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DBITO CONJUGAL E SUAS VICISSITUDES.

OTVIO AUGUSTO REIS DE SOUSA1

SUMRIO. 1. Introduo. 2. Casamento e Dbito


Conjugal. 2.1 Interesse da discusso. 2.2. Conceito. 2.3. Escoro
Histrico. 3. Dever de Coabitao. 3.1. Noes preliminares. 3.2.
Debitum Conjugale e Direito Comparado. 3.3. Inadimplemento.
3.4. Jurisprudncia. Coletnea de Decises Particulares. 4.
Concluso. 5. Referncias Bibliogrficas.

1. INTRODUO.
"O homem fogo, e a mulher estopa;
vem o Diabo assopra. Casars e
amansars." Antnio Delicado, Adgios
portugueses, 1651.

Auguramos, por intermdio do presente artigo, abordar um tema


sempre polmico: dbito conjugal. Esforamo-nos, por buscar apreender de forma prpria e
em certa medida diversa da usual a questo em tela, dando relevo a aspectos pouco discutidos,
v.g., os limites da possibilidade de exigncia da prestao do dbito conjugal pelos consortes.
Propomo-nos, ento, neste sucinto trabalho, empreendermos digresso acerca de aspectos
relevantes da figura do dbito conjugal . De modo a atingir o eidos da figura em comento,
preliminarmente, perpassaremos por questionamentos derredor do instituto jurdico do
matrimnio, o qual exsurge como uma comunho de vida entre homem e mulher, disciplinada
pelo direito e que traz em seu bojo como um de seus efeitos o de legalizar as relaes sexuais
entre os cnjuges.

Juiz do Trabalho da 20 Regio. Professor de Direito do Trabalho e de Processo do Trabalho dos cursos de Graduao e PsGraduao da Universidade Tiradentes. Mestre e Doutor em Direito das Relaes Sociais pela Pontifcia Universidade Catlica de
So Paulo.

De fato, na perspectiva adotada, urge repisar os direitos e deveres


gerados para ambos os cnjuges a partir do casamento e, em especial, o dever de coabitao.
Prostraremos o dbito conjugal como uma das facetas do dever de coabitao, augurando
delimitar o seu contedo, qui alcanar o seu conceito, com arrimo na produo doutrinria e
disposies legais, tanto do direito ptrio, quanto aliengenas, sem nos furtarmos a manifestar
nossa viso pessoal acerca do instituto em comento.
Ulteriormente, iremos nos deparar com o eventual inadimplemento do
dbito conjugal e com as conseqncias dele oriundas, culminando com o enfoque da
jurisprudncia selecionada a revelar, por vezes, aspectos peculiares do dbito conjugal na viso
dos nossos tribunais. Cientes das limitaes imanentes ao presente trabalho, procuraremos
traar de forma sistemtica um perfil do denominado dbito conjugal.
2. CASAMENTO E DBITO CONJUGAL
2.1.Interesse da discusso.
O casamento se afigura ainda hoje dos mais importantes institutos
jurdicos porquanto conforma a famlia, disciplina as relaes sexuais entre os cnjuges e se
revela, como dissemos alhures, como verdadeira comunho de vida, pela qual homem e mulher
se unem para partilhar o destino comum. Nas palavras da sempre precisa Maria Helena Diniz:
"instituio social legtima" 2.
Em seu mago, insere-se a figura do dever de coabitao, que
comporta, a seu turno, a vivncia do domiclio conjugal, bem assim o jus in corpus de um
cnjuge sobre o outro, que se revela na feliz expresso de Orlando Gomes em seu lado
passivo como dbito conjugal. ldimo ao cnjuge, portanto, exigir do outro que preste o
dbito conjugal.
A questo pode at mesmo parecer pouco atual em um panorama
mundial onde o que se v vulgarizao, banalizao da sexualidade e sua explorao
comercial, a denotar um verdadeiro quadro de falncia moral. Diminuem vertiginosamente o
nmero de casamentos, tanto em razo de intencionais ataques instituio, quanto por razes
econmicas e conjunturais. A prpria legislao infraconstitucional, notadamente as Leis
8.971/94 e 9.278/96, assim como a Constituio Federal (artigo 226, pargrafo 3), exacerba
ao assegurar tamanha gama de direitos unio estvel, que terminam por dificultar ou, ao
menos, tornar desinteressante aos concubinos a sua converso em casamento.
Alis, diga-se, em momento algum, equiparou a Constituio a unio
estvel ao casamento. Reitere-se, no so idnticas as conseqncias oriundas de cada um.
Temos, por conseguinte, de um lado o matrimnio como instituio legal e moral hbil a
disciplinar a unio entre pessoas de sexo distintos que auguram um destino comum; do outro
uma relao de fato, com algumas conseqncias jurdicas reconhecidas pelo ordenamento.
Saliente-se que um dos fins do casamento a disciplinao das relaes sexuais entre os
cnjuges, para alguns doutos, alis, a expresso dever de coabitao se constitui verdadeiro
eufemismo.
Permanece atual, todavia, o debate sobre o dever de coabitao. Em
nossa sociedade, apesar dos ataques sofridos, resiste a importncia e interesse na disciplina da
vida em comum e, em especial, do aspecto dbito conjugal.
Talvez, se por um lado a menor rigidez dos costumes trouxe os excessos
acima aludidos de banalizao da atividade sexual, por outro propiciou maior discusso e
revitalizou a questo de se traar os limites dos deveres de um cnjuge para com o outro na
esfera das relaes ntimas. Menos que disciplinao jurdica, a questo exige parcimnia e
2

DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. 5 volume. Direito de famlia. 1997. Pag. 271

bom senso, de resto necessrios manuteno da prpria relao de matrimnio. Inobstante tal
fato, interessante sopesar a forma como as questes e litgios decorrentes deste dever
especfico dos cnjuges na sociedade conjugal so trazidos e irrogados em juzo.
Questes ho que ser propostas e solucionadas, v.g., albergaria ou no o
ordenamento jurdico pedido dos cnjuges de comum acordo de homologao de clusula
excluindo-os mutuamente do dbito conjugal? Mereceria tal pretenso guarida?
Os novos tempos talvez nos tenham possibilitado rediscutir a questo
sem os preconceitos (idias pr concebidas) anteriores, ou seno tanto, contribuiu em boa
parte para mitig-los. A prpria evoluo da liberdade da mulher, tanto na relao (casamento),
como no mundo em geral, hoje inegvel e irreversvel, contribuiu para revalidar e fazer
ressurgir o tema. Inmeras, alis, so as demandas em que so elas as autoras, hiptese talvez
inimaginvel h dcadas atrs.
De forma curiosa, pois, o tema proposto se reverte de carter histrico
e tradicional, mas tambm atual e vivificante, que nos conduziu a sua escolha e cujo resultado
de nossa apreenso ora apresentada.
2.2. Conceito.
Antes de adentrar na conceituao do casamento, rememoremos que o
vocbulo casamento possui duas acepes distintas, sendo ora empregado como o ato jurdico
criador do liame entre os nubentes, ora como o prprio vnculo entre eles existentes.
Feita tal distino3, perceber-se- que os autores ao conceituarem o
casamento(casamento-vnculo) preconizam por uma perspectiva eminente descritiva. Inmeras
so as conceituaes, as quais, mais das vezes, trazem em si elencadas, de logo, os trs
principais fins do casamento, a saber: disciplinao das relaes sexuais entre os cnjuges,
criao da prole e mtua assistncia. Assim propala Silvio Rodrigues ser o casamento: "O
contrato de Direito de famlia que tem por fim promover a unio do homem e da mulher, de
conformidade com a lei, a fim de regularem suas relaes sexuais, cuidarem da prole comum e
se prestarem mtua assistncia"4. Maria Helena Diniz percebe no casamento: "Vnculo jurdico
entre o homem e a mulher que visa o auxlio mtuo material e espiritual, de modo que haja
uma integrao fisicopsquica e a constituio de um famlia legtima"5. Portalis, em sua obra
Discours prliminaire percebe: "Sociedade do homem e da mulher que se unem para perpetuar
sua espcie, para se ajudar, por assistncia mtua, a suportar o peso da vida e para
compartilhar o mesmo destino"6.
Clebre, ademais, a conceituao proposta por Modestino, no Digesto:
"Nuptiae sunt conjuncion maris et feminae et consortium omnis vitae; divini et humani juris
comunicatio." da qual direta ou indiretamente se originaram todas as demais tentativas
contemporneas de conceituao do casamento.
O casamento, enquanto ato jurdico, foi bem apreendido por Lafayette
Rodrigues, citado por Arnoldo Wald, inteligido como, in verbis: " Ato solene pelo qual duas
pessoas de sexos diferentes se unem para sempre sob a promessa recproca de fidelidade no
amor e da mais estreita comunho de vida"7.

GOMES, Orlando. Obra cit. Pag. 46. WALD, Arnoldo. Curso de Direito Civil Brasileiro. Direito de Famlia.
Editora RT. 1988. Pag. 35.
4

RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. 6 volume. Direito de famlia. Saraiva, 1994, Pag. 17
Obra citada, Pag. 33
6
GOMES, Orlando. Direito de Famlia. Forense, 1994, Pag. 45/46
7
Obra citada, Pag. 35.
5

