CARREIRA JURIDICA

ECA
LUCIANO ROSSATO

ANOTAES
DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE

PARADIGMAS LEGISLATIVOS EM MATRIA

DE INFNCIA E JUVENTUDE.

Professor Luciano Alves Rossato

Complexo de Ensino Renato Saraiva.

O Direito da Criana e do Adolescente

representou
uma
mudana
deparadigma
amparada no texto constitucional e, este, por sua
vez, em textos internacionais de proteo aos
direitos da criana, representados pela Doutrina
das Naes Unidas de Direitos da Criana.

Bibliografia Indicada:
ROSSATO, Luciano Alves. LPORE, Paulo Eduardo.
CUNHA, Rogrio Sanches. Estatuto da Criana e do
Adolescente Comentado. So Paulo: RT.
ROSSATO, Luciano Alves. Tutela Coletiva dos
Direitos Fundamentais da Criana e do
Adolescente. So Paulo: Verbatim.
CUNHA, Rogrio Sanches. ROSSATO, Luciano Alves.
(coord.). REVISAO Defensoria Pblica. Salvador:
Juspodivm.
Em 1898 circulava em So Paulo uma revista
chamada lbum das Meninas, que procurava
iniciar as jovens leitoras no universo da arte,
literatura e boa educao, com orientao para o
ingresso na vida adulta. Na poca, foi publicado um
soneto, de autoria de Amlia Rodrigues, intitulado
O vagabundo, que tratava uma preocupao das
cidades: o grande nmero de menores que
causavam intranqilidade nas famlias paulistanas.
O vagabundo
O dia inteiro pelas ruas anda
Enxovalhando, rosto indiferente:
Mos aos bolsos olhar impertinente,
Um machucado chapeuzinho a banda.
Cigarro boca, modos de quem manda,
Um dandy de misrias alegremente,
A preocupar ocasio somente
Em que as tendncias blicas expanda
E tem doze anos s! Um corola
De flor mal desabrochada! Ao desditoso
Quem faz a grande, e peregrina esmola
De arranca-lo a esse trilho perigoso,
De atira-lo pra os bancos de uma escola?!
Do vagabundo faz-se o criminoso!...
Como pensamos a infncia?

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Estabeleceu-se um rompimento com

os procedimentos anteriores, com a introduo no
sistema dos conceitos jurdicos de criana e
adolescente, em substituio expresso menor,
superando-se o paradigma de incapacidade para o
reconhecimento das crianas e adolescentes como
sujeitos em condio peculiar de desenvolvimento
(art. 6 do ECA).
Pela Doutrina da Situao Irregular
havia duas infncias no Brasil: uma relativa aos
menores, pessoas em situao irregular, e outra
relativa a crianas e adolescentes e, a quem os
direitos eram assegurados.
Com a Doutrina da Proteo
Integral, foi concebida uma nica infncia, no
sentido de que todas as crianas e adolescentes
so tidas como sujeitos de direitos, pessoas em
peculiar condio de desenvolvimento, com a
introduo de conceitos que permitem abordar
essa questo sob a tica dos direitos humanos.
2.A criana e o adolescente na normativa
internacional.
Na segunda metade do sculo XX,
principalmente em razo das barbries ocorridas
em virtude dos horrores da Segunda Guerra
Mundial, o mundo presenciou a chamada
internacionalizao dos direitos humanos, pela
qual o monoplio do direito de punir deixou de ser
exclusivamente de cada nao para se estender a
toda comunidade internacional, importando,
necessariamente, num processo de relativizao
da soberania nacional.
E esse processo de internacionalizao
englobou os direitos humanos em suas vrias
ramificaes, quer de modo geral, quer de modo

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especfico. Neste particular, a interveno do

Estado frente a interesses de crianas passou a
sofrer
certos
limites
pela
comunidade
internacional.
Os ordenamentos jurdicos internos, nesse passo,
passaram a ter a necessidade de se adequarem aos
novos rumos e princpios internacionalmente
reconhecidos.
Como j sabido, a proteo internacional dos
direitos humanos engloba notadamente dois
sistemas, um universal, e outro regional.
No mbito universal, o principal autor a
Organizao das Naes Unidas ONU cuja
autoridade planetria. No mbito regional,
destacam-se a Organizao dos Estados
Americanos e o Conselho da Europa.
A proteo dos direitos da criana constitui uma
preocupao antiga da ONU, tanto que criou o
Fundo das Naes Unidas para a Infncia
(FISE/UNICEF). Porm, a preocupao da
comunidade internacional com a questo da
criana antecede mesmo a criao da ONU,
remontando a 1924. A seguir, um quadro dos
documentos internacionais que trataram do
assunto, partindo da Declarao de Genebra.
a) Declarao de Genebra: adotada pela Liga das
Naes em 1924, constituindo a primeira
declarao de direitos humanos adotada por uma
organizao intergovernamental;
b) Declarao Universal dos Direitos Humanos
(1948): a DUDH representa o ponto de partida da
internacionalizao dos direitos humanos,
estabelecendo que a infncia tem direito a
cuidados e assistncias especiais;
c) Como se sabe, com a finalidade de garantir a
obrigatoriedade da DUDH, foi necessria a adoo
de outros dois documentos, o Pacto Internacional
relativo aos Direitos Civis e Polticos e o Pacto
Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais. Esses dois documentos ressaltam a
importncia de se reconhecer as necessidades
especiais das crianas, bem como consagram a
proteo contra a sua explorao. Verifica-se, at
aqui, que a proteo internacional global
restringia-se a um documento especfico e a outros

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documentos gerais de proteo de direitos

humanos;
d) Nesse passo, foi aprovado um documento
especfico sobre os direitos da criana, qual seja: a
Declarao Universal dos Direitos da Criana de
1959, quando a necessidade de uma proteo e de
cuidados especficos infncia reaparece como
conseqncia do reconhecimento de sua
vulnerabilidade. No obstante, tanto quanto o
texto de 1924, limitou-se a emitir mera declarao,
mera enunciao de princpios gerais, sem prever
obrigaes especficas de cada Estado. Sentia-se,
em razo disso, necessidade de uma Conveno
que desse o carter de obrigatoriedade e que
previsse meios de controle atuao estatal.
e) A Conveno Internacional sobre os Direitos da
Criana: 1989. Conclui todo um processo de
positivao dos direitos da criana na esfera
internacional universal. A idia de proteo
continua existindo, mas a criana abandona o
simples papel passivo para assumir um papel ativo
e transformar-se num sujeito de direito, de modo
que o interesse superior da criana passa a ser a
viga mestra, o princpio basilar das decises. Ver
artigo 3 da conveno. O artigo 40 consagra o
direito ao devido processo legal. Paralelamente
Conveno, existem outros textos internacionais
que consagram, dentre os direitos da criana,
proteo relacionada a tema especfico, como, por
exemplo, a criminalidade juvenil e a adoo, e que
abaixo sero estudados.
3.Os direitos da criana e do adolescente na
Constituio Federal.
A proteo infncia, no seu sentido lato, direito
social amparado pelo art. 6 da Constituio
Federal. A Constituio atribuiu infncia e a
juventude um momento especial na vida do ser
humano e, por isso, conferiu-lhe no seu artigo 227
uma proteo jurdica especfica, assegurando: o
status de pessoas em situao peculiar de
desenvolvimento, a titularidade de direitos
fundamentais e determinou ao Estado que estes
direitos sociais fossem promovidos por meio de
polticas pblicas.
Vejamos o tratamento constitucional a vrios
pontos relacionados infncia e juventude:

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a) Competncia legislativa da Unio e dos

Estados.
A Constituio estabelece ser de competncia
exclusiva da Unio legislar sobre normas de direito
civil (art. 22, I, ECA), e de competncia concorrente
entre esta e os Estados para legislar sobre a
proteo infncia e juventude (art. 24, XV).
Pois bem. Em dispositivos de natureza penal (atos
infracionais) e de natureza civil (tutela, guarda,
adoo, poder familiar etc), a competncia da
Unio privativa.
No obstante, em razo do permissivo contido no
pargrafo nico do art. 22, poder a Unio, por
meio de lei complementar, autorizar os Estados a
legislar sobre essas questes.
De outro lado, tem-se a competncia concorrente
da Unio e dos Estados para legislar sobre proteo
infncia e juventude.
Muito embora se curve legislao federal e a
estadual a respeito, ao Municpio compete papel
de suplementar a proteo infncia e juventude,
como, por exemplo, tratar do funcionamento dos
Conselhos Tutelares, sem, claro, colidir com as
regras dos artigos 134 e seguintes do ECA.
b) Princpio da prioridade absoluta.

Como se sabe, dentro da estrutura chamada ordem

social, est englobada a chamada Seguridade
Social, esta compreendida como um conjunto
integrado de aes de iniciativas dos Poderes
Pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar os
direitos relativos sade, previdncia e
assistncia social.
E a assistncia social, que ser prestada
independentemente de contribuio seguridade
social, tem, dentre os seus objetivos, a proteo e
amparo criana e ao adolescente, cabendo a
coordenao e as normas gerais esfera federal e
a coordenao e a execuo dos respectivos
programas s esferas estadual e municipal. E o ECA
uma dessas normas gerais, pelo qual estabelece
uma poltica de atendimento.
Essa poltica de atendimento deve ser, segundo o
art. 204 da CF, descentralizada poltica e
administrativamente (sendo dever dos Estados,
Municpios e das entidades no governamentais de
assistncia social a coordenao e execuo destes
programas). Tambm impe a participao
popular,
por
meio
de
organizaes
representativas, para formulao de polticas
pblicas em todos os nveis. J o 1 do artigo 227
determina que o Estado promova, admitida a
participao da sociedade civil, programas de
assistncia integral sade da criana e do
adolescente.

O artigo 227 da CF afirma o princpio da prioridade

absoluta dos direitos da criana, do adolescente e do
jovem, tendo como destinatrios da norma a famlia,
a sociedade e o Estado. Pretende, pois, que a famlia
responsabilize-se pela manuteno da integridade
fsica e psquica; a sociedade pela convivncia
coletiva harmnica; e o Estado pelo constante
incentivo criao de polticas pblicas. Trata-se de
uma responsabilidade que, para ser realizada,
necessita de uma integrao, de um conjunto
devidamente articulado de polticas pblicas.

A Constituio tambm faz meno assistncia

integral sade da criana e do adolescente,
estabelecendo que parte dos recursos pblicos
destinados sade ser dirigida assistncia
materno-juvenil, cabendo-lhe, ainda, a criao de
programas de preveno e atendimento
especializado para os portadores de deficincia
fsica, sensorial ou mental.

Essa competncia difusa, que responsabiliza uma

diversidade de agentes pela promoo da poltica
de atendimento criana e ao adolescente, tem
por objetivo ampliar o prprio alcance da proteo
dos direitos infanto-juvenis.

O artigo 228 da CF estabelece a garantia da

inimputabilidade aos menores de dezoito anos,
assegurando ao adolescente o direito de ser
submetido a um tribunal especial, regido por uma
legislao especial e presidido por um juiz especial,
o Juiz da Infncia e da Juventude.

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c) Garantia da inimputabilidade.

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Assim, por se tratar de direito fundamental, no

pode ser alterado, nem mesmo por Emenda
Constitucional, de modo que, em nosso sentir, fazse impossvel a reduo da maioridade penal.

J a parte especial contm as normas gerais a que

se refere o art. 204 da CF, e que correspondem s
polticas pblicas dirigidas infncia e juventude.
a) Disposies preliminares.

VIDE, A PROPSITO, O SEGUINTE LINK

SOBRE
O
ASSUNTO:
http://www.youtube.com/watch?v=B
46RiP5bDNQ
d) Possibilidade de adoo por estrangeiros e
assistncia do poder pblico a qualquer tipo de
adoo.
Segundo a Lei Fundamental, a adoo por
estrangeiros permitida, nos termos da Lei
Especfica. de se registrar que o Brasil signatrio
da Conveno Relativa Proteo das Crianas e
Cooperao em Matria de Adoo Internacional.
O Estatuto foi alterado pela Lei 12.010-2009,
quando houve a incluso das regras da aludida
conveno ao texto do Estatuto.
e) Isonomia entre os filhos.
Por fim, estabelece a isonomia entre os filhos,
independentemente da sua condio de havidos
ou no da relao de casamento.

