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TEORIA GERAL DO

DIREITO
RICARDO MAURCIO
Segundo Norberto Bobbio, o fenmeno jurdico uma verdadeira
experincia normativa de orientao do comportamento humano em sociedade.
Nas sociedades humanas, diferente das sub-humanas, o ser humano transcende o
plano das vivncias exclusivamente instintivas. Sendo assim, torna-se necessrio
organizar um sistema de controle social capaz de harmonizar a convivncia das
diversas esferas de liberdade individual e regular as interaes da conduta
humana.
Segundo Bobbio, cada grupo humano e individuo singular, enquanto
almeja objetivos a atingir, estipula tambm os meios mais adequados, ou aquele
que julga mais adequados para atingi-los. A relao meio/fim, d geralmente
origem a regras de conduta. A natureza imputativa da normatividade social: um
conjunto de estruturas de dever-ser que orientam o comportamento humano.
As normas sociais so produzidas visando estabelecer as pautas de deverser comportamental, prescrevendo qual deve ser o comportamento socialmente
aceito e qual deve ser a punio aplicada na hiptese de descumprimento dos
preceitos normativos que so estabelecidos pela sociedade.
No ngulo da normatividade social, a conduta humana pode figurar como
objeto de duas consideraes: tica e tcnica. Tecnicamente, o ato considerado
dos fins para os meios e eticamente, dos meios para os fins. Para o campo tico, a
escolha do meio no tem por objeto sua maior eficcia, mas, em verdade, a sua
maior adequao aos valores sociais. J as normas tcnicas buscam a otimizao
dos resultados.

As normas ticas regulam a conduta humana de modo a preservar o valor


do justo, priorizando o uso de meios socialmente legtimos para a realizao de
um comportamento que materialize dada finalidade. As normas ticas integram
uma categoria genrica que comporta ainda as normas de etiqueta, as normas
morais e as normas jurdicas.
As normas de etiqueta so pautas comportamentais que disciplinam certos
hbitos de polidez ou decoro no tratamento com as pessoas ou com as coisas,
regulando aspectos ticos de menor relevncia para a vida social. O
descumprimento de uma norma de etiqueta configura uma descortesia, gerando
uma sano social de ndole difusa. Difusa porque todo e qualquer ato social
pode aplica-la por meio de manifestaes concretas (sorriso, olhar, silncio,
gesto), no havendo, portanto, monoplio ou exclusividade institucional na
aplicao desse expediente sancionatrio. A sano difusa tambm espontnea,
brotando das relaes humanas e sendo impossvel prever o seu contedo e
intensidade como reao social descortesia.
As normas morais disciplinam aspectos ticos mais relevantes para o
convvio grupal. Os valores regulados pela moral j traduzem maior importncia
no sentido de assegurar o equilbrio e a coeso da sociedade. A falta de
cumprimento de uma norma moral configura uma imoralidade, forma mais grava
da infrao social, oportunizando tambm a aplicao de uma sano de natureza
difusa, geralmente mais contundente que aquela punio oriunda de mera
descortesia.
A sano difusa parte da simples ou pura reprovao para chegar-se at a
eliminao do grupo. A forma mais grave dessa modalidade de sano social o
linchamento, que uma tpica sano grupal. A sano difusa dotada da
incerteza do seu xito, inconstncia da sua aplicao e pela falta de medida na
relao entre violao e resposta, dessa forma, esse tipo de sano no
institucionalizada.

As normas jurdicas so normas sociais que correspondem ao chamado


mnimo tico, visto que, ao disciplinar a interao do comportamento humano
em sociedade, estabelecem os padres de conduta e os valores indispensveis
para a sobrevivncia de dado grupo social. O Direito est situado na ltima
fronteira do controle social. Onde houver uma sociedade humana, sempre haver
o fenmeno jurdico (ubi societas, ibi jus). O descumprimento da norma jurdica
gera uma ilicitude, a mais grave forma de infrao social, quando comparada
com a descortesia e imoralidade. A sano oriunda de uma ilicitude apresenta
natureza organizada, porque j est previamente determinada no sistema jurdiconormativo. Ademais, o Estado detm o monoplio da aplicao da sano
jurdica, enquanto a sano difusa pode ser aplicada por qualquer agente social,
diante das manifestaes de descortesia e imoralidade.
A natureza histrico cultural dos padres de normatividade tica deve ser
destacada, visto que as noes de cortesia, moralidade e licitude podem variar no
tempo e no espao. As esferas comportamentais reguladas pelas normas de
etiqueta, normas morais e normas jurdicas no esto isoladas, sendo possvel,
por exemplo, que uma mesma conduta humana seja reprovada tanto pela moral
quanto pelo direito. Muitas proibies morais so tambm proibies jurdicas.
Segundo Paulo Nader, a anlise comparativa entre ordem moral e a
jurdica importante, visto que direito e moral no se excluem por completo,
mas, mutuamente se completam e se influenciam no plano tico. A moral se
manifesta como uma instncia de normatividade tica de natureza autnoma (o
sujeito moral orienta-se conforme a sua vontade, aderindo ou no ao preceito da
moralidade), interior (regulam a conscincia individual, a sano puramente
interior, a nica consequncia da violao de tal regra a culpa), unilateral
(destinadas disciplina do comportamento de um individuo isolado) e menos
coercitiva que o direito, este figura como uma instncia de normatividade tica
de natureza heternoma (so impostas por um ente distinto do indivduo,
independentemente da vontade do sujeito de direito), exterior (precisa produzir
efeitos no plano emprico dos fatos ou fenmenos sociais), bilateral (regulam

