Guia de estudio

1) Analice cual es la labor del jurista? Explique ampliamente en base al

libro.
JURISTA: Jurista es palabra derivada del trmino latino ius, que significa derecho.
Jurista viene de ius, como artista viene de arte. Jurista es quien se dedica al ius, al
derecho; en concreto, el que sabe discernir el derecho y, por consiguiente, dice lo
que es derecho. Jurista es, pues, quien sabe el derecho, quien tiene el
discernimiento de lo justo en el caso concreto, quien discierne el derecho y la
lesin del derecho dentro de unas determinadas y particulares relaciones sociales.
All donde un oficio requiera esa determinacin del derecho, all hay oficio de
jurista, aunque slo sea como funcin auxiliar. El jurista por antonomasia es le
juez, cuya funcin central y principal es la de dictar sentencia, decir el derecho.
Pero jurista es tambin el abogado, que dice lo que, en su opinin, es el derecho
de su cliente.
El jurista utiliza unas normas que son producto de la voluntad popular. El Derecho
nace del pueblo y existe para el pueblo. Por ello, el Derecho debe ser la
normativizacin jurdica de los intereses de los grupos de la sociedad, mediante la
adopcin del criterio mayoritario sin menosprecio de los intereses minoritarios. En
definitiva, el Derecho material es una realidad ajena a la creatividad del jurista.
Pero, el Derecho formal, es decir, la presentacin formal del Derecho, s es
producto de la actividad del jurista (aunque no exclusivamente). Y lo mismo ocurre
con la actividad reglamentaria de la Admn. del Estado. Sus normas no emanan
de la voluntad personal, sino de la necesidad funcional de la propia Admn.
estatal. Adems, dichas normas menores tambin emanan, por asimilacin, de la
voluntad popular, ya que estn inspiradas por la ideologa del partido gobernante
(a su vez, reflejo de la voluntad social).
El Derecho material es una realidad social. En la funcin social del jurista se dan
dos magnitudes variables y una relacin constante.
El Derecho es una realidad social, porque va dirigida a una colectividad humana.
El valor rector del Derecho, la justicia, es una elaboracin racional. La aplicacin
del Derecho se realiza por los funcionarios, que tienen la posibilidad de aplicar
criterios coactivos (sanciones). En cuanto a la funcin social del jurista, conviene
aclarar conceptos:

El trmino funcin conecta dos magnitudes o realidades variables pero

relacionadas: jurista y comunidad humana.

El jurista tiene su razn de ser en dedicarse a satisfacer las exigencias y

necesidades de la sociedad, utilizando para ello el Derecho, que no
depende de su voluntad, y que permite a miembros de la sociedad tener
expectativas ciertas de comportamientos (exigibles, respecto de las dems
personas fsicas o jurdicas).

As, el Derecho es una realidad imprescindible que permite la interrelacin

con ciertas garantas de seguridad.

El jurista debe entender el mundo del Derecho desde una perspectiva integradora.
El mbito social de lo jurdico donde se profesionaliza el jurista utiliza bsicamente
las normas. Sin embargo, lo jurdico no se agota en ellas, sino que hay otras
instituciones, igualmente enraizadas en la sociedad, que las complementan. As, la
sociedad puede otorgar cierta vigencia a otros modos de comportamiento con
consistencia de obligatorias: determinadas costumbres, especialmente las
llamadas praeter legem, o en ausencia de ley. El Cc otorga a la costumbre
validez como fuente del ordenamiento jurdico espaol, siempre que no exista ley
aplicable al caso, no sea contraria a la moral o al orden pblico y, adems, se
pruebe su existencia; es decir, la aceptacin social de tal costumbre con la
conviccin absoluta de que ello genera obligaciones y derechos
correspectivamente (opinio iuris).
En este sentido, la funcin social del jurista comprende investigar las razones
socio-econmicas de una concreta forma de actuar, as como las argumentaciones
para generar la conviccin social de su exigibilidad (vemos, por tanto, que su
funcin no se limita a las normas jurdicas, sino que tiene que tener tambin en
cuenta otras instituciones sociales, como la costumbre). Asimismo, comprender
la voluntad intersubjetiva como generadora de derechos y obligaciones (art. 1.091
Cc), ya que todo miembro de una sociedad puede obligarse a otro, originando un
Derecho inter partes. Para el jurista, este DERECHO INTERSUBJETIVO tiene la
misma entidad jurdica que el integrado en un Cdigo o Constitucin.
En conclusin, la perspectiva integradora significa que el jurista debe concebir lo
jurdico como un todo complejo donde se conectan las normas, los
comportamientos uniformes y exigibles, los hechos jurdicos, las instituciones
sociales ya legalizadas y otras con pretensin de serlo, as como la concordancia
de todas estas realidades con un sentido popularmente compartido de justicia.
2) Cul es el anlisis de la norma aplicable, segn el folleto
Las alternativas que los juristas contemplan para casos similares son tres: 1.)
considerar aplicable la primera norma; 2.) considerar aplicable la segunda 3.)
considerar inaplicables ambas.