Como j visto, o Eca, na esteira da nova ordem

constitucional e em consonncia com os textos
internacionais que tratam da matria, rompeu
definitivamente com a doutrina da situao
irregular (Cdigo de Menores Lei 6.697, de
10.10.79), e estabeleceu como diretriz bsica a
doutrina da proteo integral.
Essa proteo se fundamenta no princpio do
melhor interesse da criana. Trata-se da chamada
regra de ouro do Direito da Criana e Adolescente,
que considera superiores os seus interesses porque
a famlia, a sociedade e o Estado, todos so
compelidos a proteg-los.
O Eca foi o responsvel pela introduo de novos
conceitos no ordenamento jurdico brasileiro,
dentre os quais os de criana e de adolescente.
verdade que a Conveno sobre os Direitos da
Criana, no faz tal separao. Porm, a soluo
adotada pela legislao especial tutelar brasileira
foi diversa, estabelecendo que criana aquela
pessoa que tem at doze anos incompletos, e
adolescente, aquele que tem entre doze e dezoito
anos incompletos.

f) Idade mnima para o trabalho.

g) Competncia da Justia Federal para
julgamento do crime de trfico de crianas art.
109, V.
4.O Estatuto da Criana e do Adolescente.

vlido lembrar que se considera completada a

maioridade a zero hora do dia em que o
adolescente
completa
dezoito
anos.
A
adolescncia, assim, inicia-se a zero hora do dia em
que a criana completa doze anos, no
importando, em qualquer dos casos, a hora em que
se deu o nascimento do indivduo.

O ECA incorporou em definitivo a Doutrina das

Naes Unidas de Proteo Integral Criana.
Estrutura-se em dois livros, ou em duas partes:
uma Parte Geral (art.1 a 85) e uma Parte Especial
(art. 86 a 258).

A diferena entre criana e adolescente tem

conseqncia direta no tema ato infracional, este
um novo conceito introduzido.

Em sua primeira parte, detalhado como o

intrprete e o aplicador da lei havero de entender
a natureza e o alcance dos direitos elencados na
norma constitucional.

Como sabido, a resposta estatal frente prtica de

uma conduta prevista na lei penal como infrao
penal varia de conformidade com a idade do
agente. Se imputvel, ter praticado um crime e
ser apenado; se inimputvel em razo da idade,
ter praticado um ato infracional e poder estar

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sujeito a uma medida scio-educativa e/ou medida

de proteo, se adolescente, ou somente medida
de proteo, se criana. Deve ser considerada a
data do fato.
De se ressaltar que o ECA, em uma situao
excepcional, aplica-se queles que tm entre 18 e
21 anos. o caso da medida de internao, que
pode ser prolongada at os vinte e um anos de
idade.
No artigo 3 inicia-se o elenco dos direitos
assegurados aos sujeitos indicados no art. 2,
extraindo-se trs princpios: a) crianas e
adolescentes gozam de todos os direitos
fundamentais assegurados a toda pessoa humana;
b) eles tm direito, alm disso, proteo integral
que a eles atribuda pelo Estatuto; c) a eles so
garantidos tambm todos os instrumentos
necessrios para assegurar seu desenvolvimento
fsico, mental, moral e espiritual, em condies de
liberdade e dignidade.
Nesse passo, crianas e adolescentes, sujeitos de
direitos que so, tm mais direitos que os outros
cidados, pois tm direitos especficos indicados
nos captulos sucessivos da primeira parte,
principalmente no art. 4.
O artigo 6 faz referncia interpretao do ECA, e
repete praticamente o contido no art. 5 da Lei de
Introduo ao Cdigo Civil, com um alerta para o
intrprete e aplicador do Direito, no sentido de se
levar em considerao os direitos e deveres
individuais e coletivos, e a condio peculiar da
criana e do adolescente como pessoas em
desenvolvimento, sobretudo no atinente
convivncia familiar, proteo da criana e
adolescente e das medidas scio-educativas.

3.DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

CRIANA E DO ADOLESCENTE

DA

A Constituio Federal adotou um sistema

especial de proteo dos direitos fundamentais de
crianas e adolescentes, explicitados nos artigos
226/228, sendo dever da famlia, da sociedade, da
comunidade e do Poder Pblico zelar, com
absoluta prioridade, pela sua efetivao.

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O carter de absoluta prioridade deriva da

Doutrina da Proteo Integral, sustentada pela
Conveno de New York sobre os Direitos da
Criana, de 1990. Refere-se a uma primazia,
precedncia e preferncia no atendimento das
necessidades das crianas e adolescentes. A CF/88
utilizou tal expresso apenas uma vez, ao tratar dos
interesses daqueles no art. 227. Desse modo, temse um exemplo de prioridade das prioridades.
Alm disso, atribuiu um carter de
especialidade a esses direitos, tanto sob o aspecto
quantitativo, quanto no aspecto qualitativo.
Sob o aspecto quantitativo, porque crianas e
adolescentes gozam de uma maior gama de
direitos fundamentais que os adultos. Em suma:
gozam de toda a proteo estendida aos adultos, e
de um plus, como, por exemplo, o direito
convivncia familiar.
Sob o aspecto qualitativo, porque o ECA trata de
forma mais especificada alguns dos direitos,
encampando explicitamente o princpio da
ABSOLUTA PRIORIDADE.
I-O direito vida e sade: tais direitos so
assegurados a todos, crianas, adolescentes e
adultos. Porm, o ECA especifica algumas
providncias que entende pertinentes com a
finalidade de assegurar maior eficcia a tais
direitos.
Nesse sentido, tem-se uma extenso da
proteo desse direito desde a concepo, quando
genitora garantido, atravs do SUS, o
atendimento pr e perinatal. criana e ao
adolescente tambm so garantidos atendimentos
integrais pelo SUS.
Aos hospitais e demais estabelecimentos de
ateno sade das gestantes tambm so
obrigados a: manter registro das atividades
desenvolvidas, pelo prazo de 18 anos; identificar o
recm-nascido mediante o registro de sua
impresso plantar e digital (p e dedo da mo), e
impresso digital da me, proceder exames,
fornecer declarao de nascido-vivo e manter
alojamento conjunto.

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II-Direito liberdade, ao respeito e

dignidade: reconhece-se a condio de criana e
adolescente como pessoas em processo de
desenvolvimento, logo, sujeitos de direitos,
devendo ser resguardada a sua integridade fsica,
psquica e moral.
III-Direito convivncia familiar e comunitria:
o direito convivncia familiar e comunitria
constitui direito essencial de crianas e
adolescentes, um dos direitos da personalidade
infanto-juvenil. Algo semelhante foi reconhecido
aos idosos, inclusive com a clusula de absoluta
prioridade (art. 3, caput, e pargrafo nico, inciso
V, da Lei n 10.741/2003).
De fato, a famlia o lugar normal e natural de
se educar a criana e o adolescente. Essa relao
ntima existente somente poder ser rompida em
hipteses excepcionais.
Mas, sob o ponto de vista jurdico, o que a
famlia? Poderia o legislador tipific-las?
verdade que a Constituio Federal de 1988
(art. 226) representou um verdadeiro divisor de
guas, pois aduziu que a famlia no decorre
exclusivamente do casamento. Nesse passo,
reconheceu o Texto Fundamental no s a famlia
casamentria (advinda do casamento), mas
tambm a famlia proveniente de unio estvel
entre pessoas de sexos diferentes e tambm a
famlia monoparental, na qual no se leva em conta
a orientao sexual adotada.
No obstante, a Constituio Federal no
excluiu a existncia de outros tipos familiares.
Pudera, porque no compete ao Constituinte dizer
o que famlia, mas sim, a complexa dinmica
social, que tem na aproximao decorrente de
afetividade mtua e desejo comum de convivncia
o tronco principal da composio familiar. Pelo
contrrio, apenas exemplificou alguns tipos de
entidades familiares, no excluindo outras
possveis, pois o caput do art. 226 encerra clusula
de proteo geral, e no de excluso. Por esse
motivo, cada vez mais o Judicirio vem

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reconhecendo
homoafetivas.

efeito

jurdico

unies

E, de acordo com o Estatuto, toda criana e

adolescente tem o direito de ser criado e educado,
ordinariamente, no seio de sua famlia natural e,
excepcionalmente, em famlia substituta, esta
considerada como estruturao psquica, em que
as funes de filho e pais no tm de ser
necessariamente fruto de uma relao biolgica1.
A famlia natural aquela formada pelos pais ou
qualquer deles e seus descendentes (art. 25 do
ECA), cujo relacionamento contnuo tutelado
pelo Estado, e rompimento somente poder
ocorrer em hipteses excepcionais. Importante
notar que a famlia formada pelos avs e netos, por
exemplo, no constituiro famlia natural, mas sim,
famlia substituta.
O Estatuto faz meno s formas de
reconhecimento de paternidade, direito esse
personalssimo, indisponvel e imprescritvel, e que
pode ser exercido contra os pais ou seus herdeiros,
sem qualquer distino. Segundo o Cdigo Civil
(art. 1.609), o reconhecimento dos filhos havidos
fora do casamento irrevogvel e ser feito:
-no prprio registro de nascimento:
oportunidade em que tanto o pai, quanto a me,
declaram
o
nascimento
e
assumem
espontaneamente a paternidade e maternidade
respectivamente;
-por escritura pblica ou escrito particular: uma
vez lavrado o registro de nascimento, constando
nele somente os dados maternos, para que haja a
respectiva indicao da paternidade, quando
espontnea, mister a lavratura de escritura pblica
ou de escrito particular, na qual o pai reconhece a
condio de filho do registrado, requerendo a sua
competente averbao margem do assento de
nascimento (artigo 102, item 4, da Lei dos
Registros Pblicos). De praxe, o expediente
autuado pelo Oficial do Registro Civil das Pessoas
Naturais, sobre ele manifestar-se- o Ministrio
Pblico e, posteriormente, o juiz determinar a
requerida averbao. Recorde-se que antes da Lei

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n. 8.560/92, o reconhecimento de paternidade

exigia a lavratura de escritura pblica, no sendo
possvel a sua realizao por escrito particular;
-por testamento: poder o testador, em
qualquer tipo de testamento admitido, reconhecer
a paternidade de pessoa;
-por manifestao expressa e direta ao juiz,
ainda que o reconhecimento no haja sido o objeto
nico e principal do ato que o contm. Assim, por
exemplo, em ao para apurao de ato infracional
praticado por adolescente, este poder
manifestar-se perante o Juiz acerca do
reconhecimento da paternidade, devendo o
magistrado encaminhar tal expediente para a
autoridade
judiciria
competente,
que
determinar a averbao no registro de
nascimento.
Se acaso no houver o reconhecimento
espontneo, poder ele decorrer de sentena
judicial, que produzir os mesmos efeitos jurdicos.
O poder familiar ser exercido em igualdade de
condies entre o pai e a me, competindo-lhes o
sustento, a guarda e a educao dos filhos.
Eventual carncia de recursos materiais no
constituir motivo suficiente para a perda ou
suspenso do poder familiar, quando ento a
famlia deve ser includa em programas oficiais de
auxlio.
A perda ou a suspenso do poder familiar
decorrero de sentena judicial.
A famlia EXTENSA aquele que vai alm da
unidade pais e filhos, para encampar tambm
outros parentes, com quem a criana mantenha
vnculo de afinidade ou de afetividade.
No sendo possvel a manuteno da criana
ou do adolescente nessa entidade familiar, a
famlia natural dar lugar substituta. Portanto,
famlia substituta aquela que, de forma
excepcional e necessria, assumiu o lugar da
original.
possibilitada atravs dos institutos jurdicos da
guarda, tutela ou adoo, cada qual com suas

