Derecho romano leccin 1

LOS ORGENES DE ROMA

LA MONARQUA
El primer rgimen poltico que hubo en roma fue la monarqua (regnum).
La palabra latina rex expresa sistemas polticos monrquicos y dan idea de gobierno y
direccin. El rex tena poderes absolutos y vitalicios. La monarqua romana no fue dinstica, ni
hereditaria, ni electiva. El rex era nombrado por su predecesor por testamentum. Si el rex mora
antes de haber designado a su sucesor se entraba en la situacin de interregnum ejerciendo el
poder de los princeps Pentium, que llevando el ttulo de interrex ejercern el poder por turno
durante un tiempo muy breve, hasta que sea elegido el nuevo rex. El carcter sagrado del rey
se deduce de las ceremonias de investidura: una vez que haya sido elegido el que va a ser rey,
es investido del imperium (poder de mando absoluto respecto a todos). El primer rey fue
Rmulo, rey mtico. La leyenda le atribuye la fundacin de Roma. Rmulo cre el orden poltico,
instituy el Senado y dividi el pueblo en dos clases: patricios, que gozaban de plenos
derechos, y los plebeyos, que solo tenan derechos reducidos. Toda la comunidad poltica
estaba sometida a la direccin de los dioses por medio de los auspicios, es decir, mediante la
observacin de seales divinas.El rey es al mismo tiempo jefe poltico, militar y religioso.
Fuentes del derecho romano
Cuando hablamos de fuentes del derecho, nos referimos a todas aquellas reglas que integran
el marco normativo, que imponen conductas positivas o negativas (de hacer o no hacer) a los
habitantes de un estado. O sea, a aquello de donde el Derecho surge o nace. stas, son las
denominadas fuentes formales.Se llama Fuente de Derecho, a todo aquello que origina la
aparicin de una norma jurdica. Se habla de fuente porque se piensa que de ella nacen o
aparecen las normas jurdicas.
Fuentes escritas: ley, plesbicitos, senados consultos,edictos de los magistrados,constituciones
imperiales.
Fuentes no escritas: la costumbre
Fuentes escritas: Son aquellas fuentes que se encuentran plasmadas o tipificadas en el
ordenamiento jurdico, y que influyen indiscutiblemente en la creacin de normas
constitucionales. Para los Romanos la ley, aluda al derecho escrito, por oposicin al derecho
no escrito, lo cual se entenda de la declaracin normativa fundada en un acuerdo. Si el
acuerdo era de todo el pueblo Romano, la ley era pblica; si se fundaba en una relacin entre
particulares, la ley era privada. De tal manera se entiende que las fuentes escritas para los
romanos eran la ley.
Se clasifican las fuentes escritas en:
a. Lex (ley): Es lo que el pueblo manda y establece, con el nombre de pueblo se indican todos
los ciudadanos incluidos los patricios. El pueblo romano era llamado peridicamente a
comicios, el resultado de estos era una LEX. Conceptualmente podramos decir que la LEX es
el resultado de un comicio.
b. Plebiscitos: Es, "a lo que la plebe manda y establece". Los plebiscitos serian tambin el
resultado de comicios, pero sin la intervencin de los patricios. Estos comicios recibieron el
nombre de "concilios de la plebe" y lo que en ellos se resolva tomaba el nombre de
"Plebiscitum".

c. Senadoconsultos: Es lo que el Senado manda y establece, pero no es cualquier resolucin

del Senado, sino aquella en que es interrogado por el emperador sobre alguna cuestin
jurdica.
d. Constituciones de los emperadores: Son decisiones del emperador. Segn Ulpiano, estas
decisiones son fuente de Derecho, en virtud de que cada Emperador recibe esa potestad de la
LEX por la que el pueblo lo designo.
e. Ejercicios del IusEdicendi: Algunos magistrado, principalmente en pocas de la repblica,
tenan la facultad de dar "edictos" que era una forma de "programa de accin". El uso
preponderante de esta fuente fue por parte de los pretores que emitan un edicto que era una
suerte de listado de acciones judiciales. El iusedicendi (derecho de publicar edictos) luego fue
asumido por los emperadores.
f. Respuestas de los juristas: Algunos juristas tenan la facultad de dar respuestas a
consultas jurdicas, que despus (por una u otra razn) se convertan en obligatorias para los
jueces.
g. Las mores maiorum: Fueron fuente formal durante la etapa arcaica. Se llama as a los
modos o estilos de vida de los antepasados, errneamente simplificados como costumbres.
Fuentes no escritas:
Las fuentes no escritas son aquellas que no son imprescindibles para la creacin de un
ordenamiento jurdico, las cuales no se encuentran plasmada en ninguna norma jurdica. Y
entre ellas tenemos la costumbre los usos y tradiciones. Estas nacen de los hechos y procesos
sociales que concurren en el nacimiento del derecho y con el tiempo se van haciendo ley.
Definicin del derecho romano
El Derecho Romano es un conjunto de normas, de principios e instituciones que regularon la
sociedad romana durante sus diferentes etapas de su existencia.
CLASIFICACION DEL DERECHO ROMANO
Iuspublicum = derecho pblico
Iusprivatum = derecho privado
Ius civil= derecho de los romanos
Iusgentium = derecho de los extranjeros (clientes)
Iushonorum= derecho honorario (sacerdotes)
Ius natural = principios eternos inmutables del universo.
SU IMPORTANCIA EN LA HISTORIA, EN LA TEORIA Y EN LA PRCTICA:
En lo histrico: el mrito del Derecho Romano radica en el hecho de que sirvi de inspiracin
y base de las legislaciones positivas en Italia, Francia, Alemania y Espaa respectivamente.
En la teora: su importancia radica por el hecho de que constituye el ms importante
instrumento para el estudio del derecho, sobre todo para aquellos pueblos orientados en su
desarrollo cultural por la Civilizacin Greco latina. Asimismo, esa importancia extensiva por lo
que adems el Derecho Romano constituye una escuela de libertades Cvicas.

En la prctica: por el hecho de ser la fuente principal del Derecho moderno, pues gran parte
de las Instituciones que ms adelante conoceremos en el Derecho Romano, se conservan en el
Derecho actual, con muy pocas modificaciones. Es as entonces que para interpretar el
Derecho moderno, resulta necesario conocer las Instituciones del Derecho Romano por un lado
y el lxico empleado por el mismo, porque de lo contrario, mala carrera podr hacer aquel
abogado que carece de conocimientos en materia de Derecho Romano.
METODOS PARA SU ESTUDIO:
a) Dogmtico: que tiene por objeto comentar el Derecho vigente, analizando los Cdigos,
artculo por artculo, buscando gracias a dicho anlisis, penetrar en la mente del legislador a
travs de la letra del texto (Glosadores y Posglosadores).
b) Histrico: Tiene por objeto consultar el origen de cada una de las Instituciones del Derecho
Romano, estudiarlas a travs de su evolucin, las circunstancias que le dieron nacimiento y las
razones por las cuales esas Instituciones sobrevivieron en el tiempo y en el espacio. El mtodo
histrico puede ser asimismo sincrnico y cronolgico.
c) Integral: Busca combinar ambos mtodos, tratando asimismo de captar el espritu y el
sentido que se desprenden del texto, en su triple fase que son de invencin, evolucin o
imitacin respectivamente.
HISTORIA INTERNA DEL DERECHO ROMANO: Estudia las Instituciones del Derecho en su
contenido substancial.
HISTORIA EXTERNA DEL DERECHO ROMANO: Se circunscribe a la investigacin de las
fuentes, rganos productores, formas de promulgacin, evolucin y decadencia del, del
derecho Romano.
DIVISION EN DISTINTOS PERIODOS:
a) El Derecho antiguo: que abarca desde la fundacin de Roma, hasta los Grecos (753-137
a.c). Este periodo corresponde al del nacimiento del Derecho Romano.
b) Derecho Clsico: Corre a partir de los Grecos, hasta el imperio de Dioclesiano (137 a.c. a
200 d.c.). Este periodo abarca parte de la Repblica y los primeros tiempos del Imperio. Es la
poca del verdadero florecimiento del Derecho Romano y al lado del Derecho nacional nace el
Derecho Pretoriano.
c) El Derecho del Bajo Imperio: abarca un periodo que va desde el ao 224 d.c. hasta
Justiniano y desde la muerte de ste, hasta los tiempos modernos. Este periodo se caracteriza
por constituir el que marca el nacimiento del Corpus JurisCivilis, el monumento mximo del
Derecho Romano, gracias al cual las generaciones posteriores han contado con el instrumento
ms valioso para el conocimiento del Derecho. Este periodo asimismo, marca la helenizacin y
la barbarizacin del Derecho Romano.
FUENTES DEL DERECHO ROMANO
a) Fuentes de produccin: son los rganos donde se originan y nace el Derecho y
fueron: Comicios o Asambleas, Concilio de la Plebe, los Magistrados, los
Jurisconsultos, el Senado, el Emperador y la Costumbre.
b) Fuentes de conocimiento del Derecho escrito fueron: la Ley, los Plebiscitos, las
respuestas de los jurisconsultos. Los edictos de los magistrados y las constituciones
imperiales.

c) Fuentes del Derecho no escrito: Fueron los usos y las costumbres (Derecho
consuetudinario)
d) Fuentes documentales: fueron el JusPapirianum, la Ley de las XII Tablas, la tabula
Heraclensis, las recopilaciones prejustinianas (Cdigos), el Corpus JurisCivilis (Instituta,
Digesto, Cdigo y Novelas).
e) Fuentes bibliogrficas: Comprenden las obras antiguas, obras de la Edad Media y obras
de los tiempos modernos.
ORGANIZACIN PRIMITIVA DEL PUEBLO ROMANO BAJO LA MONARQUIA.
Originariamente en el lugar donde fuera levantada Roma, moraban hombres de diversas aldeas
de los alrededores, en total siete aldeas, que por razones de seguridad formaron la Liga del
Septimonium, que posteriormente desaparece, aplastada por la conquista de los Etruscos.
Entre estos pueblos que formaron la liga, se contabanlos romanos, quienes compartieron el
poder con los Titienses y los Luceres. El verdadero origen de Roma es un hecho muy discutido
y por lo tanto no se lo puede determinar con certeza, pero nos asiste el verdadero conocimiento
de que naci bajo el rgimen de la Monarqua.
LA FAMILIA, GENTE, TRIBUS Y CURIA.
La organizacin del pueblo romano bajo la monarqua, se fundaba en la familia o gens. Con la
gente se formaron las tribus que a su vez se dividan en Curias; estas tribus eran tres que a su
vez se dividan en diez Curias cada una. La Curia fue la primera unidad electoral, poltica, y
religiosa de Roma. Estas Curias formaban asimismo, dos clases de asambleas que eran la
Comitia Calata y la Comitia Curiata.
EL COMICIO CURIADO: El Rey y el Senado, llamado tambin el Consejo de ancianos discute
si los Comicios Curiados y el Senado, tuvieron en aquellos tiempos primitivos, un carcter
netamente consultivo o si por el contrario servan para limitar el poder discrecional del Rey.
LA MILICIA Y EL TRIBUTO: EL JusMilitum y el JusTributi, constituan en cierto modo un
privilegio exclusivo de los patricios y, cada Curia en los casos de guerra deba armar a cien
hombres de infantera y diez hombres de caballera respectivamente, estos hombres deban
costearse los equipos necesarios para la guerra.
LAS CLASES SOCIALES; patricios, plebeyos, clientes, esclavos y extranjeros
Los patricios eran los ms privilegiados en todos los aspectos de la vida del pueblo romano,
ellos integraban la nobleza hereditaria de los romanos y por consiguiente se reservaban para
s, todos los Derechos. Los plebeyos en cambio, eran hombres libres, pero carecan de los
derechos del Ciudadano, que era privativo de los anteriores. Posean solamente el
Juscommertium.
En cuanto a los Clientes, eran jurdicamente libres, pero estaban sujetos a sus patronos por
una dependencia personal, se entregaban como clientes a los jefes romanos, y solan recibir de
stos temporalmente tierras de labor para subsistir. Los Esclavos, carecan en absoluto de
Derechos, considerados prcticamente como animales y como cosas, la fuente de la esclavitud
romana fue la guerra, pero en unprincipio apareci como una institucin del Derecho natural.
Finalmente, los extranjeros, eran individuos de otras comarcas y por lo tanto mal mirados por
los romanos quienes los excluan de las Leyes Civiles. Sin embargo la condicin de los mismos
fue mejorando posteriormente con los Edictos del Pretor.
Constitucin Serviana: la nueva clasificacin del pueblo romano. El comiciocenturiado.

