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La Corte de Apelaciones de Santiago ratific la sentencia dictada por el ministro en visita Omar
Astudillo, que conden a 3 aos de presidio, con el beneficio de la remisin condicional de la pena, al ex
presidente del directorio de la Empresa de Ferrocarriles del Estado (EFE), Luis Ajenjo
Isasi, en calidad de autor del delito de fraude al fisco.
En fallo unnime, la Sptima Sala del tribunal de alzada -integrada por los ministros Mara Rosa
Kittsteiner, Toms Gray y el abogado (i) Mauricio Izquierdo- confirm la sentencia del magistrado, dictada en
abril pasado, en el captulo denominado: "Cuaderno N21, "Ductos, Atraviesos, Paralelismos y Cruces
Particulares" del caso EFE.
Dicha arista forma parte de las indagaciones sobre irregularidades en la gestin de la empresa, cometidas
entre 2003 y 2005, antes de la entrada en vigencia de la Reforma Procesal Penal en la Regin Metropolitana.
El fallo de la Corte de Santiago ratifica la responsabilidad del entonces presidente del directorio de
EFE en las defraudaciones, cometidas entre el 20 de octubre de 2004 y el 27 de
octubre de 2005, las que causaron un perjuicio fiscal de $ 23.671.600.
Aade que "como el mismo acusado lo reconoce en su indagatoria, no era la primera vez que ocupaba un
cargo de Director en una Empresa Pblica, por lo que no poda menos que conocer las obligaciones y
deberes que derivaban de esa especial condicin funcionaria".
Los jueces determinaron adems que el enjuiciado no solo incumplimi de manera flagrante sus deberes
funcionarios, sino tambin persisti para que "ingentes recursos financieros de la empresa pblica quedaran
en manos del gerente general, sin que el Directorio de EFE haya tomado debido conocimiento de toda esa
operacin".
Por ltimo, establecieron que en vez de asignar los recursos para solventar o paliar necesidades ms
urgentes de la empresa, como el pago de compromisos con sus acreedores, "gracias a la personal actuacin
del acusado, fueron destinados a una sola persona".
"Ms que nadie (Ajenjo) deba poner especial acento en resguardar los
intereses patrimoniales que estaban a su disposicin en esa empresa,
conforme a criterios de economa y eficiencia, pues l saba desde que
asumi ese cargo el mal estado econmico por el que atravesaba la
empresa cuya direccin le fue asignada, situacin que por lo dems era un
hecho pblico y notorio a esa poca". dice la sentencia.
De acuerdo a lo establecido por la Corte de Apelaciones, "hubo un perjuicio
para EFE, sobre todo si en vez de asignar esos recursos, estimados en
$23.671.600 para solventar o paliar necesidades ms urgentes de la
empresa, como el pago de compromisos con sus acreedores, gracias a la
persona actuacin del acusado, fueron destinados a una sola persona".
previamente el cumplimiento de metas de trabajo que autorizaban su existencia y pago", indica el fallo que
descarta la existencia del delito de fraude.