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caractersticas prprias e inconfundveis, que no

podem ser mescladas para formao de institutos
diferenciados. deferida, via de regra, a famlias
nacionais, salvo no caso de adoo, em que
permitida
a
famlias
estrangeiras
excepcionalmente (princpio da excepcionalidade
da adoo internacional a adoo nacional
prioritria).
Para a apreciao do pedido, o juiz levar em
conta o grau de parentesco e a relao de afinidade
ou de afetividade, como meio de minorar as
conseqncias da medida.
A guarda: a guarda pode ser estudada sob
exclusivamente o enfoque do Cdigo Civil, nos
casos de reconhecimento dos filhos havidos fora
do casamento e quando da separao dos pais. Ou
seja: a criana ou adolescente permanecer, pelo
menos, com um dos genitores, ou em razo da
vontade por eles manifestada, seja em razo de
deciso judicial.
Sob o enfoque do ECA, porm, a criana ou
adolescente ser entregue a outra famlia para
atendimento de uma situao excepcional: a
impossibilidade de sua permanncia junto famlia
natural.
De qualquer forma, guarda o instituto pelo qual
se transfere ao guardio, a ttulo precrio, os
atributos do art. 1634, I, II, VI e VII, do Cdigo Civil.
Obriga assistncia material, moral e educacional
criana ou adolescente. necessrio o
procedimento contraditrio quando houver
discordncia dos genitores (art. 166 ECA). Tem
como caracterstica a provisoriedade, de modo que
pode ser revogada a qualquer tempo, mediante ato
judicial fundamentado (art. 35). Tal regra possvel
porque a deciso sobre a guarda no faz coisa
julgada material ou substancial, mas to somente
formal.
Pode ser concedida incidentalmente (nos casos de
ao de tutela e adoo art. 33, 1), como
tambm pode ser o pedido principal da ao ( 2).
Neste ltimo caso, identificam-se duas hipteses,
previstas no 2 do art. 33: a chamada guarda
satisfativa, que atende a situaes peculiares
(exemplo maus tratos dos pais); e a chamada

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guarda especial, destinada a suprir a ausncia

momentnea dos pais.
- PEDIDO INCIDENTALMENTE. GUARDA
SATISFATIVA - PEDIDO PRINCIPAL
ESPECIAL.
possvel imaginar alguma situao de guarda
compartilhada na famlia substituta? Sim, no caso
de os adotantes, j iniciado o estgio de
convivncia, venham a se separar judicialmente.
Nesse caso, possvel vislumbrar, j na concesso
da adoo, a guarda compartilhada. Alis, essa
previso j existe na Lei de Adoo que est sendo
discutida no Congresso Nacional.
Tutela constitui o conjunto de direitos e obrigaes
conferidas a um terceiro (tutor), para que proteja a
pessoa de uma criana ou adolescente que no se
acha sob o poder familiar. Poder o tutor
administrar os bens do tutelado, bem como
represent-lo ou assisti-lo nos atos da vida civil.
A tutela pressupe a extino do poder familiar, o
que pode ocorrer em virtude da morte dos pais ou
a decretao de sua perda (art. 1638 do CC) ou
suspenso (art. 1637 do CC), em razo de sentena
judicial proferida em procedimento prprio.
A adoo implicar no desligamento dos vnculos
familiares existentes. Quer seja a adoo de
crianas e de adolescentes, quer seja a de adultos,
o regramento legal aplicado o Estatuto da Criana
e do Adolescente, dependendo ambas de
SENTENA judicial, muito embora o STJ admita a
adoo por escritura pblica nas restritas hipteses
em que, poca da lavratura do ato, era vigente o
CC de 1916. S nesta situao.
Por adoo unilateral geralmente requerida pelo
marido ou companheiro da genitora da criana
entende-se aquela em que o adotando mantm os
vnculos com o pai ou me biolgicos. Ope-se
adoo bilateral, em que h o total rompimento
dos vnculos biolgicos, quer em relao ao pai,
quer em relao me biolgicos.
A adoo unilateral poder ocorrer em trs
hipteses, quais sejam: a) quando no registro de

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nascimento constar to somente o nome do pai ou

da me; b) quando no registro de nascimento
constar tambm o nome do outro pai ou me; e, c)
adoo pelo cnjuge ou companheiro, quando o
pai/me for falecido.
No primeiro caso registro de nascimento conste
somente o nome do pai ou da me faz-se
necessria to somente a concordncia do pai ou
me indicado no registro.
J no segundo, alm dessa concordncia,
necessria tambm a comprovao de que houve
descumprimento das obrigaes decorrentes do
poder familiar.
No terceiro caso, por sua vez, como houve a morte
do genitor e, conseqentemente, a extino do
poder familiar, h necessidade apenas do
consentimento do genitor sobrevivente.
Podem adotar os maiores de dezoito anos
segundo o novo Cdigo havendo a necessidade
de que entre o adotante e adotado haja diferena
mnima de dezesseis anos. Ningum poder ser
adotado por duas pessoas, salvo se marido e
mulher ou se viverem em unio estvel.
Os divorciados e os separados podero adotar
conjuntamente, desde que, concordes com relao
guarda e regime de visitas, tenham iniciado o
estgio de convivncia na constncia da sociedade
conjugal.
A adoo depende do consentimento dos pais ou
do representante legal do adotando, dispensado,
porm, em relao criana ou adolescente cujos
pais sejam desconhecidos ou tenham sido
destitudos do poder familiar.
Com efeito, o art. 152 do ECA autoriza a aplicao
subsidiria das normas processuais, sendo possvel
a cumulao de pedidos compatveis, de
competncia do mesmo juzo e com o mesmo tipo
de procedimento (ver artigo 292, 1, I a III, do
CPC).
Os efeitos da deciso comeam a partir do trnsito
em julgado da deciso, salvo se o adotante vier a
falecer no curso do processo, quando ocorrer a

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ECA
LUCIANO ROSSATO

adoo nuncupativa ou post mortem, sendo que

os efeitos da sentena retroagiro data do bito
do adotante.
Em todos os casos, a opinio do adolescente deve
ser levada em conta.
No podero adotar os ascendentes e os irmos do
adotando.
undo.
Em resumo - REQUISITOS PARA A ADOO:
a) IDADE MNIMA DO ADOTANTE;
b) DIFERENA DE IDADE ENTRE ADOTANTE E
ADOTADO;
c) ESTABILIDADE FAMILIAR;
d) ADOTANTES
NO
REVELAREM
INCOMPATIBILIDADE COM A MEDIDA;
e) PEDIDO SE FUNDE EM MOTIVOS LEGTIMOS;
f) QUE A ADOO REPRESENTE REAL VANTAGEM
PARA O ADOTADO;
g) NO SER O ADOTANTE IRMO OU
ASCENDENTE DO ADOTADO;
h) CONSENTIMENTO DOS PAIS E DO ADOTADO
(MAIOR DE DOZE ANOS), SENDO AQUELE
DISPENSADO NO CASO DE PAIS DESCONHECIDOS
OU DESTITUDOS DO PODER FAMILIAR.
i) CADASTRO JUNTO VARA DA INFNCIA E
JUVENTUDE .
j) ESTGIO DE CONVIVNCIA.
A adoo por estrangeiros ou adoo
internacional, ou ainda intercultural medida
excepcional, devendo ser dada preferncia em
favor dos nacionais (excepcionalidade da
excepcionalidade).
Tratando-se de estrangeiro residente no pas,
como detentor dos mesmos direitos e garantias
que os nacionais, salvo as excees constitucionais,
a adoo no ser considerada internacional, mas
seguir as regras comuns da adoo nacional.
IV-direito educao, cultura, ao esporte e ao
lazer: a criana e o adolescente tem direito
educao, visando ao pleno desenvolvimento de
sua pessoa, preparo para o exerccio da cidadania
e qualificao para o trabalho. Vide, de forma
indispensvel, a Lei de Diretrizes e Bases da

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Educao Nacional (vide recente alterao sobre o

tema, relativo obrigatoriedade dos pais
matricularem seus filhos na escola a partir dos 04
anos Lei 12.696/2013:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato20112014/2013/Lei/L12796.htm
V-direito profissionalizao e proteo ao
trabalho: art. 7, XXXIII, CF/88 proibido o
trabalho noturno (entre vinte e duas horas de um
dia e cinco horas do dia seguinte). Podem trabalhar
os maiores de 16 anos, salvo na condio de
aprendiz, com idade de catorze anos.
VIDE O LIVRO: DIREITOS TRABALHISTAS DE
CRIANAS, ADOLESCENTES E JOVENS, PELA
EDITORA REVISTA DOS TRIBUNAIS.
PREVENO:
A criana e o adolescente pessoas em
desenvolvimento fazem jus a uma tutela especial
do Estado, da sociedade e da famlia, de modo que
qualquer possibilidade de violao ou de ameaa a
seus direitos fundamentais deve ser prontamente
afastada por meio de polticas gerais (corrigindo os
malefcios advindos de fatores sociais negativos),
ou de polticas dirigidas a uma parcela com
necessidades semelhantes, ou, ainda, de polticas
especficas a prevenir o ilcito infracional. Da, a
doutrina classificar essa preveno em geral,
detectada ou especfica.
O ECA faz referncia a disposies de ordem
geral e preveno especial. Esta, por sua vez, faz
referncia: a) s condies para freqncia em
espetculos pblicos; b) as crianas de dez anos
somente podero permanecer nos locais de
exibio quando acompanhadas de seus pais;
c)proibio de venda criana ou ao adolescente
de armas, munies e explosivos, bebidas
alcolicas e produtos que possam causar
dependncia, fogos de estampido e artifcio, salvo
se ineficazes de ocasionar dano fsico; revistas e
publicaes indevidas; e, bilhetes lotricos e
equivalentes; proibio de hospedagem em hotel
etc, sem autorizao.
Reconhecendo a situao da criana e do
adolescente como pessoas em situao peculiar de

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ECA
LUCIANO ROSSATO

desenvolvimento, entendeu o legislador traar

certas diretrizes para a locomoo dessas pessoas
em territrio nacional ou estrangeiro, quando
estiverem desacompanhadas de seus pais ou
responsvel.
Para tanto, exigiu, em certas ocasies, tambm
que a viagem estar condicionada autorizao
pelo Juzo da Vara da Infncia e da Juventude, ao
qual caber analisar se, de fato, a locomoo
atende ao superior interesse dessas pessoas.
Tratando-se de viagem em territrio nacional, a
autorizao ser exigida quando, A CRIANA, que
for viajar para local que no seja comarca contnua
sua residncia, se do mesmo Estado, ou includa
na mesma regio metropolitana, no estiver
acompanhada de qualquer um de seus pais ou
responsvel, ou expressamente autorizada por
estes, ou mesmo de ascendente ou colateral at o
terceiro grau.
A contrario sensu, a autorizao judicial NO
ser exigida, em viagens nacionais: a) para
adolescentes; b) para crianas quando a
locomoo se der em comarca contgua sua
residncia, se do mesmo Estado, ou includa na
mesma regio metropolitana, sendo desnecessria
a autorizao dos pais; c) para crianas
acompanhadas de ascendente (p.e.: av) ou
colateral maior (por exemplo: tio), at o terceiro
grau, sendo o parentesco comprovado
documentalmente;
e,
d)
para
crianas
acompanhadas de pessoas maiores, desde que
expressamente autorizadas pelo pai, me ou
responsvel.
Portanto, que fique claro: O ADOLESCENTE NO
NECESSITA DE AUTORIZAO DE VIAGEM PARA
LOCOMOO DESACOMPANHADA DOS PAIS EM
TERRITRIO NACIONAL! Somente as crianas, em
certas hipteses, que necessitam de tal
autorizao.
Porm, tratando-se de viagem ao exterior, o
ECA no fez distino em relao criana e ao
adolescente, abordando essas pessoas de forma
semelhante. No obstante, o artigo 84 do ECA, que
trata do assunto, interpretado de duas maneiras
diferentes: uma primeira interpretao sustenta

