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PODER CONSTITUINTE
A constituio emana de um poder distinto dos poderes que ela
estabelece, isto , constitudos por ela, que so os poderes da Repblica
(poder legislativo, poder executivo e poder judicirio). Acima destes
poderes h um poder maior, chamado poder constituinte, responsvel pela
elaborao da constituio e dos prprios poderes constitudos. Uma
corrente doutrinria sustenta que uma nova constituio s ser fruto de
um poder constituinte originrio se houver uma revoluo, uma ruptura
com a ordem constitucional anterior, na hiptese de uma transio
pacfica o poder constituinte seria derivado. O STF decidiu,porm, que a
constituio de 1988 fruto de um poder constituinte originrio, no
obstante a transio pacfica entre a ditadura militar e o regime
democrtico.
Existem dois tipos de Poder Constituinte: o Originrio e o Derivado.
A Teoria do Poder Constituinte foi construda no sc. XVIII, pelo Abade
francs Sieys, na obra escrita pouco antes da Revoluo Francesa, O
Que o Terceiro Estado. Nesta obra, o Terceiro Estado representava o
povo.
PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO
o que cria uma Constituio, seja a primeira, seja uma nova,
substituindo a anterior.
Caractersticas:
1)
um poder inicial, um poder criador, ele que inaugura a
organizao constitucional do Estado, ele o ponto de partida, pratica
atos primrios, por isso, tambm conhecido como Poder Constituinte de
Primeiro Grau ou Genuno. inicial porque no se funda em nenhum outro
poder. Fundamenta-se em si mesmo. O fato de ser antecedido por um ato
convocatrio no elimina o carter inicial.
2)
um poder autnomo, pois no subordinado ordem jurdica
anterior, portanto ele um poder meramente poltico, porque no se
subordina ao que existia anteriormente ordem jurdica anterior. Este
poder no recebe uma misso pronta, pois tem ampla liberdade de
gerenciamento das matrias que pretende dispor. um poder inicial e no
meramente de reforma. De fato, o poder constituinte originrio no tem
limitaes de ordem material, no se submete s clusulas ptreas, no
obrigado, por exemplo, a respeitar direito adquirido. Diversamente, o
poder constituinte derivado subordinado s limitaes de ordem
material, deve respeitar as clusulas ptreas.

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3)
um poder ilimitado, pois pode inserir na Constituio o que bem
entender.
Para Sieys, a nica restrio ao Poder Originrio, seria o Direito
Natural, que surge com o prprio ser humano, portanto, anterior ao
Estado e ao prprio poder, sendo assim, seria uma restrio ao Poder
Constituinte Originrio.
Qual a razo de ser desta caracterstica? Por que Sieys concebeu o
Poder Constituinte Originrio, como um poder ilimitado?

importante ter
presente, para que se
compreendam
as
ponderaes contemporneas sobre a necessidade de se
reconhecer, pelo menos, alguns outros limites ao Poder Constituinte
Originrio. Na verdade, esta caracterstica foi desenhada e foi
atribuda ao Poder Constituinte Originrio, em razo da poca em que
a teoria do poder constituinte foi edificada, na realidade surgiu em
oposio ao Estado absolutista, e em razo do absolutismo do poder
do governante, da a ideia de se contrapor um poder que tivesse
origem popular e, portanto, a mesma fora, ou uma fora que
pudesse impor-se ao do governante. Desta forma, a ideia seria de
atribuir ao Poder Constituinte Originrio, uma fora ilimitada. Dizem
alguns autores, como o prprio Jorge Miranda, atualmente no mais
se cogita a teoria do absolutismo dos governantes, com base na
teoria do direito divino dos governantes, que era uma das fontes do
absolutismo, da idade moderna. Se no h mais se cogitar,
especialmente na civilizao ocidental, da teoria do poder divino e do
direito divino dos governantes, geradora do absolutismo da idade
moderna, pelo menos em alguns Estados, no h mais, hoje em dia,
que se admitir o absolutismo do Poder Constituinte Originrio, seria
at recomendvel que se identificasse outro limite.
A doutrina, sobretudo a doutrina europeia, tem identificado alguns
limites ao Poder Constituinte Originrio, algo ainda em desenvolvimento,
muito mais sensvel hoje, no modelo europeu do que nas Amricas. De
acordo com Jorge Miranda, seria possvel reconhecer hoje, os seguintes
limites ao Poder Constituinte Originrio, divididos em grupos:
a)
Limites transcendentes: congregam o direito natural, os valores
ticos superiores e uma conscincia coletiva, formada na sociedade.
Transcendem o prprio direito positivo. Portanto, alm do direito natural,
Sieys j colocava como restrio ao Poder Originrio, Jorge Miranda
apresenta-nos tambm valores ticos, sociais, valores que so construdos
com o passar do tempo e das geraes, em cada sociedade, e que so
considerados como superiores por aquele povo, por exemplo, a liberdade
religiosa, que teve um desenvolvimento contundente no Brasil, tanto que
o Brasil tem como marca, o convvio pacfico entre inmeras religies e