El fundamento para pronunciarse por cualquiera de las tres opciones usualmente

sigue una de estas dos vas:
A) Se afirma que el derecho en realidad no es inconsistente sino que, para este
caso,
dispone la solucin x (donde x consiste en la norma a), o bien en la norma b), o
simplemente
en la ausencia de solucin normativa -el derecho, en realidad, se sostiene, no dice
nada
acerca de la conducta de detenerse ante semforos en rojo en zonas militares, no
contempla
esta situacin-).
B) El derecho es contradictorio, de modo que dispone tanto que es obligatorio
detenerse como no detenerse en el caso planteado. Puede aplicarse una de las
dos normas,
o ninguna de ellas. La respuesta no puede obtenerse de un anlisis del sistema
jurdico.
Como se ve, el problema de las contradicciones normativas desde el punto de
vista
de los juristas puede consistir:
A) En identificar la solucin jurdica correcta detrs de una aparente contradiccin
entre normas. Caso en el cual la llamada contradiccin normativa no sera una
contradiccin en el sistema, sino una dificultad para interpretar correctamente
ciertos textos
o enunciados.
B) En identificar contradicciones entre normas, sin que la solucin a los problemas
que esto origine pueda darse desde el derecho.
Quizs esta situacin puede aclararse diciendo que, desde el punto de vista de un
jurista, cuando surge el problema de una inconsistencia normativa sucede que, o
bien no
existe tal inconsistencia (una vez interpretado correctamente el derecho), o bien
existe, pero
no tiene solucin (dada por el derecho).
El tratamiento que hace de este problema la ciencia jurdica (los juristas, y no los
filsofos del derecho) consiste, o bien en establecer mtodos adecuados para
determinar el
derecho existente (no contradictorio), o bien en identificar meramente las
contradicciones o,
a lo sumo, proponer cursos de accin para los casos en que el derecho, siendo
inconsistente,
no da respuestas.
El razonamiento del juez merece una aclaracin especial. ste, adems de
identificar
el derecho debe aplicarlo, de modo que enfrenta el problema de que, ante la
aparicin de una
contradiccin debe tomar una decisin prctica, la cual supone l que debe estar
totalmente

determinada por el derecho. As, an cuando los criterios que normalmente use
para el
reconocimiento de normas jurdicas no le permitan resolver la contradiccin,
todava
sostendr que el derecho realmente no es contradictorio, porque s as fuera
habra una
indeterminacin en el derecho (varias normas aplicables, entre las cuales debe
seleccionarse
porque, por razones lgicas, no pueden aplicarse simultneamente) y ste no
podra
determinar su decisin. Por lo general el juez modifica sutilmente el criterio original
de reconocimiento del derecho que us en el momento de identificar la
contradiccin, para adoptar ad
hoc uno nuevo que la disuelva. Es una forma de modificar el derecho mismo para
ese caso
particular de modo que resulte consistente.
Esta manera de proceder muestra que el criterio comn de reconocimiento de
normas
jurdicas (previo a la modificacin ad hoc que hace el juez para evitar la
inconsistencia)
permite contradicciones, y sta es la idea intuitiva que intento rescatar cuando
afirmo, como
har en este trabajo, que la existencia de contradicciones en el derecho es una de
las intuiciones jurdicas bsicas.
En suma los juristas, o bien afirman que el derecho no es contradictorio, caso en
que no existira el problema a que nos referimos; o bien admiten que el problema
existe, el derecho es contradictorio y dispone soluciones que no pueden aplicarse
simultneamente.
Si se admiten contradicciones se dir que las soluciones inconsistentes son
jurdicamente admisibles, pero la seleccin no puede fundarse en el derecho.
ste, creo, es todo el problema. La lgica, en la medida en que es aplicable al
anlisis del derecho, debe ser capaz
de dar cuenta de esta situacin.