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que o adolescente desacompanhado dos pais ou

responsvel, mesmo que por eles autorizado,
depende da autorizao judicial para viajar. Uma
segunda interpretao sustenta que, estando o
adolescente autorizado pelos pais ou responsvel,
desnecessria ser a autorizao judicial.
Houve uniformizao da interpretao. Vide
Resoluo 131, CNJ:
http://www.cnj.jus.br/atos-administrativos/atosda-presidencia/resolucoespresidencia/14609resolucao-n-131-de-26-de-maio-de-2011
4.A poltica de atendimento.
A poltica de atendimento voltada s crianas
e aos adolescentes, que tem seu fundamento
constitucional nos artigos 204 e 227 do Texto
Fundamental, parte de dois princpios bsicos: o
da participao e o da exigibilidade, por meio dos
quais o cidado tem o poder de exigir o seu
efetivo cumprimento.
A sua execuo ser feita atravs de um
conjunto articulado de aes, quer seja
governamentais (englobando as esferas federal,
estadual e municipal), quer seja no
governamentais.
O ECA traou as linhas de ao dessa poltica,
as quais esto englobadas em trs grandes
grupos: a) polticas voltadas garantia dos
direitos fundamentais de qualquer pessoa,
independentemente de sua condio tutelar
(p.exemplo: sade), ditas polticas sociais
bsicas; b) polticas assistenciais voltadas a um
grupo em razo de sua vulnerabilidade
reconhecida (p.exemplo: alimentao), ditas
polticas assistenciais ou compensatrias; e, c)
polticas voltadas a crianas e adolescentes em
risco pessoal, aos quais devem ser dirigidas aes
especializadas
de
encaminhamento
e
atendimento, ditas polticas de proteo especial.
Como diretriz central dessa poltica, foi adotado o
princpio da municipalizao do atendimento,
segundo o qual o Municpio assume poderes que,
antes, eram de outras instncias da Federao.
Tambm foi adotada como diretriz a criao de
conselhos municipais, estaduais (e nacional
(CONANDA) dos direitos da criana e do

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LUCIANO ROSSATO

adolescente, rgos deliberativos e controladores

de aes. Esses conselhos representam a forma de
participao da populao na poltica de
atendimento.
Os Conselhos de Direitos encampam trs princpios
bsicos: a) princpio da deliberao pelo qual se
delibera acerca da aplicao do art. 227 da
Constituio Federal; b) princpio do controle da
ao entre governo e sociedade; e, c) princpio da
paridade, uma vez que sero representados nos
conselhos, por meio de conselheiros, tanto a esfera
governamental, quanto a sociedade de um modo
em geral. Os conselheiros exercero funo de
interesse pblico e no remunerada.
Os Conselhos devem existir em cada uma das
esferas administrativas (Unio, Estados, Distrito
Federal e Municpios). No mbito federal, existe o
Conselho Nacional dos Direitos da Criana
CONANDA, cujos atos so concentrados,
principalmente, nas Resolues.
So vrias as resolues importantssimas para a
defesa dos direitos da criana e do adolescente.
Dentre elas, destaca-se a de n 113,
posteriormente alterada pela de n 117, cujo
objetivo foi institucionalizar e fortalecer o Sistema
de Garantia dos Direitos da Criana e do
Adolescente (vide Resoluo no anexo).

O eixo de promoo dos direitos humanos da

criana e do adolescente operacionaliza-se atravs
da articulao das polticas pblicas direcionadas,
que se desenvolve de maneira transversal e
intersetorial.
Essas polticas pblicas operacionalizam-se atravs
de trs tipos de programas: I-servios e programas
das polticas pblicas, especialmente das polticas
sociais, afetos aos fins da poltica de atendimento
dos direitos humanos de crianas e adolescentes;
II- servios e programas de execuo de medidas
de proteo de direitos humanos, estruturados sob
a forma de um Sistema Nacional de Proteo de
Direitos Humanos de Crianas e Adolescentes; III
servios e programas de execuo de medidas
socioeducativas e assemelhadas (estruturados sob
a forma de um Sistema Nacional de Atendimento
Socioeducativo SINASE).
O controle das polticas pblicas ser feito atravs
das instncias pblicas colegiadas prprias
Conselhos de Direitos, Conselhos Setoriais e rgos
de controle interno e externo (exemplo: Tribunal
de Contas).
Esses so apenas alguns aspectos envolvendo o
Sistema de Garantia. A leitura da Resoluo n.
113, alterada pela 116 (infra), indispensvel!
Ento, mos obra!!!!!

O Sistema de Garantia dos Direitos da Criana e do

Adolescente baseado em trs eixos,
denominados eixos do Sistema de Garantia:
defesa, promoo e controle da efetivao dos
direitos humanos de crianas e adolescentes.

Cada um desses conselhos estar vinculado a um

fundo especfico, denominado Fundo da Infncia e
da Adolescente FIA, que constituir, dentre
outras, fonte de manuteno da assistncia social
(artigos 195 c.c. 204, ambos da CF/88).

Ora, a proteo dos direitos humanos de

crianas e adolescentes baseada numa vertente,
denominada Proteo Integral, que exige uma ao
articulada das esferas governamental e no
governamental. Essa ao integrada, no mbito
interno, carecia de uma sistematizao.

diretriz de atendimento, ainda, a integrao

operacional dos rgos do Judicirio, Ministrio
Pblico, Defensoria Pblica e Assistncia Social,
preferencialmente no mesmo local, para efeito de
atendimento a adolescente a quem se atribua a
prtica de ato infracional (exemplo do que ocorre
em So Paulo, capital, onde no Frum das Varas da
Infncia e Juventude localizam-se todos os setores
de atendimento aos adolescentes).

O eixo de defesa dos direitos humanos da criana e

do adolescente caracteriza-se pela garantia do
acesso justia, para assegurar a exigibilidade
desses direitos, o que fica a cargo, dentre outros,
das Defensorias Pblicas (vide artigo 7).

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4.1.Entidades de atendimento

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So entidades responsveis pelo planejamento e

execuo de programas de proteo e
socioeducativos, indicados no art. 90 do Estatuto
da Criana e do Adolescente.
Tais programas devem se harmonizar com as
diretrizes da poltica de atendimento traadas
pelos Conselhos de Direitos, bem como ser
inscritos no Conselho Municipal de Direitos da
Criana e do Adolescente, o qual, por sua vez,
comunicar o Conselho Tutelar e a autoridade
judiciria.
As entidades no-governamentais somente
podero funcionar depois de registradas no
Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do
Adolescente.
4.2.Das medidas de proteo
Sempre que os direitos da criana e do
adolescente forem violados ou ameaados,
levando-se em conta as necessidades pedaggicas
existentes, estar aberta a possibilidade de
aplicao das chamadas medidas de proteo
ou medidas de cunho assistencial elencadas no
artigo 101 do ECA, bem como outras previstas
no Estatuto, como, por exemplo, o
aconselhamento aos pais ou responsvel, pela
autoridade competente.
E a autoridade competente de que se fala o
Conselho Tutelar e tambm o Juiz (sendo as
medidas previstas nos incisos I a VI de
competncia comum do Conselho e do Juiz).
Nesse passo, a ao ou omisso da sociedade e do
Estado enseja a atuao ou dos Conselhos
Tutelares, ou do Juiz, no sentido de ser aplicada
qualquer uma das medidas protetivas.
No mesmo sentido, pode haver a interveno
estatal no mbito das relaes familiares,
quando da falta, omisso ou abuso dos pais ou
responsvel.

4.3.Das Medidas
responsveis.

Pertinentes

aos

Pais

ou

Como foi visto, diante da ofensa aos direitos da

criana e do adolescente, podero ser aplicadas

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as chamadas medidas de proteo, bem como

tambm medidas pertinentes aos pais ou
responsvel. Dentre estas, pode-se identificar
medidas de cunho assistencial famlia, bem
como obrigaes pertinentes aos pais ou
responsvel e sanes civis que estes podem estar
sujeitos.
So competentes para a aplicao das medidas
previstas no artigo 129:
a) Conselho Tutelar medidas assistenciais e
obrigacionais dos incisos I a VI e a sano do
inciso VII;
b) Juiz as sanes previstas nos incisos VIII a
X, e ter tambm o poder de reviso das decises
emanadas do Conselho.
Verificada a hiptese de maus-tratos, opresso
ou abuso sexual impostos pelos pais ou
responsvel, a autoridade judiciria poder
determinar o afastamento cautelar do agressor
da moradia comum. Trata-se de medida de
natureza processual e cautelar, que o Juiz
poder determinar em ao cautelar ou na
pendncia de ao principal, liminar ou
incidentalmente.
5.Da Vara da Infncia e da Juventude.
O ECA substituiu o Juizado de Menores pela Justia
da Infncia e da Juventude, cuja competncia em
razo da matria est delimitada no art. 148 e
territorial no artigo 147.
Em razo da matria, a competncia da justia da
infncia e da juventude pode ser exclusiva, quando
compete to somente a ela o julgamento de
determinadas aes, como pode ser concorrente,
quando, para que esse Juiz seja competente,
necessrio se faz que a criana ou o adolescente se
encontre em situao de risco, consubstanciada
em uma das hipteses do art. 98 do ECA.
A competncia exclusiva est indicada nos incisos
do caput do art. 148; a competncia concorrente
est prevista no pargrafo nico do mesmo artigo.
Nestas duas situaes tanto exclusiva quanto
concorrente a competncia ser contenciosa, em

12

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ECA
LUCIANO ROSSATO

contraposio competncia
prevista no art. 149 do ECA.

administrativa

sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia

cominao legal).

No que se refere competncia territorial, o Eca

faz referncia competncia do domiclio dos pais
ou responsvel, ou, na sua falta, do lugar onde se
encontre a criana. Tratando-se de ato infracional,
ser competente o lugar da ao ou omisso,
observadas as regras de conexo, continncia e
preveno. PRINCPIO DO JUZO IMEDIATO!!
Adotado no art. 147 sobrepe-se a regras de
direito processual, como a perpetuatio
jurisdicionis.

De outro lado, sendo a mesma conduta praticada

por um inimputvel em razo da idade (assim
considerado quando do fato), considerando a sua
especial condio de pessoa em desenvolvimento,
a Constituio sujeita esse indivduo a uma
legislao tutelar especial, assegurando-lhe o
direito de ser submetido a um tribunal especial e
presidido por um juiz especial. A resposta estatal,
neste caso, no ser punitiva, mas sim pedaggica,
no sentido de proporcionar a ressocializao do
indivduo (no h ato infracional sem lei anterior
que defina a conduta como crime ou contraveno
penal, nem medida scio-educativa que no
prevista no ECA).

Como sabido, a conexo e a continncia no so

causas determinantes da fixao da competncia,
mas motivos que determinam a sua alterao,
atraindo para a atribuio de um juiz ou juzo o ato
infracional que seria da atribuio de outro. So
aplicveis os artigos 76/82 do CPP.
O artigo 149 faz referncia competncia
administrativa, quando o Juiz da Infncia e
Juventude, atento s peculiaridades locais,
disciplina determinadas matrias. Por fora do
disposto no artigo 199, o recurso cabvel dessas
decises ser o de apelao, embora seja discutvel
o seu cabimento, conforme vrias decises.
A leitura atenta do art. 149 indispensvel. Apenas
para reforo: para certame de beleza, participao
em peas etc., faz-se necessria a prvia
autorizao judicial, mesmo que a criana ou
adolescente esteja acompanhado de seu pai ou
responsvel.
6.Prtica
de
ato
infracional,
socioeducativas e ao socioeducativa.

