMEN DE BIENES SOCIALES EN EL DERECHO EUROPEO Y EN EL DERECHO IBEROAMERICANO
A continuacin desarrollaremos
cmo en otros cdigos civiles y
sus doctrinas correspondientes se
regulan e interpretan los actos de
disposicin o de gravamen de un
cnyuge con exclusin deliberada
del otro.
1. Cdigo Civil de Chile
En doctrina chilena se define a la

inoponibilidad como la sancin
civil que impide que se haga valer
ante terceros un derecho nacido ya
sea de la celebracin de un negocio jurdico, ya sea de la nulidad del
mismo o de otra causal de terminacin anormal de un negocio jurdico, como la resolucin o la revocacin (LPEZ SANTA MARA,
2010, p. 317). Dicha definicin es
inadecuada porque el contrato que es
Comentario
relevante del autor
El ordenamiento jurdico le otorga
un derecho potestativo al acreedor para tutelar su crdito, pero no
le permite ser parte material del
contrato celebrado. Pero en otros
casos como la falsa representacin, la disposicin de los bienes
de la sociedad de gananciales,
la disposicin de los bienes en
copropiedad, la compraventa de
bienes ajenos y el arrendamiento
de los bienes en copropiedad no
solo cabe la inoponibilidad, sino
tambin la ratificacin.
inoponible siempre debe ser vlido

y eficaz. Aqu se menciona que el
contrato puede ser invlido o ineficaz en sentido estricto pero inoponible. Dicha afirmacin es un error.
Ms adelante, esta misma doctrina
rectifica lo dicho al decir que la inoponibilidad es independiente de la
generacin del acto por las partes;
el contrato es vlido, pero otras circunstancias determinan su ineficacia
frente a terceros (LPEZ SANTA
MARA, 2010, p. 317).
Otra caracterstica importante es la
siguiente: la inoponibilidad establecida nicamente en beneficio de
los terceros que pueden prevalecer
de ella, es de orden privado. Estos,
por lo mismo, pueden abdicar del
derecho a invocarla (L P E Z
SANTA MARA, 2010, p. 318).
De este modo, los terceros pueden
invocar la inoponibilidad, pero si
quieren beneficiarse del contrato
celebrado, podrn abdicar o en su
caso ratifica.
Especficamente se produce la inoponibilidad por falta de consentimiento cuando una persona no ha
311
concurrido al negocio que se pretende hacer valer en su contra. Si

bien en Chile es vlida la venta
de cosa ajena, el contrato es inoponible al dueo de la cosa, ya
que este no consinti en la venta
(LPEZ SANTA MARA, 2010,
p. 321). Esta doctrina cita las
siguientes disposiciones normativas que demuestran la aplicacin
de este tipo de inoponibilidad:
Estas inoponibilidades de contratos al dueo de la cosa, por ausencia de su consentimiento, ceden en
beneficio de un tercero absoluto o
penitus extranei. Este es el carcter, en efecto, del verdadero dueo
de la cosa, en los casos de contratos de compraventa, arrendamiento o prenda sobre bienes ajenos (LPEZ SANTA MARA,
2010, p. 322):
Cdigo Civil chileno de 1855
Artculo 1815.- La venta de cosa ajena vale, sin
perjuicio de los derechos del dueo de la cosa
vendida, mientras no se extingan por el lapso
de tiempo.
Segundo prrafo del artculo 1916.- Puede
arrendarse aun la cosa ajena, y el arrendatario de
buena fe tendr accin de saneamiento contra el
arrendador, en caso de eviccin.
Artculo 2136.- La delegacin no autorizada o no
ratificada expresa o tcitamente por el mandante
no da derecho a terceros contra el mandante por
los actos del delegado.
Artculo 2160.- El mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado el mandatario
dentro de los lmites del mandato.
Ser, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o tcitamente cualesquiera
obligaciones contradas a su nombre.
Artculo 2390.- Si la prenda no pertenece al
que la constituye, sino a un tercero que no ha
consentido en el empeo, subsiste sin embargo
el contrato, mientras no la reclama su dueo;
a menos que el acreedor sepa haber sido hurtada, o tomada por fuerza, o perdida, en cuyo
caso se aplicar a la prenda lo prevenido en el
artculo 2183.
En las disposiciones normativas

citadas se regulan algunos derechos potestativos como la pretensin de inoponibilidad del propietario, la pretensin de saneamiento
312
del arrendatario de buena fe, la pretensin de inoponibilidad del mandante, el derecho potestativo de ratificacin del mandante y la pretensin
de inoponibilidad del dueo de cosa
en prenda. Nada impide que el propietario ratifique el contrato de compraventa, el copropietario no interviniente ratifique el contrato de
arrendamiento, el mandante ratifique
el contrato celebrado entre el mandatario y el cocontratante, y el propietario ratifique el contrato con la garanta prendaria.
Sin embargo, hay otros dos casos
de inoponibilidad: i) cuando el cnyuge celebra contratos de disposicin, de gravamen y de cesin
de uso o de disfrute (art. 142 del
Cdigo Civil chileno) de bienes
familiares (art. 141 del Cdigo Civil
chileno) sin la autorizacin del cnyuge no propietario; y ii) cuando la
mujer enajena o grava bienes races sociales sin autorizacin judicial
(segundo prrafo del art. 1759 del
Cdigo Civil chileno). En el primer
caso, el cnyuge no interviniente
(no propietario) tiene el derecho
potestativo de rescisin (art. 143 del
Cdigo Civil chileno), que es equivalente al derecho potestativo de
la nulidad relativa. En el segundo
caso, el cnyuge varn tiene el derecho potestativo de la nulidad relativa (cuarto prrafo del art. 1759
del Cdigo Civil chileno). El tercer
prrafo del artculo 1682 del Cdigo
Civil chileno seala lo siguiente:
Cuando se trata de nulidad relativa,
el art. 1684 ha previsto un plazo de
cuatro aos para su saneamiento
(DOMGUEZ GUILA, 2014,
p. 261) o de conformidad con el
artculo 1691, el plazo para pedir
la rescisin durar cuatro aos
(DOMGUEZ GUILA, 2014,
p. 388).
Cdigo Civil chileno de 1857

Artculo 142.- No se podrn enajenar o gravar
voluntariamente, ni prometer gravar o enajenar,
los bienes familiares, sino con la autorizacin del
cnyuge no propietario. La misma limitacin regir
para la celebracin de contratos de arrendamiento,
comodato o cualesquiera otros que concedan
derechos personales de uso o de goce sobre
algn bien familiar.
La autorizacin a que se refiere este artculo
deber ser especfica y otorgada por escrito, o
por escritura pblica si el acto exigiere esta solemnidad, o interviniendo expresa y directamente
de cualquier modo en el mismo. Podr prestarse
en todo caso por medio de mandato especial
que conste por escrito o por escritura pblica
segn el caso.
Artculo 143- El cnyuge no propietario, cuya
voluntad no se haya expresado en conformidad
con lo previsto en el artculo anterior, podr pedir
la rescisin del acto.
Primer, segundo, tercer, cuarto y quinto prrafos
del artculo 1759.- La mujer que tenga la administracin de la sociedad, administrar con iguales
facultades que el marido.
No obstante, sin autorizacin judicial, previo conocimiento de causa, no podr enajenar o gravar
voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los
bienes races sociales.
No podr tampoco, sin dicha autorizacin, disponer entre vivos a ttulo gratuito de los bienes
sociales, salvo el caso del artculo 1735.
Todo acto en contravencin a este artculo ser
nulo relativamente. La accin corresponder al
marido, sus herederos o cesionarios y el cuadrienio para pedir la declaracin de nulidad se contar
desde que cese el hecho que motiv la curadura.
En ningn caso se podr pedir la declaracin de
nulidad pasados diez aos desde la celebracin
del acto o contrato.
Otro caso citado segn una doctrina

chilena est regulado en el segundo
prrafo del artculo 1757 del Cdigo
Civil chileno, que declara inoponible a la mujer, a sus herederos o a sus
cesionarios, los contratos de arrendamientos celebrados por el marido
sobre inmuebles sociales sin autorizacin de ella, en lo que excedan
los plazos establecidos en el artculo
1749 (LPEZ SANTA MARA,
2010, p. 317).
Lo relevante de las disposiciones
normativas y de las doctrinas chilenas citadas es que se reconocen las
categoras de la inoponibilidad y de
la ratificacin.
2. Cdigo Civil de Colombia
Hay una doctrina colombiana bastante clara sobre la legitimidad. Para

esta doctrina la legitimacin negocial engloba en una sola unidad los
denominados poderes de disposicin, de adquisicin, de obligacin
y de administracin, que representan facetas principales del gobierno de
un patrimonio (VALENCIA ZEA Y
ORTIZ MONSALVE, 2014, p. 569).
Qu es la legitimidad del negocio
jurdico?: La legitimacin negocial es un presupuesto de eficacia
del negocio jurdico frente al titular del derecho subjetivo o situacin
jurdica, cuando se crean obligaciones o se celebran negocios de disposicin o de administracin que afecten
el contenido de ese derecho o situacin (VALENCIA ZEA Y ORTIZ
MONSALVE, 2014, p. 578). En concreto, la legitimacin negocial es
la competencia que cada cual tiene
para gobernar, mediante negocios
jurdicos, todo lo relativo a los derechos subjetivos y situaciones jurdicas de que es titular (VALENCIA
ZEA Y ORTIZ MONSALVE, 2014,
p. 572). De este modo, para que una
persona goce de legitimacin negocial se requiere que est autorizada
(sea competente o idnea) para disponer o administrar el derecho subjetivo
o la relacin jurdica que integra el
contenido de un determinado negocio
jurdico. Normalmente se encuentra
legitimado o autorizado para colocar
como contenido del negocio jurdico
un derecho subjetivo o relacin jurdica, el individuo titular de ese derecho o situacin jurdica (VALENCIA ZEA Y ORTIZ MONSALVE,
2014, p. 578).
Qu se produce cuando hay falta de
legitimidad del negocio jurdico?:
Lo contrario, es la inoponibilidad; se presenta cuando el titular del
derecho subjetivo o de la situacin
jurdica, no queda vinculado jurdicamente al negocio efectuado, es

decir, el negocio existe, pero no produce efectos para el titular del derecho (VALENCIA ZEA Y ORTIZ
MONSALVE, 2014, p. 579).
Sin dudas, esta doctrina colombiana
enfoca la categora de la legitimidad
como el presupuesto de eficacia y
no de invalidez del negocio jurdico.
As, un negocio jurdico celebrado
por quien carezca de legitimidad es
inoponible.
El Cdigo Civil de Colombia
tiene varios casos que regulan la
ilegitimidad:
Cdigo Civil colombiano de 1887
Artculo 1507. Promesa por otro.- Siempre que
uno de los contratantes se compromete a que
por una tercera persona, de quien no es legtimo
representante, ha de darse, hacerse o no hacerse
alguna cosa, esta tercera persona no contraer
obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin;
y si ella no ratifica, el otro contratante tendr
accin de perjuicios contra el que hizo la promesa.
Artculo 1871. Venta de cosa ajena.- La venta de
cosa ajena vale, sin perjuicios de los derechos del
dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan
por el lapso de tiempo.
Artculo 1874. Ratificacin de la venta de cosa
ajena.- La venta de cosa ajena, ratificada despus
por el dueo, confiere al comprador los derechos
de tal desde la fecha de la venta.
Primer prrafo del artculo 1875.- Efectos de
la adquisicin de la cosa ajena por el vendedor.
Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el
vendedor adquiere despus el dominio de ella, se
mirar al comprador como verdadero dueo desde
la fecha de la tradicin.
Artculo 2162. Delegacin no autorizada.- La
delegacin no autorizada o no ratificada expresa
o tcitamente por el mandante, no da derecho
a terceros contra el mandante por los actos del
delegado.
Artculo 2186. Cumplimiento de las obligaciones
contradas por el mandatario.- El mandante
cumplir las obligaciones que a su nombre ha
contrado el mandatario dentro de los lmites del
mandato.
Ser, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o tcitamente cualesquiera
obligaciones contradas a su nombre.
Mencionaremos tres casos a modo

de ejemplos en el Cdigo Civil
colombiano.
El primero se refiere a cuando un contrato perjudica a un tercero. Segn