Se debe a una reforma llevada a cabo por el Rey Servio Tulio, en virtud de la cual el pueblo
romano fuera dividido en cinco clases sociales en atencin a la fortuna, exista adems una
sexta clase que constituan los indigentes que no pagaban impuestos por su extremada
pobreza y se los llamaba proletarios. Los plebeyos tenan pleno acceso al ejrcito y tuvieron
tambin al nuevo tipo de asambleas en las que el pueblo se reuna agrupado en centurias, en
virtud a la cuanta de su patrimonio.
COMICIO CENTURIADO: En estos Comicios tenan mayora los ricos entre los cuales se
distinguan los patricios y tenan dicha mayora por si solos, porque a la primera clase (80
centurias) se le agregaba las 18 centurias de los Caballeros.
FUENTES DEL DERECHO DURANTE LA MONARQUIA
El fas era el Derecho sagrado, sugerido por los Dioses opuesto al Jus, que era el Derecho
creado por los hombres. El Mos, era el Derecho de las Costumbres, o Derecho no escrito,
siendo la primera manifestacin del Derecho Romano.
. LEGES REGIAE: conexin de lo jurdico con lo religioso. La tradicin las atribuye a los reyes,
que las proponan a los comicios centuriados y que contenan normas religiosas o sagradas
compiladas por el pontficePapirio.
IusPapirianum
Estas leyes regias eran las que propona el rex al comiciocuriado. Esta recopilacin de leyes es
conocida como "iuspapirianum". Son disposiciones dictadas durante la monarqua y que
versaron, predominantemente, sobre temas de ndole religiosa, y que bien podran provenir del
Colegio de los Pontfices. En suma, estas pretendidas leyes regias no son tales ya que, por su
origen y su temtica, y no habindose probado que se sometieron a los comicios, seran meras
disposiciones de contenido sacral, sin valor legislativo.

Derecho romano leccin 2

ORGANIZACIN SOCIAL Y POLTICA DEL PUEBLO ROMANO BAJO LA REPBLICA.
En vista de la decadencia cada vez ms pronunciada de la Monarqua, que no poda solucionar
los problemas suscitados entre patricios y plebeyos; fue instaurada una nueva forma de
gobierno conocida como la Repblica. Esta Repblica dur cinco siglos (510-30 a.C) y trajo
consigo varias reformas, si bien sigui conservando el Senado, los Comicios Curiados y
Centuriados. Los organismos productores del Derecho fueron aumentados considerablemente
con la creacin de la PRETURA y otras magistraturas judiciales. Asimismo, una serie de
limitaciones y garantas fueron establecidas contra la autoridad discrecional de los funcionarios
pblicos. Hay que notar que, comparando la Constitucin Republicana Romana, con el
concepto actual de la Constitucin Nacional, notamos igualdades o similitudes tales como, los
casos de Libertades Pblicas (peticionar a las autoridades, libertad de reunin de expresin
etc.)y por otro lado se diferencia por el hecho de que las constituciones romanas no fueron
escritas como las actuales. Los romanos contaban con determinadas organizaciones polticas
que actuaban en forma prctica. Los Cnsules eran elegidos por voto directo del pueblo
reunido en los Comicios, pero es muy importante notar que los romanos no tuvieron nocin
del gobierno representativo como en la actualidad. La soberana resida en el
PopulusRomanus que viene a ser igual al concepto de Nacin de la actualidad. Se nota
asimismo, una concepcin rudimentaria de la Divisin de los Poderes, pero sin quedar bien
definida las limitaciones de dichos poderes. Estaba a cargo de los Cnsules, quienes se
reservaban la iniciativa en materia de leyes Rogatio. El Poder Legislativo, se hallaba a cargo
de los Comicios y del Senado, pudiendo los primeros vetar las sentencias de muerte dictadas
por los magistrados contra los plebeyos Provocatio ad Populum. Finalmente el Poder Judicial,
se hallaba administrado por los Pretores y Ediles, los cuales actuaban con cierta dependencia
del Poder Ejecutivo y, las leyes votadas en los Comicios, ms que mandatos del pueblo, se
consideraba ms como un compromiso contrado por el mismo ante la Repblica.Fueron
limitaciones y garantas, la anualidad de los cargos consulares, la colegialidad, el mutuo
control, la Provocatio ad Populum, vale decir el veto a las sentencias judiciales dictadas por
los magistrados en contra de los plebeyos.
EL PODER EJECUTIVO, LOS MAGISTRADOS, LOS CNSULES, LOS DICTADORES Y
LOS CUESTORES
El poder ejecutivo era ejercido por la ms alta magistratura romana, el consulado,
desempeada simultneamente por dos cnsules durante un ao. La costumbre romana hizo
del consulado una magistratura famosa ya que los aos se designaban con los nombres de los
correspondientes cnsules. Los cnsules poseyeron el imperium global del rey y conservaron
durante toda la poca republicana el supremo mando militar y poltico. En circunstancias
excepcionales en las que juzgaba el senado, stos eran sustituidos por un dictador con plenos
poderes y una duracin mxima de seis meses, quedaban suspendidas todas las garantas
constitucionales. Los dos eran elegidos en determinadas asambleas del pueblo reunidas en
centurias.
EL PODER LEGISLATIVO, LOS COMICIOS CENTURIADOS Y EL SENADO.
El Poder Legislativo durante este periodo operaba con gran autonoma. Los poderes de los
Comicios Centuriados y del Senado se vieron acrecentados considerablemente.La constitucin
supo sabiamente equilibrar las relaciones entre los poderes Legislativo y Ejecutivo, buscando al
mismo tiempo que entre ambos atentaran en contra de los privilegios del patriciado romano.

El ComicioCenturiado, fue compuesto de patricios y plebeyos, el mismo, tena a su cargo la

eleccin de los Cnsules, que deba ser luego confirmados por el ComicioCuriado, que se
compona exclusivamente por los patricios.
El Senado tampoco se hallaba constituido con exclusividad de patricios y, en un principio,
solamente daban su autoritaspatrum, pero posteriormente, fue sumando atribuciones a tal
punto que en un momento, los plebiscitos no podan reunirse sin contar con la autorizacin
correspondiente de dicha autoridad. Cuando se presentaban vacancias en el Consulado, al
Senado le corresponda ejercer el Interregnum, al igual que durante la monarqua. Con
posterioridad de la Segunda Guerra Pnica, el Senado fue consultado constantemente para dar
soluciones a los problemas de estado ms delicado.El ComicioCuriado votaba las leyes pero
sin embargo no poda hacerlo sin contar con la AutoritasPatrum del Senado, que en esta
forma daba su consentimiento. Los Cnsules por otra parte, se reservaban la iniciativa en
materia de leyes.
EL PODER JUDICIAL, PONTFICES Y MAGISTRADOS.
La Repblica transform las funciones judiciales, ya que hay que tener en cuenta que dichas
funciones estaban a cargo de los Pontfices romanos, quienes administraban justicia. La
secularizacin judicial dio lugar a la creacin de magistraturas de esa naturaleza, tales como la
de los Cuestores que entendan en algunas causas de carcter poltico y, la de los Praefectus
que en ausencia de los Cnsules, entendan en ciertas causas judiciales. Tambin aparece la
Pretura Urbana que tena a su cargo las cuestiones judiciales suscitadas entre Patricios. El
Pretor Peregrino, entenda en las causas promovidas entre los extranjeros y el Pretor
Provincial, por su parte, se ocupaba de las cuestiones surgidas en las Provincias de Roma. Es
interesante destacar que durante la Repblica, se reconoci a las personas el derecho de elegir
un rbitro que lo defendiera ante el magistrado (Precursor del abogado). Hubo asimismo otros
magistrados como los Decenviros que se ocupaban o intervenan en las ventas pblicas; los
Centuviros, intervenan en las cuestiones de trficos de mercancas y los Ediles que entendan
en los asuntos municipales. Pomponio nos dice que en cierta poca hubo en Roma, diez
Tribunos de la Plebe, dos Cnsules, diez y seis Pretores y seis Ediles. Pero con el objeto de
seguir dando privilegios a los patricios en los cargos pblicos, fueron creadas nuevas
tributaciones, que como es de suponer incidan con mayor notoriedad sobre los plebeyos.
LUCHA ENTRE PATRICIOS Y PLEBEYOS, LOS PLEBEYOS CONQUISTAN LOS TRES
PODERES; EL TRIBUNADO, LOS EDILES, LOS DECENVIROS; LA IGUALDAD Y
PUBLICIDAD DE LA LEY. EL TRIBUNADO MILITAR, LA CENSURA, EL CONSULADO
PLEBEYO, LA PRETURA, EL PONTIFICADO, EL SENADO: LOS COMICIOS DE LA PLEBE.
Desaparecida la Monarqua, aparece como forma de gobierno la Repblica, pero hay que tener
en cuenta que se trataba de una forma de Repblica muy peculiar, ya que era de carcter
exclusivamente aristocrtica, puesto que se hallaba gobernada por la aristocracia antigua o
mejor dicho por los patricios. Tal circunstancia sumada a la creacin de nuevos tributos que
generalmente afectaban en mayor grado a los plebeyos, hizo que se tornara cada vez ms
enconada la lucha por la igualdad entre las diversas clases sociales. Los plebeyos en la
poltica, reclamaban el IusMonorum, vale decir el derecho de ser admitidos a los cargos
pblicos, en lo civil reclamaban el IusConnubium, que se refera al matrimonio sin distincin
entre patricios y plebeyos. Desde el punto de vista social, demandaban un reparto ms justo de
las tierras y finalmente desde el punto de vista religioso, reclamaban el IusSacrorum. Estas
reclamaciones fueron cada vez ms enconadas, hasta que finalmente, los plebeyos conquistan
sucesivamente los tres poderes. En el ao 493 se le da acceso al Tribunado Nacional del
pueblo. Los Tribunos eran elegidos entre los plebeyos y podan vetar las decisiones de los
Comicios Centuriados y del Senado, teniendo adems facultad para asilar en su casa a los
plebeyos perseguidos. Posteriormente gracias a los buenos oficios del Tribuno TerentiliusOrsa

en el ao 462, se logra designar por el Senado una comisin de entendidos en materia de