Desse modo, v-se que a conduta ilcita ser

apurada to somente em relao aos adolescentes,
uma vez que contra estes as providncias
jurisdicionais importaro no estabelecimento de
deveres, os quais devero ser compulsoriamente
cumpridos, sob a fiscalizao de entes especficos e
do Juiz da Infncia e da Juventude.

medidas

A Constituio Federal em razo da idade do

agente oferece tratamento diferenciado quando
da prtica de uma conduta prevista como crime ou
contraveno penal.
Se um imputvel vier a praticar uma conduta
considerada tpica e antijurdica, surge para o
Estado o chamado jus puniendi, ou direito de punir,
por meio do qual, aps o devido processo legal,
ser aplicado ao chamado ru uma pena,
previamente prevista pela lei penal (no h crime

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E, mesmo em relao a esses inimputveis em

razo
da
idade,
assim
considerados
constitucionalmente, o tratamento estatal
diferenciado. Se a conduta for praticada por uma
criana, esta estar sujeita to somente s medidas
protetivas (art. 105), a serem aplicadas pelo
Conselho Tutelar; se for praticada por um
adolescente, este estar sujeito, se o caso, alm
das medidas protetivas, tambm s medidas scioeducativas.

O ECA traz uma srie de expresses de aplicao

especfica infncia e juventude. Dentre eles,
preferiu adotar a nomenclatura ato infracional em
vez de crime ou contraveno penal.
Assim, considera-se ato infracional aquela conduta
prevista como crime ou contraveno penal (art.
103), de modo que a estrutura destes deve ser
respeitada: a) conduta humana, dolosa ou culposa;
b) resultado, quando for o caso; c) nexo de
causalidade; d) tipicidade aqui, a tipicidade
delegada, observando-se o princpio da legalidade.

13

CARREIRA JURIDICA
ECA
LUCIANO ROSSATO

Havendo indcios da prtica de ato infracional por

parte de adolescente, surge para o Estado o direito
de ver apurada a conduta e, se o caso, de ser o
adolescente inserido em uma das medidas scioeducativas previstas na lei, o que o far atravs de
uma ao prpria, qual seja, a ao scioeducativa.
Portanto, a ao scio-educativa (ou ao
socioeducativa pblica) a ao pela qual tutela-se
o direito de se ver apurada a ocorrncia e a autoria
de um ato infracional e aplica-se, se o caso, a
medida scio-educativa pertinente. A tutela
pretendida exclusivamente scio-educativa e no
punitiva.
Autor, Ru e Juiz dessa ao so, respectivamente,
o Ministrio Pblico, o adolescente e o Juiz da
Infncia e da Juventude.
A ao socioeducativa sempre ser pblica e nunca
privada, de modo que inconcebvel que o particular
a promova. Por isso, alguns a chamam de ao
scio-educativa pblica. Trata-se de legitimidade
exclusiva do Ministrio Pblico, a quem competir
providncias, quer administrativas ou prprocessuais, como processuais.
Do outro lado da relao processual, tem-se o
adolescente, pessoa em peculiar condio de
desenvolvimento, com idade entre doze e dezoito
anos incompletos, que detm garantias
processuais genricas e especficas, lembrando-se
que face s crianas no se promover a ao
scio-educativa.
Entre as partes e acima delas encontra-se o Juiz da
Infncia e Juventude, competente para a apurao
do ato infracional e a aplicao da medida scioeducativa, independentemente da natureza
daquele e da competncia para o julgamento do
crime ou contraveno competente, quer seja do
Jri, quer seja da Justia Federal, do Juizado
Especial Criminal Estadual ou Federal etc.
Tratando-se de um ato infracional, em razo da
inimputabilidade constitucional, surge para o
adolescente o direito de ser demandado perante o
Juiz da Infncia e da Juventude.

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Cabe ao julgador observar os direitos individuais

consagrados no ECA e das garantias processuais,
quer genricas, quer especficas.
Por garantia dita genrica tem-se a necessidade do
devido processo legal, segundo o qual a ao
observar o ECA e a lei processual pertinente
(processo penal ou civil).
O art. 111 enumera seis garantias processuais
especficas.
A primeira delas a garantia do pleno e formal
conhecimento da atribuio do ato infracional para
que possa, em juzo, exercer a sua plena defesa e o
contraditrio. Para tanto, a lei indica a citao ou
meio equivalente, como, por exemplo e
costumeiramente, a notificao. As Regras de
Beijing e a Conveno sobre os Direitos da Criana
j previam esse direito.
Tem tambm direito igualdade na relao
processual, podendo contraditar as provas
apresentadas.
A defesa tcnica por advogado tambm
garantida, e direcionada, ora ao ato infracional
em si, ora medida scio-educativa proposta. A
presena do Advogado em todos os atos
processuais obrigatria, sob pena de nulidade
absoluta, como reiteradamente vm decidindo os
Tribunais, especialmente o E.Tribunal de Justia de
So Paulo.
A assistncia judiciria gratuita e integral tambm
uma garantia processual, somando-se iseno
de custas de quaisquer aes que tramitam na Vara
da Infncia e Juventude.
Tem o adolescente o direito de ser ouvido
pessoalmente pela autoridade competente. Tal
autoridade no apenas o Juiz, mas tambm o
Promotor de Justia, o Defensor e a autoridade
policial pertinente. Ao Juiz ele apresenta a sua
verso sobre os fatos; ao Promotor, oferece
elementos necessrios e que, eventualmente,
podem implicar at no arquivamento dos autos; ao
defensor, por bvio, para propiciar meios para a
defesa; e, por fim, autoridade policial quando de
sua apreenso.

14

CARREIRA JURIDICA
ECA
LUCIANO ROSSATO

Aqui se faz conveniente a aluso Smula 265 do

STJ.
Por fim, tem o adolescente o direito de solicitar a
presena de seus pais ou responsvel em qualquer
fase do processo.
Na ao scio-educativa, aps verificada, por meio
de sentena, a prtica de ato infracional, o Juiz
poder aplicar ao adolescente as seguintes
medidas scio-educativas: advertncia, obrigao
de reparar o dano, prestao de servios
comunidade, liberdade assistida, insero em
semiliberdade ou internao, alm de qualquer
medida protetiva. Tem-se, de um lado, as medidas
em meio-aberto, e, de outro, as medidas restritivas
de liberdade (semiliberdade e internao).
Para tanto, v-se que necessrio o
reconhecimento, na ao especfica, da
comprovao da autoria e da materialidade do ato
infracional. Excetua-se a medida de advertncia,
que, segundo a lei, pode ser aplicada com apenas
indcios de autoria.
O ECA no enumera taxativamente as situaes em
que devero ser aplicadas cada uma das medida
socioeducativas (salvo no caso de internao).
Diferentemente, indica que para a eleio de cada
uma delas o juiz levar em conta a capacidade do
adolescente em cumpri-la, as circunstncias e a
gravidade da infrao. Alm disso, indica as
principais diretrizes das medidas, considerando,
principalmente, o seu alcance pedaggico.
Assim, a advertncia consistir em uma
admoestao, que constar para efeitos de
registro.
A obrigao de reparar o dano refere-se s
infraes com reflexos patrimoniais, em que o Juiz,
havendo possibilidade fsica e financeira,
determina o ressarcimento do dano pelo
adolescente vtima.
A prestao de servios comunidade consiste na
realizao de tarefas junto comunidade, no
podendo exceder a sua durao o perodo de seis

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meses, com jornada no superior a oito horas

semanais.
A liberdade assistida, por sua vez, durar no
mnimo seis meses, podendo ser prorrogada, e
pressupe a continuidade do adolescente junto
sua famlia. Ser designado um orientador, pessoa
capacitada para o auxiliar e acompanhar o
adolescente.
A semiliberdade importa em limitao da liberdade
do adolescente, podendo ser aplicada, ora desde o
incio, ora como forma de transio da internao
para a total liberdade. No comporta prazo
determinado. Tem por fundamento a possibilidade
de
realizao
de
atividades
externas,
INDEPENDENTEMENTE DE AUTORIZAO JUDICIAL
(portanto, tais atividades no podem ser vedadas
pelo juiz).
Quanto internao, a lei faz expressa referncia
s hipteses em que permitida a sua aplicao,
conforme se v do art. 122 do ECA.
Identificam-se trs tipos de internao: a
internao provisria (art. 108); internao com
prazo indeterminado (art. 122, I e II); e a chamada
internao-sano com prazo determinado (art.
122, III).
A internao provisria pode ser decretada pelo
juiz de conhecimento no transcorrer da ao scioeducativa pblica, equivalendo-se priso cautelar
no processo criminal. Para que isso seja possvel,
dever ser proferida deciso fundamentada,
baseada em indcios suficientes de autoria e
materialidade, demonstrada a necessidade
imperiosa de tal medida. Tem prazo limitado a 45
dias, nos quais o adolescente dever permanecer
em entidade de atendimento adequada, vedada a
permanncia em estabelecimento prisional.
No entanto, se no existir na comarca entidade
com essas caractersticas e impossvel a
transferncia para cidade dotada de tal
aparelhamento, o adolescente poder permanecer
em repartio policial por at cinco dias, perodo
em que dever ser providenciada a sua
transferncia. A inobservncia dessas disposies
caracteriza conduta criminosa.

15

CARREIRA JURIDICA
ECA
LUCIANO ROSSATO

Antes da anlise da internao possvel nas

hipteses contidas nos incisos do art. 122, do ECA,
conveniente lembrar que as medidas restritivas de
liberdade so condicionadas constitucionalmente
aos princpios da excepcionalidade, brevidade e
condio especial de pessoa em desenvolvimento.
Segundo o princpio da brevidade, a internao
deve durar o menor tempo possvel, segundo as
necessidades pedaggicas do adolescente.
O princpio da excepcionalidade impe que a
medida de internao seja
aplicada
exclusivamente quando outra no for adequada a
suprir as necessidades pedaggicas existentes,
alm de a situao enquadrar-se numa das
hipteses taxativamente previstas pela lei.
A primeira hiptese do art. 122 faz referncia ao
ato infracional praticado mediante violncia ou
grave ameaa pessoa, que deve fazer parte
integrante do tipo penal. Por exemplo: roubo,
homicdio, estupro, leso corporal dolosa.
Muitos delitos no se enquadram nesse perfil, tais
como o furto, a receptao, o estelionato e mesmo
o trfico ilcito de entorpecentes, conforme
reiteradamente decidido pelo Colendo Superior
Tribunal de Justia. SMULA 492, STJ!
A segunda hiptese faz referncia reiterao no
cometimento de infraes graves. Para a sua
incidncia, portanto, necessrio analisar-se dois
elementos: reiterao e infrao grave, o que ser
feito sob aspecto da doutrina e jurisprudncia,
consignando-se, desde j, a divergncia existente
sobre o assunto.
Segundo um entendimento ortodoxo, a reiterao
diz respeito prtica de um segundo ato
infracional, enquanto atos graves seriam aqueles
para que a lei penal prev a pena de recluso.
Segundo essa linha doutrinria e jurisprudencial, o
ECA introduziu novas expresses no ordenamento,
em substituio quelas existentes no direito penal
e processual penal. Assim, denomina ato
infracional ao invs de crime; denomina
representao ao invs de denncia; e, tambm,

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denomina reiterao ao invs de reincidncia.

Desse modo, reiterao e reincidncia seriam
quase a mesma coisa, com a nica diferena que
aquela no estaria a exigir o trnsito em julgado da
deciso anterior.
J a corrente adotada pelo STJ, a reiterao exige a
prtica de, no mnimo, dois atos infracionais, sendo
que a gravidade do ato deve ser analisada no caso
em concreto.
De se ressaltar que as hipteses previstas nos
incisos I e II do ECA fazem referncia internao
com prazo indeterminado, com prazo mximo de
trs anos.
O inciso III do ECA faz referncia internao com
prazo determinado em razo da reiterao no
descumprimento de medida anteriormente
imposta.
Ao proferir a sentena que aplica a medida scioeducativa, encerra-se a fase de conhecimento e
inicia-se a fase executiva, pelo qual haver a
fiscalizao do cumprimento da medida imposta.
Assim, identifica-se um processo de conhecimento
para aplicao da medida, e um processo de
execuo, para fiscalizao de seu cumprimento.
Se, durante a fiscalizao, for constatado o seu
descumprimento de forma injustificada e
reiterada, pode o Juiz impor internao com prazo
determinado a noventa dias (internao-sano).
Portanto, em caso de descumprimento reiterado e
injustificado de medida scio-educativa, a lei prev
a possibilidade da imposio da internao com
prazo limitado a noventa dias, devendo, para
tanto, oferecer ampla oportunidade para que o
adolescente se justifique (SMULA 265 DO STJ).
So caractersticas da medida de internao, ainda:
PERMITIDA A REALIZAO DE ATIVIDADES
EXTERNAS, A CRITRIO DA EQUIPE TCNICA DA
ENTIDADE, SALVO EXPRESSA DETERMINAO
JUDICIAL EM CONTRRIO. Muito embora o
adolescente permanea contido no interior de uma
entidade de atendimento, o ECA autoriza que ele

16

CARREIRA JURIDICA
ECA
LUCIANO ROSSATO

participe de atividades externas, tais como

apresentaes musicais, campeonatos esportivos
etc. Ocorre que, em tais oportunidades, a sua sada
ser supervisionada diretamente pelos tcnicos da
entidade, os quais devero tomar todas as
providncias no sentido de que o adolescente no
empreenda em fuga. Tal direito, no entanto, pode
ser restrito pelo juiz.