Ultrapassada sua conceituao, urge voltarmos nossa ateno natureza


jurdica. No so acordes os autores, ora vislumbrando negcio complexo, ora contrato de
direito de famlia(Silvio Rodrigues); ora ato-condio(Duguit); contrato especial(Orlando
Gomes); Instituio(Mazeaud). Sem embargos das renomadas opinies em contrri,o mais se
amolda o casamento idia institucional, onde as partes aderem ao estatuto imperativo
previamente existente por sua livre manifestao de vontade.
Por derradeiro, muitos so fins do casamento dentre os quais so
primordiais o regramento das relaes sexuais, criao da prole e da famlia legtima e a mtua
assistncia. No so raros os doutrinadores que pugnam ser o fim por excelncia do casamento
a disciplina das relaes sexuais entre os cnjuges(sua legitimao, legalizao, moralizao)
que desgua, inevitavelmente, no direito de um sobre o corpo do outro e na discusso do
nominado dbito conjugal, neste sentido parece doutrinar, inclusive, o Saudoso Orlando
Gomes ao afirmar a partir de Jemolo: " Verdadeiramente, porm, o fim principal do casamento
dignificar as relaes sexuais, estabilizando-as numa sociedade nica e indissolvel,
ostensivamente aprovada e independentemente dos fins da gerao, para torn-lo compatvel
com a eminente dignidade da pessoa humana"8.
2.3. Escoro Histrico.
O casamento, enquanto instituto jurdico, no criao recente e ao
longo do tempo sempre se manteve atrelado ao dever de coabitao(dbito conjugal).
Os romanos conheciam o casamento cum manus e sine manus.
Conforme assevera Cretela Jnior,9 ambos eram formas legtimas de casamento e que
assentavam sobre um elemento psquico predominante, a saber: a vontade livre dos cnjuges
de se portarem como marido e mulher(affectio maritalis).
A partir das lies de Modestino e Justiniano, apresenta lvaro
Azevedo10 os dois elementos inarredveis ao casamento romano, um de natureza material, qual
seja, a unio sexual entre os cnjuges e outro de natureza imaterial, a comunho assistncia, o
pleno consrcio de ambos, sua estreita comunho de vida. Inexistiu em direito romano
qualquer lei que regrasse as relaes entre os cnjuges, encontrando-se a disciplinao do
dever de coabitao inserido na esfera da moral, com parcos reflexos na esfera jurdica
motivada, mormente, pela inferioridade da mulher na famlia romana. Sequer poderia ter sido
de outra forma pela prpria estrutura pouco formal do casamento romano que como adverte
Lacombe: "Le mariage libre de toute formalit tant l'entre qu' la sortie, et si peu constitu
qu'on la plus grande peine le distinguer du concubinat, et mme de l'aventure amoureuse"11.
O dever de coabitao j se fazia presente entre os romanos e, em
particular, o aspecto do dbito conjugal, existindo j poca a possibilidade do repdio e do
divrcio bona gratia por questes afetas ao inadimplemento deste dever. Sendo de frisar, por
sua peculiaridade, constituir no s a recusa coabitao, mas at mesmo a impotncia do
marido como causa de divrcio.
O Direito cannico, como no poderia deixar de ser, preocupou-se em
disciplinar o casamento pautado, essencialmente, em trs elementos: seu carter sacramental, a
indissolubilidade e a cpula. A noo do casamento pelo Direito cannico buscada a partir da
sua obra maior: a Bblia Sagrada. Assim reporta-se a mesma unio entre homem e mulher em
uma s carne 12 .
8

Obra citada, Pag. 56


CRETELA JNIOR, Jos. Curso de Direito Romano. Forense, 1973, Pag. 113.
10
AZEVEDO, lvaro Villaa. Dever de Coabitao. Inadimplemento. Jos Bushatsky Editor. 1976. Pag. 47
11
apud AZEVEDO. Obra citada, pag. 62
12
Novo testamento. Evangelho segundo Mateus. 19. 3 a 9.
9

Ainda aqui valemo-nos das preciosas consideraes de lvaro Vilaa


acerca do casamento cannico: " aquele a unio legal de um homem e uma mulher, elevada
por Cristo a Sacramento, para a comunho de vida recproca e perptua, no s espiritual, mas
tambm, corporal"13.
E prossegue, afirmando com arrimo em Jos Puig que quanto ao
sacramento, resume-se vontade dos contraentes, expressas por palavras de "entrega do
direito sobre seus corpos para os fins do matrimnio.
A prpria encclica do Papa Pio XI, Casti Connubii (1930) nos fala com
supedneo em So Toms de Aquino que trs so os bens do casamento, a saber: prole,
fidelidade e sacramento.
Tambm a doutrina da Igreja Catlica se reporta no casamento ao dever
de coabitao e ao dbito conjugal, sendo de salientar to somente que este ltimo aspecto
pertenceria no essncia, mas integridade do matrimnio 14, consoante se depreende da
leitura de decises da Sacra Rota Romana: "Lao conjugal implica na obrigao de observar
um regime de vida em comum, o qual, sem embargos, pertence no essencial, mas
integridade do matrimnio". Por derradeiro se no pode olvidar a existncia dos que, como
Bernardez Canton, admitem La possibilidad de verdadero matrimnio sin la comunidad de
vida.
Quanto ao inadimplemento do dever de coabitao, para o direito
cannico pode o mesmo ensejar dissoluo do vnculo, v.g., a impotncia coeundi. Parecenos, alis, tal fato forte indicativo da importncia da cpula para o Direito cannico, quando
considerada em sua relao com o sacramento do matrimnio, exortado na seguinte passagem
das Decretais de Gregrio: "O impotente para a cpula incapaz de contrair matrimnio, quer
seja o impedimento de idade, quer de natureza"15. O tempo parece ter abrandado o rigor da
exigncia, o que se revela exemplificativamente pelo casamento de pessoas de idade avanada.
Caso clebre o da anulao cannica do casamento entre D. Afonso
VI e a Rainha D. Maria Francisca Isabel, porquanto, aps dezesseis meses de vida em comum,
no se consumara por impotncia do Rei.
Por ulterior, no se incluem no dever de coabitao prticas como a
sodomia, a qual pode ser entendida em acordo com a lio do Professor Bernardez Canton
como "provocao do prazer sexual mediante o acoplamento dos rgos masculinos a partes
no adequadas para a gerao". A par de no compreendida, ressalta aos olhos do Direito
Cannico seu carter pecaminoso e injuriante, de igual modo com o onanismo.
Questo que nos pareceu interessante trazer anlise, consiste no
casamento indgena encontrado pelos Jesutas nestas paragens americanas por ocasio de sua
chegada e, posteriormente, analisado por antroplogos. Conquanto no fosse em princpio
percebido pelos primeiros Jesutas, pautava-se o casamento indgena por uma srie de regras.
Os primeiros Jesutas, talvez pelo escasso contato com a populao indgena, apenas
apreenderam o carter poligmico e instintivo do casamento indgena. O estudo aprofundado
revelou a existncia de uma srie de regras, notadamente, de que existiam tribos monogmicas
e que, mesmo entre os que adotavam a poligamia, havia uma mulher considerada a
proeminente, qual seja, a filha da irm.
Padre Anchieta foi o maior responsvel pela anlise das prticas
matrimoniais indgenas, distinguindo o relacionamento sexual espordico com as denominadas
agoa, daqueloutro constante e duradouro(casamento indgena, cuja esposa era designada
temirec).
13
14
15