el artculo 1507, la obligacin contrada en contra de un tercero produce
inoponibilidad, ya que justamente
el tercero podr decir: esa no es mi
obligacin, no la acepto, con lo cual
resulta ineficaz frente a l; el acreedor solo puede hacerla valer respecto
de quien personalmente se oblig. En
otros trminos, frente a ese tercero
que no ha dado su consentimiento no
se predica la legitimacin negocial
(VALENCIA ZEA Y ORTIZ MONSALVE, 2014, p. 572).
El segundo caso es sobre un contrato
de bien ajeno. A pesar de la validez
del contrato en s, este no es oponible al dueo de la cosa en razn de
la ausencia del requisito de la legitimacin negocial del que se obliga
como vendedor; ciertamente el comprador no puede exigir el cumplimiento de la obligacin de hacer
tradicin de la cosa comprada al verdadero dueo, pues frente a l es
inoponible (ineficaz) la obligacin
asumida por el vendedor. Quien en
realidad tiene legitimacin negocial
para vender el bien es el propietario, mas no el tercero (VALENCIA ZEA Y ORTIZ MONSALVE,
2014, p. 572). Lo importante es el
reconocimiento al propietario (tercero del contrato de bien ajeno) de
la pretensin de inoponibilidad. Adems, la compraventa de bienes ajenos es vlida en el ordenamiento
jurdico colombiano: en la hiptesis
de disposicin de derechos ajenos,
se trata de derechos que se encuentran en el comercio y sobre los cuales no existe prohibicin de enajenacin (VALENCIA ZEA Y ORTIZ
MONSALVE, 2014, p. 577).
El tercer caso es sobre el contrato de
arrendamiento sin asentimiento de
los dems copropietarios: La legitimacin negocial se aplica tambin
en lo tocante con negocios jurdicos
313
Comentario
relevante del autor
En doctrina chilena se define la
inoponibilidad como la sancin
civil que impide que se haga valer
ante terceros un derecho nacido
ya sea de la celebracin de un
negocio jurdico, ya sea de la nulidad del mismo o de otra causal de
terminacin anormal de un negocio jurdico, como la resolucin o
la revocacin.
de administracin celebrados sobre

cosas o derechos que no pertenecen
a quien celebra el contrato. As, el
ordenamiento de cosa ajena es inoponible a quien se encuentra legitimado para celebrar dicho contrato (VALENCIA ZEA Y ORTIZ
MONSALVE, 2014, p. 573).
La legitimidad es un presupuesto
de eficacia y su ausencia genera la
inoponibilidad: La falta de legitimacin para llevar a cabo negocios
sobre derechos ajenos produce normalmente la inoponibilidad frente al
dueo o titular del derecho () el
negocio inoponible en s es vlido,
pero no produce los efectos que
debiera producir (VALENCIA
ZEA Y ORTIZ MONSALVE, 2014,
p. 577).
Cmo el negocio jurdico inoponible muta a eficaz para el titular del
derecho?: La falta de legitimacin
negocial en el momento de celebrar
el negocio jurdico, produce la inoponibilidad; pero esta desaparece si
posteriormente adquiere la legitimacin (VALENCIA ZEA Y ORTIZ
MONSALVE, 2014, p. 574). Hay
dos modos segn esta doctrina
colombiana: i) En general, con el
trmino ratificacin entenderemos
la supresin de la inoponibilidad,
314
la cual debe hacer el legitimado

mediante negocio jurdico. En este
sentido emplea el artculo 1507 del
Cdigo Civil la palabra ratificacin; en el mismo sentido el artculo
1874 habla de venta de cosa ajena,
ratificada despus por el dueo;
tambin los artculos 2162 y 2186
() Emplearemos el vocablo ratificacin para indicar la destruccin de
la inoponibilidad de parte del legitimado negocialmente (VALENCIA ZEA Y ORTIZ MONSALVE,
2014, pp. 577-578); ii) adquisicin del derecho por la persona originariamente carente de legitimacin negocial: Muchas ventas de
cosa ajena se realizan en vista de
que posteriormente el vendedor pretende adquirir la propiedad. Es posible que alguien se haga prometer en
venta un inmueble y que, con fundamento en la obligacin ya contrada
por el promitente vendedor, proceda
a su vez, como promitente comprador, a venderlo y a realizar la tradicin a otro comprador (VALENCIA ZEA Y ORTIZ MONSALVE,
2014, pp. 579-580). Tambin
sucede cuando, realizado el posterior negocio jurdico por acto entre
vivos entre el legitimado negocialmente y quien dispuso el derecho
ajeno en el momento de la enajenacin, se subsana la falta de original
de legitimacin en virtud de que el
enajenante adquiri la legitimacin
que le faltaba (VALENCIA ZEA
Y ORTIZ MONSALVE, 2014,
p. 580). Es pertinente resaltar que
la falta de legitimacin se subsana
sucesivamente con la ratificacin o
si el vendedor cumple la obligacin
de hacer adquirir la propiedad.
La doctrina colombiana citada
admite las categoras de la legitimidad, la inoponibilidad por falta de
legitimidad y la ratificacin como
remedio de subsanacin de la ausencia de legitimidad.
3. Cdigo Civil de Espaa
La categora de legitimidad es admitida por una doctrina espaola: La

actividad negocial puede llevarse a
cabo por quien es o ha de ser parte en
la relacin jurdica afectada o constituida por el negocio o por otra persona
autorizada por la ley o por la voluntad privada para concluir la negociacin. Cuando la actividad jurdica es
realizada por el que est directamente
interesado en el negocio, l mismo
est legitimado para actuar en razn
de la autonoma privada que le compete de acuerdo con el ordenamiento y
su legitimacin se corresponde con su
genrica capacidad de obrar y su poder
concreto de actuacin. En el caso, en
cambio, de que la actividad sea desenvuelta no por el propio interesado sino
por otra persona en sustitucin suya,
se exige una especfica legitimacin,
que tambin puede concederse genricamente, para llevar a cabo el negocio de que se trate, legitimacin en la
que el agente del negocio ha de venir
investido externamente por el interesado o la ley. De esta manera, los efectos del negocio, al estar el representante investido de la legitimacin para
actuar por otro, recaen en la esfera
jurdica del representado (LACRUZ
B E R D E J O; S A N C H O R E B ULLIDA; LUNA SERRANO; DELGADO ECHEVARRA; RIVERO
HERNNDEZ; Y RAMS ALBESA,
2005, p. 223).
La ausencia de legitimidad genera
la ineficacia (ausencia de efectos),
la cual puede obedecer a mltiples causas, distintas de la quiebra
de tales elementos constitutivos
(LACRUZ BERDEJO; SANCHO
REBULLIDA; LUNA SERRANO;
D E L G A D O E C H E VA R R A ;
RIVERO HERNNDEZ; Y RAMS
ALBESA, 2005, p. 246). Un caso
citado por esta doctrina espaola
es el contrato celebrado a nombre
de otro sin tener su representacin
(art. 1259) (LACRUZ BERDEJO;

SANCHO REBULLIDA; LUNA
SERRANO; DELGADO ECHEVARRA; RIVERO HERNNDEZ; Y RAMS ALBESA, 2005,
p. 246). Dicho contrato se subsana
con la ratificacin, que es uno de
los elementos que componen un
supuesto de hecho complejo en el
cual se integra aportando la voluntad del representado, de forma que
los efectos jurdicos no derivan, aisladamente, de la actuacin del gestor sin poder, ni tampoco de la ratificacin, sino de la concurrencia de
ambos actos y al integrarse la ratificacin, negocio accesorio o integrativo,
en el celebrado por falsus procurator y el tercero, para formar un complejo negocial de formacin sucesiva.
Esta ltima posicin parece la mejor
orientada y aceptable con matices
en nuestro sistema: es, adems, congruente con la construccin que aqu
se considera preferible del negocio
del falsus procurator. La ratificacin
es el mecanismo jurdico por el que
se aporta al negocio representativo
la voluntad del dominus, que es precisamente lo que faltaba y lo haca
incompleto, y por tanto ineficaz
ALBESA, 2005, p. 303).
Artculo 1259 del Cdigo Civil de Espaa de
1889.- Ninguno puede contratar a nombre de otro
sin estar por este autorizado o sin que tenga por
la ley su representacin legal.
El contrato celebrado a nombre de otro por quien
no tenga su autorizacin o representacin legal
ser nulo, a no ser que lo ratifique la persona a
cuyo nombre se otorgue antes de ser revocado
por la otra parte contratante.
Una doctrina espaola interpreta la

nulidad del artculo 1259 como
nulidad relativa: Por otra parte
es igualmente claro que la nulidad absoluta es rechazable tambin
por impedir la eventual posibilidad
de ratificacin. Por eso la solucin

preferible es la anulabilidad, que se
puede ejercitar por va de accin o
de excepcin, de acuerdo con las
reglas generales, o, si se prefiere, la
llamada nulidad relativa, que algunos encuentran en el artculo 1259
del CC (DEZ-PICAZO, 2007,
p. 196). Aqu es importante hacer
notar que solo cabe ratificar contratos vlidos, y si la sancin es la anulabilidad, solo es posible subsanarla
con la confirmacin.
Otros casos de inoponibilidad son los
actos de administracin o los actos
de disposicin a ttulo oneroso sobre
bienes gananciales celebrado por un
solo cnyuge. Aunque en doctrina
espaola se acepta la categora de la
inoponibilidad, otra doctrina prefiere utilizar la sancin de la nulidad relativa, adhirindose al texto
expreso de las disposiciones normativas siguientes:
Cdigo Civil de Espaa de 1889
Artculo 1322.- Cuando la ley requiera para un
acto de administracin o disposicin que uno de
los cnyuges acte con el consentimiento del otro,
los realizados sin l y que no hayan sido expresa
o tcitamente confirmados podrn ser anulados
a instancia del cnyuge cuyo consentimiento se
haya omitido o de sus herederos.
No obstante, sern nulos los actos a ttulo gratuito
sobre bienes comunes si falta, en tales casos, el
consentimiento del otro cnyuge.
Artculo 1377.- Para realizar actos de disposicin
a ttulo oneroso sobre bienes gananciales se
requerir el consentimiento de ambos cnyuges.
Si uno lo negare o estuviere impedido para prestarlo, podr el Juez, previa informacin sumaria,
autorizar uno o varios actos dispositivos cuando
lo considere de inters para la familia. Excepcionalmente acordar las limitaciones o cautelas que
estime convenientes.
Artculo 1378.- Sern nulos los actos a ttulo
gratuito si no concurre el consentimiento de
ambos cnyuges. Sin embargo, podr cada
uno de ellos realizar con los bienes gananciales
liberalidades de uso.
Una doctrina espaola se adhiere a

la aplicacin de la sancin de la nulidad relativa o anulabililidad: La
ineficacia que afecta a estos negocios
jurdicos es la anulabilidad, que tiene

como caracterstica propia que solo
puede ser instada por tercero, esto
es, por el cnyuge que no ha sido
parte del negocio, o por sus herederos (PREZ DE ONTIVEROS
BAQUERO, 2013, p. 306). Esta
anulabilidad solo la puede hacer el
valer el cnyuge no interviniente: A
la vista de los artculos 1.322 y 1.301
in fine CC. queda fuera de duda que
el contrato de disposicin de bienes
gananciales realizado por un esposo
sin el consentimiento del otro o autorizacin judicial supletoria es precisamente anulable, y entonces, ni
nulo, ni existente, ni acto en formacin y, por tanto, ineficaz por incompleto. Dentro de la categora de los
contratos anulables, el de venta de
bienes comunes sin el preciso consentimiento conyugal es de aquellos
cuya invalidez no pueden demandar
las partes contratantes, sino un tercero. Es por esto por lo que la enajenacin es inoponible al que no la
consinti, pudiendo dicho esposo
considerar el bien como subsistente
en el patrimonio consorcial mientras no prescriba la accin de impugnacin. Frente a l, el acto, ms
que invlido, es inexistente, consecuencia discordante de la anulabilidad tpica (LACRUZ BERDEJO;
SERRANO; DELGADO ECHEVARRA; RIVERO HERNNDEZ; Y RAMS ALBESA, 2010,
pp. 221-222).
Si un cnyuge quiere realizar un acto
de disposicin, pero el otro se niega,
puede pedir una autorizacin judicial:
El artculo 1.377,2 autoriza al juez
para imponer, cuando suple el consentimiento que un esposo ha negado al otro
para un acto de disposicin, limitaciones o cautelas () Incluso para actos
de disposicin tales medidas sern
excepcionales, es decir, requeridas por
circunstancias especiales que fuerzan
315
Qu dicen Valencia
Zea y Ortiz Monsalve?
La legitimacin negocial es un
presupuesto de eficacia del negocio jurdico frente al titular del
derecho subjetivo o situacin jurdica, cuando se crean obligaciones o se celebran negocios de
disposicin o de administracin
que afecten el contenido de ese
derecho o situacin.
a desconfiar del uso que har luego el

cnyuge vendedor del producto de la
enajenacin (LACRUZ BERDEJO;
SERRANO; DELGADO ECHEVARRA; RIVERO HERNNDEZ; Y
RAMS ALBESA, 2010, p. 221).
Sin embargo, cuando los actos de disposicin son a ttulo gratuito, la sancin es la nulidad absoluta: Conforme al artculo 1.378, sern nulos
los actos a ttulo gratuito si no concurre el consentimiento de ambos
cnyuges. Sin embargo, podr cada
uno de ellos realizar con los bienes gananciales liberalidades de
uso. Concuerda la primera parte del
precepto con el artculo 1.322, que
declara nulos los actos a ttulo gratuito sobre bienes comunes si falta
el consentimiento del otro cnyuge. A diferencia de los actos onerosos, la nulidad de la donacin de
bienes gananciales determinados realizada por un cnyuge es absoluta:
el acto no es susceptible de confirmacin. Tampoco podra concurrir
el juez supliendo el consentimiento
que falta, porque esta posibilidad la
prev el artculo 1.372,2 solo para los
actos de disposicin a ttulo oneroso
316