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que seria ento um valor tico superior desta sociedade. Alm disso, a
ideia da formao de uma conscincia jurdica coletiva, de uma alma
nacional, o que tambm comum no desenvolvimento da prpria Nao,
a formao de um mesmo modo de pensar, de agir e de ser, que integra a
verdadeira cultura da sociedade.
b)
Limites imanentes: so aqueles que decorrem da prpria natureza
do conceito e das caractersticas dos elementos do Estado, como por
exemplo, o princpio da soberania nacional, de fato, se o Poder
Constituinte Originrio surge para elaborar uma nova constituio, e se o
papel de uma constituio organizar o Estado, no teria sentido imaginar
que este Poder Constituinte Originrio pudesse descartar o princpio da
soberania nacional, sendo que um dos elementos configuradores do
Estado exatamente o poder soberano, o poder qualificado pela
soberania.
c)
Limites heternomos: decorrem do Direito Internacional. muito
mais ntido no modelo europeu, de modo que se discute, se as normas
obrigatrias emanadas dos rgos diretivos da Unio Europia
constituiriam limites ao Poder Constituinte Originrio de cada EstadoMembro da Unio Europeia. Alguns entendem que isto j seria uma
manifestao clara de que h limite vindo de fora, imposto ao Poder
Constituinte Originrio, j outros autores, entendem que no, pois no
momento em que cada Estado adere ou decide por admitir as normas
impostas pela Unio Europeia, assim o faz, num ato de manifesta
soberania. O pas optou por aderir e teria a opo de abandonar a Unio,
so as posies que analisam na realidade, estes limites oriundos de
organismos supranacionais
Atualmente,
fala-se
na
existncia
de
Poder
Constituinte
Supranacional, como tentouse na Europa, ao apreciarem o projeto de
Constituio Europeia, portanto seria um poder apto a elaborar uma
constituio Supranacional, uma constituio Continental. bem verdade
que nos moldes do projeto que chegou a ser rejeitado, havia a
possibilidade de criao, no propriamente de uma constituio Europeia,
mas um Tratado Constitucional, porque, pelo menos, naquele projeto, no
havia ainda a inteno de se suprimir as soberanias de cada EstadoMembro. Vejam que estas discusses esto em franco desenvolvimento e
so mais sensveis no modelo europeu do que no americano.
bem verdade, exatamente pelo fato de que isto algo ainda em
discusso, algo ainda em progressivo desenvolvimento, que os autores, os
examinadores, ainda colocam especialmente, em provas de 1 fase, as
caractersticas secas e tradicionais do Poder Originrio. Todos encontraro
em vrias provas ainda a caracterstica: um poder ilimitado. Muitos ainda
fazem a ressalva de Sieys em relao ao direito natural. Afinal, isto
consta do prprio livro: O que o Terceiro Estado?