c) El establecimiento de metas para los aos 2003/2004 se verific a travs de una modificacin contractual
de 20 de octubre de 2004 de carcter irregular, porque no fue sometida a la aprobacin del Directorio de EFE
y, en cualquier caso, se llev a cabo ms de un ao despus de haberse completado uno de los perodos a
medir (2003) y cuando ya haba transcurrido gran parte del lapso siguiente (2004), lo que es contraproducente
con cualquier mecanismo de evaluacin de objetivos;
d) En cualquier caso, los objetivos o metas sealados en el oficio de 31 de marzo de 2005 (documento de
fojas 842) asumieron denominaciones o nomenclaturas que ni siquiera tienen correspondencia con las metas
contenidas en los convenios de programacin suscritos entre EFE y el SEP, que habran sido las que,
supuestamente, se tomaron en cuenta;
e) Como quiera que haya sido, lo cierto es que las metas fijadas para la empresa y sus posteriores
evaluaciones, no eran parmetro transpolables pura y simplemente a la evaluacin de la gestin del gerente
general. A fojas 1372 el SEP inform que los Convenios de Programacin no tienen por objeto especial el
clculo de remuneraciones variables o pago de incentivos; que las evaluaciones efectuadas por ese
organismo se llevaban a cabo a partir de la informacin que EFE le proporcionaba; y que, en todo caso, sus
informes de evaluacin, para los perodos 2003/2004, no contenan una expresin de medicin cuantitativa
del cumplimiento del convenio sino estados de avance o porcentajes de cumplimiento. En semejante sentido,
en el informe pericial de fojas 1608, se dictamina que los indicadores contenidos en los convenios SEP no son
idneos para determinar el pago de un incentivo o renta variable del ex Gerente General de EFE
f) En el citado oficio de 31 de marzo de 2005 se alude al Balance Auditado de los Resultados de la empresa
como si ello validara las evaluaciones realizadas, lo que no era efectivo y se procede de manera tal que se
fusionan, hasta confundirse, dos perodos que deban ser objeto de medicin separada;
g) Los resultados o puntajes asignados en la evaluacin de 31 de marzo de 2005, carecen de respaldo. Son
inmotivados e injustificados; y
h) En fin, se dispone el pago de ese incentivo o remuneracin variable por una cuanta elevada para una
empresa del Estado y en circunstancias que los deficientes resultados obtenidos por ella eran hechos de
pblica notoriedad.
Vicente Ajenjo Isasi a las penas de tres aos de presidio menor en su grado
medio, inhabilitacin especial perpetua para el cargo u oficio, multa
equivalente al 20 % del perjuicio causado y al pago de las costas de la causa.
2) Contra la aludida sentencia dedujo recurso de apelacin el querellante
Consejo de Defensa del Estado, solo en su aspecto penal, por cuanto considera
que concurre como agravante haber cometido el delito con abuso de confianza,
solicitando que la pena debe ser elevada a cuatro aos de presidio menor en
su grado mximo, al compensarse racionalmente la agravante alegada con la
minorante y as poder aplicarla en toda su extensin. Por otra parte, tambin
dedujo apelacin la defensa del acusado, arguyendo que la sentencia causa un
gravamen irreparable a su representado. 3) Que en lo atinente a la apelacin
del Consejo de Defensa del Estado, lo cierto es que no concurre en la especie la
agravante invocada por esa parte, circunstancia que no formul al adherirse a
la acusacin, toda vez que al desempearse el acusado, -a la poca en que se
perpetr el ilcito-, como Presidente del Directorio de la Empresa de
Ferrocarriles del Estado, uno de cuyos deberes funcionarios es la de cuidar los
recursos fiscales de la empresa pblica que l dirige, necesariamente la
infraccin debe ser cometido con abuso de confianza de parte del agente,
razn por lo cual la agravante invocada es inherente a la materializacin del
tipo penal, por el que fue condenado, ya que -consecuencia de lo dicho- no
podra cometerse el fraude al fisco, sin que medie la agravante en comento,
respecto de quien tiene a su cargo la disposicin de los recursos econmicos
de la institucin que dirige. Por lo tanto, la apelacin del Consejo de Defensa
del Estado no puede prosperar. 4) En cuanto a la apelacin de la defensa del
acusado, segn lo manifestado en estrados, cabe mencionar que sus lneas