ALBESA, 2010, p. 223).
De acuerdo a las disposiciones normativas citadas, es comprensible que
un sector de la doctrina espaola formule un significado diminuto de la
inoponibilidad: Respecto a la inoponibilidad, cabe preguntarse si conviene considerarla como uno de los
tipos de ineficacia del negocio o si
ms bien debera estimarse como
una figura de carcter ms general.
No ofrece el carcter propio de un
mecanismo de ineficacia, pues no
se deriva de una intrnseca impotencia del negocio. La inoponibilidad resulta del contraste de dos
ttulos; de la relativa superioridad
o inferioridad de los que entre s
se han opuesto sobre una determinada materia u objeto (DE CASTRO Y BRAVO, p. 531). De esta
manera, la inoponibilidad es apreciada como el resultado de contratos incompatibles: Ser entonces
mejor estudiarla como una manifestacin del fenmeno general del
valor relativo de los negocios jurdicos, en cuanto ttulos de derechos
y obligaciones; del que deriva esa
jerarqua de ttulos, conforme a la
que ciertos negocios o su ineficacia
son inoperantes respecto de otros o
quedan a las resultas del mayor o
menor alcance de estos (DE CASTRO Y BRAVO, p. 531).
Otra doctrina estima que la inoponibilidad se identifica con la inexistencia o la irrelevancia: En determinadas ocasiones, la ley permite que
no se produzca la eficacia indirecta
de un acto jurdico, facultando a los
terceros para que no cuenten con la
existencia de la actuacin ajena verdaderamente efectuada: se trata de
una medida protectora, que no es otra
cosa que la inoponibilidad. Cuando
otras personas realizan actuaciones
jurdicas que afectan o pueden afectar a mis derechos, el ordenamiento
jurdico me permite en ciertas ocasiones ignorar o considerar irrelevantes tales actuaciones, en relacin a
mi esfera jurdica (RAGEL SNCHEZ, 1994, p. 87).
Estas dos doctrinas citadas (una que
le otorga un significado diminuto a la
inoponibilidad y la otra que la confunde con la inexistencia) son contrarias a aquella que s la admite y
le otorga utilidad prctica incluso en
el Derecho Registral: La inoponibilidad se contempla como una consecuencia de la ineficacia y tambin
como una consecuencia de la falta
de publicidad de un negocio eficaz
(DEZ-PICAZO, 2007, p. 428). En
concreto, la inoponibilidad es ms
relevante como ineficacia relativa:
La ineficacia es relativa cuando el
contrato despliega unas consecuencias para diferentes grupos de personas o diferentes crculos de intereses. Cuando la ineficacia es relativa,
el contrato es ineficaz para un grupo
de personas y es en cambio eficaz
para otro u otros. La relatividad de la
ineficacia puede coincidir con la distincin entre partes y terceros. Puede
ocurrir, y a veces acontece, que un
contrato surta entre las partes todos
sus efectos y que, en cambio, deba
ser considerado como ineficaz frente
a terceros o frente a determinados
tipos de terceros especialmente protegidos () De este modo se liga
la idea de ineficacia relativa con
la idea de inoponibilidad (DEZPICAZO, 2007, p. 461).
Por otro lado, hay una doctrina espaola que niega el valor jurdico de
la ratificacin para otorgarle eficacia plena al contrato falso representativo: La representacin ex post
es imposible en s misma, ya que la
inmediacin entre la declaracin ratificante del dominus y el negocio ratificado excluye que la actuacin del
supuesto representante puede funcionar como dato fundamentador del
valor negocial de la actividad ratificante. Tal valor proceder directamente de la declaracin que, proprio
nomine y per relationem, emitir
el dominus. La validez negocial
de lo hecho por el falsus procurator y ratificado por el dominus, no
exige ni permite, el recurso al mecanismo representativo. La admisin
de una representacin sin poder, salvada por obra de la ratificacin, es
una explicacin simplificadora solo
admisible como descripcin atcnica
de los resultados de aquellos casos
en que la ratificacin efectivamente
se produce, pero no puede satisfacer como explicacin suficiente del
fenmeno. La vlida actuacin representativa exige siempre que el representante, al tiempo de su actuacin,
est investido de los poderes correspondientes (GORDILLO CAAS,
2015, p. 117). Dicha desvalorizacin
de la ratificacin es incongruente con
la aceptacin del concepto de legitimidad: En definitiva, pues, el poder
de representacin, muy prximo en
su concepto al poder de disposicin
referido a la esfera jurdica ajena, no
consiste sino en lo que hoy designamos con el trmino de legitimacin
(GORDILLO CAAS, 2015, p.
114). Si se acepta que hay legitimidad derivada o indirecta, en el fondo
debe aceptarse que ella es un requisito de eficacia. Si es as, el contrato
falso representativo es ilegtimo y,
por lo tanto, inoponible o ratificable:
As entendido, por tanto, el poder
de representacin, su concepto se
reduce al genrico de legitimacin,
especificado por su carcter derivativo. La legitimacin del representante es legitimacin excepcional de
segundo grado, que supone, por ello,
la legitimacin del representado y
que se confiere en inters del mismo,
legitimacin tambin llamada indirecta y cuya fuente se encuentra en
la declaracin de apoderamiento
(GORDILLO CAAS, 2015, p. 115).
Sin embargo, esta doctrina considera que el contrato falso representativo es inexistente, y frente a
dicha inexistencia no cabe la ratificacin: Desde esta ltima concepcin
solo puede entenderse la ratificacin como aquella declaracin personal del dominus por la que este da
vida a un negocio antes inexistente,
refirindose para ello al quid facti
que supone la anterior declaracin
del falsus procurator para quedar,
l mismo, constituido como parte
frente al tercero, eliminando de este
modo toda posible consecuencia de
la actuacin pseudo-representativa.
La ratificacin presenta, as concebida, una estructura muy similar a la
del llamado negocio per relationem
y, dada la inmediacin en ella de la
declaracin del dominus frente al tercero, hace innecesario todo recurso
al mecanismo representativo. Estamos, pues, lejos de apoderamiento
ex post y de la mera asuncin del
negocio, o de sus efectos, del falsus procurator. La ratificacin no es
sino el medio que, realsticamente,
el ordenamiento pone a disposicin
del dominus para que aproveche, si
quiere, la actuacin con relevancia hasta entonces de mero hecho
del pseudo-representante; institucin
que encuentra su paralelo en la libertad reconocida al tercero para revocar su consentimiento antes de que la
ratificacin se produzca (GORDILLO CAAS, 2015, pp. 501-504).
Lo expresado por dicha doctrina es
inaceptable porque la codificacin
civil alemana sobre representacin
la cual ha influenciado muchas codificaciones europeas y latinoamericanas ha establecido que el contrato
falso representativo es vlido y eficaz entre el falso representante y el
cocontratante, pero inoponible para
el representado salvo que lo ratifique.
Otra doctrina sostiene que en el
negocio falso-representativo hay dos
Comentario
relevante del autor
Una doctrina espaola interpreta
la nulidad del artculo 1259
como nulidad relativa: Por otra
parte es igualmente claro que la
nulidad absoluta es rechazable
tambin por impedir la eventual
posibilidad de ratificacin. Por
eso la solucin preferible es la
anulabilidad, que se puede ejercitar por va de accin o de excepcin, de acuerdo con las reglas
generales, o, si se prefiere, la
llamada nulidad relativa, que
algunos encuentran en el artculo
1259 del CC (DEZ-PICAZO, 2007,
p. 196). Aqu es importante hacer
notar que solo cabe ratificar contratos vlidos, y si la sancin es
la anulabilidad, solo es posible
subsanarla con la confirmacin.
situaciones o fases bien diferenciadas: [U]na fase inicial y esttica, la

del negocio tal como lo ha dejado el
falsus procurator y el cocontratante
cuyo principal inters jurdico
reside en la naturaleza y limitada eficacia (provisional), y una fase dinmica (ulterior) en que puede convenir al dominus la apropiacin de ese
iter negocial, con su ratificacin y
eficacia, y al cocontratante el desistimiento en vista de la provisionalidad e ineficacia inicial del negocio
para no estar vinculado indefinidamente, que comportar su ineficacia definitiva. En la primera etapa
quedaba desdibujado, en segundo
plano, el interesado, con protagonismo y participacin ms destacada del falsus procurator, y en la
segunda adquiere especial relevancia
el dominus (junto con el cocontratante) y pasividad del falso representante (RIVERO HERNNDEZ,
2013, p. 40). La representacin sin
apoderamiento es una actuacin
317
Comentario
relevante del autor
Una doctrina espaola se adhiere
a la aplicacin de la sancin de la
nulidad relativa o anulabililidad:
La ineficacia que afecta a estos
negocios jurdicos es la anulabilidad, que tiene como caracterstica propia que solo puede ser
instada por tercero, esto es, por
el cnyuge que no ha sido parte
del negocio, o por sus herederos
(PREZ DE ONTIVEROS BAQUERO,
2013, p. 306).
de persona carente de legitimacin,
y aquella como representacin no
legitimada (RIVERO HERNNDEZ, 2013, p. 74). Las consecuencias objetivas implicadas en el negocio falso-representativo son: a) La
ineficacia de este negocio antes de
la ratificacin, primera consecuencia de la falta de legitimacin del
representante (); b) la ratificacin por el interesado: su relevancia radica en que completa y da eficacia al mismo, y vincula a las que
no eran (todava), que pasan a ser
partes materiales del negocio ();
c) el desistimiento o revocacin de
la otra parte contratante (RIVERO
HERNNDEZ, 2013, p. 80). Ello
explica que es ms correcto el razonamiento que ofrece a este respecto
la teora del negocio incompleto y en
vas de formacin, como creo que es
el del falso representante (); y por
la concepcin de este negocio como
complejo, formado por la actividad
jurdica del representante y la voluntad del representado, partcipe este
con su poder previo o con la ratificacin ulterior; actos ambos que, si bien
autnomos estructuralmente, funcionalmente solo se justifican en relacin con el negocio que el principal
autoriza que afecte a su esfera jurdica; negocio en el que se integran
318
uno y otra () Si se acepta esa explicacin del fenmeno jurdico considerado, el negocio del falso representante es una parte del negocio
buscado, al que falta, pero puede llegar, el consentimiento del dominus,
elemento estructural, imprescindible,
del negocio representativo. Por lo
esencial no hay todava tal negocio,
est incompleto: no puede vincular a
quien no ha dicho vndase, o bien
vendido est. Ese estadio negocial,
esa situacin de negocio no perfecto, todava no constituido, es lo
que impide su eficacia la que la ley
reserva para el correctamente constituido. Sencillamente eso, no ms.
Iniciado su iter negocial, la ley protege tal situacin, que ve con naturalidad y as lo disciplina: puede ser
terminado, ratificado por la persona
a cuyo nombre se otorgue antes de
ser revocado por la otra parte contratante (art. 1259) () En conclusin:
el del falsus procurator antes de la
ratificacin es un negocio de formacin sucesiva, no terminado a falta
de un elemento esencial y, por tanto,
ineficaz; con la ineficacia propia de
lo que todava no es. Pero est en
una situacin que le permite ser terminado con la ratificacin, que lo
perfecciona (negocio ya constituido)
y le dar plena eficacia (vinculacin
con la contraparte y efectos tpicos
propios) (RIVERO HERNNDEZ, 2013, pp. 169-170). La inoponibilidad es reconocida por esta
doctrina: El del falsus procurator
antes de la ratificacin es un negocio de formacin sucesiva, no terminando a falta del elementos esencial
y, por tanto, ineficaz; con la ineficacia propia de lo que todava no es
(RIVERO HERNNDEZ, 2013,
p. 170). No obstante, esta doctrina
estima que la ratificacin es inaplicable en los contratos de bienes ajenos:
En la disposicin de cosa ajena no
hay representacin alguna, ni en la
recuperacin de efectos de esa venta
acta nada parecido a la ratificacin