Derecho, para que estudiando las leyes de Soln y Licurgo, redactaran un cuerpo de leyes
conforme a las exigencias sociales de la poca. Se trata de la Ley Decenviral o de las XII
Tablas. Vale decir que a partir de entonces los romanos adoptarn para regirse, las primeras
leyes escritas, que vendrn a dar al Derecho Romano certeza, seguridad y garantas, en vista
de que anteriormente en materia jurdica entendan unos pocos, circunstancia que haca del
Derecho un instrumento de los patricios, para oprimir cada vez ms a los plebeyos.
Posteriormente el tribuno Cornelius obtiene el Connubium (matrimonio entre patricios y
plebeyos sin distincin) ao 443. En el ao 367, el Senado accede en vista de las exigencias
del Tribuno Licinio, que por lo menos uno de los Cnsules fuera Plebeyo, siendo as entonces
que estos han llegado a dicha magistratura a partir de la fecha apuntada. La conquista por la
igualdad religiosa fue ms difcil de obtener que las dems anteriormente mencionadas. Pero
dicha conquista se obtiene gracias a los trabajos de Pio Claudio referentes a los comentarios
del Calendario Romano, que fuera publicado por su esclavo Flavius, acontecimiento que facilit
al pueblo el conocimiento e interpretacin del Derecho y los procedimientos que hasta aquel
entonces se consideraba privativo de unos cuantos patricios y en consecuencia La Ley Ogulnia
del ao 302, establece que en lo sucesivo la mitad de los Augures y pontfices, seran elegidos
entre los plebeyos, quienes en esta forma llegan a la obtencin del IusSacrorum.
LOS EDILES: (493 a.C.) Se ocupaban de la administracin de los edificios en los cuales se
reunan los plebeyos para deliberar, tenan adems ciertas funciones policiales y se
encargaban del orden y de la higiene de los mercados. Hay que notar que posteriormente,
aparecen los Ediles Gurules, elegidos entre patricios exclusivamente.
LOS DESENVIROS: Fueron personas entendidas en materia de Derecho, a quienes se les
haba encomendado en virtud de la Ley Terentilia, la redaccin de un cuerpo de leyes
inspiradas en las legislaciones de Solon y Licurgo. Estos Decenviros tuvieron entonces a su
cargo la redaccin de la Ley de las XII Tablas y al mismo tiempo al entrar en vigencia dicha Ley,
tuvieron a su cargo el gobierno de Roma y la interpretacin y aplicacin de las leyes, que al
parecer los ejercitaron arbitrariamente, razn por la cual fueron finalmente separados de los
poderes.
IGUALDAD Y PUBLICIDAD DE LA LEY: Se obtuvo cuando la Ley Valeria y Honoria, concedi
a los plebiscitos, fuerza de Ley general, en caso de obtener la autoritaspatrum. Posteriormente
la Ley Hortencia, suprime toda injerencia del Senado en la materia.
EL TRIBUNADO MILITAR (445 a.c.): A medida que los plebeyos fueron conquistando las
diversas magistraturas pblicas, los patricios buscaban por todoslos medios dificultarles el
acceso a los cargos ms encumbrados, siendo as que con esa finalidad u objetivo crean el
Tribunado Militar para los plebeyos, como un medio dilatorio para llegar al Consulado.
Posteriormente, aparece el cargo de Censor, para luego tener finalmente acceso los plebeyos
al Consulado recin en el ao 367 a.C. Pero como ya apuntramos ms atrs, que la lucha por
la obtencin de la igualdad religiosa fue ms enconada an, que todas las llevadas a cabo por
otras igualdades, dio acceso a la plebe al culto, gracias a las gestiones de Flavius al divulgar
las frmulas del procedimiento civil, canalizando la obtencin del JusSacrorum.
LA PRETORIA: fue creado en el ao 367 a. C. y abierto desde el principio a los plebeyos.
Desde su creacin hasta el ao 241 a. C. solo existi uno en Roma, encargado de la
organizacin de los procesos, con posterioridad se cre otro para proteger a los peregrinos.
Sus funciones eran diversas:
-Organizaban los procesos pero no eran jueces.
-Podan ejercer una comandancia militar.

-Convocar al Senado y los comicios.

-Proponer leyes.
-Gobernar las provincias.
Su nmero fue creciendo a la par que Roma iba conquistando nuevos territorios, pero a pesar
del nmero de pretores, esta magistratura no estaba colegiada, ya que todos no tenan las
mismas competencias y estas eran sorteadas. Estaban investidos de Imperium e
iusauspiciorummaius.
LOS COMICIOS DE LA PLEBE: De humildes comienzos, en un principio solamente obligaba a
los plebeyos que tenan funciones electorales, judiciales y legislativas, pero en virtud de la Ley
Hortencia, sus resoluciones se hicieron vlidas y obligatorias para todos sin distincin.
Las fuentes del Derecho durante la Repblica
la Ley de las XII tablas; el JusFlavianum; el JusAelianum; Autoritasprodentum.
LA LEY DE LAS XII TABLAS: El Tribuno TerentiliusOrsa propuso el nombramiento de una
Comisin Decenviral que se encargara de la redaccin de un cuerpo de leyes, de tal manera
que en lo sucesivo las leyes fueran del conocimiento general y no privativo de unos pocos
entendidos quienes aplicaban las leyes a su arbitrio e inters, que era generalmente de los
patricios. Se dispuso entonces que tres personas entendidas en Derecho fueran a la
MagnaGrecia a estudiar las leyes de Soln y Licurgo, para que inspirados en las mismas
redactaran una ley para los romanos que respondiese a las necesidades sociales de la poca.
El fruto de los estudios realizados por dichos emisarios cristalizo con la Ley de las XII Tablas o
Ley Decenviral, que en un principio estuvo constituida por diez tablas, completadas ms tarde
con dos tablas ms que llenaban algunas lagunas de las anteriores. Las ventajas que trajo
aparejada la Ley de las XII tablas, fueron la estabilizacin de las costumbres por medio del
Derecho Escrito y la concurrencia de patricios y plebeyos dentro de un mismo plano de
igualdad en la vida jurdica. La Ley Decenviral trataba sobre derecho Procesal, Civil, Penal y
Sacramental. Se caracterizaba por su contenido de frmulas solemnes y prescripciones
despiadadas para con los que infringan las normas contenidas en dicho Cuerpo jurdico. Para
los delitos pblicos se tena en cuenta el recurso de la Provocatio ad populum.
EL JUS FLAVIANUM: Estaba constituido por una Coleccin de frmulas procesales divulgadas
por Flavius, las cuales eran del conocimiento de unos pocos. Con esta publicaci6n dichas
frmulas estuvieron al alcance del pueblo, con lo cual se consigui la secularizacin del
Derecho y dando al mismo tiempo lugar al nacimiento de la jurisprudencia que tantos valiosos
aportes contribuyera al acerbo jurdico romano.
EL JUS AELIANUM:SextusAelius, public en l98 a.C. el texto de la Ley de las XII tablas, con
los comentarios y frmulas procesales correspondientes.
LA AUTORITAS PRUDENTUM: Durante la Repblica aparecen hombres versados en
Derecho, cuyas respuestas eran consideradas de mucha autoridad en la materia jurdica, tal es
el caso de los Jurisconsultos, a quienes se les otorga carcter oficial a sus respuestas en virtud
de la AutoritasPrudentium, conferidales por los Cnsules o el Senado. Ms tarde aparecen los
jurisconsultos vetores, que dieron nacimiento al Derecho Civil.
LOS EDICTOS DEL PRETOR: Fueron tambin fuentes del Derecho romano. Encarnaban la
soberana del pueblo en el orden de la justicia. Estos edictos eran lagunas que los pretores
llenaban a las insuficiencias de la ley, vale decir que creaban la norma adecuada y la

aplicaciones segn los casos. Los Edictos dieron ms tarde lugar a la formacin de leyes
permanentes.

Derecho romano 3
Del Imperio Republicano de Augusto a Constantino. Organizacin del Imperio; el rgimen
poltico de Octavio.
Con esta leccin se ingresa a la etapa de transformacin de la Roma republicana en razn a
su decadencia ingresando al imperio pagano, debido a la decadencia de las magistraturas
republicanas, producindose cambios sustanciales en las funciones de estas instituciones.
Organizacin del imperio Rgimen poltico de Octavio
A fines de la Repblica, Roma se vio sbitamente engrandecida como consecuencia de sus
conquistas, por lo cual resulta necesario proceder a una serie de reformas polticas, sociales y
econmicas. Los extensos territorios conquistados, trajeron problemas relacionados con la
poblacin, la esclavitud, los grandes latifundios, etc. En especial, estos ltimosque se hallaban
en manos de unos pocos que no los explotaban sin permitir tampoco hacerlo a los agricultores
necesitados de tierras. Otro problema que indignaba a la poblacin era as mismo, el poder
cada vez ms absorbente de las castas militares que explotaban inicuamente a las provincias.
Los factores apuntados ms arriba, impuls a Julio Csar, llevar a cabo radicales reformas, las
que en cierta medida venan a constituir un freno a los grandes intereses que
discrecionalmente dispona de las cosas sin merecerlas realmente; siendo estas reformas las
que impulsa a los patricios afectados en sus bienes y atribuciones a preparar el asesinato de
Csar, que una vez llevado a cabo, vino a truncar temporalmente los trabajos iniciados.
Como era de suponer, Octavio, hijo adoptivo de aquel, viene a sucederlo en el Poder quien con
tacto y prudencia prosigue con las reformas iniciadas por su antecesor, siendo as, los trabajos
se operan sobre aquellos aspectos ms superficiales y leves, para ir luego en forma progresiva
realizando aquellos ms delicados y radicales; en consecuencia, inicialmente respeta las viejas
instituciones romanas, pero con el tiempo concentra en su persona todos los poderes y
honores Consulares, Censoriales, Imperiales, Proconsulares y Pontificales; hacindolo todo
esto, con miras de lograr la paz y cohesin de las provincias conquistadas y al mismo tiempo
obtener el poder necesario para cristalizar los propsitos deseados. A la muerte de Octavio,
entonces, Roma siendo de derecho una Repblica, era de hecho un Imperio.
DECADENCIA DE LAS MAGISTRATURAS REPUBLICANAS, LOS FUNCIONARIOS
IMPERIALES. LOS COMICIOS Y EL SENADO. LAS HACIENDAS: ITALIA Y LAS
PROVINCIAS ROMANAS.
Los Funcionarios Imperiales a esta altura de la vida romana, el emperador es el personaje ms
importante del gobierno, ya que concentraba en s mismo, las potestades y atribuciones de las
principales magistraturas. En estas condiciones entonces, huelga decir que los magistrados y
funcionarios eran meros delegados del emperador. Adems hay que notar que los funcionarios
dejaron de ser elegidos por el pueblo para serlos por el emperador, pasando a ser en adelante,
los cargos remunerados. El Consulado conserv siempre su importancia, como magistratura
honorfica ysus funciones tan solamente se circunscriban a presidir el Senado. Por otro lado,
los Ediles fueron suprimidos, en tanto que las funciones del Censor, Pasaron a cargo del mismo
emperador. Sin embargo es indudable que el poder mximo del mismo emanaba de sus
facultades tribunalicias si bien los tribunos haban ya perdido su antigua independencia, para
pasar a ser meros instrumentos del emperador, que los empleaba para detener ciertos
acuerdos y decisiones del senado. Los Magistrados ms importantes de este periodo fueron: el
PrefectusUrbis, que se encargaba de la seguridad y del orden dentro de la ciudad. El
PrefectusPretorium, que tena a su mando la guardia imperial inicialmente, para luego obtener
facultades judiciales que les da la fuerza de ley a sus edictos. El PrefectusVigilium, tena a su
cargo el cuerpo de Vigilantes nocturnos, ocupndose adems del aseo y conservacn de los

monumentos de la ciudad. Finalmente el PrefectusErarii, quien se encargaba del tesoro.poltica