argumentativas apuntan a rebatir los fundamentos de la sentencia, en cuanto a
los hechos que se dieron por acreditados, as como su calificacin jurdica, lo
que el apelante intenta desvirtuar, razonando que su defendido no hizo ms
que cumplir con el Plan Trienal de las Empresas Pblicas, al actuar facultado
por el directorio de la empresa, e incorporar en el contrato de trabajo con
Eduardo Castillo Aguirre una remuneracin que era de carcter variable, sujeta
al cumplimiento de ciertas metas, lo que formaba parte de las instrucciones del
Plan Trienal para las empresas pblicas. 5) No obstante lo manifestado por el
defensor, el acusado -a la fecha de comisin del ilcito- era la mxima
autoridad de la Empresa de Ferrocarriles del Estado, y por ende -ms que
nadie- deba poner especial acento en resguardar los intereses patrimoniales
que estaban a su disposicin en esa empresa, conforme a criterios de
economa y eficiencia, pues l saba desde que asumi ese cargo el mal estado
econmico por el que atravesaba la empresa cuya direccin le fue asignada,
situacin que por lo dems era un hecho pblico y notorio a esa poca. A lo
anterior, como el mismo acusado lo reconoce en su indagatoria, no era la
primera vez que ocupaba un cargo de Director en una Empresa Pblica, por lo
que no poda menos que conocer las obligaciones y deberes que derivaban de
esa especial condicin funcionaria. Lo anterior diluye cualquier alegacin sobre
La Corte de Apelaciones de Santiago ratific los tres aos de presidio con remisin
condicional, al que haba sido condenado el ex presidenye directorio de la
Empresa de Ferrocarriles del Estado (EFE), Luis Ajenjo Isasi, por fraude al fisco.
La decisin fue tomada de forma unnime por la Sptima sala de la Corte y ratific
la responsabilidad del ex presidente en las defraudaciones que se cometieron en
la empresa entre el 20 de octubre de 2004 y el 27 de octubre de 2005, las que
tuvieron un perjuicio fiscal de ms de $ 23 mil millones.
En fallo unnime la Segunda Sala del mximo tribunal -integrada por los
ministros Milton Juica, Carlos Knsemller, Haroldo Brito, Lamberto Cisternas y
el abogado (i) Luis Bates- mantuvo a firme la resolucin del ministro en visita
Omar Astudillo, en la denominada arista: "Empresa Consolidada".
"Sobre estos reproches, son hechos acreditados por el fallo, no objetados por el
recurso, que mediando una conducta mendaz y dirigida a provocar una falsa
impresin de la realidad, se obtuvo que el Fisco de Chile pagara
injustificadamente una suma de dinero. El engao adopt la forma de
contribucin a la ejecucin de irregularidades al interior de la empresa estatal,
tanto en lo que atae a las circunstancias antirreglamentarias de la
contratacin, como en sus posteriores modificaciones, merced al ofrecimiento
de un servicio supuestamente capaz de generar ingresos para EFE,
transgrediendo el deber de informacin veraz, que se tradujo en la entrega de
datos falsos que hicieron aparecer como econmicamente rentables y
beneficiosas o patrimonialmente favorables para EFE ciertas operaciones que
no eran ms que ajustes numricos y contables, que no pasaban de ser una
apariencia de resultados efectivos y favorables para la empresa estatal, con lo
que se logr que el Fisco de Chile pagara una supuesta obligacin carente de
contenido real, por la suma de $83.250.000, disposicin patrimonial que de
otro modo no habra podido llevarse a cabo",seala el fallo.
Agrega que "en el contexto fraudulento no han podido ser ajenos al particular
las condiciones anmalas de la contratacin, la falta de resguardos, la no
exigencia de boletas de garanta, la inexistencia de otros oferentes, como suele
suceder con un proceso de licitacin. Se asumi como efectiva la informacin
proporcionada por el contratistas externo a travs de instrumentos que daban
la sensacin de formalidad y regularidad, cuando lo cierto es que los clculos
efectuados por la consultora, con el fin de determinar el monto de sus
honorarios variables ni siquiera coincidan en trminos porcentuales con las
supuestas bases de clculo empleadas para ello. A partir de estos asertos,
apunta el fallo, de no mediar el engao y el error al que este condujo, es decir
de haberse conocido por EFE el verdadero sustrato de las operaciones que
ejecutaba, no habra pagado los valores que solucion".