Obra citada. pag. 79/80


AZEVEDO, obra citada, pag. 93
AZEVEDO, obra citada, pag. 97

Na anlise dos casamentos indgenas percebe-se que, inobstante por


vezes poligmicos, aquela que designavam como "verdadeira esposa" era a filha da irm,
baseados na crena de que "a criana no recebe carne da me, que como um saco, mas sim
do pai". Ou ainda, "Casam com sobrinhas filhas de irms e com as do irmo por nenhum caso,
porque dizem que so suas filhas e porque dizem que o homem o que coopera" in De
algumas cousas mais notveis no Brasil 16 . Assim, por vezes, com a tentativa de converso
emanada dos Jesutas, viram-se estes obrigados a solicitar autorizao do Papa para proceder
casamentos entre tio e sobrinhas, para, a partir de ento, buscar adequar os posteriores
casamentos aos impedimentos e prticas em vigor no Direito Cannico, suprimindo as prticas
originais indgenas em proveito do "verdadeiro matrimnio".
Ainda aqui se percebe a idia de legitimar as relaes sexuais entre
homem e mulher atravs do casamento, pelo que inserimos tais consideraes por sua relao
imanente com o dbito conjugal.
3. Dever de Coabitao.
3.1. Questes preliminares. Conceito.
Com o casamento, surgem para os nubentes uma srie de direitos e
deveres recprocos. Certo nos parece que os direitos e deveres oriundos do casamento no se
limitam queles apontados na doutrina em geral, no se circunscrevem de forma alguma a
simples condutas regradas pelo ordenamento jurdico, mas alcanam a prpria esfera da
conduta ntima dos nubentes e de um em face do outro. Parece-nos, todavia, sumamente til
esboar uma classificao dos efeitos gerados pelo casamento e relaes deles decorrentes.
Analisando tais efeitos, esboa Orlando Gomes uma diviso que os alberga em pessoais e
patrimoniais. Subdividir-se-ia os primeiros em direitos e deveres recprocos, direitos e deveres
prprios do marido e direitos e deveres prprios da mulher. Interessa-nos, sobremaneira, os
primeiros. O prprio Cdigo Civil Brasileiro, em seu artigo 231, fornece-nos elementos hbeis
a inteligir a rbita de tais direitos e deveres recprocos, verbis:
Artigo 231: So deveres de ambos os cnjuges:
I - fidelidade recproca;
II - vida em comum, no domiclio conjugal;
III - mtua assistncia;
IV- Sustento, guarda e educao da prole.
Conforme dissemos alhures, o elenco, em verdade, no exaustivo, mas
alberga os principais direitos e deveres que dimanam do casamento(outros existem como
deveres de amizade, que caracterizam a prpria presena da affectio maritalis j desde os
romanos).
O dever de coabitao pois listado no inciso II do artigo 231 do
diploma civil referido. Qual seria ento a amplitude de tal direito? A doutrina mais abalizada
nos fornecer seus traos caractersticos. Consiste o casamento em consortium omnis vitae,
que pressupe vivncia em comum, no domiclio conjugal. Algo mais, entrementes, encontrase pressuposto, qual seja a unio fsica entre os nubentes, o comrcio sexual, a prpria
realizao da passagem bblica "dois em uma s carne". Assim poder-se-ia mesmo falar em
dever de coabitao em sentido amplo, a albergar a vivncia dos nubentes no domiclio
conjugal, bem como a prtica entre eles de relaes sexuais.
E prosseguindo, pugnamos pela utilizao da expresso em sentido
estrito, ou, por assim ser, a mesma entendida sempre que no se referir expressamente a sua
16