con miras a obtener nuevos recursos por lo que se procedi a una reforma del rgimen
tributario en vigencia.
Dicha reforma suprimi los privilegios que gozaban aquellos que tenan el IusItalicus
(Ciudades situadas en Italia que se hallaban eximidas de impuestos) y al mismo tiempo las
tributaciones fueron aumentadas considerablemente. Por otro lado, el estado recurre a la
expropiacin y confiscacin de las herencias vacantes, la vigsima parte sobre las sucesiones
en trmites, las herencias y liberalidades de las personas incapaces para adquirirlas, la
contribucin de vveres, de las operaciones de transaccin, los beneficios de las mujeres
pblicas, etc. Las finanzas en Roma se dividan en el Tesoro Militar (Aerarii militare), el
Tesoro Pblico (Aeraripublicus), este estuvo primeramente a cargo del PraefectusAerarii, ms
tarde a cargo del Senado y por ltimo a cargo del mismo Emperador, quien adems
administraba el Fiscus, que constitua su propio tesoro.
A los efectos de la perceci6n de los tributos, Roma fue dividida en once regiones y cuatro
distritos. Las regiones ms belicosas estaban controladas por el Emperador, en tanto que la
ms pacficas eran controladas por medio de los delegados designados para el efecto; mejor
dicho aquellas provincias ms pacficas se hallaban a cargo del Senado que las controlaba por
intermedio de los Procnsules. Dioclesiano posteriormente, modific esta divisin,
estableciendo una distribucin de cuatro Distritos que comprendan: Oriente, Iliria, Galia e Italia,
esta divisin a su vez estaba repartida en Dicesis y Provincias respectivamente.
FUENTES DEL DERECHO DURANTE EL IMPERIO PAGANO, CONSIDERACIONES
GENERALES. LAS LEYES COMICIALES. LOS SENADOS CONSULTOS. EL EDICTO
PERPETUO DE SALVIO-JULIANO. LAS CONSTITUCIONES IMPERIALES.
Debido al criterio de Augusto de respetar las Instituciones de la Constitucin Republicana, las
fuentes del derecho se mantuvieron intactas, si bien hay que notar que adoptaron relieves de
poca importancia, vale decir que ya no se asemejaban a los de pocas pasadas. Tales fuentes
son las Leyes Comiciales, los Senados Consultos, los Edictos de los Magistrados, entre los
cuales se destaca el Edicto Perpetuo de Salvio Juliano y finalmente, las Constituciones
Imperiales.
LOS COMICIOS Y EL SENADO: La importancia de los Comicios, haba declinado en este
periodo de la repblica, por el hecho de que Augusto, haba dispensado a los ciudadanos
residentes en las provincias, de concurrir a los Comicios, con solo enviar su voto por escrito,
determinacin que contribuy a la prdida de inters de parte de los ciudadanos por los
problemas pblicos. Perdida su importancia los Comicios, las facultades que le corresponda,
fueron absorbidas por el Senado y, como este se hallaba presidido por el Emperador, huelga
agregar que por consiguiente las facultades del Senado finalmente se hallaban absorbida por el
propio Emperador.
Las facultades de Censor, de que gozaba el Emperador, lo facultaba a elegir a los Cnsules y
separarlos del cargo a voluntad; atribucin de la que Augusto us en ms de tres ocasiones
para separar de dicho cargo a aquellos que inmerecidamente los ocupaban y, por consiguiente
su nmero de un total de 600 senadores fue el ms corriente, debiendo sesionar dos veces al
mes, exigindose para el cargo la posesin de un milln de sextercios y la edad mnima de 25
aos. El Senado fue nada ms que un mero instrumento del Emperador.
LAS HACIENDAS, ITALIA Y LAS PROVINCIAS ROMANAS: La Corte del Emperador, el
ejrcito, las obras pblicas y los cargos remunerados, requeran grandes recursos del estado
para satisfacerlos y por consiguiente fue necesario ejercitar unapoltica con miras a obtener
nuevos recursos por lo que se procedi a una reforma del rgimen tributario en vigencia.

Dicha reforma suprimi los privilegios que gozaban aquellos que tenan el IusItalicus
(Ciudades situadas en Italia que se hallaban eximidas de impuestos) y al mismo tiempo las
tributaciones fueron aumentadas considerablemente. Por otro lado, el estado recurre a la
expropiacin y confiscacin de las herencias vacantes, la vigsima parte sobre las sucesiones
en trmites, las herencias y liberalidades de las personas incapaces para adquirirlas, la
contribucin de vveres, de las operaciones de transaccin, los beneficios de las mujeres
pblicas, etc.
Las finanzas en Roma se dividan en el Tesoro Militar (Aerarii militare), el Tesoro Pblico
(Aeraripublicus), este estuvo primeramente a cargo del PraefectusAerarii, ms tarde a cargo del
Senado y por ltimo a cargo del mismo Emperador, quien adems administraba el Fiscus, que
constitua su propio tesoro. A los efectos de la percepcin de los tributos, Roma fue dividida en
once regiones y cuatro distritos. Las regiones ms belicosas estaban controladas por el
Emperador, en tanto que la ms pacficas eran controladas por medio de los delegados
designados para el efecto; mejor dicho aquellas provincias ms pacficas se hallaban a cargo
del Senado que las controlaba por intermedio de los Procnsules. Dioclesiano posteriormente,
modific esta divisin, estableciendo una distribucin de cuatro Distritos que comprendan:
Oriente, Iliria, Galia e Italia, esta divisin a su vez estaba repartida en Dicesis y Provincias
respectivamente.
FUENTES DEL DERECHO DURANTE EL IMPERIO PAGANO, CONSIDERACIONES
GENERALES. LAS LEYES COMICIALES. LOS SENADOS CONSULTOS. EL EDICTO
PERPETUO DE SALVIO-JULIANO. LAS CONSTITUCIONES IMPERIALES.
Debido al criterio de Augusto de respetar las Instituciones de la Constitucin Republicana, las
fuentes del derecho se mantuvieron intactas, si bien hay que notar que adoptaron relieves de
poca importancia, vale decir que ya no se asemejaban a los de pocas pasadas. Tales fuentes
son las Leyes Comiciales, los Senados Consultos, los Edictos de los Magistrados, entre los
cuales se destaca el Edicto Perpetuo de Salvio Juliano y finalmente, las Constituciones
Imperiales.
LEYES COMICIALES: Las respuestas de los Jurisconsultos, alcanzan la mxima expresin,
como fuente del nuevo orden jurdico. El rgimen se caracteriza hacia una monarqua absoluta,
que trasunta una tendencia de ir debilitando primero luego eliminando progresivamente no
pocas fuentes del Derecho Romano, en vista de que el poder del Emperador se torna cada vez
ms absorbente. Es interesante apuntar sin embargo, a favor del rgimen, que el Derecho
Romano adquiere mayor importancia, caracterizndose por su ordenamiento jurdico de
trascendencia universal. Inicialmente la injerencia del Emperador en los Comicios se manifiesta
tmidamente, pero con el tiempo se vuelve en un poderoso instrumento del mismo, quien los
utilizaba para votar leyes tendientes a facilitar los propsitos de su gobierno. Tales leyes se
refieren a la familia, con miras a dignificarla y reestructurarla de acuerdo a las viejas
mentalidades (JegesJulis) y, otras se refieren a las costumbres, al matrimonio y al adulterio
(LegesPapiaPopaea).
Asimismo existen otras que se refieren a las Manumiciones solemnes (PufiaCaninia,
AeliaSentia) y, finalmente, otras que se refieren a las Manumiciones no formales
(JunoMorbana).
LOS SENADOS CONSULTOS: Las decisiones del Senado que no fueron considerados
verdaderamente como fuentes del Derecho, tienen sir embargo su importancia vista la funcin
coordinadora que llegara a desempear en la Legislacin imperante. Los Senados consultos,
tomaron a su cargo las facultades de los Comicios, que se hallaba absorbido por el Emperador,
quien los presidia, interviniendo de esta manera, directamente en la Legislacin y en
consecuencia, estos Senados Consultos no hacan otra cosa, que aprobar las decisiones del

Prncipe. Los Senados Consultos eran leyes dictadas o sancionadas por el Senado. La
formacin de los Senados Consultos abarcaban las siguientes etapas: a) El Index, donde se
consignaba el nombre gentilicio del ciudadano quien dio la iniciativa para dictar la ley, contiene
adems una especie de explicacin del texto de la misma. b) La Praescriptio, donde se
consignaba el nombre del Magistrado quien tena a su cargo la redaccin de la Ley, fecha y
lugar de la votacin de la Ley. c) El Texto de la Ley, y sus divisiones en Captulos y, d)
LaSanctia, que se refiere a las sanciones aplicables a los delitos.
EL EDICTO PERPETUO DE SALVIO JULIANO: Para salvar las dificultades generadas en
materia jurdica, debida a las constantes colisiones de los diversos cuerpos jurdicos dispersos,
las Constituciones Imperiales y los Edictos de los Pretores, se orden compendiar el Derecho
en un cuerpo de Leyes.
Este trabajo fue encomendado a Salvio Juliano, quien present un cuerpo jurdico que
contena los Edictos de Pretor Urbano, Peregrino, de los Ediles Curules y de los Gobernadores
Peregrinos respetivamente. La Obra de Salvio Juliano, vino a crear nuevas normas que se
acomodaban a las necesidades de la poca.
LAS CONSTITUCIONES IMPERIALES: Sustituyen a los Senados Consultos. Estas
Constituciones representan a una de las conquistas ms efectivas de los Emperadores y
constituyen las fuentes ms importantes del Derecho. Esta facultad legislativa acordada a los
Emperadores adopta las formas siguientes:
a) EDICTOS: El IusEdicandi, era una facultad que tena el Emperador como Magistrado del
pueblo romano y tena carcter local y fuerza por el periodo en que duraba en el desempeo de
su cargo.
b) DECRETOS: Eran las formas que adquiran las resoluciones emanadas del Emperador para
resolver las controversias judiciales en primera instancia o en apelacin.
c) RESCRIPTOS: Eran las respuestas evacuadas por el Emperador en las consultas que se le
formulaban. Cuando estas respuestas se hacan por escrito, se denominaban suscripciones,
petitorio cuando la consulta se evacuaba al pie de la misma consulta formulada y epistolae, era
la denominacin que reciba cuando se las evacuaban por cartas.
d) MANDATAS: No eran otra cosa que limitaciones dictadas por el Emperador e instruidas a
los funcionarios judiciales y Delegados de las provincias.

Unidad 4 derecho romano

Introduccin
En esta leccin se da a conocer el carcter tcnico-jurdico al que llega la
jurisprudencia alcanzando su momento de mximo esplendor, donde se refiere a la magistral y
equitativa forma de plantear y resolver los casos y problemas jurdicos que se plantean en el
diario acontecer. Se da conocen a los principales juristas de esta poca del derecho romano
Objetivos

Conocer a los jurisconsultos ms importantes de la era clsica del Derecho Romano.

Identificar con suficiencia las distintas posiciones tericas de las escuelas jurdicas de
la jurisprudencia clsica.
Esquema de contenidos
LA JURISPRUDENCIA CLSICA.
. EL Jusrespondendi ex autoritate principie.
El conciliumprincipis.
. Las dos escuelas de jurisconsultos; proculeyana y sabiniana; sus caracteres distintivos;
hiptesis; crtica.
Los principales juristas de esta poca histrica.
. LA JURISPRUDENCIA CLASICA
EL JUS RESPONDENDI AUTORITATE PRINCIPIS: En la etapa del Derecho Clsico Romano,
la influencia de los jurisconsultos, es cada vez mayor en el desarrollo del derecho inspirado en
Ius naturales; y como el desarrollo, o mejor dicho, el engrandecimiento territorial de Roma
requera al mismo tiempo un cuerpo jurdico de carcter universalista; se resuelve encomendar
esta labor a los jurisconsultos ms notorios dado que el mismo gobierno de Roma, careca de
Organismos Estatales capacitados como para elaborar las normas que pudieran armonizar con
las necesidades sociales de aquella poca. Estos jurisconsultos obraron con toda libertad para
elaborar un sistema jurdico que constituye un verdadero monumento jurdico, y que es dable
admirarlo hoy da, gracias a la labor compilatoria de Justiniano. Sin embargo, las exigencias
polticas de la poca requera la participacin directa del Prncipe, en la mencionada labor
legislativa que fuera encomendada a los jurisconsultos por medio de la concesin del
Iusrespondendi ex auctoritate principie, autorizada por Augusto con lo que se los habilitan
oficialmente y por vez primera a evacuar consultas de carcter jurdico. MASURIO SABINO,
fue el primer jurisconsulto que fue distinguido con dicha concesin y segn Gayo, ms tarde
hubo en Roma varios juristas con tal distincin cuyas consultas evacuadas deban de ser
unnimes, porque de haber discrepancias, el magistrado deba optar finalmente por la
respuesta ms acorde con su propio criterio.