NESSE PONTO, A SEMILIBERDADE E A

INTERNAO TAMBM SE DIFERENCIAM.
ENQUANTO NA PRIMEIRA AS ATIVIDADES
EXTERNAS SO DA NATUREZA DA MEDIDA, NO
PODENDO SER RESTRITAS PELO JUIZ, NA
SEGUNDA, MUITO EMBORA SEJAM GARANTIDAS,
PODEM SER OBJETO DE RESTRIO JUDICIAL.

A MEDIDA, VIA DE REGRA, NO COMPORTA

PRAZO DETERMINADO, SALVO NA HIPTESE DO
INCISO III, DEVENDO SER REAVALIADA, NO
MXIMO, A CADA SEIS MESES. Nas hipteses dos
incisos I e II, a medida ser aplicada com prazo
indeterminado, limitado, porm, a trs anos.
Nesses casos, a entidade de atendimento dever
proceder a estudo social e pessoal do caso,
encaminhando relatrios autoridade judiciria.
Com base nesses relatrios, dever a autoridade
decidir se mantm ou no internao. A
periodicidade de tal anlise ser de, no mximo,
seis meses.
TERMINADO O PRAZO MXIMO DE TRS ANOS,
O ADOLESCENTE DEVER SER LIBERADO, INSERIDO
EM SEMILIBERDADE OU EM LIBERDADE ASSISTIDA.
SE, DURANTE ESSE PRAZO, O EX-ADOLESCENTE
COMPLETAR VINTE E UM ANOS, HAVER
LIBERAO COMPULSRIA.
A DESINTERNAO, EM QUALQUER CASO, SER
PRECEDIDA DE AUTORIZAO JUDICIAL, OUVIDO
SEMPRE O MINISTRIO PBLICO.

A ao apropriada para a apurao do ato

infracional e a aplicao da medida scio-educativa
cabvel a chamada ao scio-educativa (ou
tambm ao scio-educativa pblica), promovida
exclusivamente pelo Ministrio Pblico. Est

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disciplinada nos artigos 171 a 190, com aplicao

subsidiria das regras do processo penal por fora
do disposto no art. 152.
Identifica-se presente uma fase pr-processual,
que vai desde a apreenso pela prtica de ato
infracional at o oferecimento de representao,
se o caso.
Apreendido em flagrante pela prtica de ato
infracional, o adolescente ser apresentado
imediatamente autoridade policial, observandose, em tudo, o seguinte:
A) FORMALIDADES: dever a autoridade observar
as formalidades exigidas pelo artigo 173 do ECA:
dar conhecimento
ao
adolescente
dos
responsveis pela apreenso; inform-lo sobre
seus direitos; lavrar o respectivo auto de
apreenso, ouvidos testemunhas e adolescente,
salvo no caso de ato infracional praticado sem
violncia ou grave ameaa a pessoa, quando
poder lavrar simples boletim de ocorrncia;
apreender o produto e os instrumentos da
infrao; e, por fim, requisitar os exames ou
percias necessrios comprovao da
materialidade e autoria da infrao.
B) LIBERAO DO ADOLESCENTE: comparecendo
os pais ou responsveis, dever o adolescente ser
imediatamente liberado, sob o compromisso de
apresentao ao representante do Ministrio
Pblico no mesmo dia, ou no primeiro dia til
imediato. Caber autoridade policial encaminhar
ao representante do Ministrio Pblico cpia do
boletim de ocorrncia ou do auto de apreenso.
C) APRESENTAO AO MINISTRIO PBLICO: no
entanto, mesmo comparecendo os pais ou
responsveis, em razo da gravidade do ato
infracional e de sua repercusso social, poder a
autoridade policial deixar de liberar o adolescente
e encaminh-lo, desde logo, ao Ministrio Pblico.
Se, no entanto, tal apresentao no puder ser
feita de forma imediata, a autoridade policial
encaminhar o adolescente a entidade de
atendimento competente, que, por sua vez, far a
apresentao em 24 horas.
No entanto, inexistindo entidade de atendimento
na localidade, o adolescente aguardar na

17

CARREIRA JURIDICA
ECA
LUCIANO ROSSATO

repartio policial, devendo a apresentao ser

feita no prazo de vinte e quatro horas.

como reconhecimento
infracional.

D) apresentado o adolescente autoridade

policial, dever esta lavrar o respectivo boletim de
ocorrncia, dando-lhe sendo direito do apreendido
o conhecimento dos responsveis pela apreenso,
bem como de ser informado sobre seus direitos.

Sustenta-se a inconstitucionalidade da cumulao

de qualquer medida scio-educativa com a
remisso concedida como forma de excluso do
processo, uma vez que aquela importa
necessariamente na obedincia ao devido
processo legal e comprovao de culpa.

Apresentado o adolescente ao Promotor de

Justia, este, vista dos documentos previamente
autuados pela Serventia Judicial, e com
informaes sobre os antecedentes, ouvir
informalmente o adolescente (oitiva informal), e,
sendo possvel, de seus responsveis, vtima e
testemunhas, e tomar uma das trs providncias:
a) promover o arquivamento dos autos;
b) propor a concesso de remisso;
c) oferecer representao.

da

prtica

do

ato

Poder o Ministrio Pblico, ainda, inaugurar a

ao scio-educativa, oferecendo a respectiva
representao, a qual no depende de prova prconstituda da autoria e da materialidade. Nessa
oportunidade, o parquet poder requerer a
internao provisria do adolescente, que ser
decretada pelo Juiz em deciso fundamentada,
uma vez demonstrada a necessidade imperiosa da
medida, e no ultrapassar o prazo de quarenta e
cinco dias.

A promoo do arquivamento ser fundamentada

na inexistncia do ato infracional; inexistncia da
prova da participao do adolescente; presena de
excludente da antijuridicidade ou de culpabilidade;
inexistncia de prova suficiente para a
condenao. Estar condicionada aceitao do
Juiz, que poder recus-la, quando ento o
magistrado promover os autos ao Procurador
Geral de Justia para que, se o caso, designe outro
Promotor de Justia ou encampe o requerimento
de arquivamento.

Essa pea inicial ser oferecida por escrito, que

conter o breve resumo dos fatos e a classificao
do ato infracional. Nada impede, no entanto, que
seja apresentada oralmente, em sesso diria
instalada pela autoridade judiciria.

Poder a autoridade ministerial, ainda, propor a

concesso de remisso.

Se, para a notificao, o adolescente no for

encontrado, a autoridade judiciria mandar
expedir mandado de busca e apreenso,
determinando o sobrestamento do feito, at a
efetiva apresentao.

Identificam-se duas formas de remisso: a

ministerial e a judicial. A primeira concedida
como forma de excluso do processo e importa
num perdo puro e simples quando no aplicada
cumulativamente nenhuma medida scioeducativa. A segunda concedida pelo Juiz, aps
ouvido o Ministrio Pblico, e importa, ora na
suspenso do processo, ora na sua extino. Pode
ser concedida cumulativamente com aplicao de
alguma das medidas scio-educativas.
A remisso no conta para efeitos de antecedentes
e jamais poder ser concedida cumulativamente
com medidas privativas de liberdade. No importa

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O Juiz, ento, receber a representao e

designar dia e hora para audincia de
apresentao, oportunidade em que o adolescente
ser ouvido e poder apresentar a sua verso sobre
os fatos. Para tanto, ser devidamente notificado.

No entanto, se o adolescente for encontrado e no

comparecer audincia, injustificadamente, ser
designada nova data, expedindo-se mandado de
conduo coercitiva.
Na audincia de apresentao, poder o Juiz
conceder remisso judicial ou, se o caso, aplicar ao
adolescente as medidas scio-educativas em meioaberto. Se o adolescente negar a prtica do ato
infracional, ou mesmo se confessando, for o caso
de aplicao das medidas de semiliberdade ou de

18

CARREIRA JURIDICA
ECA
LUCIANO ROSSATO

internao, designar o juiz audincia em

continuao, quando ento sero inquiridas as
testemunhas arroladas pela acusao e pela
defesa. Encerrada a instruo, na mesma
audincia, as partes se manifestaro em debates
orais e o juiz proferir sentena.
A sentena analisar a autoria e a materialidade da
infrao e, se de procedncia, aplicar a medida
scio-educativa pertinente.
Se aplicada medida scio-educativa em meio
aberto, o ECA autoriza a s intimao do Defensor.
Tratando-se de medida restritiva de liberdade,
dever, alm deste, ser intimado o adolescente
(que se manifestar se deseja ou no recorrer) ou,
na sua falta, os seus pais ou responsvel
7.DA
EXECUO
SOCIOEDUCATTIVAS.

DAS

MEDIDAS

A execuo das medidas socioeducativas

foi regulamentada pela Lei 12.594/2012.
8.DOS RECURSOS.
Excludo por conta do novo CPC aguardando
sano.

9.DO CONSELHO TUTELAR

Sobre a nova sistemtica dos Conselhos
Tutelares, vide lei 12.692/2012.
No dia 26 de julho de 2012 foi publicada a lei
12.696/12, que altera o Estatuto da Criana e do
Adolescente estabelecendo novas regras para os
conselhos tutelares.
As novidades so:
1. Mandato do Conselheiro Tutelar: foi ampliado
para 4 (quatro) anos, no mais 3 (trs) anos.
A alterao importante, pois possibilita a
articulao das polticas de atendimento de longo
prazo, que costuma ser prejudicada por constantes
eleies e alteraes na composio dos
conselhos. Ademais, continua sendo possvel a
reconduo, mediante novo processo eletivo.
2. Direitos Trabalhistas do Conselheiro Tutelar.