(RIVERO HERNNDEZ, 2013, p.
274). El transferente acta con intervencin propio nomine (no menciona
para nada el nombre o identidad del
dueo de la cosa o titular de derecho)
e inters tambin propio: acta por y
para s disponiendo de cosa o derecho ajeno. En ello reside la diferencia sustancial con la representacin,
incluida la representacin sin poder;
y sita el acto fuera del mbito conceptual y funcional de la representacin (RIVERO HERNNDEZ,
2013, p. 274). Esta ltima posicin
no es aceptable porque si se acepta la
legitimidad derivada o indirecta no
cabe negar la aplicacin de la legitimidad originaria o directa como es
el caso del contrato sobre bien ajeno.
Otra doctrina considera que el negocio ratificable ha de ser calificado
necesariamente como negocio principal, subjetivamente incompleto,
que se encuentra en una situacin de
pendencia, al tratarse de un negocio
complejo en vas de formacin, que
va a ver cerrado su iter formativo, y
por tanto se perfeccionar, merced a
otro negocio de carcter accesorio y
necesario: la ratificacin, elemento
final de dicho negocio complejo.
Como tal, no puede ser calificado
an ni como vlido, ni como invlido, ni como ineficaz, al ser susceptible de perfeccionarse con posterioridad (COLS ESCANDN,
2000, p. 351). No hay duda de que
esta doctrina es peculiar porque considera que la ratificacin es un elemento estructural del contrato celebrado entre el falso representante y
el cocontratante.
Un balance de las disposiciones normativas y de las doctrinas espaolas es que no hay un criterio preponderante sobre la pertinencia de
la legitimidad, de la inoponibilidadpor ausencia de legitimidad, de la
ratificacin para subsanar la falta de
legitimidad y de la ratificacin como

un elemento constitutivo. Un sector
de la doctrina prefiere el remedio de
la nulidad relativa o de la anulabilidad, la cual se subsana con la confirmacin. Y otra doctrina desarrolla
la ratificacin como negocio jurdico
unilateral autnomo y estima que la
inexistencia es aplicable al contrato
falso representativo.
4. Cdigo Civil de Mxico D.F.
Para una doctrina mexicana, la

legitimacin es reconocimiento
hecho por la norma de la posibilidad concreta de celebrar con eficacia un determinado negocio jurdico
(PA R E D E S S N C H E Z, 2010,
p. 91). La legitimacin originaria
o directa es la que tiene el titular
de una esfera jurdica para celebrar
negocios que desplieguen su eficacia
en la esfera jurdica propia (PAREDES SNCHEZ, 2010, p. 93). Esta
legitimidad se resume en las siguientes expresiones: Toda persona dispone de su esfera jurdica en cuanto
se integre por relaciones y estados jurdicos de Derecho Privado,
y solo ella puede afectarla o modificarla, sin que los terceros puedan
sin su autorizacin incidir en ella, ni,
por supuesto, ella sin incidir en la de
aquellas (PAREDES SNCHEZ,
2010, p. 86). Un caso de legitimacin originaria o directa es el caso
de los bienes afectos a la sociedad
conyugal:
Artculo 206 bis del Cdigo Civil de Mxico D.F.
de 1928.- Ningn cnyuge podr, sin el consentimiento del otro, vender, rentar y enajenar, ni en
todo, ni en parte los bienes comunes, salvo en los
casos del cnyuge abandonado, cuando necesite
de estos por falta de suministro de alimentos para
s o para los hijos, previa autorizacin judicial.
Esta doctrina mexicana se inclina

por la posicin en que el consentimiento para ejercer el dominio es un
acto de disposicin por parte del cnyuge no propietario por cuanto la
sociedad conyugal es una comunidad
de derechos subjetivos, diversa de la

copropiedad (considero que la primera es el gnero y tanto esta ltima
como la comunidad hereditaria y la
sociedad conyugal, entre otras, son
especie), pero que s provoca que, si
no la propiedad, s el poder de disposicin sea compartido; por lo que, en
mi concepto, la enajenacin por parte
de un cnyuge, de un bien afecto a la
sociedad conyugal que no adquiri l
mismo en propiedad sino su cnyuge,
si bien no se trata de disponer de un
bien propio, s se trata de un acto de
disposicin y no de una mera formalidad habilitante, toda vez que aunque no tiene repito en mi opinin
el cnyuge de que se trate, un derecho
de propiedad, s tiene un derecho
sobre la comunidad, y en ese sentido es su propia esfera jurdica la
que se ve afectada y no solo la de su
cnyuge (PAREDES SNCHEZ,
2010, pp. 113-116).
Y cul es el rol de la legitimidad
y cul es la sancin por la falta de
legitimidad?
La legitimacin, ms que cualquier elemento y cualquier presupuesto, tiene una influencia directa
en los efectos jurdicos y en el despliegue de los mismos en determinada esfera jurdica. La legitimacin deriva siempre de una
especfica relacin del autor del
negocio con el objeto del mismo,
y por lo tanto con la esfera jurdica sobre la cual debe desplegar
sus efectos jurdicos (PAREDES
SNCHEZ, 2010, p. 84). As, para
esta doctrina, la legitimacin sustancial debe verificarse no tanto al
celebrarse el negocio, sino ms bien
al momento de darse los efectos
(PAREDES SNCHEZ, 2010, p.
106). En este supuesto, el negocio
es perfecto pero inoponible. Esta
ineficacia es por motivos posteriores a la celebracin de un negocio
que nace siendo plenamente eficaz,
Comentario
relevante del autor
La validez negocial de lo hecho
por el falsus procurator y ratificado por el dominus no exige
ni permite el recurso al mecanismo representativo. La admisin de una representacin sin
poder, salvada por obra de la ratificacin, es una explicacin simplificadora solo admisible como
descripcin atcnica de los resultados de aquellos casos en que
la ratificacin efectivamente se
produce, pero no puede satisfacer como explicacin suficiente
del fenmeno.
y es ineficaz por no ser el negocio especfico idneo para producir
efectos (PAREDES SNCHEZ,
2010, p. 54).
Y la sancin por ausencia de legitimidad? Si hoy vendo y hoy se
transmite la propiedad, pues hoy
tengo que ser dueo. Y si no lo soy
no tengo poder de disposicin para
realizar dicho negocio, es decir:
no estoy legitimado y por ello, el
mismo es ineficaz (PAREDES
SNCHEZ, 2010, pp. 105-106).
Esta posicin doctrinaria se mantiene a pesar de que algunas disposiciones normativas del Cdigo Civil
mexicano sancionan textualmente
la nulidad en casos de legitimacin
derivada o indirecta [legitimacin
indirecta es la posibilidad concreta
de realizar con eficacia un determinado negocio, ya sea en nombre
propio o ajeno, que despliegue su
eficacia en la esfera jurdica de la
que no se es titular () La legitimacin indirecta puede ser determinada directamente por la ley, o por
el titular de la esfera jurdica afectada (con el reconocimiento legal).
Puede tambin el legitimado obrar ya
319
sea a nombre propio o bien a nombre

ajeno, y puede, finalmente hacerlo
en ejercicio de un cargo, o en virtud de una situacin permanente o
de forma excepcional: PAREDES
SNCHEZ, 2010, pp. 123-124].
En las siguientes disposiciones normativas se regulan casos de falta de
legitimidad:
Cdigo Civil de Mxico D.F. de 1928
Artculo 1802.- Los contratos celebrados a nombre de otro por quien no sea su legtimo representante, sern nulos, a no ser que la persona a cuyo
nombre fueron celebrados, los ratifique antes de
que se retracten por la otra parte. La ratificacin
debe ser hecha con las mismas formalidades que
para el contrato exige la ley.
Si no se obtiene la ratificacin, el otro contratante
tendr derecho de exigir daos y perjuicios a quien
indebidamente contrat.
Artculo 2565.- En las operaciones hechas por
el mandatario, con violacin o con exceso del
encargo recibido, adems de la indemnizacin a
favor del mandante, de daos y perjuicios, quedar
a opcin de este ratificarlas o dejarlas a cargo del
mandatario.
Artculo 2583.- Los actos que el mandatario practique a nombre del mandante, pero traspasando
los lmites expresos del mandato, sern nulos,
con relacin al mismo mandante, si no los ratifica
tcita o expresamente.
Para un sector de la doctrina, la compraventa de bien ajeno es nula por

fin ilcito: En la venta de cosa ajena
es evidente que la ineficacia del contrato proviene de una causa anterior
a su celebracin, como es el propsito ilcito de disponer de lo ajeno,
cuyo propsito se realiza al celebrarse el acto mismo (ROJINA
VILLEGAS, 2001, p. 271). Otra
doctrina que defiende la tesis de la
nulidad de la compraventa de bien
ajeno no explica cmo operara la
ratificacin cuando ella solo es posible cuando el contrato es vlido: La
tesis de que la venta de cosa ajena es
vlida, tampoco es aceptable, porque no la autoriza la ley, que expresamente la califica de nula, y porque
siendo una situacin ilcita, no puede
ser vlido ese contrato (ZAMORA
Y VALENCIA, 2012, p. 105).
320
Adems, la compraventa de bien

ajeno s produce obligaciones aunque el comprador no conociera que
el vendedor no era propietario: aun
en el caso de que la venta se haga a
un comprador que ignoraba que la
cosa era ajena, no es nula la venta. Si
fuera nula. El efecto de tal supuesta
nulidad sera que el contrato no generara ninguna de las obligaciones propias de la compraventa (SNCHEZ
MEDAL, 2011, p. 177).
Otra doctrina sostiene que la nulidad es una sancin inadecuada,
pues no hay falta de elementos de validez y, en realidad, lo
que falta aqu es la legitimacin,
por lo que la sancin debiera ser, la
ya sealada ineficacia en sentido
estricto (PAREDES SNCHEZ,
2010, pp. 148-149). Adems de que
la legitimidad es un requisito de
eficacia y no de validez, hay otro
argumento contundente. Solo cabe
ratificar un contrato vlido y eficaz
parcialmente entre los contratantes pero ineficaz parcial y transitoriamente para el titular del derecho.
Dicha ineficacia parcial transitoria mutar a eficacia total si el legitimado ratifica. Como bien seala
la doctrina mexicana citada, en
el concepto talo-alemn del negocio jurdico, pues hasta el momento
de la ratificacin, el ordenamiento
enlaza a la manifestacin de voluntad (), los efectos que repercuten en la esfera del representado
(PAREDES SNCHEZ, 2010,
p. 150). Esta doctrina es congruente
al aceptar la legitimidad, la inoponibilidad por ausencia de legitimidad y la ratificacin para subsanar
la falta de legitimidad.
5. Cdigo Civil de Italia
Una disposicin normativa italiana

regula los actos efectuados por un
cnyuge excluyendo al otro segn
la naturaleza del bien: [s]i el acto
se refiere a los bienes inmuebles

o muebles registrados, es anulable a pedido del otro cnyuge (y
no importa la eventual buena fe del
tercero, es irrelevante para el rgimen de publicidad) () si el acto se
refiere a bienes muebles no registrados, es vlido y eficaz: pero su
autor est obligado a reintegrar la
comunidad: si es posible en especfico (recuperando el bien del tercero, o sustituyndolo con idntico
bien, si es fungible); o por equivalente (pagando a la comunidad el
valor en dinero) (ROPPO, 1994,
p. 1021).
Artculo 184 del Cdigo Civil italiano de 1942
modificado por el artculo 63 de la de la Ley
de reforma del derecho de familia, del 19 de
mayo de 1975, n. 151.- Actos realizados sin el
necesario asentimiento.- Los actos realizados
por un cnyuge sin el necesario asentimiento del
otro cnyuge y este no los convalida son anulables
si se refieren a bienes inmuebles o bienes muebles
indicados en el artculo 2683.
La accin puede ser formulada por el cnyuge
cuyo asentimiento era necesario desde un ao
(2964) a partir de la fecha en que tuvo conocimiento del acto y en todo caso en un ao desde
la fecha de la inscripcin. Si el acto no se inscribi
y el cnyuge no tuvo conocimiento antes de la
disolucin de la comunidad, la accin puede ser
formulada en un ao desde la disolucin.
Si los actos se refieren a los bienes muebles
diversos de los indicados en el primer prrafo, el
cnyuge que ha celebrado sin el asentimiento del
otro est obligado por este ltimo a reconstruir la
comunidad en el estado antes de la celebracin
del acto o, si ello no fuera posible, al pago del
equivalente segn los valores corrientes a la poca
de la reconstitucin de la comunidad.
Esta disposicin normativa busca

conciliar dos intereses contrapuestos, aquel del tercero adquirente y
aquel del cnyuge que no prest su
asentimiento, y, al mismo tiempo, de
salvaguardar la seguridad de la circulacin de los bienes, que resulta
garantizada plenamente para los
muebles y menos para los inmuebles. No faltan dudas referentes a la
previsin de la sancin de la anulabilidad en lugar de la ms radical de
la ineficacia, que es tpica en materia
de comunidad ordinaria en el caso en
que el particular cnyuge disponga

de bienes comunes. Se seala a propsito que el inters del cnyuge no
participante sera mejor salvaguardado con la aplicacin de los principios generales en tema de relatividad del contrato (SESTA, 2009,
p. 93). Esta doctrina pone en duda
que la sancin sea la anulabilidad.
Una doctrina italiana interpreta que
la sancin por falta de asentimiento
del cnyuge es la inoponibilidad por
falta de legitimidad por cuanto no
se otorg apoderamiento: La especfica invalidez del acto de extraordinaria administracin prevista en
la regulacin de la comunidad no
excluye que el acto realizado por un
cnyuge deba ser considerado ineficaz en relacin al otro por falta de
legitimidad. Precisamente, el cnyuge que estipula el negocio permanece personalmente vinculado
mientras el otro cnyuge no se convierte en parte de la relacin abusivamente efectuada dado que el acto
no tiene los poderes de representacin de la comunidad (BIANCA,
1993, p. 111).
Ms claramente se ha expresado
que la disposicin normativa citada
regula la ausencia de legitimidad
y la sancin es la inoponibilidad:
Cuando el acto celebrado por uno
de los cnyuges, sin asentimiento del
otro, se trata de un caso de defecto
de legitimidad; sin embargo la ley
ha establecido consecuencias jurdicas particulares, que no corresponden a los principios comunes. En
efecto, si normalmente se sabe que es
un defecto de legitimidad, produce
la ineficacia total o parcial del acto
(ZATTI, 2005, p. 891).
En consecuencia, la doctrina italiana citada resalta las categoras de
la legitimidad y la inoponibilidad por
falta de legitimidad.
6. Cdigo Civil de Portugal
Una doctrina portuguesa considera

que la legitimidad es un requisito de
validez y de eficacia: La legitimidad es una condicin de licitud y de
eficacia jurdica por excelencia, traduciendo el pasaje del mundo del
ser para el mundo del deber ser en
lo que respecta la posibilidad jurdica de actuacin concreta sobre un
objeto determinado. Sin legitimidad, una actuacin materialmente
eficaz sobre un determinado objeto
no beneficia el pleno reconocimiento
del Ordenamiento Jurdico y no produce por ello los efectos jurdicos
tpicos de actuacin (VASCONSELOS, 2012, pp. 80-81). Aunque
la legitimidad tiene ms aplicacin
como requisito de eficacia: La legitimidad es un punto de partida para
la eficacia del acto, y para la determinacin de que es necesario para
la eficacia del acto. Mediante el juicio de legitimidad es posible saber
quin es la persona correcta para realizar ciertos actos jurdicamente eficaces sobre determinados objetos de
tal manera que los mismos se puedan tener por jurdicamente eficaces
(VASCONSELOS, 2012, p. 81).
Ello es as porque un sujeto legtimo
comporta un sujeto titular de situaciones jurdicas: La legitimidad es,
de este modo, el resultado de coincidencia de la titularidad de persona de
una posicin jurdica que integra la
posibilidad jurdica de realizar determinado acto sobre cierto objeto y la
autonoma privada suficiente para la
celebracin de ese acto (VASCONSELOS, 2012, p. 83).
Una aplicacin concreta de la legitimidad es la compraventa de bienes ajenos: La nulidad establecida
para el caso de compraventa de bienes ajenos no es una verdadera nulidad, se trata de una figura designada
por invalidez atpica (ROMANO
MARTINEZ, 2000, p. 114).
Artculo 892 del Cdigo Civil portugus de