Debido al carcter oficial de estas respuestas, era obligacin de los juristas consultados,
evacuar las respuestas por escrito y sellado; porque tales respuestas tenan fuerza de Ley y
eran al mismo tiempo como si emanaran del mismo Prncipe.
El consiliumprincipis
Era un cuerpo consultivo que se hallaba constituido por los juristas ms destacados, cuya
misin era la de asesorar al Emperador en los asuntos referentes a los proyectos de los
Senados Consultos, Resoluciones Imperiales y sobre materia jurdica en general. Esta
Institucin tenda a la unificacin de la Legislacin romana y al mismo tiempo a la creacin de
una jurisdiccin mxima sobre toda la extensin del territorio del Imperio Romano. Durante el
imperio de Adriano, fue regulada la organizacin de este organismo, llegando a tomar gran
importancia en la vida jurdica romana.
LAS DOS ESCUELAS DE JURISCONSULTOS
(proculeyana y sabiniana; sus caracteres distintivos; hiptesis; crtica)
La influencia de los jurisconsultos en la vida del Derecho Romano juega un papel
preponderante, que por consiguiente opera en pro del desarrollo cada vez mayor de la misma
jurisprudencia. Esta situacin dio origen a dos corrientes o escuelas de juristas que se
agruparon bajo la denominacin de PROCULEYANOS, en torno de su doctrinario LABEON y,
SABINIANOS en torno del maestro CAPITON.
LOS PROCULEYANOS, eran republicanos y por consiguiente no comulgaban con las
ideologas del Imperio, filosficamente eran considerados idealistas y tericos, todas sus
investigaciones partan de principios absolutos. Empleaban mtodos lgicos, deductivos, eran
considerados racionalistas por excelencia e innovadores en materia jurdica.
LOS SABINIANOS, en cambio eran partidarios del Imperio y por lo tanto favoritos del
Emperador filosficamente se los consideran materialistas escpticos y se apoyaban
generalmente en un criterio histrico evolutivo, pues sus investigaciones se basaban
principalmente en los precedentes histricos. En el aspecto jurdico eran naturalistas,
conservadores y prcticos.
Algunos autores afirman que el origen de ambas corrientes es debido a las diferencias polticas
habidas entre los juristas de la poca y, las diferencias notorias entre ambas corrientes radica
en la concepcin filosfica y en el mtodo empleado por cada una de ellas, para resolver las
cuestiones jurdicas que se les planteaban.
LOS PRINCIPALES JURISTAS DE ESTA EPOCA HISTORICA FUERON
PAPINIANO: Apodado el Prncipe de la Jurisprudencia, naci en Siria, fue gran amigo de
Septimio Severo y lleg a ocupar cargos de gran notoriedad, tales como los de AdvocatioFisci,
Asesor del Prefecto Pretorio, MagisteLibellorum y finalmente el de Prefecto del Pretorio.
Caracalla lo hizo asesinar, al no querer justificar ante el Senado, la muerte de Geta hermano
del mismo emperador tambin mandado asesinar por ste.
Es sin duda alguna el jurista ms brillante, representa en el Derecho Romano, lo que Homero
es en la Poesa Griega, sus pensamientos jurdicos son ntidos y revelan un alto sentido moral.
En cuanto a la justicia su criterio es absoluto y la aplica invariablemente en todas sus
decisiones. Por sus cualidades se le ha dado el calificativo de sublimisimus y pulcrsimo. Sus
obras ms destacadas fueron sus Responsas, utilizadas como textos en la docencia, otras
obras son las DefinitionemLibri II y los QuaestionariumLibri XXXVII.

ULPIANO: Oriundo de Tiro, ciudad Fenicia, fue amigo de Alejandro Severo, quien siempre lo
distingui con cargos destacados. La magistratura ms elevada a su cargo fue la de Prefecto
del Pretorio. Fue muerto por los mismos pretores, en vista de que sus trabajos tendan a
introducir mejoras que retaceaban las atribuciones de estos. La ms llamativa fue aquella que
pretenda someter las milicias al poder civil.
Ulpiano fue ms bien compilador de las obras de sus antecesores; su labor sin embargo aparte
de la nombrada, fue bastante fecunda. Su estilo fue claro, ya que de esas obras se
desprendan la comprensin de sus conceptos. Unos lo tenan por gran jurista, en tanto que
otros lo tenan como mero copiador, carente de originalidad. Entre sus obras se destacan el Ad
AedictumLibri XXXII y el FideicomiserunLibri VI. Fragmentos de sus obras se hallan
contenidos en el Digesto.
PAULO (Paulus): Su labor fue ms bien la de reelaboracin de los trabajos de los juristas
anteriores. Se observa a travs de sus comentarios un agudo espritu crtico, aunque su estilo
no es muy claro. Leg a la posteridad 36 escritos y 11 libros, entre los cuales destacan Ad
AedictumLibri LXXX y Sententiarum ad FiluisLibri V, con cuyos fragmentos fueron posible
estructurar la Lex Romana Visigotorum.
MODESTINO: Cierra la marcha de los juristas clsicos; dej a la posteridad muchas obras
entre las que se destacan el PandectorumLibri XII y la ResponsorumLibri XIX. Fragmentos
de sus obras se hallan contenidos en el Digesto. Muerto Modestino, comienza a declinar la
jurisprudencia del Derecho Romano, puesto que dejan de aparecer juristas de genio creador y
los que quedan se contentan en lo sucesivo, con realizar labores compilatorias que culminan
con las que llevara a cabo bajo el Imperio de Justiniano.

UNIDAD V derecho romano

INTRODUCCION
En la siguiente leccin conoceremos la influencia del cristianismo en la Roma monrquica, con
los consecuentes cambios sustanciales que ello implico, es la etapa llamada de humanizacin
del derecho. As mismo estudiaremos a los principales emperadores como agentes de los
cambios en la Roma.
OBJETIVOS

Interpretar la importancia de las reformas introducidas al rgimen imperial por el

Emperador Constantino y sus sucesores.

Conocer la influencia del cristianismo en el Derecho Romano

Reconocer las fuentes del derecho romano durante la monarqua cristiana

Esquema de contenidos
. Del Imperio Monrquico desde Constantino a Justiniano.
. La monarqua absoluta. Reformas del Dioclesiano y Constantino y fin del Imperio
Romano de Occidente.
El Cristianismo y su influencia en las instituciones jurdicas.
Los funcionarios imperiales.
. El rgimen provincial.
La hacienda.
Fuentes del derecho durante la monarqua cristiana. Las constituciones imperiales. El
valor de la costumbre. La doctrina del Juliano y la constitucin de Constantino. La Ley
de Citas.
Complicaciones pre-justinintes: el Cdigo Gregoriano; el Cdigo Hermogeniano; el
Cdigo Teodosiano. Novelas Pos-justinineas. Obras jurdicas. Las Leyes RomanoBrbaras.
Del Imperio Monrquico desde Constantino a Justiniano.
. La monarqua absoluta. Reformas del Dioclesiano y Constantino y fin del Imperio
Romano de Occidente
A la muerte de Octavio, quien por razones polticas haba aparentemente conservado las
Instituciones de la Repblica; sobreviene un periodo de gobernantes incapaces carentes de la
debida personalidad para llevar a cabo las reformas necesarias tendientes al logro de la
estabilidad efectiva del Imperio cada vez ms quebrantado. Sin embargo, en honor a la Justicia
hay que destacar dentro de este periodo, etapa de indudable trascendencia, tal es la que va
desde Nerva hasta Marco Aurelio..

En el estado de cosas antes apuntadas, Adriano y Septimio Severo trataron ya de instaurar un

rgimen monrquico absoluto, tomando como base una orientacin poltica del tipo Oriental.
As llegamos finalmente al periodo que va desde Dioclesiano hasta Constantino, caracterizado
por un absolutismo predominante, porque todos los poderes se hallaban concentrados en la
persona del Emperador.
Al tomar cargo del Imperio, Dioclesiano entendi la necesidad de defender las fronteras
inmediatamente y de afianzar su continuidad en el trono, optando para el efecto por la divisin
del Imperio en varias gobernaciones con territorios y Gobiernos propios. En tal circunstancia
design otro Augusto, que recay en la persona de MAXIMIANO, quien tuvo a su cargo los
territorios del frica e Italia con capital en Miln y, al mismo tiempo, revivi los cargos del
Csar, designando dos Cesares que recayeron en las personas de GALERIO quien tom a su
cargo de Iliria y Grecia y, de CONSTANCIO CLORO quien tuvo a su cargo la Galia, Hispania y
Britania.
Dioclesiano por su parte, tom los territorios del Oriente cuya capital fue Nicomedia. Tal
solucin considerada como la ms necesaria fue sin embargo la causa por la cual ese Imperio
se debatiera en uno Serie de guerras de anarquas internas que culmin con la victoria de
CONSTANTINO quien vuelve a unificar en su persona el Imperio Romano.
El rgimen de Constantino se caracteriz por la oficializacin del Cristianismo y la
separaci6n del poder Civil del Militar, para lo cual cre dos Magister Militum, uno para la
Caballera y otro para la Infantera y al mismo tiempo cre para las Provincias cuatro
Prefecturas que estaban a cargo de los PraefectusPraetorium que venan a ser el nexo entre
la burocracia jerarquizada y el Poder dominante del Emperador. Otras de las medidas
adoptadas fue la de cambiar la Capital a un punto ms equidistante entre las fronteras del
Imperio y es as que la traslad a Dizancio, donde llev a cabo grandes obras y la denomin
posteriormente CONSTANTINOPLA. El idioma oficial en un principio fue el latn pero con el
tiempo, las leyes se dictaban en Griego o en Latn indistintamente.
Muere Constantino y vuelve a operarse la divisin del Imperio y en consecuencia, las guerras
intestinas hasta que TEODOSIO, lo reunifica para luego volver a dividirlo entre sus herederos,
ARCADIO y HONORIO, correspondindole al primero las provincias del Oriente y al segundo
los territorios de Occidente. Esta nueva divisin pona en evidencia que inconscientemente se
propenda en forma inexorable a la decadencia del Imperio, el que si bien, se quiso dar una
apariencia unificada con el hecho de que las leyes dictadas se hacan en nombre de ambos
Emperadores, el debilitamiento de la estructura del rgimen era cada vez ms notoria, dado
que las legiones que defendan las fronteras se hallaban cada vez ms corrompidas e
impotentes por contener las insistentes incursiones de los brbaros Germanos, quienes en
vista de que los mismos Emperadores abandonaron los territorios de Italia y la Roma para
desplazarse cada vez ms hacia Oriente. Sin embargo este derrumbe se detiene
momentneamente bajo el Imperio de JUSTINIANO cuyo gobierno marca un periodo de fugaz
resurgimiento del Imperio decadente, siguindole luego la decadencia inexorable y total.
Tal situacin vena a constituir el resultado lgico de una agotada economa, la crisis de los
capitales, la desvalorizacin monetaria, el abandono de los fundos Itlicos que quedaron a
merced de los brbaros, la falta de proteccin a los Colonos que desemboc en la merma
considerable de la produccion agrcola, la corrupcin de las diversas clases sociales y la ms
llamativa, la del Ejrcito corrupto e incapaz que servan al funcionario ms acaudalado para
elevarlo al trono, dando lugar a un sistema de asesinato como el medio ms viable para llegar