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4) um poder incondicionado, no se sujeita a condies de

exerccio preestabelecidas. ele mesmo que define as regras
procedimentais para o seu exerccio, o prprio poder constituinte
originrio que define, por exemplo, o sistema de apreciao do projeto de
Constituio, o mecanismo de votao, o qurum de aprovao, ele no
est obrigado a seguir regras procedimentais preexistentes, ele que
define, e ele que controla essas regras, de tal modo que no momento em
que veio tona a notcia de que alguns dispositivos da Constituio
Brasileira de 1988 no foram votados pela Constituinte, indagou-se
poca, inclusive Ministros do STF, sobre o que seria possvel fazer, a
resposta foi NADA, afinal, caberia ao prprio poder constituinte originrio
esse controle, se no houve o controle, houve praticamente uma chancela,
porque um poder incondicionado.
O Poder Constituinte Originrio, tal e qual foi concebido por Sieys,
um poder permanente, afinal, a qualquer momento poder ser exercido
para elaborao de uma nova Constituio. Em razo deste fato, em que
ele foi concebido e considerado um poder permanente, h uma parte na
doutrina que considera que as manifestaes populares diretas, por meio
dos instrumentos de democracia direta, como referendo, plebiscito,
equivaleriam a pronunciamentos do prprio Poder Constituinte Originrio.
Esta uma viso de um seguimento da doutrina, em decorrncia do fato
de que o Poder Constituinte Originrio permanente.
Modalidades do Poder Originrio:
1)
Poder Constituinte Originrio Histrico-Fundacional: o que
faz a 1 Constituio de um Estado. No caso do Brasil, o que fez a
Constituio de 1824.
2)
Poder Constituinte Originrio Revolucionrio: o que faz uma
nova Constituio, substituindo a anterior. O termo revolucionrio referese ao sentido amplo de revoluo, no abrangendo apenas as revolues
blicas, armadas, mas tambm as revolues brancas, no blicas,
exatamente porque a elaborao de uma nova constituio decorre
sempre de uma ruptura profunda, portanto, de uma revoluo, no
necessariamente contenciosa, pode ser que essa ruptura tenha sido
pacfica,
expressa,
de
manifestaes
populares,
manifestaes
plebiscitrias. O importante que s haver uma nova constituio, se
houve em determinado Estado uma ruptura profunda, drstica,
contundente, estrutural, com a ordem poltica e social anterior. Se houve
uma mera alterao governamental, isto no impe a preparao de uma
nova constituio, uma mera emenda, uma mera reforma, poderia
resolver, na realidade, se houve uma nova constituio, porque mudou a
mentalidade de forma profunda, que mudou a estrutura central da

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ordem poltica at ento existente. Por isso que todo poder que cria uma
nova constituio tem partido de uma revolta armada ou no, recebe a
denominao de Poder Constituinte Originrio Revolucionrio. No importa
tambm a origem desta revoluo, pode ter sido uma ruptura que partiu
do povo, pacificamente ou no, ou at mesmo tenha partido do prprio
governante que assumiu o Poder ou do grupo poltico que assumiu o
poder. A diferena estar apenas na forma da concepo da constituio,
em um caso poder ser uma constituio democrtica, em outro,
outorgada, imposta, mas o fato que haver uma nova constituio.
Titular do Poder Originrio:
Sieys considerava como titular a nao. A doutrina contempornea
considera o povo, como titular. O pargrafo nico do art. 1 da CF dispe
que todo poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes
eleitos ou diretamente, nos termos desta constituio. Portanto, o titular
do poder constituinte originrio o povo. J o exercente deste poder
constituinte originrio pode ser uma pessoa (por exemplo, um ditador,
como fez Getlio Vargas na constituio de 1937) ou um rgo colegiado
formado por pessoas eleitas, como na constituio de 1988, ou ainda um
grupo pequeno de pessoas, como na constituio de 1969 que foi
elaborada por 3 militares.
No h uma forma predefinida para o exerccio deste poder originrio,
por tratar-se de um poder incondicionado, no h um modelo obrigatrio
para que o titular desse poder exera o poder e faa a Constituio.
Sieys considerava como um modelo ideal a eleio popular de
representantes extraordinrios, que reunidos em Assembleia Constituinte,
deveriam elaborar a Constituio, isso foi tido como um modelo ideal, no
necessariamente obrigatrio, porque o poder originrio incondicionado.
Esta proposta tida como ideal partia do princpio de que o povo
escolheria representantes, exclusivamente para a preparao da
Constituio. A Assembleia Constituinte passaria a ser o agente do poder
constituinte e teria esta misso, elaborao da constituio, como nica e
exclusiva. Encerrado o trabalho, cumprida a misso, a Assembleia
Constituinte, segundo este modelo proposto, seria dissolvida.
Este o modelo tradicional da doutrina, porque vem de Sieys, na
prtica, foi possvel encontrar mecanismos de formalizao do Poder
Constituinte Originrio dos mais diversos tipos.
Alguns autores dividem os atos constituintes em: atos constituintes
unilaterais e atos constituintes bilaterais:
a) Unilaterais: so aqueles em que apenas um rgo participou da
elaborao da Constituio. Exemplos:
Prpria Assembleia Constituinte ou Conveno, que posteriormente
convoca referendo popular para chancelar ou no, o que foi discutido;