1966.- Nulidad de la compraventa
Es nula la compraventa de bienes ajenos siempre
que el vendedor carezca de legitimidad [legitimidade] para celebrar; pero el vendedor no puede
invocar la nulidad al comprador de buena fe, como
tampoco el vendedor de buena fe puede solicitarla
al comprador doloso.
Para esta doctrina portuguesa hay

nulidad atpica porque no se aplica
la regla de que la nulidad puede ser
formulada por cualquier interesado.
En el caso de la compraventa de bien
ajeno, quien no acta de buena fe no
puede solicitar la nulidad, segn el
artculo 892 del Cdigo Civil: Por
lo tanto, acta de buena fe quien no
sabe que el bien es ajeno y acta dolosamente quien pretende causar perjuicio al otro (ROMANO MARTINEZ, 2000, p. 115). As, esta nulidad
es diferente a la nulidad normalmente
regulada y estudiada en la codificacin civil y doctrina comparada: La
nulidad es un tipo de invalidez no
sanable, pero el artculo 895 del CC
admite la convalidacin del contrato
de compraventa, mediante la adquisicin del derecho sobre el bien enajenado por parte del vendedor. Sin
embargo, si el vendedor por cualquier
medio (por ejemplo, compraventa,
sucesin, usucapin) adquiere la titularidad del derecho enajenado, se sana
el vicio (ROMANO MARTINEZ,
2000, pp. 115-116). Otra doctrina que
considera que es un caso de nulidad resoluble o validez suspendida,
modos de ver equivalentes. Durante
un periodo ms o menos largo, se
muestra incierta la vigencia, no solo
de la eficacia del negocio jurdico,
sino tambin de su propia validez.
El acto es nulo pero puede convertirse vlido (GALVO TELLES,
2002, p. 405). As, para una doctrina,
la obligacin de convalidar el contrato de compraventa de bien ajeno
constituye una obligacin de resultado (ROMANO MARTINEZ,
2000, p. 117). Para otra, el vendedor
tiene la obligacin de adquirir la
321
titularidad de los bienes vendidos,

y por ese modo sanar el contrato, o
por lo menos diligenciar adquirir esa
titularidad (obligacin de medios)
(GALVO TELLES, 2002, p. 405).
En realidad, las disposiciones normativas del Cdigo Civil portugus
no sancionan la nulidad absoluta de
los contratos de compraventa de bienes ajenos, sino la anulabilidad o la
nulidad relativa. Dichos contratos se
pueden transformar en vlidos si el
vendedor adquiere la propiedad. El
Cdigo Comercial portugus permite
la celebracin de contratos sobre bienes ajenos y regula la obligacin del
vendedor de adquirir la propiedad.
Cdigo Civil portugus de 1966
Artculo 895. Convalidacin del contrato.Luego que el vendedor adquiera por algn modo
la propiedad de la cosa o derecho vendido, el
contrato se convierte en vlido y dicha propiedad
o derecho se transfiere al comprador.
Artculo 897. Obligacin de convalidar.1. En caso de buena fe del comprador, el vendedor est obligado a sanar la nulidad de la
compraventa, adquiriendo la propiedad de la
cosa o del derecho vendido.
en trminos finales, acaba por ser

similar en el Derecho Civil y en el
Derecho Comercial; que, se parte
del presupuesto de que el contrato es
nulo, pudiendo ser convalidado, y al
contrario, el contrato es vlido, pero
no producir los efectos si no fuera
convalidado (ROMANO MARTINEZ, 2000, p. 120).
Por otro lado, existen dos disposiciones normativas en el Cdigo Civil
portugus que regulan dos casos
sobre bienes sociales de ausencia
de legitimidad, pero con sanciones
diversas:
Cdigo Civil portugus de 1966
Artculo 1687. Sanciones.1. Los actos celebrados contra lo dispuesto en
los numerales 1 y 3 del artculo 1682 [enajenacin o gravamen de bienes muebles], en los
artculos 1682-A [enajenacin o gravamen de
inmuebles o de establecimiento comercial] y
1682-B [disposicin del derecho de arrendamiento] y en el numeral 2 del artculo 1683
[rechazo de la herencia o del legado] son
anulables a pedido del cnyuge que no dio
su asentimiento o de sus herederos ().
En el comercio est permitida:
2. El derecho de anulabilidad puede ser ejercido

desde los seis meses siguientes desde la
fecha en que se tuvo conocimiento del acto,
pero nunca despus de transcurridos los tres
aos desde su celebracin.
2. La compraventa de cosa que es de propiedad

de otro.
Artculo 1678. Administracin de los bienes

de la pareja.-
nico. En el caso del numeral 2 de este artculo

el vendedor estar obligado a adquirir por ttulo
legtimo la propiedad de la cosa vendida y hacer
la entrega al comprador, bajo sancin de responder
por las prdidas y los daos.
3. () cada uno de los cnyuges tienen

legitimidad para la celebracin de actos de
administracin ordinaria relativos a bienes
comunes de la pareja; los restantes actos de
administracin solo pueden ser celebrados
con el asentimiento de ambos cnyuges.
Artculo 467 del Cdigo Comercial portugus

de 2006.-
Otra doctrina reconoce que tanto

el Cdigo Civil como el Cdigo
Comercial de Portugal regulan la
compraventa de bienes ajenos como
nulidad relativa que puede ser subsanada mediante la ejecucin de la prestacin de convalidacin: Contrariamente a lo que pasa en el Derecho
Civil, en que la compraventa de bienes
ajenos es nula, en el Derecho Comercial es permitida la enajenacin de la
cosa ajena (ROMANO MARTINEZ, 2000, p. 119). Sin embargo, esta
misma doctrina dice que la solucin,
322
Una doctrina portuguesa cuestiona

justificadamente estas dos disposiciones normativas que regulan dos
sanciones distintas para una misma
causal (falta de legitimidad): No
existe alguna justificacin para que
las consecuencias de los actos de
administracin extraordinaria sean
ms gravosas que de los actos de
enajenacin o de gravamen. En lo
que respecta a la proteccin del cnyuge cuyo asentimiento fue omitido, no hay razn para diferenciar
el rgimen. En el caso del acto de

enajenacin o de gravamen, hay seis
meses para ejercer desde que se conoci (mximo tres aos). Pero si fuera
un acto de administracin extraordinaria, que no consista en enajenacin, nada tiene que hacer para que
el acto no produzca los efectos tpicos, pudiendo invocar la ineficacia
en cualquier tiempo () Los actos
de administracin extraordinaria son
ineficaces, el tercero no estara protegido. El acto nunca producir efectos jurdicos; aunque el bien fuese
entregado, podra exigirse la entrega
en cualquier momento; y al pedido
de declaracin de ineficacia del acto
podra ser realizado por el propio
cnyuge contratante (VASCONSELOS, 2012, p. 455). Hay una
contradiccin sistemtica que no
respeta los fines del rgimen del consentimiento conyugal, no solo en lo
que respecta a la proteccin del cnyuge cuyo asentimiento es necesario, sino tambin en lo que respecta a
la proteccin de los terceros (VASCONSELOS, 2012, p. 456).
En todo caso, una doctrina portuguesa reconoce que la legitimidad
es una cualidad del sujeto: La legitimidad tambin es una cualidad
del sujeto, pero supone cierta relacin entre este y el contenido concreto del acto, y por eso, verdaderamente, ms que una cualidad
representa una posicin. Es el poder
de celebrar actos con determinado
contenido concreto, en atencin a
las personas a quien pertenecen los
intereses que fueran la materia de
esos actos (GALVO TELLES,
2002, p. 399). Esta misma doctrina
aclara que una cosa es el requisito
de validez (la posibilidad del objeto)
y otra cosa es el requisito de la legitimidad: La legitimidad tambin no
es un simple aspecto de la posibilidad del objeto. Un contratante ilegtimo puede celebrar un contrato
con objeto fsica y legalmente posible. Alguien sin poderes para eso da
en prenda una cosa que no le pertenece - cosa existente y enajenable. El objeto es posible, pero el contrato no tiene validez. Por qu? Por
la ilegitimidad del sujeto (GALVO TELLES, 2002, p. 400). Y
la legitimidad puede ser de dos clases. La legitimidad es originaria o
directa cuando el sujeto que celebra el contrato es al mismo tiempo
titular del derecho que se transfiere:
Sobre la legitimidad se puede enunciar el siguiente principio general:
tienen legitimidad para celebrar
un negocio jurdico los titulares de
los intereses cuya reglamentacin
forma el contenido de ese negocio jurdico. Solo se puede disponer
de derechos propios, adquirir derechos o contraer obligaciones para s.
Ella es la legitimidad directa, que
constituye la regla () La legitimidad para disponer de derechos pertenece al respectivo titular. Se llama
poder de disposicin (GALVO
TELLES, 2002, p. 401). La legitimidad tambin puede ser indirecta o
derivada cuando es transferida a otro
sujeto: La legitimidad para la celebracin de actos jurdicos puede pertenecer tambin a personas que no
son los propios titulares de los intereses que los mismos actos jurdicos celebrados. Entonces, la legitimidad es indirecta. Se fundamenta
esta forma de legitimidad en la conexin de intereses. Aquel que celebra
el acto lo realiza en el ejercicio de un
poder jurdico o de un derecho subjetivo conexo con intereses ajenos;
mediante ese ejercicio regula, reglamenta, esos intereses (GALVO
TELLES, 2002, p. 402).
El balance de las disposiciones normativas y de las doctrinas portuguesas es ms esclarecedor que lo
descrito de Espaa. Hay una conviccin de que la legitimidad es una
categora aplicable a varios supuestos. En lo que no hay congruencia es

en la sancin aplicable por ausencia de legitimidad. Los actos de disposicin o de gravamen de bienes
sociales por uno de los cnyuges son
anulables. En cambio, los actos de
administracin extraordinaria como
el arrendamiento del bien social
son inoponibles. Se regula expresamente plazos de prescripcin (seis
meses o tres aos) para pedir la anulabilidad de los actos de disposicin
o de gravamen de bienes sociales.
Esta regulacin favorece al cocontratante y a los terceros. Mientras
el plazo para invocar la inoponibilidad de los actos de administracin
extraordinaria es imprescriptible
y en consecuencia la imprescriptibilidad del plazo solo protege a la
sociedad conyugal.
7. Cdigo Civil de Venezuela
Una doctrina venezolana seala un

ejemplo para resaltar la diferencia
entre poder de disposicin y legitimidad: El poder de disposicin, en cambio, se refiere al contenido del derecho
y la legitimacin est determinada por
la posibilidad objetiva de ejercer tal
o cual especfico poder (MELICHORSINI, 2014, pp. 89-90). Aqu citaremos un ejemplo:
Cdigo Civil
venezolano de 1982
Cdigo Civil
peruano de 1984
Artculo 1890.-
Artculo 1099.-
No podr hipotecar vlidamente sus bienes

sino quien tenga capacidad para enajenarlos.
Son requisitos para la

validez de la hipoteca:
1. Que afecte el bien el
propietario o quien
est autorizado
para ese efecto
conforme a ley.
Cuando una disposicin normativa

seala por ejemplo que solo el
propietario puede hipotecar, en realidad se regula un requisito de eficacia y no un requisito de validez.
El titular del derecho de propiedad
Comentario
relevante del autor
En el negocio falso-representativo
hay dos situaciones o fases bien
diferenciadas: una fase inicial y
esttica, la del negocio tal como
lo ha dejado el falsus procurator
y el cocontratante cuyo principal
inters jurdico reside en la naturaleza y limitada eficacia (provisional), y una fase dinmica
(ulterior), en que puede convenir
al dominus la apropiacin de ese
iter negocial, con su ratificacin
y eficacia, y al cocontratante el
desistimiento en vista de la provisionalidad e ineficacia inicial
del negocio para no estar vinculado indefinidamente, que comportar su ineficacia definitiva.
solo puede ejercer el poder de disposicin. Dicho ejercicio solo ser

posible si hay legitimidad: La legitimacin aludira a una competencia (o cualidad jurdica) derivada
de la exigencia de que el sujeto rena
una posicin respecto al objeto o al
otro sujeto del acto concreto de que
se trate, sin la cual no resultara habilitado para el cumplimiento de tal
acto especfico () Algunos sealan que cuando la ley priva de legitimacin para celebrar determinados
actos, la prohibicin busca en realidad perseguir ms bien los efectos
de tal acto, que al acto mismo considerado (MELICH-ORSINI, 2014,
p. 89). La falta de legitimidad genera
la inoponibilidad: En materia contractual la determinacin de quin
tiene el poder de disposicin sobre
un derecho influye en el sentido de
que si uno de los contratantes carece
de poder de disposicin sobre el
derecho que constituye el objeto del
contrato no se consiguen los efectos
queridos, el contrato resulta ineficaz.
La eficacia se refiere a la idoneidad
323
Comentario
relevante del autor
Un balance de las disposiciones
normativas y de las doctrinas espaolas es que no hay un criterio preponderante sobre la pertinencia de
la legitimidad, de la inoponibilidad
por ausencia de legitimidad, de la
ratificacin para subsanar la falta
de legitimidad y de la ratificacin
como un elemento constitutivo.
Un sector de la doctrina prefiere
el remedio de la nulidad relativa o
de la anulabilidad, la cual se subsana con la confirmacin. Y otra
doctrina desarrolla la ratificacin
como negocio jurdico unilateral
autnomo y estima que la inexistencia es aplicable al contrato falso
representativo.
del contrato para producir efectos