al gobierno. Finalmente hay que citar la decadencia de la misma raza Romana y las guerras
intestinas, factores todos estos, que colaboraron para quebrantar la estructura del rgimen
Imperial hasta abatirlo a la ms completa decadencia.
El cristianismo y su influencia en las instituciones jurdicas
El concepto de la doctrina Cristiana constitua un factor atentatorio al culto Imperial,
circunstancias que provoca cruentas persecuciones sobre todo bajo el rgimen de
Dioclesiano, quien se haba propuesto borrar todo indicio de Cristianismo, pero a pesar de
todo esto se mantuvo en pie, siendo as que sus principios se afianza cada vez ms llegando a
sacudir los cimientos ms profundos del corrompido paganismo romano. Por otro lado la
concepcin doctrinaria Cristiana vino asimismo a dar un nuevo criterio de la vida que surte
efectos notorios en las diversas esferas romanas y muy especialmente a la Jurdica, donde su
influencia es de observar en las Instituciones del matrimonio, la esclavitud, la herencia, la
familia, los contratos, pactos y otras Instituciones de carcter jurdico.
. Los funcionarios imperiales.
La Pretura, la cuestura y los Cnsules, son magistraturas que si bien tienen un carcter nada
ms que honorfico se mantienen en pie. Hubo generalmente un Cnsul en Oriente y otro en
Occidente.
El Senado pierde sus potestades y tiene una jerarqua similar a lo que hoy da llamamos
Consejo Municipal, pues sus atribuciones originarias pasan a cargo del ConsitoriumPrincipis
que viene a ser lo que hoy denominamos Consejo de Estado.
Los Cnsules en cuanto a dignidades y honores siguen siendo magistrados de importancia.
Eran elegidos entre aquellas personas ms acaudaladas.
Los funcionarios Imperiales de la poca fueron meros delegados de la voluntad del Emperador
quien los clasificaba por rangos honorficos, tales como el de los Ilustres (Cnsules, Prectos del
Pretorio y los Magister Militum), los Spectabiles (Proconsules) y los Clarisimi (Senadores,
Cnsules, etc.)
En Palacio haba una clasificacin de funcionarios entre los que se distinguan los Palatinos,
Civiles y Militares. El rango ms elevado de las magistraturas fue la de los Ilustrissimus,
seguido por los Perfectisimus llegando a ser el ltimo de la escala los Egregiis.
. El rgimen provincial.
Las Provincias bajo el rgimen Imperial aumentaron Considerablemente, pero el centralismo
Imperial concentr todas las actividades administrativas de las mismas en la persona del
Emperador quien absorbi las actividades de los Municipios. El gobernador era el Jefe de la
adrninistracin Civil y sus actos eran apelables ante la Curia y el Prefecto del Pretorio.
Constantino ms tarde, desposey a los Municipios de los recursos econmicos y, al mismo
tiempo, pas a ser un organismo subordinado a la voluntad de la monarqua absoluta.
La Curia era un Consejo Municipal que estaba a cargo de los Decuriones, cargo muy codiciado
al principio pero desestimado posteriormente en vista de las exigencias que se requera para
ocupar dicho cargo, ms las responsabilidades que incurra para satisfacer con sus propios
recursos cuando las recaudaciones fueran insuficientes. Valentiniano I, cre posteriormente la
Magistratura del Defensor Civitatis, cuya funcin era la defensa de la ciudad de los abusos
cometidos contra ella. El cargo fue instaurado en todas las ciudades.

La hacienda.
En este periodo la Hacienda del Imperio denota una crisis bastante aguda por lo que fue
necesario reorganizarla con miras a satisfacer los gastos del Imperio que fueron cada vez ms
elevados. En primer trmino fueron suprimidos los privilegios y se procedi al cobro del
Impuesto territorial, el personal y se orden la elaboracin de un Catastro. Los Impuestos
fueron abonados en especies y en dinero. Los que no pagaban Impuesto territorial abonaba el
Impuesto personal que recay incluso hasta sobre los mismos esclavos. Fueron suprimidos los
Impuestos indirectos, como las contribuciones exigidas sobre los beneficios de las mujeres
pblicas, las herencias caducas y las manumiciones. Pero en sustitucin de estos, aparecieron
los Impuestos sobre las Industrias, los Capitales e inclusive sobre las fuerzas personal del
trabajo (Capitatio humana). El estado finalmente, ech mano a la explotacin de las minas
donde trabajaban los condenados y los esclavos. La caja del Estado se identific con la del
Prncipe, cuyo tesoro comprenda los bienes de la corona los que eran propios del prncipe y de
su familia, los bienes vacantes, los confiscados y parte del Impuesto territorial. Es destacable
que a pesar de esta identificacin el control de tales tesoros se haca por separado, puesto que
para cada uno se nombr un Contador o Administrador.
FUENTES DEL DERECHO DURANTE LA MONARQUIA CRISTIANA. Las constituciones
imperiales. El valor de la costumbre. La doctrina del Juliano y la constitucin de
Constantino. La Ley de Citas
En este periodo los Emperadores legislaban activamente, ordenando el viejo derecho de
acuerdo a las vas dejadas por el Ius Gentium. El Derecho Romano deja de evolucionar, vale
decir, termina su ciclo creador y por otra parte sus principios fundamentales se transforman con
la labor de Justiniano. Es de notar asimismo una marcada diferencia entre las que es el
Derecho genuinamente Romano que aparentemente queda delegado, para adoptar el derecho
a las Leges que es el nuevo Derecho nacido de la influencia social y econmica del Oriente.
La legislacin Imperial toma al principio la forma de Rescriptos y Decretos, pero ms tarde
Constantino dicta sus Constituciones en forma de edictos y leges los que proliferan
enormemente en este periodo convirtindose en la fuente principal del Derecho Privado.
Las Leges Imperiales se dictaban para todo el Imperio, con nimos de superar en esta forma
jurdicamente la divisin del mismo. El Emperador concentra en su persona las facultades del
Senado pasando por supuesto a ser el Legislador mximo, en cuya labor es asistido por el
Cuestor Sacripalatii quien a su vez es el mximo Magistrado o autoridad del
ConsistoriumPrincipis.
Con el tiempo la Constituciones Imperiales (Leges), que se votaban en rescriptos,
corrientemente se hallaban en pugna con el Derecho vigente dando motivo para que
Constantino, le quitara validez las veces que originaba tal situacin. Otros Emperadores
posteriores a este, proclamaron que los Rescriptos deban ser aplicados en determinados
casos para los cuales haban sido votados expresamente. Justiniano poco ms tarde, decret
que las sentencias pronunciadas para una causa sean aplicadas para todos los casos
anlogos.

EL VALOR DE LAS COSTUMBRES.

La Doctrina de Juliano, la Constitucin de Constantino La Tcita Conseneum Populi, o mejor
dicho el tcito consentimiento popular en Roma, tuvo fuerza obligatoria pues antes de que el
pueblo Romano se rigiera por leyes escritas, los usos de una misma prctica consagrado por el
tiempo, tenan fuerza de ley sin que nadie dudara de su valor. Es de notar que por entonces no
existan doctrinas ni tampoco se planteaban los problemas que dieron origen a las fuentes del
Derecho y siendo as, tenemos que remontarnos hasta el periodo clsico para hallar textos que
acrediten su valor.
Juliano al referirse a la costumbre como fuente del Derecho sent su doctrina que expresa
diciendo lo siguiente: No sin razn los pueblos guardan como Ley sus costumbres inveteradas,
que vienen a dar nacimiento Derecho establecido por las costumbres lo que en otros trminos
quera decir que la costumbre crea la Ley que tiene fuerza y validez hasta caer en desuso
quedando derogadas por desuetudo. Posteriormente Constantino dicta nueva doctrina respecto
a las costumbres ya que los usos y Derechos provinciales pretendan prevalecer frente al
Derecho Romano que deba regir para todo el Imperio, y en consecuencia sent su doctrina
conocida con el nombre de Constitucin de Constantino que expresa: no pueden ser
despreciados los usos y costumbres practicados de tiempos inveterados como Leyes, pero es
evidente que ellos, no pueden prevalecer ante la razn y las leyes escritas. La doctrina de
Juliano y la de Constantino son opuestas evidentemente, pero los Romanistas han querido
darle una aplicacin prctica y conciliarlas, pero no han hecho ms que generar opiniones tan
opuestas como ambas doctrinas.
LA LEY DE CITAS: estableca que los juristas cuyos escritos gozaban de valor normativo eran
Papiniano, Paulo, Ulpiano, Gayo y Modestino; que en caso de contradiccin debera prevalecer
el criterio de la mayora; en caso de igualdad numrica en un sentido o en otro debera
prevalecer la opinin mantenida por Papiniano; y si la igualdad numrica no se poda superar
de esa forma el juez sera libre para seguir la opinin que le pareciese
Las recopilaciones pre justinianas. El Codex Gregorianus. El Codex Hermogenianus. El Codex
Theodosianus y las Novelas Pos-justinineas. Obras jurdicas. Las Leyes Romano-Brbaras.
La Jurisprudencia Romana evidencia una notoria decadencia que se manifiesta en el hecho de
que han dejado de surgir juristas con el genio creador de aquellos cuyas opiniones integran la
Ley de Citas. Pues las obras jurdicas de este periodo se caracterizan por una labor meramente
compilatoria que buscan compendiar y reunir las obras jurdicas dispares para facilitar su
aplicacin y conocimiento. La abundancia de estas obras da lugar a grandes confusiones en la
vida del Derecho creando un clima de incertidumbre que peligraba la seguridad jurdica, ya que
era necesario aplicar correctamente el Derecho en cada caso. La labor codificadora se inicia en
el mito privado con PAPIRIO JUSTO, pero los Tratados de esta naturaleza que adquieren
mayor importancia son los Cdigos Gregorianus y Cdigos Hermogenianus.
EL CODEX GREGORIANUS: Es una obra debida a Gregorius, que comprende una
recopilacin de las Constituciones de Adriano y Dioclesiano. El original, de este Cuerpo es
desconocido, pero en la Lex Romana Visigotorum se hallan insertos 22 constituciones de esta
recopilacin.
EL CODEX HERMOGENIANUS: Es al parecer una continuacion de la obra anterior, y se trata
de un compendio de las Constituciones que van desde Dioclesiano hasta Valentiniano y
Valente, Su estructura es de un solo libro divididos en ttulos. Fragmentos de esta obra se
hallan insertos en la Lex Romana Eurgundiorum, y parece que la misma fue elaborada en
Oriente gozando de gran autoridad y estima.