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Ato de outorga da Constituio pelo Governante;

Imposio da Constituio por meio de um Decreto Presidencial.
b) Bilaterais: dois rgos participam da feitura constitucional.
Exemplos:

Constituio dos EUA, elaborada por uma Conveno e chancelada

pelas Assembleias dos Estados membros;

Constituies das Monarquias do sculo XIX, preparadas pela

Assembleia e submetidas chancela do Monarca.
A doutrina diferencia Poder Constituinte Originrio Material, de Poder
Constituinte Originrio Formal:
a)
Poder
Constituinte
Material:

a
prpria
fora
revolucionria que provoca a ruptura
com a ordem poltica anterior, dando ensejo elaborao de uma nova
constituio.
b)
Poder Constituinte formal: a roupagem assumida por esta
fora revolucionria, isto , a forma que ela assumiu, que pode ser
uma Assemblia Constituinte ou uma Conveno, etc. Mas na
verdade, o que interessa para a visualizao de um poder constituinte
originrio autntico a existncia do poder constituinte originrio
material.
Basta que exista fora revolucionria, no importa a roupagem, a
forma que ela assume, para que se tenha um autntico poder originrio.
Esta discusso foi importante poca da promulgao da
Constituio Brasileira de 1988. Alguns autores chegaram a questionar se
aquele ato havia sido uma nova Constituio ou se era apenas uma macroemenda Constituio anterior; afinal, colocaram em dvida a
autenticidade do Poder que a elaborou, se teria sido um Poder
verdadeiramente Originrio, pelos seguintes motivos:
1) Foi uma Emenda Constituio anterior (Emenda n 26, de 1985),
que convocou a Constituinte para 1986. Ora, portanto, no houve ruptura
de sistema.
2) A eleio de 1986 no foi exclusiva para uma Assembleia
Constituinte; afinal, os parlamentares eleitos (deputados e senadores),
seriam ao mesmo tempo constituintes e legisladores ordinrios. Faltou a
exclusividade.
3) Alguns integrantes daquela Constituinte no foram eleitos para
tanto, porque alguns senadores, que ainda tinham seu mandato em curso,
no foram eleitos, mas integraram a Assembleia Constituinte.

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4) Concluda a tarefa de promulgar a Constituio, a Constituinte no