apud BEATRIZ NIZZA, obra citada, pag. 35

utilizao no sentido amplo acima aludido, como disciplinao, legitimao das relaes
sexuais entre os cnjuges. Como bem frisou Orlando Gomes se reportando a Carbonnier: "O
modo pudico de designar as relaes sexuais"17.
Feitas as distines acima e entendido o significado do dever de
coabitao(sentido lato), que como vimos alberga como elemento mais importante e distintivo
o denominado direito de um cnjuge sobre o corpo do outro e o dever recproco de prestao
do dbito conjugal vislumbram-se inmeras conceituaes: Barassi assim se reporta : " A
coabitao empregada tambm como eufemismo para aludir ao exerccio efetivo das relaes
sexuais entre os cnjuges"18. Carvalho Santos v que: A regra que a coabitao seja
principalmente fsica. Fernando Pinto escudado em consideraes de E. Moniz prope seja:
" dever que ambos tm de habitar justos e, mais do que isto, de viverem to intimamente que
sejam duos in carne una, o que implicaria no s o compartilharem o mesmo teto, mas a
demanda conjunta dos mesmos objetivos, de uma vivncia irmanada que d satisfao aos seus
ideais de vida e aos seus instintos, entre os quais assume o maior relevo o sexual, uma vez que
a propagao da espcie est no centro das preocupaes humanas"19. Em sentido semelhante,
so as lies de Silvio Rodrigues, Maria Helena Diniz, Orlando Gomes.
Autores h que parecem discordar da sistemtica referida. Assim se
pronuncia Yussef Cahali ao afirmar: " Insistem certos autores em identificar mais que a simples
convivncia sob o mesmo teto; a expresso designaria o dever conjugal por excelncia, as
relaes sexuais entre marido e mulher"20. A prpria adoo de captulos distintos para tratar
de infraes ao dever de coabitao e ao dbito conjugal corrobora a diversidade da posio
esposada pelo autor. Todavia, parece-nos que a anlise aprofundada do texto revela
contradio intrnseca e inafastvel. O prprio autor em outra passagem afirma: "ora,
integrando o dever de coabitao a prestao sexual recproca dos cnjuges" 21, em contradio
com a posio anteriormente por ele esposada. A sistemtica tradicional nos parece mais clara
e segura nos moldes por ns acima esclarecidos.
3.2. Debitum Conjugale e Direito Comparado.
O dbito conjugal se apresenta no casamento como direito e dever
recproco dos cnjuges. Concebido que foi, eclesiasticamente, como remedium
concupiscentiae,22 propicia e atende finalidade da procriao e perpetuao da espcie
humana " jus in corpus in ordine ad actus per se aptos ad prolis generationem" 23.
Extremamente controversa e debatida sua natureza jurdica, havendo os que pugnem por ser
jus in corpus como Orlando Gomes, na antigidade j foi assemelhado a direito real e outros
como lvaro Villaa 24 afirmam ser esse direito de um sobre o corpo do outro cnjuge nada
mais do que um direito da personalidade.
Qualquer que seja a natureza jurdica que se entenda permear, os
direitos da personalidade, certo que seu cumprimento h que ser espontneo, sendo de todo
inimaginvel seu cumprimento forado(manu militari). O inadimplemento de um dos cnjuges
a par de macular a convivncia e harmonia que deve grassar no casamento d ensejo
separao. Alis, curiosamente, ora prostram-se os tribunais pela possibilidade de
17
18

Obra citada, pag. 125

Apud AZEVEDO, obra citada, pag. 195.


FERREIRA PINTO, Fernando Brando. Causas do Divrcio. Doutrina - Legislao - Jurisprudncia. Portugal
e Brasil. Livraria Almedina Coimbra, 1980, pag. 71
20
YUSSEF SAID. Divrcio e Separao. Tomo I. 8 edio. Revista dos Tribunais, pag. 438.
21
Obra citada, pag. 436
22
So Paulo. Epstola aos Corntios, 7,3
23
CAHALI, obra citada, pag. 437. GOMES, Orlando, obra citada, pag. 125
24
Obra citada, pag. 199.
19

anulao(regra geral em casos de recusa ou impossibilidade de cumprimento do dbito ab