EL CODEX THEODOSIANUS: La compilacin ms importante de constituciones fue el Cdigo

Teodosiano promulgado por los emperadores Teodosio II en oriente y Valentino III en occidente
en el ao 438. Consta de 16 libros divididos en ttulos. Al ser una compilacin oficial para todo
el Imperio contribuy a la unidad legislativa de Oriente y Occidente, difundiendo por ambas
zonas constituciones que anteriormente slo eran practicadas o conocidas en una de ellas. El
Cdigo Teodosiano tuvo gran difusin y en gran parte qued recogido en la lex romana
visigotorum.
LAS NOVELAS POST THEODOSIANEAS: son las constituciones posteriores al Cdigo
Teodosiano que se promulgaron hasta que dej de gobernar.
LAS OBRAS JURDICAS: la produccin literaria de los juristas fue en general escasa se
transcriben sin modificar y se agrupan en orden sistemtico pasajes de autores clsicos y de
constituciones imperiales, tal es el caso de los FRAGMENTA VATICANA Y DE LA COLLATIUM
LEGUM.
LAS LEGES ROMANAE BARBARORUM: Constituyen una fusin de los principios jurdicos
del Derecho Romano con los usos del Derecho consuetudinario de los Germanos. Es una
coexistencia de principios jurdicos existentes entre ambos Derechos. Entre ellos se cuenta: EL
EDICTO DE TEODORICO: Teodorico se propuso restaurar el Imperio Romano y crey que sus
ideas seran posibles con la codificacin de las Leyes Romanas para que rigiera por igual a los
Ostrogodos y Romanos.
LEX ROMANA BURGUMDIORUM Debido al error del copista se la llam tambin Papianus.
Fue ordenada por Gundubaldo y se form con las mismas fuentes que el anterior pero es sin
duda el de menor importancia que aquellas.

UNIDAD VI derecho romano

INTRODUCCION
Con esta leccin conoceremos las maravillosas obras de Justiniano, jurista ms destacado de
toda la poca romana, as como los esfuerzos de su poltica que se encaminaron a restablecer
el antiguo Imperiumromanum y su transcendental labor legislativa.
Objetivos

Conocer y valorar desde el punto de vista jurdico la trascendental obra del Emperador
Justiniano.

Conocer los contenidos del Corpus Iuris Civilis.

Esquema de contenidos
. La obra jurdica de Justiniano.
. Emperador Justiniano; su labor codificadora.
El Cdigo antiguo. El nuevo Cdigo.
El Digesto o Pandectas. Examen de las disposiciones contenidas en las constituciones
Deo Autore y Tanta. Contenido y plan de Digesto.
Las interpolaciones
Mtodo empleado por los compiladores en la formacin del Digesto. Hiptesis de
Bluhme.
Las Instituciones Novelas, manuscritos y ediciones del Hbeas JurisCivilis.
La obra jurdica de Justiniano.
.El Emperador Justiniano. Su labor Codificadora.
Medio siglo despus de haber desaparecido formalmente el Imperio de Occidente (476), subi
al trono de Oriente el emperador Justiniano (527-565), que durante su largo reinado realiz en
gran parte su ideal de restaurar el Imperio Romano.
La tarea se llev a cabo con gran rapidez y eficacia. En el 528 se encarg a una comisin de
diez miembros que compilasen las constituciones imperiales en un nuevo cdigo que
sustituyese a los Cdigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano y a las Novelas
Posteodosianas. Surgi as el llamado CODEX VETUS, el cdigo viejo, publicado en el ao
529. No se conserva por haber sido pronto sustituido por un nuevo cdigo.
Justiniano promulg antes de fines del 530 una serie de constituciones decisorias en las que
daba una solucin autoritaria y definitiva a las cuestiones jurdicas en las que los clsicos se
pronunciaban de forma contradictoria. Esta serie de constituciones decisorias se conocen por
las QUINQUAGINTA DECISIONES publicada en el 530/531 como coleccin separada, pero
que no se conserva como tal por haber quedado incorporadas las constituciones que la
integraban en el nuevo cdigo de 534.
El conjunto de la compilacin justinianea (Instituciones, Digesto, Cdigo y Novelas) se conoce
desde el siglo XVI con la designacin genrica de CORPUS IURIS CIVILIS.
EL CODIGO ANTIGUO Y NUEVO CDIGO

Justiniano dict una serie de Constituciones denominadas con las primeras palabras con que
inician las mismas; en virtud de ellas estructuradas los trabajos a realizar, prestando al mismo
tiempo la orientacin a seguir. En base a la facilidad de reunir los trabajos ya existentes en un
solo Cdigo, dict en 528 d.C. una Constitucin encomendando a la Comisin integrada por
Tiboniano, Tefilo y Juan para redactar un Cuerpo Jurdico con las Constituciones anteriores a
los Cdigos Gregoriano, Hermogeniano y Theodosiano, ms las posteriores a stos, incluyendo
las del propio Justiniano, facultndolos asimismo a realizar las modificaciones necesarias para
que resultase una obra de carcter prctico. Esta Comisin termin la obra en el ao 529,
siendo la misma, la que se denomin IusIustinianeus o Cdigo Antiguo. Terminada la obra
mencionada siguieron nuevas Constituciones en Virtud de las cuales se contaron gran
abundancia especialmente la denominada Quinqueginta Decisiones en las que se resolvan
las discusiones de los viejos juristas con respecto a determinados casos que por otro lado
dieron lugar a Justiniano para ordenar una nueva labor Codificadora que recay en una
Comisin integradora por Triboniano, Tefilo, Juan, Doroteo, Constantino y Mena. En esta obra
que se denomina nuevo Cdigo se incluyen las Constituciones o Leges hasta el da,
armonizando con el contenido de las otras Codificaciones. Su estructura comprende 12 libros
divididos en ttulos que acusan por orden cronolgico las constituciones desde Adriano hasta
Dioclesiano. Los Comisionados evitaron las repeticiones y antinomia, suprimiendo adems
todo lo que indujera a confusin. La lengua predominante es la Griega.
EL DIGESTO O PANDECTAS. Examen de las disposiciones contenidas en las constituciones
Deo Auctore y Tanta. Contenido y plan del Digesto.
La Codificacin de las Leges ordenadas por Justiniano no puede compararse con la idea de
reunir ordenadamente todo el Derecho (Ius) que tena por fuente la Obra de los Juristas
clsicos. Esta tarea difcil y compleja fue preparada y estructurada previamente para lo cual,
dict Justiniano Constituciones sucesivas que armonizaban las pugnas sostenidas por los
Jurisconsultos ). La constitucin de Autores (530 d.C.), trata los detalles de la concepcin del
Digesto, que estuvo a cargo de una Comisin integrada por Profesores de Derecho de
Constantinopla, Berito y once Abogados, todos bajo la direccin de Triboniano y Constantino
respectivamente. Deban estudiar y corregir las obras de los Jurisconsultos Romanos e integrar
el Cdigo solamente con aquellos escritos sancionados oficialmente y sin predileccin vale
decir que haba que tener en cuenta sin distincin por Papiniano, Ulpiano, Pulo, Gayo y
Modestino. La obra fue publicada en el ao 533 en virtud de la Constitucin Tanta. El Digesto
se compone de 50 libros divididos en ttulos y sigue la estructura del Edicto Perptuo a veces y
en otras, la de nuestro Cdigo; al mismo tiempo hay que mencionar que la obra consta de 7
partes.
La constitucin de Tanta consagra asimismo, que las nicas fuentes legales sern en
adelante este Digesto o Pandectas, ms los Cdigos puestos en vigor por Justiniano, en
consecuencia quedaban derogados todos los Cdigos anteriores. Se prohiba adems hacer
toda comparacin tomando este Digesto con relacin a los cdigos anteriores, ni pretender
investigar cualquier disonancia que se observare, ni mucho menos pretender agregar
comentarios. Pero sin embargo era permitido hacer traducciones al griego pero siguiendo orden
y correlacin estrictos, vale decir, al pie de la letra. Los que llegaren a contravenir las
disposiciones antedichas, sern considerados como reos de falsedad y sus libros inutilizados
por completo.

LAS INTERPOLACIONES

Unas modificaciones dispuestas por Justiniano en la Deo Auctore para realizar el Digesto, dio
lugar a las llamadas interpolaciones que originaron dificultades de carcter histrico al
considerarse el Digesto o Pandectas. Las interpolaciones son modificaciones o alteraciones
que sufrieron las obras clsicas del Derecho Romano, para hacer posible una obra de sentido
prctico, acorde con la realidad social de la poca de Justiniano. Estas interpolaciones fueron
algunas necesarias teniendo por objeto cambios fundamentales operados en el Derecho
Romano desde la poca clsica, hasta Justiniano, otras son tiles siendo su objeto aclarar el
sentido y alcance del Derecho clsico y finalmente pueden ser voluntarias, aquellas en que una
expresin es sustituida por otra sin transcendencia jurdica. Las interpolaciones pueden
verificarse asimismo por supresin y por aditamento, a veces por ejemplo nos encontramos
ante un determinado principio que no corresponde al Derecho clsico y que se halla en algn
fragmento del Digesto, que sin duda ha sido interpolado por algn jurisconsulto. Las
interpolaciones incluidas en el Digesto fueron descubiertas por comparacin con los textos
originales, por mtodos histricos lingsticos, lgicos, sistemtico, etc. La lengua y el estilo de
los juristas clsicos, ha sido factor importante para descubrir no pocas interpolaciones. Las
interpolaciones son consecuencias lgicas que tuvieron las codificaciones Postclsicas y
Justinianas. Los Romanos al trasmitir su legislacin a travs de diversas etapas histricas, han
alterado rigurosamente lo indispensable para acoplarla a la realidad social.
METODO EMPLEADO POR LOS COMPILADORES EN LA FORMACION DEL DIGESTO:
Hiptesis de Bluhme
Segn la teora de Bluhme, en l trabajaron tres comisiones, cada una de las cuales se
encarg de la lectura, seleccin y adaptacin de unas determinadas obras. De estas tres
comisiones surgieron tres masas bien diferenciadas: masa sabiniana (tratados de derecho civil
y comentarios de Ulpiano ad Sabinum), masa edictal (comentario de Ulpiano al edicto) y una
masa papinianea (los Responsa o respuestas de los juristas, questiones,...)
. LAS INSTITUCIONES. Las Novelas. Manuscritos y Ediciones del Corpus Iuris Civilis.
Justiniano se propuso redactar una obra elemental que sirviera de base a los jvenes que
deseaban iniciarse en el estudio de las ciencias jurdicas y a este fin al promulgar la
constitucin Deo Auctore 530, determin la elaboracin de las Instituciones. La obra fue
encomendada a una comisin integrada por Triboniano, Tefilo y Doroteo, teniendo como
modelo las Institutas de Gayo. La obra contiene las obras de Gayo (Instituciones
QuattorComentarii, y las Res Cottidianae), ms todo el Derecho vigente referente a las
constituciones contenidas en el Difesto y las Instituciones de Justiniano fueron puestas en
vigencia por la Constitucin ImperatoriamMaiestatem en 533. Comprende cuatro libros, el
primero trata de las personas, el segundo, tercero y los cinco primeros ttulos del cuarto, trata
de cosas y lo que resta del cuarto, se refiere a las acciones.
LAS NOVELAS: En los aos comprendidos entre la publicacin del Cdigo (534) y la muerte
de Justiniano (565), ste promulgaron numerosas constituciones a las que se las conoce con el
nombre de Novelas, de trascendencia en el Derecho pblico y privado especialmente las 18,
22, 115, 118 y 127 respectivamente que modificaron el Derecho de Familia y sucesorio que al
mismo tiempo guardan similitud con nuestro rgimen jurdico actual.
MANUSCRITOS Y EDICIONES DEL CORPUS IURIS CIVILIS
Los diversos manuscritos que forman el Corpus Iuris Civilis, han llegado hasta nosotros
independientemente unos de otros y al mismo tiempo no tienen idntico valor si bien ayudan al
mejor conocimiento del Derecho Romano. El manuscrito ms conocido es el Pisano o
Florentino en vista de que ha sido objeto de mltiples estudios y crticas. Integra el manuscrito
dos volmenes uno de 441 hojas y otro de 445 hojas de pergamino. No pudo determinar con

certeza como lleg hasta Florencia, unos conjeturan que fue trado en pocas de Justiniano,
otros creen que los Pisanos al conquistar Amalfi se haban apoderado del manuscrito y que a
su vez Florencia al combatir con aquellos, se apoder del escrito. Adems del manuscrito
Florentino existen otros como el hallado en Npoles y otro en un papiro en Pommerferdem. Del
estudio comparativo de estos manuscritos con el de Florencia, se desprende que si bien este
ltimo es una copia por lo general correcta, no es exacta al original. Estos manuscritos que
sirvieron para divulgar el Digesto se denomina LitteraVulgatta Las ediciones del Corpus Iuris
Civilis, se agrupan en glosadas y no glosadas. Entre las primeras se cuentan los trabajos de
Bautista Torti, Dionisio Godofredo, Fradin, Hugo de la Porta. La ms notable es la edicin de
Elzevir publicada en Hamsterdan.