foi dissolvida; converteu-se a Assembleia Constituinte no Congresso
Nacional. Seguiu um caminho de Poder Constituinte para Poder
Constitudo.
Por estas razes colocou-se em dvida a autenticidade do poder
originrio brasileiro, que gerou a constituio brasileira de 1988.
Entretanto, prevaleceu a posio majoritria da doutrina e, inclusive
com a chancela do Supremo Tribunal Federal, at mesmo ao julgar a Ao
que tratava da Anistia, de que houve um Poder autenticamente originrio;
afinal, no importa a roupagem assumida ou o fato de no ter seguido o
modelo proposto por Sieys, o que importa que houve verdadeiramente,
nitidamente, uma fora revolucionria que rompeu com o regime militar
institudo em 1964. No importa a forma que utilizou aquela fora
revolucionria, para expressar-se, se foi por meio de emenda
constituio, inclusive, diz o prprio Supremo: aquela Emenda n 26, de
1985, a norma-me, na verdade, integra aquele ato todo, o contexto
que gerou a Constituio de 1988.
PODER CONSTITUINTE DERIVADO
O Poder Constituinte Derivado tpico, clssico, o poder de reforma
da Constituio, por isso, conhecido como Poder Constituinte Derivado
Reformador. Este poder constituinte derivado pode ser reformador e
decorrente. O primeiro, que exercido pelo Congresso Nacional, tem a
funo de alterar a Constituio Federal atravs de emendas
constitucionais. O segundo, que exercido pelas Assembleias Legislativas
incumbido de elaborar ou alterar as constituies estaduais. Ambos
derivam do poder constituinte originrio.
Ao lado desses dois poderes derivados, a constituio de 88 ainda
estabeleceu o poder de reviso, no art. 3 do ADCT, que deveria ser
realizado aps 5 anos, contados da promulgao da Constituio, pelo
voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional em sesso
unicameral. Este poder revisional de alterar a constituio, atravs de
emenda constitucional, foi estabelecido pelo prprio poder constituinte
originrio e portanto, trata-se de uma terceira espcie de poder
constituinte derivado, tanto que estava subordinado aos limites
materiais e formais estabelecidos pela constituio. O STF decidiu que este
poder revisional deveria observar as clusulas ptreas. A Emenda
Constitucional, fruto do poder derivado, exige qurum de 3/5, em dois
turnos, nas duas Casas do Congresso Nacional, sendo portanto, votada
quatro vezes e depois promulgada pelas Mesas da Cmara e do Senado.
Pode classific-la como Emenda Constitucional Ordinria. Diversamente, a
Emenda Constitucional, emanada do Poder Constituinte Revisional, para
ser aprovada dependia de maioria absoluta em sesso unicameral do

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Congresso Nacional, sendo promulgada pela Mesa do Congresso. Pode ser

denominada Emenda de Reviso.
Caractersticas:
1)
um poder derivado ou secundrio, pois institudo pelo Poder
Originrio, no existe por si s, por isso, tambm chamado como Poder
Constituinte de Segundo Grau, inclusive, em alguns casos, certas
constituies at vedam a sua existncia, como na hiptese de
constituio imutvel.
2)
um poder subordinado, pois sujeita-se ordem jurdica
preexistente, ele est submetido ordem jurdica instituda pela prpria
Constituio. considerado pela doutrina um poder jurdico (e no poltico,
como o anterior).
3)
um poder limitado, sujeita-se a diversas restries impostas pela
prpria constituio, como por exemplo, limitaes materiais, isto ,
clusulas ptreas.
4)
um poder condicionado, pois sujeita-se a condies de exerccio
preestabelecidas,
no ele que elabora ou define as regras procedimentais para o seu
exerccio, elas j esto previamente definidas na prpria Constituio. Por
exemplo, se o Congresso Nacional no Brasil pretender reformar a
Constituio, no ele que dir qual o procedimento, o processo
normativo da emenda, isto j est previamente definido na Constituio,
que vislumbra os dois turnos na Cmara, os dois turnos no Senado, o
qurum qualificado de 3/5 dos membros para aprovao.
Titular do Poder Derivado:
O titular deste Poder tambm o povo, que o exerce, via de regra,
indiretamente por meio do Poder Legislativo, por vezes, tambm possvel
a participao direta do titular na aprovao da reforma. No Brasil, o titular
deste poder o povo e o exercente o Congresso Nacional.
Em alguns pases, a reforma constitucional, depois de aprovada pelo
Parlamento submetida a referendo popular, e, portanto, o prprio titular
do poder participa deste processo.
No Brasil, o Poder Derivado Reformador se expressa por meio da
Emenda, nos termos do art. 60, CF. Este o instrumento de reforma, o
ato normativo que promove reforma constitucional, portanto, por ocasio
de sua preparao, atua o legislativo no exerccio do poder constituinte
derivado reformador.

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A partir da EC n 45, que criou o 3 do art. 5 da CF, tambm os