initio) ou de desquite(recusa posterior ou aps decorrido certo lapso temporal, identificado
como injria grave). V-se, portanto, que as sanes pelo inadimplemento so indiretas, sendo
de todo proscritas a aplicao de sanes compensatrias ou de multa para cumprimento
especfico da obrigao(astreinte).
Interessante assinalar que o dbito conjugal se apresenta tratado em
inmeros ordenamentos aliengenas de forma mais ou menos assemelhada ao nosso. Em frana
o artigo 215 do Cdigo de Napoleo alterado pela Lei de 04 de junho de 1970 estatui dever
recproco dos cnjuges de manter uma comunidade de vida. Planiol aduz que "Au fond, le
mariage n'est pas autre chose que l'union sexuelle de l'homme et de la femme"25( Em uma
traduo livre diramos, no fundo, o casamento no outra coisa seno a unio sexual do
homem e da mulher).
Consubstancia, outrossim, o Cdigo Civil Italiano em seu artigo 143,
faz meno ao dever de coabitao esclarecendo Messineo, que a coabitao implica o dever
de prestar o ato conjugal26.
Antes de prosseguirmos em nossa anlise, cumpre enfrentar questo
mais das vezes omitida nos manuais acerca dos limites do dbito conjugal. Ao nos reportarmos
aos limites, queremos nos referir abrangncia do dever de comrcio sexual entre os cnjuges
e possibilidades ldimas de sua recusa. Como vimos alhures, o tema reveste-se de carter atual,
mas tambm histrico. J na era colonial se discutia em nosso pas, ento colnia, os limites
que balizavam o dbito conjugal. A disciplinao poca se pautava pela interpenetrao de
idias morais(baseadas na doutrina eclesistica) e jurdicas. Assim sendo, poderia um dos
cnjuges recusar o dbito conjugal27 "se pedisse diante de gente, ou sem causa urgentssima em
lugar sagrado, ou se temesse grave dano em si mesmo, ou na prole, pagando o dbito";
quando acometido o cnjuge de doenas como lepra ou morbo glico; quando acometido
de febre; quando temesse a mulher morrer no parto, se pagando o dbito concebesse. No
eram, todavia, todas as doenas que possibilitavam ao cnjuge se eximir do dbito conjugal
assim deveria ser o dbito prestado(reportando-se o texto mulher) quando "se acha com dor
de cabea , ou de dentes". Prosseguindo na anlise v-se que prticas sexuais, como a
sodomia, eram inteiramente proscritas. Quanto ao coito interrompido, se fosse praticado
contra a vontade da mulher, consistia no s descumprimento do dbito como injria grave,
mas se de acordo com a vontade daquela poderia ser praticado(esclarecendo a doutrina
eclesistica, desde que se no derrame o smen extra vas).
A questo dos limites da exigncia do dbito conjugal quando discutida
em Juzo apresenta mltiplas facetas, por vezes reconhecem os tribunais a possibilidade de
escusa quando se acham os cnjuges em estado de beligerncia(RT 540/207); por estar um dos
cnjuges acometido de alienao mental (Ac. STJ, 22.10.1954, BMJ 45 pg.
279(Portugal).ou alcoolizado (RJTJRS 102/457). A pedra de toque parece ser a razoabilidade,
no sendo raros os autores que se reportam ao conceituar o dbito conjugal obrigao de
consentir com a normal realizao de relaes sexuais. Em sede de doutrina, afirma Ferreira
Pinto que "o dbito conjugal no implica, porm, que qualquer dos cnjuges se tenha de
sujeitar s fantasias sexuais do outro, por muito que os sexlogos se pronunciem a seu favor.
Exigi-lo seria manifestamente coarctar a liberdade individual daquele que a elas se teria de
submeter"28. Silvio Rodrigues 29 nos traz questo interessante em caso no qual se obteve
anulao de casamento por erro sobre a personalidade do ru. Em verdade nos presta o
25
26
27
28
29

Apud AZEVEDO, obra citada, pag. 139.


MESSINEO, Francisco. Manuale di Diritto Civile e Comerciale. Editore Milano, 1965, Volume 2, pag. 75.
Com espeque em NIZZA DA SILVA, obra citada, pag 161-163
Obra citada, pag. 72.
Obra citada, pag. 95

exemplo a discernir os limites em estudo. O marido da demandante no conseguia possu-la


sem antes lhe impor severas sevcias, maltrat-la mesmo, situao que perdurou por quase dois
anos(RT 192/674).
A matria em exame e os balizamentos do dbito conjugal, todavia, no
se coadunam com o carter heteronmico e geral da Lei, urgem sempre que discutidos em
Juzo anlise especfica caso a caso, sem olvidar que o ideal seria que jamais se chegasse a
franque-los em Juzo, mas serem estes estabelecidos entre os nubentes(no recndito do lar)
e preconizar pela harmonia e consensualidade de resto necessria prpria perpetuao do
casamento.
3.3.Inadimplemento.
Revela-se pelo descumprimento de um dos cnjuges do dever de
coabitao. Como nos reportamos pode redundar no abandono(infrao ao aspecto de vivncia
no domiclio conjugal) ou se constituir em injria grave ou causa de anulao de
casamento(recusa ou impossibilidade de cumprir o dbito conjugal).
Neste tpico, interessa-nos, inicialmente, a impossibilidade de cumprir
o dbito conjugal, entendida como incapacidade para a cpula seja qual for a origem e quer do
homem ou da mulher. Encontram-se neste grupo a impotncia coeundi. A impotncia generandi
no se constitui em infringncia ao dbito conjugal. Pode se dar a impotncia(para a cpula)
em razo de sexo dbio, de deformaes genitais ou impotncia. De Salientar, que a
impotncia pode atingir tanto ao homem(por razes fsicas ou psicolgicas, desde que seja
funcional), quanto a mulher(vaginismo30; ausncia de vagina, dentre outras).
Pode, outrossim, derivar o inadimplemento de atitude voluntria(ver a
respeito tpico Jurisprudncia. Coletnea de decises particulares) de um dos consortes. o
caso da recusa deliberada de cumprimento do dbito conjugal que pode acarretar tanto a
anulao do casamento, v.g., no consumao por negativa de um dos cnjuges ou motivar
separao judicial por injria grave( recusa de dar continuidade s relaes sexuais com o
outro consorte posterior e irredutvel)
Um ltimo aspecto devemos frisar, inclusive como resposta questo
inicial(Podem as partes contratar a exonerao do dbito conjugal?). O dbito conjugal no
da essncia do matrimnio31, mas necessrio a mant-lo ntegro. Conquanto possam as partes
at mesmo estabelecer voto de castidade ou, em determinadas situaes(doenas, ausncias ),
eximir-se de prestar o dbito conjugal, este possui carter irrenuncivel e imprescritvel, sendo
impossvel "a renncia ao direito de exigi-lo ou conveno que pretenda abolido"32 dado o
carter prevalente de ordem pblica das normas em questo.
3.4. Jurisprudncia. Coletnea de casos particulares. .
Procuramos esta altura, mesclar os exemplos que entendemos mais
relevantes e intrigantes acerca da infrao e dos limites do dbito conjugal, bem assim as
conseqncias jurdicas oriundas da violao de cada um deles encontrados em manuais e
revistas de jurisprudncia. Revelam-se casos, assaz curiosos, que nos levam a refletir sobre a
pertinncia de um maior aprofundamento na matria, os quais passamos a listar.
30