(MELICH-ORSINI, 2014, p. 79).
En dos disposiciones normativas
se regulan los actos de disposicin
o de gravamen de bienes sociales
por uno de los cnyuges. As las
cosas, se sanciona la anulabilidad a
favor del cnyuge no interviniente
y se seala el plazo prescriptorio
de cinco aos para proteger a los
terceros.
Cdigo Civil venezolano de 1982
Artculo 168.- Cada uno de los cnyuges podr
administrar por s solo los bienes de la comunidad
que hubiere adquirido con su trabajo personal o
por cualquier otro ttulo legtimo; la legitimacin
en juicio, para los actos relativos a la misma
corresponder al que los haya realizado. Se
requerir del consentimiento de ambos para
enajenar a ttulo gratuito u oneroso o para gravar
los bienes gananciales, cuando se trata de inmuebles, derechos o bienes muebles sometidos
a rgimen de publicidad, acciones, obligaciones
y cuotas de compaas, fondos de comercio, as
como aportes de dichos bienes a sociedades.
En estos casos la legitimacin en juicio para las
respectivas acciones corresponder a los dos en
forma conjunta.
El Juez podr autorizar a uno de los cnyuges
para que realice por s solo, sobre bienes de la
comunidad, alguno de los actos para cuya validez
324
se requiere el consentimiento del otro, cuando

este se encuentre imposibilitado para manifestar
su voluntad y los intereses del matrimonio y de la
familia as lo impongan. Igualmente el Juez podr
acordar que el acto lo realice uno de los cnyuges
cuando la negativa del otro fuere injustificada y
los mismos intereses matrimoniales y familiares
as lo exijan. En estos casos el Juez decidir con
conocimiento de causa y previa audiencia del otro
cnyuge, si este no estuviere imposibilitado, tomando en consideracin la inversin que haya de
darse a los fondos provenientes de dichos actos.
Artculo 170.- Los actos cumplidos por el cnyuge sin el necesario consentimiento del otro y
no convalidados por este, son anulables cuando
quien haya participado en algn acto de disposicin con el cnyuge actuante tuviere motivo para
conocer que los bienes afectados por dichos actos
pertenecan a la comunidad conyugal. Quedan a
salvo los derechos de los terceros de buena fe
que, no habiendo participado en el acto realizado
con el cnyuge, hubiesen registrado su ttulo con
anterioridad al registro de la demanda de nulidad.
En caso de bienes inmuebles se proceder a
estampar en el protocolo correspondiente la nota
marginal referente a la demanda de nulidad; en
los otros casos, se tomarn las providencias que
garanticen la proteccin de los terceros de buena
fe. La accin corresponde al cnyuge cuyo consentimiento era necesario y caducar a los cinco
(5) aos de la inscripcin del acto en los registros
correspondientes o en los libros de las sociedades
si se trata de acciones, obligaciones o cuotas de
participacin. Esta accin se transmitir a los
herederos del cnyuge legitimado si este fallece
dentro del lapso til para intentarla. Cuando no
procede la nulidad el cnyuge afectado solo tendr
accin contra el otro por los daos y perjuicios que
le hubiere causado. Esta accin caducar al ao
de la fecha en que ha tenido conocimiento del acto
y, en todo caso, al ao despus de la disolucin
de la comunidad conyugal.
En realidad, la sancin de anulabilidad es inaplicable. La inoponibilidad es la sancin aplicable: Cuando

el poder de disposicin est limitado
por la ley o por una autoridad judicial o administrativa con fundamento
en una previsin de la ley, la disposicin que se hiciere en desacato a
ella sera ineficaz. En los casos en
que esto ocurre hay que determinar
en favor de quin est establecida tal
prohibicin de disponer que grava
sobre la propia esfera del sujeto contratante, pues si es solo en proteccin
de determinadas personas, la ineficacia debe operar solo respecto de ellas
(ineficacia relativa), de modo que si
estas personas prestan vlidamente
su asentimiento, el contrato producir

sus efectos, tambin respecto de ellas
(MELICH-ORSINI, 2014, p. 82).
La inoponibilidad se diferencia de la
inexistencia: Ineficacia para producir el efecto querido por las partes,
no significa pues, necesariamente,
irrelevancia jurdica de las declaraciones de voluntad que las partes
se han intercambiado (MELICHORSINI, 2014, p. 309). Esta aclaracin es muy importante frente a
alguna doctrina espaola que considera que la inoponibilidad es una
hiptesis de inexistencia. Por el contrario, en los negocios jurdicos la
ineficacia se nos presenta en cambio
como una figura netamente discernible de la irrelevancia, puesto que la
actuacin de las partes, sin dejar de
ser relevante, puede no ser idnea
para producir los efectos tpicos que
el ordenamiento vincula a la manifestacin del intento de las partes y
frustrarse de este modo la tutela del
inters que tal manifestacin buscaba producir (MELICH-ORSINI,
2014, p. 310). Esta diferenciacin es
ignorada por una doctrina espaola
que ya citamos.
Por consiguiente, la doctrina venezolana citada reconoce las categoras
de legitimidad e inoponibilidad por
carencia de legitimidad.
III.CMO ESTABLECER LA SANCIN DEL PRIMER PRRAFO
DEL ARTCULO 315 DEL CDIGO
CIVIL PERUANO? A PROPSITO
DEL PLENO JURISDICCIONAL
DE OCTUBRE DE 2015
Para formular nuestra posicin sobre

el contenido del primer prrafo
del artculo 315 del CC era necesario conocer algunas regulaciones de las codificaciones civiles y
sus doctrinas correspondientes a fin
de construir criterios de interpretacin y de integracin. A veces la
falta de conocimiento del Derecho
Civil latinoamericano no permite

conocer cmo se solucionan casos
semejantes.
En el Pleno Jurisdiccional Civil de
octubre de 2015 se analiz cul es
la sancin cuando se celebra un acto
de disposicin o un acto de gravamen de un bien de la sociedad de
gananciales (bien social) solo por
uno de los cnyuges. La pregunta
formulada fue la siguiente: el acto
jurdico celebrado sin poder es nulo
o ineficaz?
La primera ponencia que propuso
como sancin la ineficacia alcanz
45 votos por cuanto la legitimacin
para disponer del bien corresponde a
la sociedad de gananciales, por ello,
al celebrar el acto, el cnyuge culpable se atribuye una falsa representacin, por lo que el acto jurdico
deviene en ineficaz e inoponible respecto del cnyuge que no intervino,
aunque este, de creerlo conveniente,
podra confirmarlo. El acto jurdico
de disposicin de un bien social celebrado por uno de los cnyuges sin
autorizacin del otro es un supuesto
de ineficacia (y no de nulidad) por
ausencia de facultades de representacin respecto a la sociedad de gananciales y por falta de legitimacin para
contratar del cnyuge celebrante.
La segunda ponencia de la nulidad
gan ajustadamente por mayora con
49 votos por cuanto los actos jurdicos en los que uno de los cnyuges
dispone de bienes de la sociedad de
gananciales sin la intervencin del
otro se advierte la falta del requisito
de la manifestacin de voluntad del
cnyuge preterido en la celebracin
del acto, siendo la manifestacin de
voluntad un elemento primordial
para su validez (num. 1 del art. 219
del CC). El objeto del acto es jurdicamente imposible, toda vez que
la ley establece que para disponer
de bienes de la sociedad de gananciales se necesita el consentimiento
de ambos cnyuges (primer prrafo

del art. 315 del CC). Finalmente, el
acto jurdico podra contener un fin
ilcito (num. 4 del art. 219 del CC),
pues existira la voluntad de engaar
y perjudicar al cnyuge que no interviene en dicho acto jurdico.
Es pertinente comentar lo discutido
en el Pleno Jurisdiccional Civil.
La pregunta est mal planteada. En la
primera parte del primer prrafo del
artculo 315 del CC se regula la legitimidad originaria o directa y no la
legitimidad derivada o indirecta. Una
cosa es que la sociedad conyugal sea
el titular del derecho de propiedad de
los bienes sociales y otra cosa es que
un cnyuge otorgue apoderamiento
al otro cnyuge. La pregunta debi
ser la siguiente para la legitimidad
originaria o directa: el acto disposicin o el acto de gravamen celebrado
sin la autorizacin de un cnyuge
es nulo o inoponible? La pregunta
que se formul en el Pleno Jurisdiccional Civil solo cabe aplicarse en
la segunda parte del primer prrafo
del artculo 315 del CC. Entonces,
la primera parte de la citada disposicin normativa se refiere a la legitimidad originaria o directa y por eso
la pregunta en el Pleno Jurisdiccional Civil debi referirse a la legitimidad derivada o indirecta. Por ello
mismo, los argumentos de la primera
ponencia tampoco son correctos porque solo desarrollan la inoponibilidad de los contratos falsos representativos cuando el caso en anlisis es
de legitimidad originaria o directa.
La segunda ponencia tambin incurre en errores conceptuales. Las tres
causales de nulidad citadas no son
aplicables.
Los actos de disposicin o los actos
de gravamen no son nulos porque la participacin concurrente de
ambos cnyuges no es un elemento
Comentario
relevante del autor
La enajenacin por parte de un
cnyuge de un bien afecto a la
sociedad conyugal que no adquiri l mismo en propiedad, sino
su cnyuge, si bien no se trata de
disponer de un bien propio, s se
trata de un acto de disposicin y
no de una mera formalidad habilitante, toda vez que, aunque no
tiene repito, en mi opinin el
cnyuge de que se trate, un derecho de propiedad, s tiene un derecho sobre la comunidad, y en ese
sentido, es su propia esfera jurdica la que se ve afectada y no
solo la de su cnyuge.
constitutivo de dichos actos. En

efecto, el cnyuge no interviniente
decidir si quiere o no ratificar los
actos celebrados para la imputacin
o no de los efectos de los actos celebrados a la sociedad conyugal. Solo
se ratifican los actos vlidos y eficaces entre las partes intervinientes
pero inoponibles a la sociedad conyugal. Si el cnyuge no interviniente
solicita jurisdiccionalmente la inoponibilidad, el contrato celebrado no
necesit de la voluntad del cnyuge
no interviniente.
Tampoco los bienes sociales estn
fuera del comercio jurdico, y a mayor
abundamiento, el numeral 2 del artculo 1409 del CC autoriza a celebrar
contratos sobre bienes ajenos. Como
se ha demostrado describiendo algunos formantes doctrinarios y jurisprudenciales de otros ordenamientos
jurdicos, la ilicitud del objeto y la
imposibilidad jurdica del objeto son
idnticos en la regulacin de cosas
incomerciables (MORALES HERVIAS, 2015, p. 42). As que no es
pertinente invocar la causal de nulidad por imposibilidad jurdica del
325
Comentario
relevante del autor
Para un sector de la doctrina, la
compraventa de bien ajeno es
nula por fin ilcito: En la venta
de cosa ajena es evidente que la
ineficacia del contrato proviene
de una causa anterior a su celebracin, como es el propsito ilcito de disponer de lo ajeno, cuyo
propsito se realiza al celebrarse
el acto mismo (ROJINA VILLEGAS, 2001, p. 271).
objeto. Adems, el vendedor de un