Tratados de Internacionais de Direitos Humanos firmados pelo Brasil, que
sejam submetidos pelo Congresso ao procedimento prprio da Emenda ,
equivalero s Emendas, portanto promovero reforma constitucional,
entretanto, sujeitam-se s mesmas limitaes das emendas, afinal, eles
equivalem s emendas.
Importante lembrar: a Constituio/88, nas disposies transitrias,
art. 3 do ato das disposies constitucionais transitrias (ADCT), previu a
Reviso Constitucional. De acordo com este dispositivo, deveria se
respeitada uma limitao temporal de pelo menos de cinco anos, ou seja,
passados cinco anos da promulgao da Constituio de 88, a qualquer
momento, o Congresso Nacional, poderia aprovar a reviso constitucional,
por maioria absoluta, em sesso unicameral.
Importante lembrar: este procedimento previsto no art. 3 da ADCT
revelou-se bem mais simples, do que o procedimento que a prpria
constituio prev para a emenda.
Emenda: votaes em dois turnos, discusses e votaes em dois
turnos, em cada Casa, qurum qualificado de 3/5;
Reviso: sesso unicameral, e qurum inferior ao da emenda,
qurum de maioria absoluta.
Sesso unicameral: significa que Deputados e Senadores votariam
como se integrassem uma s Casa Legislativa. Com isso, o Senado
Federal perde fora pois o nmero de senadores menor que o
nmero de deputados, sendo que na sesso unicameral os votos so
computados por cabea;
Sesso conjunta: Deputados e Senadores reunidos debatem, mas,
no momento da votao, cada qual vota com seus pares.
H diferena sensvel no resultado, se disser maioria absoluta em
sesso conjunta, o resultado dever ser: maioria absoluta dos
Senadores e maioria absoluta dos Deputados. Por outro lado, se disser
maioria absoluta em sesso unicameral, o resultado deve ser: maioria
absoluta do todo, do nmero total de Deputados + Senadores. O
nico momento em que a Constituio previu sesso unicameral foi
neste, para a reviso constitucional (art. 3 do ADCT).
A Constituio no trouxe maiores esclarecimentos sobre a reviso,
prevaleceu o entendimento de que houve a previso de apenas uma
reviso, a expresso est no singular e nas disposies transitrias e no
no corpo permanente da Constituio. Reviso esta que j foi realizada em
1994, com poucas alteraes.
Logo aps o esgotamento daquela limitao temporal, decorridos os
cinco anos da promulgao da Constituio de 88, houve discusso no
Brasil, se aquela reviso prevista no art. 3 deveria ou no ser realizada,

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ela foi realizada em 1994, mas discutiu-se antes do incio dos seus
trabalhos, se ela deveria ou no ser realizada. Discutiu-se ento a
natureza daquele Poder Revisional.
Natureza do Poder Revisional:
1 corrente: teve como adepto Jos Afonso da Silva, considerou que
a natureza do Poder de Reviso era de Poder Constituinte Originrio,
entendendo que a Reviso poderia at mesmo criar uma nova
Constituio, afinal, o art. 3 do ADCT, ao prev-la, no estabeleceu que a
Reviso devesse respeitar as clusulas ptreas, e o nico poder apto a
ignorar clusulas ptreas seria o Poder Constituinte Originrio. Esta
posio no prevaleceu.
2 corrente: a Reviso era manifestao do Poder Constituinte
Derivado Reformador, assim como Emenda, portanto, teria que respeitar
clusula ptrea. Prevaleceu o entendimento, inclusive no Supremo (ADIn
815), afinal, por uma questo de coerncia constitucional, no teria
sentido imaginar que a Emenda sujeita a um processo legislativo mais
rigoroso, tivesse que respeitar clusula ptrea e a Reviso, submetida a
um processo legislativo menos rigoroso, no.
Ademais, Poder Constituinte Originrio um poder incondicionado e a
Reviso no se mostrava como um poder incondicionado, pois existiam
regras procedimentais predefinidas.
Dentro desta corrente, houve tambm uma diviso: os que achavam e
concordavam que o Poder Revisional seria um mero Poder de reforma,
houve quem entendesse que a Reviso no deveria ser realizada e outros,
que deveria.
Alguns, como Paulo Bonavides, sustentaram que no, por entenderem
que ela teria sido prevista pela Constituio para ajustar a prpria
Constituio ao resultado do plebiscito previsto para 1993, no art. 2 da
ADCT, sobre formas e sistemas de governo. Assim, se o eleitorado tivesse
alterado a forma ou o sistema de governo, haveria necessidade de uma
ampla reforma na Constituio e, at pela localizao geogrfica, esta
corrente doutrinria atrelava a Reviso ao plebiscito. Como no plebiscito
de 1993, nada mudou, foi mantida a forma republicana de governo e o
sistema presidencialista de governo, esta vertente sustentou que a
Reviso no deveria ser realizada.
A outra vertente entendia que no, que no havia esta vinculao
com o plebiscito, de tal forma que a Constituio no previu data para a
realizao da Reviso; previu apenas uma limitao temporal, inicial, mas
a partir de outubro de 1993, a qualquer momento, qualquer ano, poderia
ser feita a reviso constitucional. Portanto, para esta, o que pretendeu o
constituinte constitucional foi estabelecer um perodo de teste para a
Constituio, findo o qual, segundo os critrios de convenincia do