DINIZ, Almachio. Institutas de Direito Civil Brasileiro. Tomo 19. Nullidades e anullaes do Casamento.
Livraria Acadmica Saraiva 7 C, 1928, pag. 205.
31
DINIZ, Maria Helena, obra citada, pag 120
32
idem nota anterior

1 Cmara do TJGB, 11.10.1972. RT 455/255; confirmando sentena do


Juiz Paulo Malta Ferraz: "Trata-se, evidentemente, de erro moral quanto pessoa do outro
nubente, pois inadmissvel, em princpio, o casamento sem unio sexual entre os cnjuges; o
nubente, salvo hipteses especialssimas, consente em casar na certeza de fundir a sua
existncia do outro nubente, mantendo relaes sexuais normais, para atingir o preceito
bblico de " dois numa s carne". Assim, inegvel que o cnjuge que se nega ao debitum
conjugale, evidentemente induziu o outro em erro no ato de consentir no casamento. Se o
nubente enganado pudesse prever que o outro iria omitir-se na prtica de uma das finalidades
do matrimnio, no daria o seu consentimento. Trata-se, pois, de erro sobre a conduta moral
do outro cnjuge, das suas qualidades morais, desconhecimento pelo Cnjuge enganado antes
do casamento. Inegvel, outrossim, que a injustificada recusa do cnjuge mantena de
relaes sexuais, torna obviamente insuportvel a coexistncia conjugal. Alis, da importncia
das relaes sexuais do casamento, como fator de invalidade do casamento, a prpria Igreja
Catlica acentuou que a recusa "implicaria defeito essencial do consentimento matrimonial". A
este respeito, o Papa Pio XII em comunicao ao Congresso da Unio Catlica Italiana das
Parteiras, disse: "Se j na concluso do matrimnio ao menos um dos cnjuges tivesse tido a
inteno de restringir aos tempos de esterilidade o prprio direito matrimonial, e no apenas o
seu uso, de modo que nos outros dias o cnjuge no teria sequer o direito de reclamar o ato,
isso implicaria um defeito essencial do consentimento matrimonial , que importaria a invalidade
do prprio matrimnio, porque o direito do contrato matrimonial um direito ininterrupto, e
no intermitente, de cada um dos cnjuges relativamente ao outro".
4 Cmara do TJSP: Ao de anulao de casamento - Erro essencial
sobre a pessoa do outro cnjuge - Mulher que se recusa consumao do ato sexual Anomalia curvel atravs de tratamento - Irrelevncia - Ao procedente. Constatada a
existncia de erro essencial, no se pode manter um casamento na dependncia das vicissitudes
de um tratamento de resultados incertos, prolongados e de cura duvidosa, a depender
sobretudo da boa vontade do cnjuge culpado e de sua persistncia de a ele se submeter at o
fim(02.02.1984, RT 594/102).
Turmas Civis do TJDF: Importa em erro essencial sobre a pessoa do
cnjuge a recusa ao relacionamento sexual na noite de npcias, seguida de fuga da mulher para
se unir a outro homem(13.03.1984, maioria, Revista de Doutrina e Jurisprudncia 16/241)
6 Cmara do TJSP: Recusando-se a mulher ao debitum conjugale, com
frustrao integral do casamento em seu precpuo fim, procede a ao anulatria ajuizada pelo
marido, tendo em vista o disposto no art. 218 do CC(24.05.1984, maioria, RT 590/75).
1 Cmara do TJSP: Segundo narra o autor no pedido inicial, embora
tivesse sido avisado pela r de que esta :" no desejava ser tocada", no levou em conta a
advertncia, tributando-a ao natural recato da jovem adolescente. Assim, acabou contraindo
npcias na certeza de que o casamento seria a seu tempo consumado, fato que, todavia, no
ocorreu. Ora, segundo Alpio Silveira, "A recusa consumao, tenha ou no carter injurioso,
pode configurar certamente um erro essencial sobre a pessoa, a ser devidamente
caracterizada". Erro este que se situaria na "identidade psicossocial do outro
cnjuge"(Desquite e anulao por erro essencial, II, p. 25). Na verdade, a celebrao de um
casamento no qual os cnjuges no pretendam a consumao, sob o aspecto biolgico, soa
como contra-senso(ap. 103.028-1, 12.09.1989).
3 Cmara do TJSP: " A recusa da coabitao - amplexo marital ou
debitum conjugale - no basta, por si, para caracterizar o erro sobre a pessoa do cnjuge; da

essncia da doutrina do erro que as circunstncias que o constituem preexistam ao ato e s