bien ajeno est obligado a adquirir
la propiedad hasta antes de que se
ejerza el remedio de la rescisin (en
realidad, el remedio es la resolucin,
como se desarrollar ms adelante)
por parte del comprador que no saba
que el bien era ajeno (art. 1539 del
CC). Entonces, si hay una obligacin
del vendedor de adquirir la propiedad, ello comporta que el contrato es
vlido y eficaz.
En el momento de la celebracin de
los actos, el cnyuge interviniente
conoce que el bien es social, pero el
cocontratante desconoce que el bien
pertenece a la sociedad conyugal.
De ah que no cabe aplicar el fin ilcito o la causa ilcita que comporta
el conocimiento de esa finalidad por
todos los contratantes: Es claro que
esta funcin de la causa no puede ser
cumplida sino admitiendo una indagacin de los motivos de cada parte,
y el problema no es tanto distinguir motivo de causa, sino de sealar hasta dnde debe o puede llegar
el juez en la bsqueda de los motivos, cmo controlar en los negocios
bilaterales los motivos de una parte,
teniendo en cuenta al mismo tiempo,
los de la otra y su conocimiento o
desconocimiento de los motivos contrarios. Esa labor podr ser hecha con
326
ayuda de los elementos tcnicos que

entregan las teoras, pero, en ltimo
trmino, tendr que estar encargada
a la prudencia del juez (DOMGUEZ AGUILA, 2012, p. 158). Y si
ambas partes de un contrato de compraventa saben que el bien es ajeno,
el artculo 1537 del CC establece que
dicho contrato es vlido, el cual contiene una clusula de promesa de la
obligacin de transferir el derecho
de propiedad o la promesa del hecho
del propietario de transferir el derecho propiedad.
En realidad, la primera parte del primer prrafo del artculo 315 del CC
es un contrato sobre un bien ajeno.
Ntese, por ejemplo, que la regulacin de la compraventa de bien ajeno
en el CC corrobora que el contrato
es vlido y eficaz para ambas partes:
De acuerdo con el sistema peruano,
debe entenderse por contrato de
compraventa de bien ajeno aquel
contrato de compraventa comn y
corriente cuya peculiaridad radica en
que recae sobre un bien que el vendedor conoce que es ajeno y el comprador lo ignora (DE LA PUENTE
Y LAVALLE, 1999, p. 81). El remedio de la rescisin se justifica para
una doctrina porque radica en que
la incertidumbre sobre el riesgo exista desde el momento de la celebracin del contrato y la certeza de que
el bien es ajeno no hace sino materializar un riesgo que se encontraba en
potencia desde dicho momento. El
bien ya era propio o ajeno del vendedor cuando se celebr el contrato
() Cuando despus de celebrado
el contrato de compraventa el comprador conoce que el bien es ajeno
del vendedor, lo nico que ocurre
es que se convierte en certeza algo
que antes era solo una posibilidad
(DE LA PUENTE Y LAVALLE,
1999, p. 84). En realidad, la rescisin no es aplicable por cuanto la ajenidad se conoce sucesivamente a la
celebracin del contrato de compraventa: El vendedor desde la celebracin del contrato hasta que se le
exija el cumplimiento podr adquirir
la propiedad y cumplir con su obligacin. Por lo tanto el hecho que el
vendedor no sea propietario del bien
al celebrar el contrato no afecta dicho
cumplimiento y por lo tanto no constituye causa del perjuicio sufrido por
el comprador. El perjuicio que sufre
el comprador (por no llegar a adquirir
el bien) se produce posteriormente a
la celebracin del contrato, recin en
el momento en que dicho comprador
exija el cumplimiento y el vendedor
no cumpla. La causa de dicho perjuicio posterior y no concomitante
a la celebracin del contrato consiste en que el vendedor no haya llegado a adquirir el bien al momento
en que se le exigi el cumplimiento
de su obligacin y por lo tanto no
pueda realizar la transferencia ()
Por lo tanto, considerando que el
perjuicio del comprador se produce
por una situacin sobrevenida y no
contempornea a la celebracin del
contrato, y que la accin rescisoria
no consistira en una accin subsidiaria pues existe otra accin que
puede ser empleada por el comprador para terminar el contrato, sostenemos que en el contrato de venta
de bien ajeno, el incumplimiento del
vendedor debe ocasionar la resolucin del contrato de compraventa si
as lo decidiese el comprador, mas
no la rescisin de dicho contrato
establecida en el artculo 1539 del
cdigo (MOSQUEIRA MEDINA,
1987, p. 81). Entonces, si el comprador puede pedir la resolucin y no
la rescisin mediante una interpretacin correctiva dogmtica, ello
comporta que el contrato de compraventa cuando el comprador desconoca que era ajeno es vlido y
eficaz para las partes pero inoponible para el propietario por falta de
legitimidad. Por ello mismo, una
doctrina nacional ha expresado que

la nica peculiaridad de la venta de
bien ajeno es la ausencia de legitimacin por parte del vendedor, por
lo que una vez que este adquiera la
propiedad del bien materia del contrato, el efecto traslaticio podr operar con lo que las normas pertinentes
establezcan (ESCOBAR ROZAS,
1994, p. 164). Sin embargo, otra doctrina estima que contrato de compraventa de bien ajeno no es rescindible porque el vendedor carezca de
legitimidad para disponer (capacidad de disposicin) al momento de
celebrarlo (BARCHI VELAOCHAGA, 2011, p. 291). No obstante, esta misma doctrina seala que
el primer prrafo del artculo 315 del
CC regula la legitimidad como un
requisito de eficacia de los contratos de transferencia: Considerar la
legitimacin como un requisito de
eficacia supone admitir la validez
del contrato traslativo, pero supone
tambin su ineficacia ante la falta de
legitimacin del agente (ineficacia
funcional del contrato). Debe advertirse que la legitimacin constituye
un requisito de la eficacia traslativa,
lo que significa que el contrato traslativo puede generar una relacin
obligatoria pero no genera el efecto
traslativo. Como puede apreciarse
la rigurosa aplicacin de este principio (nemo plus iuris) implicara para
la transferencia de la titularidad de
la propiedad altos costos de transaccin, en la medida en que obligara
a los adquirentes a informarse sobre
la real titularidad del bien para
no ver frustrada su adquisicin; en
otras palabras, ser necesario verificar la legitimidad del transferente
(BARCHI VELAOCHAGA, 2001,
p. 13). Estimamos que la compraventa de bien ajeno es vlido y eficaz para el vendedor y el comprador
pero para el propietario es inoponible por ausencia de legitimidad salvo
que lo ratifique.
Ahora bien, estimamos que la primera parte del primer prrafo del
artculo 315 del CC regula la legitimidad originaria o directa, pero no
establece la sancin cuando se celebra un acto de disposicin o de gravamen excluyendo la participacin
de un cnyuge. Tampoco dicha disposicin normativa regula un plazo
de prescripcin. De ah que la sancin de anulabilidad y la ausencia de
un plazo de prescripcin son claras
seales que no estn prohibidas ni la
invocacin de la inoponibilidad ni la
celebracin de la ratificacin. Ello
comporta que la tutela jurdica de la
disposicin normativa favorece solo a
la sociedad conyugal y no a los terceros. Ante la falta de regulacin de una
sancin en el primer prrafo del artculo 315 del CC, estamos frente a
una laguna efectual y de ah que s
cabe aplicar indirectamente la
misma la sancin de la inoponibilidad del artculo 161 del CC cuando se
celebra un contrato falso representativo. Las hiptesis del artculo 161 del
CC se refieren a tres casos (exceso,
violacin o ausencia de representacin) de falta de legitimidad derivada
o indirecta del representante. Dicha
disposicin normativa fue tomada en
cuenta por el Fundamento Quinto de
la Casacin N 111-2006-Lambayeque del 31 de octubre de 2006. Ms
adelante, formulamos una propuesta
de integracin jurdica de los artculos 161 y 162 del CC para completar
el primer prrafo del artculo 315 del
CC (MORALES HERVIAS, 2013,
p. 20). Dicha integracin jurdica se
basaba en la legitimidad derivada o
indirecta del artculo 161 del CC. A
mayor abundamiento, hay otra disposicin normativa que regula directamente la falta de legitimidad originaria o directa y la ratificacin: artculo
1669 del CC.
En doctrina nacional se ha objetado
que la ratificacin no existe en dicha
Comentario
relevante del autor
Otra doctrina sostiene que la nulidad es una sancin inadecuada,
pues no hay falta de elementos
de validez y, en realidad, lo que
falta aqu es la legitimacin, por
lo que la sancin debiera ser, la
ya sealada ineficacia en sentido
estricto (PAREDES SNCHEZ,
2010, pp. 148-149). Adems de
que la legitimidad es un requisito de eficacia y no de validez,
hay otro argumento contundente.
disposicin normativa (artculo 1669

del CC): En buena cuenta, la norma
excepcional del artculo 1669, amparada por otra disposicin que la completa y le dota de sentido (art. 973),
cuando no puede generalizarse para
los actos de disposicin, en los que no
se producen autorizaciones por mero
silencio (GONZALES BARRN,
2013, p. 54). Cul es la explicacin
de esta doctrina para negar la ratificacin?: La aplicacin generalizadora del artculo 1669 para casos
diversos a su hiptesis especfica,
tiene un obstculo insalvable, pues,
en realidad, el copropietario individual s tiene potestad para arrendar, sin consentimiento de los otros
copropietarios, cuando se convierte
en administrador de hecho (art. 973
del CC). Recurdese que en virtud
de esta figura, el copropietario que se
mantiene en disfrute del bien comn,
sin que nadie lo haya nombrado,
empero, cuenta ex lege con las potestades de cualquier administrador, lo
que incluye obviamente arrendar el
bien; y es obvio que si el copropietario individual lo arrienda, entonces se encuentra en ejercicio del disfrute, por lo que automticamente
tiene la condicin de administrador.
En consecuencia, la sola omisin de
327
los otros copropietarios en dejar a

uno solo de ellos como poseedor del
bien, hace que el negocio de arrendamiento ya cuente con la autorizacin
de todos los copropietarios por mero
silencio (impropiamente llamada:
ratificacin tcita) (GONZALES
BARRN, 2013, p. 54). No compartimos dicha interpretacin doctrinaria por cuanto si un copropietario
no est autorizado a celebrar contratos de arrendamiento por los otros
copropietarios, no se puede afirmar
al mismo tiempo que la ley s lo autoriza en calidad de administrador de
hecho y que los copropietarios no
intervinientes lo autorizaron tcitamente. Justamente, a pesar de que el
copropietario sea un administrador
de hecho del bien en copropiedad,
ello no le autoriza a alquilar excluyendo a los dems copropietarios. El
artculo 973 del CC es inaplicable y
es incompatible hacer una interpretacin sistemtica con el artculo 1669
del CC. En efecto, el artculo 1669
del CC tiene como fuente la normativa civil portuguesa:
Artculo 1024 del Cdigo Civil portugus
de 1966
Artculo 1669 del Cdigo Civil peruano de

1984
El arrendamiento como
acto de administracin
El copropietario de
un bien indiviso no
puede arrendarlo sin
consentimiento de los
dems partcipes. Sin
embargo, si lo hace,
el arrendamiento es
vlido si los dems copropietarios lo ratifican
expresa o tcitamente.
2. El arrendamiento
del predio indiviso celebrado por
el copropietario o
copropietarios administradores solo
es vlido cuando
los dems copropietarios manifiesten, por escrito y
antes o despus
del contrato, o su
asentimiento.
Una doctrina portuguesa opina que

la sancin de celebrar un contrato
de arrendamiento excluyendo a los
dems copropietarios es la invalidez: Al establecer que la celebracin de un contrato de arrendamiento
representa un acto de administracin,
328
implcitamente se determina quin

puede conceder el disfrute temporal de una cosa mediante retribucin,
tales como el mandatario, el representante legal, el representante de la
pareja, el curador, el liquidador judicial. Al mismo tiempo, en el numeral 2 del artculo 1024 del CC limita
el poder de los copropietarios relativamente al arrendamiento del predio indiviso; en tal caso, es necesario el asentimiento de todos, bajo
sancin de invalidez del negocio
(ROMANO MARTNEZ, 2000,
p. 174). Esta invalidez se concretara en la nulidad relativa o anulabilidad. No compartimos dicha opinin.
Consideramos que el numeral 2 del
artculo 1024 del Cdigo Civil portugus debe interpretarse sistemticamente con el numeral 3 del artculo
1678, para afirmar que la sancin es
la inoponibilidad cuando se arrienda
un bien social y no la anulabilidad o
la nulidad relativa. Dicha interpretacin es aplicable al artculo 1669
del CC.
No hay duda que el artculo 1669 del
CC regula textualmente la ratificacin [expresa o tcita] y al amparo
de los mtodos dogmtico y comparado, tambin los copropietarios no
intervinientes pueden pedir la inoponibilidad. Por consiguiente, el artculo 1669 del CC debe interpretarse
de la siguiente manera:

El copropietario de un bien en
copropiedad no puede arrendarlo
sin asentimiento de los dems
copropietarios. No obstante, si
lo celebra, el contrato de arrendamiento es vlido y eficaz para
el copropietario interviniente y
el cocontratante; y adems ser
eficaz para la copropiedad si los
dems copropietarios lo ratifican expresa o tcitamente; o ser
inoponible si los copropietarios
(no intervinientes) lo solicitan
jurisdiccionalmente.
Entonces, si hay una laguna efectual

en el primer prrafo del artculo 315
del CC, es necesario hacer una integracin jurdica. Qu disposicin
normativa se puede aplicar directamente a la primera parte del primer prrafo del artculo 315 del CC
mediante integracin jurdica? Estimamos que la disposicin normativa
aplicable es el artculo 1669 del CC.
La norma jurdica [la cual es el resultado de la integracin jurdica] sera
la siguiente:

Para disponer de los bienes

sociales o gravarlos, se requiere
la intervencin del marido y la
mujer. Sin embargo, si el cnyuge lo celebra, sin asentimiento
del otro, los actos son vlidos y
eficaces para el cnyuge interviniente y el cocontratante; y adicionalmente sern eficaces para
la sociedad conyugal si el cnyuge no interviniente los ratifica
expresa o tcitamente; o sern
inoponibles si el cnyuge no
interviniente lo pide jurisdiccionalmente. Empero, cualquiera de
ellos puede ejercitar tal facultad,
si tiene poder especial del otro.
La integracin jurdica propuesta

se basa en que ambas disposiciones
normativas (art. 1669 del CC y la
primera parte del primer prrafo del
art. 315 del CC) regulan la legitimidad originaria o directa. Otra hiptesis completamente diferente es
la legitimidad derivada o indirecta
que se aade a la segunda parte del
primer prrafo del artculo 315 del
CC. Aqu s cabra aplicar por analoga los artculos 161 y 162 del CC
cuando el cnyuge celebra contratos falsos representativos. De este
modo, no cabe aplicar la sancin de
la anulabilidad porque no est regulada expresamente y adems la falta
de legitimidad no es un problema de
validez sino de ineficacia en sentido
estricto. Incluso algunas doctrinas de
Italia y de Venezuela interpretan la

sancin expresa de anulabilidad de
sus cdigos civiles como de inoponibilidad cuando se celebran actos sin
el asentimiento del otro cnyuge.
IV. PALABRAS CONCLUSIVAS
Quedan dos temas por aclarar sobre

el primer prrafo del artculo 315
del CC: el plazo prescriptorio para
ejercer la pretensin de inoponibilidad; y si la accin real de declaracin
de dominio es ms ptima que la de
inoponibilidad.
En su momento, sealamos que
la ley no ha establecido un plazo
determinado para pedir la ineficacia en sentido estricto de un contrato
existente y vlido y, por lo tanto, no
cabe interpretar ni extensiva ni restringidamente el artculo 2001 del
Cdigo Civil. Un ejemplo es el artculo 161 pero no es el nico caso
de ineficacia regulado en el Cdigo
Civil. Otro caso es el artculo 315 del
Cdigo Civil (MORALES HERVIAS, 2014, p. 84). Otra doctrina
nacional tambin est conforme
sobre el plazo de prescripcin de la
inoponibilidad del artculo 161 del
CC: Al no haberse fijado legislativamente un plazo prescriptorio para
solicitar la declaracin de ineficacia de los actos ex artculo 161 del
CC, se entender que es imprescriptible (ESPINOZA ESPINOZA,
2015, p. 45). En conclusin, cul
es el plazo prescriptorio del cnyuge para solicitar la inoponibilidad? La respuesta no puede ser otra
que la pretensin de inoponibilidad puede ser ejercida en cualquier
tiempo ya que el primer prrafo del
artculo 315 del CC no establece
ningn plazo prescriptorio y tampoco regula la sancin de anulabilidad. Las disposiciones normativas de prescripcin tampoco han
establecido taxativamente un plazo
prescriptorio para la inoponibilidad.
Asimismo, se ha planteado que el

propietario no-contratante persigue
que se le reconozca como titular del
derecho frente a los sujetos que celebraron un negocio ajeno, por tanto,
la accin es, propiamente, de naturaleza real, se declarativa de la propiedad (GONZALES BARRN,
2013, p. 58). La accin real no es el
adecuado remedio para hacer valer
contra los contratos sin falta legitimidad. Al contrario, estimamos que
el mismo es intil. El tercero que
no contrat no busca un reconocimiento de su titularidad sino que el
ordenamiento jurdico declare que
los contratos celebrados son inoponibles porque la titularidad del derecho de propiedad sigue siendo inclume. Si en la prctica se celebran
una pluralidad de contratos, el tercero no pedir jurisdiccionalmente
que lo reconozcan como propietario
sino que se declaren que todos los
contratos celebrados no modifican la
titularidad de su derecho. Una situacin similar sucede cuando el vendedor pide la resolucin de un contrato de compraventa con pacto de
reserva de propiedad por incumplimiento de la obligacin de pagar el
precio. En dicho proceso no formular como pretensin la declaracin
de propietario porque ya lo es y lo
sigui siendo durante la vigencia del
contrato. Lo relevante es solicitar la
extincin del contrato por incumplimiento del mismo.
De lo expuesto es importante indicar
que la legitimidad es una categora
jurdica que est regulada en muchas
disposiciones normativas del CC.
Por ejemplo, los tutores no tienen
legitimidad para comprar o arrendar
los bienes del menor (num. 1 del art.
667 del CC); quienes son considerados indignos (art. 667 del CC) no tienen legitimidad para adquirir bienes
por la sucesin; y quienes estn mencionados en el artculo 1366 del CC
Comentario
relevante del autor
Una disposicin normativa italiana
regula los actos efectuados por un
cnyuge excluyendo al otro segn
la naturaleza del bien: [s]i el acto
se refiere a los bienes inmuebles
o muebles registrados, es anulable a pedido del otro cnyuge (y
no importa la eventual buena fe
del tercero, es irrelevante para el
rgimen de publicidad) () si el
acto se refiere a bienes muebles
no registrados, es vlido y eficaz:
pero su autor est obligado a reintegrar la comunidad: si es posible en especfico (recuperando el
bien del tercero, o sustituyndolo
con idntico bien, si es fungible);
o por equivalente (pagando a la
comunidad el valor en dinero)
(ROPPO, 1994, p. 1021).
no tienen legitimidad para adquirir

derechos reales por contrato, legado
o subasta pblica, directa o indirectamente o por persona interpuesta.
Ya lo haba anunciado una clsica
doctrina sobre el carcter general del
concepto de legitimidad: Precisamente, el concepto jurdico de legitimacin, o el ms amplio de cualificacin, estn considerados como
tentativas para poner en orden una
masa fluida, cuando no catica de
conceptos (CARNELUTTI, 2006,
p. 231). De esta manera, la legitimidad debe ser construida mediante la
interaccin del sistema con el sujeto.
Por hiptesis, este ser titular de un
derecho subjetivo y, por tanto: destinatario de un permiso [permisso]
normativo especfico de aprovechamiento de un bien. Ser legitimado
para la compraventa cuando ese permiso [permisso] especfico coincida
con un permiso [permisso] genrico
de contratar. Otro ngulo: el juicio
de legitimidad requiere, ms all del
329
Comentario
relevante del autor
Una doctrina italiana interpreta
que la sancin por falta de asentimiento del cnyuge es la inoponibilidad por falta de legitimidad
por cuanto no se otorg apoderamiento: la especfica invalidez
del acto de extraordinaria administracin prevista en la regulacin de la comunidad no excluye
que el acto realizado por un cnyuge deba ser considerado ineficaz en relacin al otro por falta
de legitimidad.
momento jurdico-subjetivo propio

de la titularidad, una valoracin global de orden sistemtico que permita,
in casu, asegurar la ausencia de delimitaciones negativas al ejercicio pretendido (MENEZES CORDEIRO,
2005, p. 26).
Por lo tanto, una atenta doctrina italiana sostiene que la legitimidad consiste en la idoneidad o actitud
concreta del sujeto (que es capaz
de actuar: y de entender y de querer) para ser parte de un determinado acto (aquel efectivamente
realizado), que tenga por objeto
una especfica situacin jurdica (aquella que se dispone con el
acto): idoneidad o actitud que se traduce, por eso, en el poder de disponer concretamente de aquella
determinada situacin con aquel
determinado acto. Tal idoneidad o
actitud representa, en trminos generales, el reflejo y la exteriorizacin
de la titularidad de la situacin jurdica objeto del acto, pero a veces
puede prescindir (TURCO, 2011,
p. 102). Dicha categora ha sido acogida satisfactoriamente por las doctrinas citadas en el presente trabajo: Sobre todo y esencialmente
est legitimado a disponer con un
330
determinado acto de una determinada situacin jurdica quien sea

titular: por ejemplo, el propietario
tiene, en cuanto tal, la legitimidad a
disponer de su derecho de propiedad,
vendiendo el bien que le pertenece
o constituyendo sobre l derechos a
favor de terceros (aqu la legitimidad y titularidad coinciden). Adems, puede ser legitimado a disponer de una situacin jurdica o de un
derecho tambin quien no es titular, pero est autorizado por la ley
o por el titular mismo: ello sucede,
por ejemplo, en tema de representacin legal o voluntaria y directa
(), cuando el representante est
autorizado a realizar actos jurdicos
en nombre y por cuenta del titular y
a disponer de situaciones y derechos
imputados a este ltimo, aunque no
sea titular (aqu la legitimidad y la
titularidad no coinciden). Por otro
lado, ser un no legitimado tanto
el sujeto no titular que disponga
de situaciones o derechos ajenos como si fuese titular, como el
sujeto que disponga en nombre y
por cuenta del efectivo titular sin
estar autorizado a hacerlo: ejemplo emblemtico de la primera hiptesis, en que la falta de legitimidad
depende del defecto de titularidad,
es aquel de Tizio que vende como
propio un bien que en realidad pertenece a Sempronio (compraventa
de cosa ajena ()); ejemplo tpico
de la segunda, en que la legitimidad
falta por defecto de autorizacin, es
aquel de Cayo, que sin ser representante voluntario de Fulano que
no le ha conferido apoderamiento
() enajena bienes de este ltimo
en nombre y por cuenta del mismo
(representacin sin poder ())
(TURCO, 2011, pp. 102-103).
De ah que el defecto de legitimidad determina, como regla, la ineficacia (llamada en sentido estricto
o no vicio) y no la invalidez del acto
celebrado por el sujeto, en el sentido que el acto del no legitimado,

siendo vlido, no produce sus efectos propios (TURCO, 2011, p.
103). Esta ineficacia no deriva de
un defecto o vicio de invalidez del
mismo, sino de circunstancias en
absoluto diversas y que nada tienen que hacer con los requisitos de
validez previstos por la ley: no se
hablar de ineficacia-vicio, sino de
ineficacia en sentido estricto o no
vicio, para evidenciar el total apartamiento a cualquier causa de invalidez en sentido tcnico-jurdico
(TURCO, 2011, p. 534). La legitimidad no es un requisito o elemento intrnseco de validez del
acto, sino un presupuesto o elemento extrnseco de eficacia del
mismo (TURCO, 2011, p. 103). El
otro camino ser la ratificacin si
el legitimado quiere que los efectos
del contrato inoponible se transfieran a su posicin jurdica.
La legitimidad, la inoponibilidad
por falta de legitimidad y la ratificacin son tres categoras que aparecen constantemente en los diversos formantes jurdicos. Por lo tanto,
el intrprete debe tomarlas en cuenta
al analizar el primer prrafo del artculo 315 del CC.
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From the SelectedWorks of Rmulo Martn Morales Hervias

Summer January, 2016

La falta de legitimidad del contrato:

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Available at: http://works.bepress.com/romulo_morales/38/

LA FALTA DE LEGITIMIDAD DEL CONTRATO:

Cdigo Civil: arts. 161, 162, 194, 197, 219 incs. 1

I. LA LEGITIMIDAD DEL CONTRATO COMO

La ley o el negocio jurdico autorizan a sujetos a

expresin porque responde mejor a la traduccin

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 208

el caso del contrato sobre un bien

de un contrato que satisface sus intereses (mediante la ratificacin que

pleno se analiz qu sancin es

En doctrina chilena se define a la

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 208

inoponible siempre debe ser vlido

concurrido al negocio que se pretende hacer valer en su contra. Si

En las disposiciones normativas

Cdigo Civil chileno de 1857

Otro caso citado segn una doctrina

Hay una doctrina colombiana bastante clara sobre la legitimidad. Para

jurdica, no queda vinculado jurdicamente al negocio efectuado, es

Mencionaremos tres casos a modo

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 208

El primero se refiere a cuando un contrato perjudica a un tercero. Segn

de administracin celebrados sobre

la cual debe hacer el legitimado

3. Cdigo Civil de Espaa

La categora de legitimidad es admitida por una doctrina espaola: La

(art. 1259) (LACRUZ BERDEJO;

Una doctrina espaola interpreta la

de ratificacin. Por eso la solucin

Una doctrina espaola se adhiere a

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 208

jurdicos es la anulabilidad, que tiene

a desconfiar del uso que har luego el

RIVERO HERNNDEZ; Y RAMS

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 208

situaciones o fases bien diferenciadas: [U]na fase inicial y esttica, la

acta nada parecido a la ratificacin

legitimidad y de la ratificacin como

Para una doctrina mexicana, la

Esta doctrina mexicana se inclina

de derechos subjetivos, diversa de la

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 208

sea a nombre propio o bien a nombre

Para un sector de la doctrina, la compraventa de bien ajeno es nula por

Adems, la compraventa de bien

Una disposicin normativa italiana

se refiere a los bienes inmuebles

Esta disposicin normativa busca

que el particular cnyuge disponga

6. Cdigo Civil de Portugal

Una doctrina portuguesa considera

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 208

Artculo 892 del Cdigo Civil portugus de

Para esta doctrina portuguesa hay

titularidad de los bienes vendidos,

en trminos finales, acaba por ser

En el comercio est permitida:

2. El derecho de anulabilidad puede ser ejercido