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Passa a ser exigvel que a Lei Municipal, que dispe

sobre o funcionamento dos conselhos tutelares,
garanta remunerao, cobertura previdenciria,
gozo de frias anuais remuneradas, acrescidas de
1/3 (um tero) do valor da remunerao mensal,
licena-maternidade,
licena-paternidade
e
gratificao natalina. Antes da nova lei, os
Municpios tinham a liberdade de garantir esses
direitos aos conselheiros. Agora, existe a
obrigao.
3. Funcionamento dos Conselhos Tutelares.
Dever constar da lei oramentria municipal e da
do Distrito Federal previso dos recursos
necessrios ao funcionamento do Conselho Tutelar
e remunerao e formao continuada dos
conselheiros tutelares.
A obrigao de se destinar verba formao
continuada dos conselheiros certamente trar
benefcios para as crianas e adolescentes, pois o
exerccio da funo de conselheiro por cidados
mais bem preparados tende a incrementar a
garantia de direitos para os infantes.
Entretanto, ao contrrio do que muitos agentes da
rede de atendimento defendiam, o Estatuto
continua no exigindo formao profissional do
conselheiro, nem mesmo a demonstrao de
conhecimento especfico quanto defesa dos
direitos das crianas e adolescentes.
Mas, a exemplo do que j acontece em grande
parte do territrio nacional, as leis municipais
podem estabelecer exigncias adicionais.
4. Prerrogativas dos Conselheiros: o exerccio
efetivo da funo de conselheiro continua
constituindo servio pblico relevante e
estabelecendo presuno de idoneidade moral,
mas no mais garante priso especial at
julgamento definitivo.
A eliminao da priso especial para os
conselheiros tutelares est plenamente alinhada s
ltimas alteraes legislativas do processo penal,
que paulatinamente vem eliminando benefcios
para o cumprimento de priso cautelar.
5. Eleies dos Conselhos Tutelares: continua
sendo de responsabilidade dos Conselhos
Municipais dos Direitos das Crianas. A novidade
que o processo de escolha dos membros do
Conselho Tutelar ocorrer em data unificada em
todo o territrio nacional a cada 4 (quatro) anos,
no primeiro domingo do ms de outubro do ano
subsequente ao da eleio presidencial. Ademais,

19

CARREIRA JURIDICA
ECA
LUCIANO ROSSATO

no processo de escolha dos membros do Conselho

Tutelar, vedado ao candidato doar, oferecer,
prometer ou entregar ao eleitor bem ou vantagem
pessoal de qualquer natureza, inclusive brindes de
pequeno valor. H ainda regra segundo a qual a
posse dos conselheiros tutelares ocorrer no dia 10
de janeiro do ano subsequente ao processo de
escolha.
A unificao das eleies vem em boa hora, pois
permite melhor articulao das polticas de
atendimento infncia em todos os nveis da
federao. O regramento sobre a campanha
eleitoral com vedao doao, oferecimento,
promessa ou entrega ao eleitor de bem ou
vantagem pessoal de qualquer natureza, inclusive
brindes de pequeno valor, tende a moralizar os
processos eleitorais, que comumente acabam
sendo conduzidos mediante trocas de favores,
presentes, e promessas de benefcios e
atendimento individualizado.
6. Vigncia das Alteraes: as alteraes
entraram em vigor na data da publicao da lei,
ou seja, no dia 26 de julho de 2012.

10.DOS PROCEDIMENTOS
O ECA previu procedimentos especficos
para a perda e suspenso do poder familiar,
destituio de tutela, colocao em famlia
substituta, apurao de ato infracional,
apurao de irregularidade em entidade de
atendimento,
apurao
de
infrao
administrativa s normas de proteo criana
e ao adolescente, recursos e proteo judicial dos
interesses difusos e coletivos.
Embora tenha como fontes subsidirias
principais o Cdigo de Processo Civil e o Cdigo
de Processo Penal (art. 152), o Estatuto no
exclui outras normas gerais contidas em
legislaes especiais, entre elas a Lei da Ao
Civil Pblica e o Cdigo de Defesa do
Consumidor.

injustificado dos deveres e obrigaes a que

alude o artigo 22.
A ao de legitimidade do Ministrio
Pblico ou do interessado, figurando como tal
parentes da criana ou adolescente, ou quem
exera a sua guarda.
Preocupado com a efetividade do processo,
havendo motivo grave, poder o juiz decretar a
suspenso do poder familiar liminarmente.
Iniciada a ao, o requerido ser citado para,
no prazo de dez dias, apresentar contestao,
devendo ser esgotados todos os meios de citao
pessoal. Em sendo o caso de pessoa que no tenha
condies de constituir advogado, poder
informar tal fato diretamente em cartrio,
sendo-lhe nomeado advogado dativo.
Poder o juiz, entendendo pertinente,
determinar a realizao de estudo social ou
percia por equipe interprofissional, com
apresentao do laudo preferencialmente na
audincia de instruo, debates e julgamento, se
designada. Importando o pedido em modificao
de guarda, a criana e o adolescente devero ser
ouvidos, desde que possvel e razovel. Proferida
sentena, se for decretada a perda ou a suspenso
do poder familiar, tal ato ser averbado junto ao
assento de registro de nascimento.
b) Destituio da tutela:
Ser adotado o procedimento para remoo
de tutor previsto na lei processual civil.
c) Colocao em famlia substituta:
Como sabido, a criana e o adolescente
podero ser colocados em famlia substituta
mediante guarda, tutela ou adoo. O
procedimento poder ser de jurisdio
voluntria ou de jurisdio contenciosa.

a) Da perda e da suspenso do poder familiar:

Adotar-se- a jurisdio voluntria se ocorrer

uma das seguintes hipteses:

A perda e a suspenso do poder familiar

seguem o procedimento contraditrio, estando a
sua decretao prevista na legislao civil, bem
como na hiptese de descumprimento

- concordncia dos pais ou do representante

legal em juzo;
- prvia destituio (e no somente suspenso)
do poder familiar;

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20

CARREIRA JURIDICA
ECA
LUCIANO ROSSATO

- os pais serem desconhecidos e a

criana/adolescente no ter representante legal;
- os pais serem falecidos e a criana carecer de
representao legal.
Nestes casos, O Eca faculta aos interessados
formularem requerimento diretamente em
cartrio, independentemente de patrocnio de
advogado, como meio de oferecer maior
agilidade ao procedimento. Trata-se de questo
tormentosa, uma vez que a presena do
advogado considerada indispensvel para a
maioria dos autores.
A adoo e a guarda dependem, em princpio,
do expresso consentimento dos pais ou
responsvel, salvo nos casos em que no for
possvel. No tendo aderido, necessariamente
dever ser ajuizada ao de destituio do poder
familiar, que constitui pressuposto lgico da
adoo.
d) Apurao de irregularidades em entidade de
atendimento:
O ECA tambm traz o procedimento para
apurao de irregularidade em entidades de
atendimento, aquelas cujos programas foram
previstos no art. 90.
Tal procedimento ter incio, ora por portaria
do juiz, ora por representao do Ministrio
Pblico ou do Conselho Tutelar. O dirigente ser
citado para, no prazo de dez dias, oferecer
resposta escrita, podendo juntar documentos e
indicar provas.
Se acaso a unidade de atendimento tiver mais
de uma unidade, ser citado, alm do dirigente
da unidade, tambm o responsvel direto pela
respectiva unidade ou programa em que foram
constatadas as irregularidades.
Terminada a instruo, em sendo necessria,
o juiz poder fixar prazo para a remoo das
irregularidades e, uma vez satisfeitas, extinguir
o processo.

definitivo; fechamento da unidade ou interdio

do programa.
- Entidades no governamentais: suspenso
total ou parcial do repasse de verbas pblicas;
interdio de unidade ou suspenso do
programa; e, cassao do registro.
e) Apurao de infrao administrativa s
normas de proteo criana e ao adolescente:
O ECA tipifica as chamadas infraes
administrativas, condutas ofensivas aos direitos
da criana e do adolescente dignas de sano a
ser aplicada pelo Poder Judicirio. Seguem
tambm o princpio da legalidade (no h
infrao administrativa sem lei anterior que a
defina, nem sano sem prvia cominao legal).
O procedimento para imposio de
penalidade administrativa ter incio por
representao do Ministrio Pblico, ou do
Conselho Tutelar, ou ainda auto de infrao
elaborado por servidor efetivo ou voluntrio
credenciado, neste caso, assinado por duas
testemunhas.
O requerido ter prazo de dez dias para
apresentar sua defesa, contado da data da
intimao, que ser feita: a) pelo prprio
autuante, quando este for lavrado na presena
do requerido; b) por oficial de justia ou
funcionrio habilitado, que entregar cpia do
auto ou da representao ao requerido; c) por
via postal; d) por edital, se incerto ou no sabido
o paradeiro.
Havendo necessidade, sero produzidas
provas em audincia de instruo, aps o que
ser proferida sentena pelo juiz.
As infraes administrativas e as respectivas
sanes esto elencadas nos artigos 245 a 258.
A AO CIVIL PBLICA EM MATRIA
RELACIONADA

INFNCIA
E

JUVENTUDE
INTRODUO.

Poder o Juiz aplicar uma das seguintes

penalidades:
- Entidades governamentais: afastamento
provisrio de seus dirigentes; afastamento

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Ao estudarmos o Direito da Criana e do

Adolescente, deparamo-nos com a existncia de
uma proteo jurdica especial oferecida

21

CARREIRA JURIDICA
ECA
LUCIANO ROSSATO

constitucionalmente,
consubstanciada
principalmente na caracterstica da ABSOLUTA
PRIORIDADE de seus direitos, com reflexos em toda
poltica de atendimento a essas pessoas,
reconhecidamente
em
condies
de
desenvolvimento.
No mesmo sentido, o Estatuto da Criana e do
Adolescente, a chamada verso brasileira da
Conveno Internacional sobre os Direitos da
Criana da ONU, elencou exemplificativamente
esses direitos, sob a rubrica de direitos vida e
sade, direito liberdade, ao respeito e
dignidade, direito convivncia familiar e
comunitria; direito educao, cultura, ao
esporte e ao lazer, alm do direito
profissionalizao e proteo ao trabalho.
No basta somente indicar quais so esses
direitos fundamentais, sem tambm propiciar um
sistema pelo qual permitido buscar a sua efetiva
satisfao, principalmente pela via judicial.
E a busca dessa efetiva satisfao, pela via
judicial, pode ora ser feita individualmente, ora
coletivamente; ora segundo uma legitimao
ordinria, ora segundo uma legitimao
extraordinria.
Segundo a legitimao ordinria, poder o
lesado bater s portas do Judicirio e buscar a
efetivao de seu direito individual. Nesse sentido,
por exemplo, poder um
adolescente,
devidamente representado ou assistido, ingressar
com a ao judicial cabvel e buscar a tutela do
Judicirio no sentido de que lhe seja garantido o
medicamento de que necessita.
Para tanto, poder ingressar com um mandado
de segurana, comprovando de plano a sua
necessidade ao medicamento.
Segundo a legitimao extraordinria, ou seja,
aquela segundo a qual a parte, em seu nome, busca
a satisfao de direito de outrem, o Estatuto da
Criana e do Adolescente indicou um modelo
diferenciado.
Ordinariamente, a legitimao extraordinria
confere ao plo ativo a possibilidade de

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ajuizamento de aes para a defesa de interesses

coletivos em sentido amplo. Por isso, pode o
Ministrio Pblico, por exemplo, buscar a
satisfao de direitos difusos da comunidade a um
meio ambiente sadio.
Porm, o ECA apresenta um diferencial,
principalmente em relao s atribuies do
Ministrio Pblico para a defesa dos direitos das
crianas e dos adolescentes.
Ao analisarmos o artigo 227 da Constituio
Federal, dois pontos so dignos de nota: primeiro,
o da absoluta prioridade dos direitos das crianas e
adolescentes; segundo, o carter indisponvel
desses direitos.
Essa indisponibilidade conduz naturalmente
atuao do Ministrio Pblico na busca da
satisfao desses direitos, consoante a regra
constitucional constante do art. 127 do Texto
Fundamental.
Para que isso seja possvel, o ECA atribui-lhe a
possibilidade
de
ajuizamento
de
ao
mandamental e de ao civil pblica, quer seja para
a defesa de interesses individuais indisponveis,
quer seja para a defesa de interesses individuais
homogneos, coletivos e difusos.
Nesse sentido, o artigo 201, V e IX, do Estatuto,
in verbis:
Art. 201. Compete ao Ministrio Pblico:
V- promover o inqurito civil e a ao civil
pblica para proteo dos intesses individuais,
difusos ou coletivos relativos infncia e
adolescncia (...);
IX- impetrar mandado de segurana, de
injuno e habeas corpus, em qualquer juzo,
instncia ou tribunal, na defesa dos interesses
sociais e individuais indisponveis afetos infncia
juventude.
O Estatuto, ao tratar da legitimidade para a
propositura das aes civis pblicas na defesa dos
interesses tutelados, disps que so legitimados
concorrentemente o Ministrio Pblico e outros
(art. 210).