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Congresso, a Constituio poderia ser amplamente reformada. Prevaleceu

esta posio, com a Reviso realizada em 1994.
Nas Federaes, identifica-se ainda outro tipo de Poder Constituinte.
o Poder Constituinte dos Estados-Membros de criao das constituies
estaduais. Para identific-lo, houve toda uma discusso doutrinria, e
especialmente a doutrina, optou em classific-lo em Poder Constituinte
Derivado, no pelo que ele faz (cria a Constituio Estadual), mas em
razo de suas caractersticas, que fazem com que ele deva ser classificado
como um poder derivado, e no como um poder originrio, afinal, ele um
poder derivado, institudo pela prpria Constituio Federal. a
constituio do pas que prev a sua existncia, que adotou a Federao
como forma de Estado, que prev a capacidade de auto-organizao dos
prprios estados, portanto, ele um poder subordinado, por ser
exatamente derivado e limitado.
Para evitar confuso com a nomenclatura do Poder que reforma a
Constituio, convencionou-se cham-lo de Poder Constituinte Derivado
Decorrente.
PODER CONSTITUINTE DERIVADO DECORRENTE
o Poder dos Estados-Membros, nas Federaes, de elaborao das
respectivas Constituies Estaduais, art. 25 da CF.
As Constituies Estaduais deveriam ser feitas, no mximo, at um
ano, aps a promulgao da Constituio Federal.
No Brasil houve uma discusso adicional relativa aos Municpios. Ser
que eles teriam Poder Constituinte Derivado Decorrente?
A Constituio de 1988 fortaleceu a figura municipal, considerando-os
como entes da Federao, de tal modo que fortaleceu a autonomia
municipal, e conferiu ao Municpio o poder de elaborao do seu
documento organizativo, denominado Lei Orgnica Municipal, art. 29 da
CF.
Antes da CF/88, os Estados que faziam as Leis Orgnicas dos seus
Municpios, salvo em alguns Municpios do Rio Grande do Sul.
O Poder que elabora a Lei Orgnica Municipal seria um Poder Derivado
Decorrente?
A doutrina comeou a discutir a natureza da Lei Orgnica Municipal.
Alguns autores chegaram a consider-la uma verdadeira Constituio
Municipal. Entretanto, prevaleceu na jurisprudncia, a posio de que Lei
Orgnica Municipal no tem status de norma constitucional, portanto, no
Constituio.
Razes:

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1) Lei Orgnica deve respeitar a Constituio Federal e a Constituio

Estadual. Ora, como imaginar que teriam a mesma natureza, o Poder
Constituinte, que elabora a Constituio Estadual e o Poder Constituinte
que elabora a Lei Orgnica Municipal, se este est subordinado aquele.
No poderiam ser poderes da mesma natureza.
2) Violao Lei Orgnica Municipal no gera inconstitucionalidade,
gera ilegalidade. Com efeito, no cabvel ao declaratria de
inconstitucionalidade de lei municipal.
Prevaleceu o entendimento:
No h no Brasil o Poder Constituinte Derivado Decorrente
Municipal
Em relao ao Distrito Federal, ele ente da Federao sui generis,
no tem Municpios e no pode ser dividido em Municpios. A definio
legal de suas reas de regies administrativas. Portanto, no h
eleio para prefeitos ou vereadores, o que existe so administradores
regionais, nomeados pelo Governador do DF, mediante aprovao da
Cmara Legislativa.
O Legislativo do DF exerce as competncias legislativas estaduais e
municipais.
O documento que organiza o Distrito Federal chamado de Lei
Orgnica e trata de matrias que seriam de competncia estadual e
municipal, trata-se de um documento hbrido.
Concluso: a Lei Orgnica do Distrito Federal tem parcial natureza
constitucional e de norma legal, infraconstitucional.
Deste modo, a parte da Lei Orgnica do Distrito Federal que trata de
matria que seria de matria estadual, tem status constitucional, diversa
da outra parte.
Assim, o poder que elaborou a Lei Orgnica do Distrito Federal foi um
poder Parcialmente Constituinte Derivado Decorrente.
Como o Poder Decorrente Derivado, est subordinado CF, ele deve
observar as limitaes que a CF a ele impe.
A doutrina apresenta classificaes dos princpios da CF que
restringem a atuao do Poder Decorrente, que so classificados da
seguinte maneira:
a)
Princpios Constitucionais Estabelecidos: so os que impem
limitaes diretas e expressas aos Estados, bem como, limitaes indiretas
e implcitas aos Estados. Exemplos:
art. 19 e 21 da CF, entre outros.