sejam conhecidas depois deles... A recusa inicial consumao do casamento e o retorno da
noiva, aquela noite, para a casa dos seus pais podem ter como causas a diferena de idade, a
falta de preparo do lar ao novo casal, como deixa entrever o autor em suas falas. E ele no
procurou a mulher em casa dos pais delas e nem dela ouviu a negativa de se rejeitar aos
encargos do casamento(07.12.1976, RT 501/57)
1 Cmara do TJSP: " Anulao de casamento - Erro essencial - Recusa
da esposa ao dbito conjugal e abandono do lar - Mudana de comportamento aps a
celebrao - Motivos alegados que poderiam, quando muito, fundamentar pedido de separao
judicial e no de anulao do casamento(05.02.1980, RJTJSP 64/46)
Para que se verifique a injria grave, fundamento do divrcio, no basta
uma atitude de indiferena, de desdm ou mesmo de desprezo, torna-se necessrio que os
actos cometidos sejam claramente ofensivos e possam ferir profundamente a honra e a
considerao do outro cnjuge. Desta sorte, no procede o aludido fundamento de divrcio
sem embargo de, no decurso da interdio, a mulher do demente se recusar a ter com ele
relaes sexuais, o mandar prender sabendo que se ausentara da Casa de Sade onde se
encontrava internado e, finalmente, t-lo tratado com o maior desprezo enquanto viveram
juntos, num curto perodo , aps a decretao da demncia. Ac. STJ, 22.10.1954, BMJ 45
pg 279(Portugal).
Ofendem gravemente a integridade moral da mulher os factos de o
marido manter relaes amorosas com outra, recusar-lhe o dbito conjugal, proibir-lhe
qualquer interferncia em estabelecimento comercial comum e chegar a proibir-lhe a utilizao
da cozinha respectiva.(Ac. STJ, 18.03.1975, BMJ, 245 pag. 495(Portugal)
3 Cmara do TJRJ: A recusa de relaes sexuais no se constitui
motivo par o desquite se justificada e ocorrente em fase de desavenas entre os cnjuges e
sada do marido do lar(22.07.1976, RT 540/207).
4 Cmara do TJRS: Separao Judicial. Recusa da mulher ao
relacionamento ntimo e uso de leito separado. O alcoolismo do marido e a intolerncia da
mulher pelo hlito alcolico justificam aquela recusa. Respeito devido dignidade da mulher,
que no pode ser reduzida a objeto de satisfao sexual do marido. Ao improcedente.
(22.06.1983, RJTJRS 102/457).
1 Cmara do TJSP: " Marido que deixa o seu prprio lar,
ostensivamente, passando a residir na casa paterna, para negar-se, assim, ao dbito conjugal,
comete injria grave que enseja ao outro cnjuge a competente ao de desquite(30.05.1972,
RT 446/75).
1 Cmara do TJRS: Separao Judicial. Impossibilidade do debitum
conjugale pelo marido. Fato que no serve de motivo separao por culpa. No provados
fatos outros atribudos ao varo, a soluo a improcedncia da demanda promovida pela
mulher, inobstante irreversvel o conflito entre os cnjuges(26.03.1985, RJTJRS 110/442).
Se ela se esqueceu de sua condio de companheira, se negou ao dever
legal de coabitao com o marido, recusando-se a viver em sua companhia no domiclio
conjugal, por ele legalmente fixado, de exigir do esposo o dever de fidelidade... se a mulher se
nega a isso, tacitamente prepara e admite a infidelidade do marido, no podendo, depois,

alegar ignorncia, nem vir a juzo pleitear o desquite sob invocao de ser o marido adltero ...
pois para tanto ela concorreu, negando-se ao dever legal de coabitao(TJSP, 3 Cmara. Ac.
79.574. 31.01.1957, Rel. Prado Fraga, RT 264/280.)
A mulher que une seu destino ao do homem ao qual se liga pelo
matrimnio tem o direito de exigir que este se integralize e produza seus efeitos morais e
jurdicos(TJSP, RT 219/14)
O cnjuge que inicial e obstinadamente se recusa de modo peremptrio
e absoluto a pagar o dbito conjugal jamais manifestou a vontade de se casar, quis, apenas,
com o ato matrimonial, realizar qualquer outra coisa, que no pode ser havida como
casamento, em seu sentido jurdico(TJSP, RT 204/188).
4. CONCLUSO
A relao homem e mulher disciplinada pelo matrimnio pode ser vista
como o regramento das relaes sexuais pela Lei e sua elevao a Sacramento pela Igreja.
Longe de ser criao recente, vimos formas de casamento ao longo boa parte da histria com
contornos mais ou menos assemelhados aos atuais. Com o casamento, instituem-se entre os
nubentes uma srie infindvel de direitos e deveres, muitos dos quais recprocos, afora os
imateriais(affectio maritalis). Sobreleva-se no particular o jus in corpus de um cnjuge sobre o
outro, que carrega no plo passivo a obrigao de prestar o dbito conjugal. Encontra-se este
como preponderante em um dever mais amplo, o de coabitao. O dbito conjugal apresentou
e at hoje apresenta dificuldades na exata apreenso do grau de sujeio de um cnjuge em
relao ao outro, devendo, quando discutido em juzo, os seus limites se pautar pelo respeito
individualidade e dignidade humana, bem assim pela razoabilidade. O inadimplemento do
dbito conjugal, enquanto infrao a um dos deveres conjugais recprocos, pode ensejar a
anulao do casamento ou a separao judicial, sendo certo de que a regularidade da prestao
sexual entre os consortes contribui para manter ntegro e harmnico o matrimnio, possibilita
a perpetuao da espcie humana e d cumprimento determinao bblica de "dois em uma
s carne".
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