uma relao intersubjetiva, possvel identificar um sujeito ativo, titular da


faculdade de exigir um dever jurdico, e um sujeito passivo, obrigado ao
cumprimento desse mesmo dever jurdico) e mais coercitiva do que os padres de
moralidade social, protegida por um complexo institucional de sanes
organizadas, que so aplicadas pelo Estado.
Inicialmente as sanes impostas pelas normas morais apresentam-se
difusas, porque se originam do descumprimento da moralidade social, sendo
aplicada por todo e qualquer indivduo de forma espontnea e concreta, sem que
se possa antecipar o seu contedo e a sua intensidade. J as sanes impostas
pelas normas jurdicas so organizadas, porque o Estado detm o monoplio de
aplicao da sano jurdica, prevista institucionalmente no sistema normativo do
direito positivo, podendo ser conhecida de antemo o seu contedo pelos agentes
sociais.
Os atributos das normas jurdica reconhecidos so: validade, vigncia,
vigor, eficcia tcnico-jurdica (aplicabilidade), eficcia social (efetividade) e
legitimidade.
A validade normativa verificada mediante a correspondncia vertical de
uma norma jurdica inferior com uma norma jurdica superior, seja porque o
contedo compatvel- o que deve ser posto- (validade material), seja porque foi
produzida por um rgo competente- quem deve criar, dentro do procedimento
previamente estabelecido pela normatividade jurdica superior- como deve fazlo (validade formal).
A vigncia o atributo normativo que expressa o tempo de validade da
norma jurdica. A vigncia pode ser determinada, quando o trmino da validade
de uma norma jurdica conhecida antecipadamente ou indeterminada quando
no se pode precisar o trmino da validade normativa, permanecendo vlidas as
normas jurdicas at que sejam revogadas, total ou parcialmente, de forma tcita
ou expressa, por outras normas jurdicas de igual ou superior hierarquia. A
incidncia o perodo entre a publicao e o incio de vigncia de uma norma

jurdica, dessa forma o vacatio legis ocorre por um imperativo sociolgico: a


internalizao pela sociedade das novas regras da convivncia humana.
Vigor o atributo das normas jurdicas que diz respeito a sua fora
vinculante, traduzindo, portanto, a impossibilidade de os sujeitos de direito
subtrarem-se ao imprio dos efeitos jurdicos.
A eficcia designa a possibilidade concreta de produo dos efeitos
jurdicos. A eficcia jurdica pode ser vislumbrada em duas acepes: a eficcia
tcnico-jurdica (aplicabilidade)- toda vez que uma norma jurdica dispe das
condies normativas necessrias para a produo dos seus efeitos no universo
jurdico, no dependendo sua eficcia da elaborao de outra norma e a eficcia
social (efetividade)- a correspondncia da norma jurdica com a realidade
circundante.
A legitimidade o atributo normativo que designa a correlao da norma
jurdica com o valor socialmente aceito de justia. A norma jurdica
considerada legtima, quando a maioria da sociedade a considera justa, em dadas
circunstncias histrico-culturais . A legitimidade diz respeito correspondncia
entre os valores supremos e finais que inspiram determinado ordenamento
jurdico e a norma. Segundo Orlando Gomes, a ideia de justia no pode ser
imobilizada nos quadros rgidos de um conceito inflexvel. Ela se plasma nos
moldes forjados pelo ambiente histrico, poltico e social. O justo, no raro, se
transforma no injusto e vice-versa. O direito justo sinnimo do direito legtimo.
Segundo Miguel Reale, todo direito deve ser, portanto, uma tentativa de direito
justo, o que evidencia a dimenso do valor e o sentido humanstico da vida
jurdica.