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b)
Princpios
Constitucionais
Sensveis:
so
aqueles
expressamente previstos no inciso VII do art. 34, cuja violao implica
interveno federal no Estado transgressor. O Procurador Geral da
Repblica formula uma representao e a encaminha ao STF.
A doutrina denomina esta representao, como natureza de ao Ao Direta de Inconstitucionalidade Interventiva. O legitimado nico o
Procurador Geral da Repblica.
c) Princpios Constitucionais Extensveis: devem ser observados
tambm pelos Municpios. So normas da Constituio Federal que
disciplinam a organizao da Unio Federal e, devido importncia destas
normas para garantir uma unidade do federalismo brasileiro, a harmonia
da separao de poderes, a uniformidade do federalismo brasileiro, a
doutrina e o STF tem entendido que essas normas da CF, voltadas Unio,
devem ser transportadas aos demais entes, na disciplina das instituies
equivalentes. E o Supremo tem identificado, aos poucos, normas da CF
consideradas como extensveis e que devam ser transportadas aos demais
entes. Ex: normas da CF/88 sobre processo legislativo, oramento pblico,
organizao e composio do Tribunal de Contas, eleio de Chefe do
Poder Executivo, entre outras.
Princpio da simetria ou do paralelismo das formas o nome dado ao
critrio de adaptao e adequao dos Princpios Extensveis s esferas
estadual, municipal e distrital.
Essa necessidade da reproduo do modelo federal requer ajuste
deste modelo s peculiaridades, caractersticas dos demais entes. Ex: as
normas da CF sobre processo legislativo, no momento em que os Estados
devem adot-la para a disciplina do processo legislativo estadual, os
Estados devero promover um ajuste de adequao, afinal a Unio tem
um poder legislativo bicameral e os Estados, um poder legislativo
unicameral.

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DIREITO
PROF:PAULO
ADIB CASSEB
CONSTITUCIONAL

PERGUNTAS:
1)
O que Poder Constituinte?
2)
Quais as suas espcies?
3)
Quais as quatro caractersticas do Poder Constituinte
Originrio?
4)
Este poder tem algum limite?
5)
Alm do direito natural, h outros limites?
6)
Quais as duas modalidades de poder constituinte originrio?
7)
Quem o titular do poder constituinte originrio?
8)
Quem o seu exercente?
9)
Qual a diferena entre poder constituinte material e formal?
10)
A constituio de 1988 fruto de poder constituinte originrio
ou derivado?
11)
Quais as espcies de poder constituinte derivado?
12)
Quais suas caractersticas?
13)
Quem o titular deste poder?
14)
Como este poder se expressa?

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DIREITO
PROF:PAULO
ADIB CASSEB
CONSTITUCIONAL

15)
Tratados Internacionais tem a mesma posio hierrquica da
emendas Constitucionais?
16)
Qual a diferena entre o poder reformador e o poder
revisional?
17)
O poder revisional originrio ou derivado?
18)
O que poder constituinte derivado decorrente?
19)
Os Municpios tm poder constituinte derivado decorrente?
20)
E o Distrito Federal?
21)
Quais os princpios limitativos do poder decorrente?
22)
O que o princpio da simetria?

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