22

CARREIRA JURIDICA
ECA
LUCIANO ROSSATO

Portanto, a defesa de interesses individuais

indisponveis, individuais homogneos, coletivos e
difusos, relacionados infncia e adolescncia,
pode ser efetivada pelo ajuizamento de aes civis
pblicas e de aes mandamentais pelo Ministrio
Pblico.
Nesse particular, de se registrar que somente o
Ministrio Pblico tem legitimidade para a
propositura da ao civil pblica para a busca
desses interesses individuais indisponveis, no
conferindo a lei essa possibilidade a outros entes.
importante registrar que a defesa dos direitos
individuais indisponveis das crianas e dos
adolescentes tambm pode ser feito por meio de
aes mandamentais a ser ajuizadas pelo
Ministrio Pblico. Por isso, pode um Promotor de
Justia ingressar com mandado de segurana em
favor de adolescente, se no lhe for assegurado o
medicamento necessitado.
No mesmo sentido, podem ser ajuizadas aes
civis pblicas coletivas, assim entendidas aquelas
para a satisfao dos direitos individuais
homogneos, coletivos e difusos.
OS DIREITOS INDIVIDUAIS HOMOGNEOS.
Muito embora o ECA no se refira aos direitos
individuais homogneos, nada impede que a sua
proteo seja alcanada por meios das aes civis
pblicas.
E isso porque, segundo o artigo 224, aplicam-se,
subsidiariamente, as disposies da Lei da Ao
Civil Pblica e esta dispe, em seu artigo 21, sobre
a observncia do Cdigo de Defesa do Consumidor,
o qual, por sua vez, definiu esses direitos.

A doutrina registra a crtica ao artigo no sentido

de que, mesmo em se tratando de competncia da
Justia Federal, em razo da especialidade da
matria, as aes deveriam ser propostas junto
Justia da Infncia e da Juventude.
O artigo 208 indica exemplificativamente as
aes de responsabilidade decorrentes do no
oferecimento dos servios pblicos pertinentes,
sendo que todas as atividades so atribudas aos
Municpios, com cooperao tcnica e financeira
da Unio e do Estado.
Em razo disso, aponta-se o Municpio como
legitimado passivo para as aes de
responsabilidade por ofensa aos direitos. A Unio e
o Estado poderiam ser chamados em
determinados casos, como na obrigao de manter
programa de educao pr-escolar na condio
de coobrigados. O Municpio, nesse caso, dever
cham-los ao processo, nos termos do art. 78 do
CPC.
A MULTA.
O ECA previu a possibilidade de o Juiz, na
sentena ou na deciso que antecipou os efeitos da
tutela, fixar medida coercitiva representada pela
multa, a qual ser revertida ao Fundo gerido pelo
Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente
do respectivo municpio.
A APLICAO DAS NORMAS DO CDIGO DE
PROCESSO CIVIL.
Por expressa disposio legal, s aes civis
pblicas indicadas no ECA aplicam-se as normas do
Cdigo de Processo Civil.
Tal indicao tem inmeros reflexos.

COMPETNCIA E O POLO PASSIVO.

A competncia para o ajuizamento das aes
civis pblicas deixa de ser o do local do dano para
ser a do local em que ocorreu ou deva ocorrer a
ao ou a omisso, com competncia absoluta do
Juiz da Infncia e Juventude, ressalvadas a
competncia da Justia Federal e originria dos
Tribunais Superiores.

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Pode se questionar, a ttulo de exemplo, sobre

o prazo para a interposio de eventuais recursos,
como o de apelao. Prevalecer o prazo de quinze
dias, previsto no CPC, ou o de dez dias, previsto na
sistemtica recursal do ECA?
A questo tormentosa. Em recente
julgamento, o STJ entendeu, por maioria de votos,
que o prazo a ser observado o de quinze dias,

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ECA
LUCIANO ROSSATO

uma vez que o prazo especial no se aplica s aes

civis pblicas, mas to somente aos procedimentos
para apurao de atos infracionais, apurao de
irregularidades etc (REsp 610438 / SP).
POLTICA NACIONAL DE ASSISTNCIA SOCIAL.
De todo texto referente Poltica Nacional de
Assistncia Social, destaca-se como importante,
em matria de infncia e juventude:

2.4. Usurios
Constitui o pblico usurio da Poltica de
Assistncia Social, cidados e grupos que se
encontram situaes de vulnerabilidade e riscos,
tais como: famlias e indivduos com perda ou
fragilidade de vnculos afetividade, pertencimento
e sociabilidade; ciclos de vida; identidades
estigmatizadas em termos tnico, cultural e sexual;
desvantagem pessoal resultante de deficincias;
excluso pela pobreza e, ou, no acesso demais
polticas pblicas; uso de substncias psicoativas;
diferentes formas de violncia advinda do ncleo
familiar, grupos e indivduos; insero precria ou
no insero no mercado de trabalho formal e
informal; estratgias e alternativas diferenciadas
de sobrevivncia que podem representar risco
pessoal e social.

2.5. Assistncia Social e as Protees Afianadas

2.5.1. Proteo Social Bsica
A proteo social bsica tem como objetivos
prevenir situaes de risco por meio do
desenvolvimento de potencialidades e aquisies,
e o fortalecimento de vnculos familiares e
comunitrios. Destina-se populao que vive em
situao de vulnerabilidade social decorrente da
pobreza, privao (ausncia de renda, precrio ou
nulo acesso aos servios pblicos, dentre outros) e,
ou, fragilizao de vnculos afetivos
relacionais
e
de
pertencimento
social
(discriminaes etrias, tnicas, de gnero ou por
deficincias, dentre outras).

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2.5.2. Proteo Social Especial

Alm de privaes e diferenciais de acesso a bens
e servios, a pobreza associada desigualdade
social e a perversa concentrao de renda, revelase numa dimenso mais complexa: a excluso
social. O termo excluso social confunde-se,
comumente,
com
desigualdade,
misria,
indigncia, pobreza (relativa ou absoluta),
apartao social, dentre outras. Naturalmente
existem diferenas e semelhanas entre alguns
desses conceitos, embora no exista consenso
entre os diversos autores que se dedicam ao tema.
Entretanto, diferentemente de pobreza, misria,
desigualdade e indigncia, que so situaes, a
excluso social um processo que pode levar ao
acirramento da desigualdade e da pobreza e,
enquanto tal, apresenta-se heterognea no tempo
e no espao.
A realidade brasileira nos mostra que existem
famlias com as mais diversas situaes
socioeconmicas que induzem violao dos
direitos de seus membros, em especial, de suas
crianas, adolescentes, jovens, idosos e pessoas
com deficincia, alm da gerao de outros
fenmenos como, por exemplo, pessoas em
situao de rua, migrantes, idosos abandonados
que esto nesta condio no pela ausncia de
renda, mas por outras variveis da excluso social.
Percebe-se que estas situaes se agravam
justamente nas parcelas da populao onde h
maiores ndices de desemprego e de baixa renda
dos adultos.
As dificuldades em cumprir com funes de
proteo bsica, socializao e mediao,
fragilizam, tambm, a identidade do grupo familiar,
tornando mais vulnerveis seus vnculos simblicos
e afetivos. A vida dessas famlias no regida
apenas pela presso dos fatores socioeconmicos
e necessidade de sobrevivncia. Elas precisam ser
compreendidas em seu contexto cultural, inclusive
ao se tratar da anlise das origens e dos resultados
de sua situao de risco e de suas dificuldades de
auto-organizao e de
participao social.
Assim, as linhas de atuao com as famlias em
situao de risco devem abranger desde o
provimento de seu acesso a servios de apoio e
sobrevivncia, at sua incluso em redes sociais de
atendimento e de solidariedade.

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LUCIANO ROSSATO

As situaes de risco demandaro intervenes em

problemas especficos e, ou, abrangentes. Nesse
sentido, preciso desencadear estratgias de
ateno sociofamiliar que visem a reestruturao
do grupo familiar e a elaborao de novas
referncias morais e afetivas, no sentido de
fortalec-lo para o exerccio de suas funes de
proteo bsica ao lado de sua auto-organizao e
conquista de autonomia. Longe de significar um
retorno viso tradicional, e considerando a
famlia como uma instituio em transformao, a
tica da ateno da proteo especial pressupe o
respeito cidadania, o reconhecimento do grupo
familiar como referncia afetiva e moral e a
reestruturao das redes de reciprocidade social.
A nfase da proteo social especial deve priorizar
a reestruturao dos servios de abrigamento dos
indivduos que, por uma srie de fatores, no
contam mais com a proteo e o cuidado de suas
famlias, para as novas modalidades de
atendimento. A histria dos abrigos e asilos
antiga no Brasil. A colocao de crianas,
adolescentes, pessoas com deficincia e idosos em
instituies para proteg-los ou afast-los do
convvio social e familiar foi, durante muito tempo,
materializada em grandes instituies de longa
permanncia, ou seja, espaos que atendiam a um
grande nmero de pessoas, que l permaneciam
por longo perodo s vezes a vida toda. So os
chamados, popularmente, como orfanatos,
internatos, educandrios, asilos, entre outros.
So destinados, por exemplo, s crianas, aos
adolescentes, aos jovens, aos idosos, s pessoas
com deficincia e s pessoas em situao de rua
que tiverem seus direitos violados e, ou,
ameaados e cuja convivncia com a famlia de
origem seja considerada prejudicial a sua proteo
e ao seu desenvolvimento.
No caso da proteo social especial, populao
em situao de rua sero priorizados os servios
que possibilitem a organizao de um novo projeto
de vida, visando criar condies para adquirirem
referncias na sociedade brasileira, enquanto
sujeitos de direito. A proteo social especial a
modalidade de atendimento assistencial destinada
a famlias e indivduos que se encontram em
situao de risco pessoal e social, por ocorrncia de
abandono, maus tratos fsicos e, ou, psquicos,
abuso sexual, uso de substncias psicoativas,
cumprimento de medidas scioeducativas,
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situao de rua, situao de trabalho infantil, entre

outras.
So servios que requerem acompanhamento
individual e maior flexibilidade nas solues
protetivas.
Da mesma forma, comportam encaminhamentos
monitorados, apoios e processos que assegurem
qualidade na ateno protetiva e efetividade na
reinsero almejada.
Os servios de proteo especial tm estreita
interface com o sistema de garantia de direito
exigindo, muitas vezes, uma gesto mais complexa
e compartilhada com o Poder Judicirio, Ministrio
Pblico e outros rgos e aes do Executivo.
Vale destacar programas que, pactuados e
assumidos pelos trs entes federados, surtiram
efeitos concretos na sociedade brasileira, como o
Programa de Erradicao do Trabalho Infantil
PETI e o Programa de Combate Explorao Sexual
de Crianas e Adolescentes.
Proteo Social Especial de Mdia Complexidade
So considerados servios de mdia complexidade
aqueles que oferecem atendimentos s famlias e
indivduos com seus direitos violados, mas cujos
vnculos familiar e comunitrio no foram
rompidos. Neste sentido, requerem maior
estruturao tcnico-operacional e ateno
especializada e mais individualizada, e, ou, de
acompanhamento sistemtico e monitorado, tais
como:
Servio de orientao e apoio sociofamiliar.
Planto Social.
Abordagem de Rua.
Cuidado no Domiclio.
Servio de Habilitao e Reabilitao na
comunidade das pessoas com deficincia.
Medidas socioeducativas em meio-aberto
(Prestao de Servios Comunidade PSC e
Liberdade Assistida LA).
A proteo especial de mdia complexidade
envolve tambm o Centro de Referncia
Especializado da Assistncia Social, visando a
orientao e o convvio sociofamiliar e
comunitrio. Difere-se da proteo bsica por se
tratar de um atendimento dirigido s situaes de
violao de direitos.

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Proteo Social Especial de Alta Complexidade

Os servios de proteo social especial de alta
complexidade so aqueles que garantem proteo
integral moradia, alimentao, higienizao e
trabalho protegido para famlias e indivduos que
se encontram sem referncia e, ou, em situao de
ameaa, necessitando ser retirados de

seu ncleo familiar e, ou, comunitrio.

Tais como:
Atendimento Integral Institucional.
Casa Lar.
Repblica.
Casa de Passagem.
Albergue.
Famlia Substituta.
Famlia Acolhedora.
Medidas socioeducativas restritivas e privativas
de liberdade (semiliberdade, internao provisria
e
sentenciada).
Trabalho protegido.

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