UNIDAD 7 derecho romano

INTRODUCCIN
En esta leccin aprenderemos acerca de los juristas posteriores a Justiniano, quienes tuvieron
la tarea de aclarar los sentidos y alcances del Derecho Romano Justinianeo muy vasto y
complejo para lograr su comprensin y posterior aplicacin en el contexto del nuevo derecho
romano.
OBJETIVOS

Describe el Derecho Romano con posterioridad a las Complicaciones de

Justiniano.

Conocer y valorar la importancia de la labor jurdica de los glosadores y postglosadores.

Conocer el camino recorrido por el Derecho Romano durante los siglos XV a XIX
de nuestra era.
Esquema de contenidos
. El Derecho Romano con posterioridad a las Compilaciones de Justiniano.
. Principales obras jurdicas orientales.
. El Derecho Romano en Occidente.
. Los glosadores.
Los post-glosadores o comentaristas.
. El Derecho Romano durante los siglos XV a XIX.
. EL DERECHO ROMANO CON POSTERIORIDAD A LAS COMPILACIONES DE
JUSTINIANO
PRINCIPALES OBRAS JURIDICAS ORIENTALES
A pesar de las prohibiciones dictadas por Justiniano en la Constitucin de Tanta, los diferentes
cuerpos jurdicos de que forman parte el Corpus Iuris Civilis, han sido objeto de traducciones,
extensiones, comentarios y crticas, por lo mismo que a la muerte del Emperador aparecieron
nuevos cuerpos legislativos tendientes a dar al derecho una aplicacin concorde con la
evolucin y necesidades de la poca y, es as que conocemos no pocos trabajos sobre el
particular, cuyo detalle es como sigue:
LA PARAFRASIS: de Tefilo es una obra que comenta las Instituciones de Justiniano, se cre
sin embargo que este trabajo no es del jurista de referencia, ya que adolece de ciertas
imprecisiones inexplicables en un profesor de Derecho. El estilo es bastante claro y el lenguaje
sencillo.
El mismo Tefilo ha realizado comentarios sobre el Digesto, al igual que Stefano, Cirilo y otros.
La obra de Estefano al parecer fue muy empleada en el Derecho de entonces, constituyendo
adems un valioso aporte para el mejor conocimiento del Derecho Romano. Teleleo, profesor
de Berito, ha realizado trabajos crticos y comentarios sobre el Cdigo al igual que Esteban y su
discpulo Teodoro agregando asimismo los trabajos de Anatolio. En cuanto a las Novelas, se
conocen trabajos crticos y comentarios de Atanacio, Teodoro de Hemenpolis y de Juan de
Antioqua.
Sin embargo los detalles o mejor dicho las obras mencionadas

precedentemente, no revisten la importancia de los trabajos jurdicos griegos que tuvieron

aplicacin en el imperio con posterioridad a la muerte de Justiniano y ellos son:
LA ECLOGA LEGEM, Cuerpo jurdico elaborado por LeonIsaurico y su hijo Constantino
Copronimo, consta de 18 libros divididos cada uno en ttulos, los 16 primeros libros tratan del
Derecho Privado en tanto que los 2 restantes se refieren al Derecho Penal Militar. Este cuerpo
jurdico que si bien facilit el mejor conocimiento del Derecho, tuvo sin embargo escasa
importancia jurdica.
De Basilio Macedn, se conocen varios trabajos, tales como el PROCHIRO, obra que fue
objeto de innumerables comentarios, se compone de 40 ttulos. Al mismo autor le debemos
tambin la obra denominada EPANAGOGA, de mayor trascendencia que la anterior. Fue
elaborada en colaboracin con sus hijos Len y Alejandro, tambin se le atribuye la obra
conocida con el nombre de Repurgatio de las leyes Antiguas, pero sin duda su labor legislativa
de mayor importancia es la conocida con el nombre de BASILISCAS, que fuera completada
posteriormente por su hijo Len. Este trabajo comprende un compendio de la labor legislativa
de Justiniano con sus modificaciones, ms las obras jurdicas dictadas con posterioridad a la
muerte de este. La proliferacin de estos trabajos jurdicos, ms las ampliaciones dadas a la
legislacin de Justiniano, vino a dificultar la aplicacin (De las leyes) en la prctica, surgiendo la
necesidad de compendiar la totalidad de dichos trabajos legislativos, resultando un resumen de
las Basiliscas y de las Leyes Imperiales, tratado que se compone de sesenta libros, los cuales
se dividen en ttulos, captulos y prrafos. La obra no sigue la separacin del Ius y de las
Legem, pues van todos confundidos. Las Basiliscas ayudaron a una mejor comprensin de las
fuentes justinianeas. Otro trabajo importante de la poca es el conocido con el nombre de
EXABIBLOS DE HERMENOPULOS, que se compone de seis libros cuya vigencia se prolong
hasta despus de la cada del imperio Bizantino y sirvi de base para varios trabajos jurdicos.
Finalmente hay que apuntar que la labor legislativa en este periodo es abundante pero de
importancia muy relativa, entre ellas la ms llamativa es la conocida con la denominacin de
Syntagma.
EL DERECHO ROMANO EN OCCIDENTE.
Destrozado el Imperio Bizantino, el Derecho Romano va tambin cayendo al olvido pero no
obstante se lo encuentra con ciertas modificaciones en la Legislacin Barkara y hasta el Siglo
XI es de poca importancia, siendo empleada en las escuelas de Derecho, como objeto de
estudio con fines retricos y dialecticos, pero ntese que a fines de este mismo periodo resurge
con esplendor casi incontenible, siendo el paladn de este resurgimiento, la Escuela de
Derecho de Bolonia, que se convierte en el centro de la cultura.
. LOS GLOSADORES
En el siglo XX se crean las primeras universidades como la de Bolonia, como base de los
estudios jurdicos se tom la compilacin justinianea. El texto fue respetado como norma
indiscutible y fue objeto de comentario en forma de glosas por los grandes juristas, conocidos
con el nombre de glosadores. El sistema de estudio e interpretacin de los glosadores pas
pronto a otros centros universitarios.
LOS POST GLOSADORES O COMENTARISTAS.
Los postglosadores estudian sobre comentarios y glosas anteriores, pero tienen en cuenta los
derechos nacionales. Consecuencia fundamental de la actividad acadmica y asesora de los
glosadores y de los juristas por ellos formados fue la recepcin del Derecho Romano en casi
todos los pases de Europa.
. EL DERECHO ROMANO DURANTE LOS SIGLOS XV AL XIX.

El inters humanista por la antigedad hace que se estudien los textos con un mtodo filolgico
y tratan de volver a la poca clsica. Hicieron valiosos y ricos comentarios.
Los pandectistas conjuraban el estudio del Derecho romano con el Derecho nacional. Esta
orientacin prctica dio lugar a la pandectstica que consideraba a la compilacin justinianea
como un cuerpo legal vigente a estudiar, explicar y aplicar de acuerdo con las categoras
mentales del siglo XIX.
En esta poca se publica el cdigo francs, el italiano,...y se toma al Derecho Romano como
base.
En el siglo XX el Derecho Romano no es ya derecho vigente prcticamente en ningn pas. En
consecuencia en su estudio se aprecian diversas orientaciones que muchas veces se
complementan entre s.

UNIDAD 8 Derecho Romano

INTRODUCCION
Esta unidad nos incorporar a la parte tcnica del Derecho Romano, conoceremos los distintos
conceptos que han nacido de los juristas de la poca. Las nociones fundamentales del Derecho
Civil y sus clasificaciones sern estudiadas como fuentes de origen del Derecho vigente.
OBJETIVOS
Introducir al alumno al estudio de la parte tcnica de la materia.
Proveer conocimientos bsicos de temas netamente jurdicos.
Establecer diferencias entre Jurisprudencia, Derecho pblico y Derecho privado. Derecho
normal y Derecho singular.
Esquema de contenidos
Personas y Derecho de Familia.
Nociones generales. Concepto del derecho.
. La moral y el derecho. Los usos sociales. Lo jurdico y lo arbitrario.
Los preceptos del Derecho. La Justicia. La Jurisprudencia.
Derecho pblico y derecho privado.
Derecho natural, de gentes y civil.
. Derecho normal y derecho singular
. Privilegios de la interpretacin de las leyes.
. El principio de la irretroactividad de la Ley.
PERSONA Y DERECHO DE FAMILIA.
. Nociones generales. Concepto del Derecho
Los juristas romanos han desarrollado una fecunda labor en el Derecho pero no se han
ocupado de una serie de conceptos previos y condicionantes de las Ciencias Jurdicas. Mayor
inters han puesto en la creacin de un Derecho Positivo con abandono de los conceptos
fundamentales que forman la estructura del Derecho Romano. Fueron geniales maestros que
supieron siempre hallar las reglas adecuadas y las soluciones justas para cada caso concreto.
Estuvieron ajenos a toda investigacin referente a la relacin jurdica, el Derecho subjetivo, el
Deber jurdico, la norma, la sancin, etc., que recin fueron estudiadas en tiempos posteriores.
Tampoco se ocuparon por un mtodo adecuado para facilitar el conocimiento jurdico y
especularon muy poco sobre los aspectos medulares y universales del Derecho. La labor de
estos juristas ms bien propone aumentar el caudal jurdico. Del contenido de los ttulos del
Digesto y de las Instituciones, tales como De Institutia et Iure y de Iure naturale Gentium et
Civile, cuyo contenido es de escaso valor cientfico, observamos sin embargo que los
Romanos entendan que era imposible pretender iniciarse en la ciencia jurdica desconociendo
estas nociones generales.
Celso defina al derecho como: El arte de lo bueno y equitativo, pero es evidente que la
misma resulta un tanto imprecisa, porque para conocer el concepto, es necesario captar lo que
se entiende por bueno y equitativo. Lograron sin embargo hacer distincin entre el Derecho

Objetivo, que denominaron norma agendi, del Derecho Subjetivo que llamaron faculta agendi,
pero generalmente confundieron el Derecho con la Ley.
. La Moral y el Derecho.
En los tiempos primitivos de Roma ambas Ciencias coexisten confundidas con las normas
religiosas y todo se conceba por el uso habitual. No se duda sin embargo que Derecho y Moral
compartan aspectos comunes y conexiones necesarias, que mucho ms tarde fueran
delimitadas. Sin embargo los romanos tampoco establecieron diferencia entre ambas conforme
se puede colegir de las frmulas jurdicas de Ulpiano, en primer trmino, que nos hace pensar
que fundieron ambos conceptos. Pero Paulo aclaraba que no todo lo que es lcito, es honesto,
con cuya expresin se atisba los rudimentos que distingue la Moral del Derecho. Del Vecchio
deca que entre los actos humanos unos son internos como en el caso de la Moral, en tanto
que otros eran externos que caan bajo la influencia del Derecho. Finalmente notaremos otras
diferencias que caracteriza y diferencian los unos de los otros, tales como la autonoma y las
sanciones, que no son coactivas en la moral y la heteronoma y las sanciones, coactivas en el
Derecho. Asimismo la moral es unilateral en tanto que el Derecho tiene en cuenta la alteridad
porque se relaciona con la funcin social que debe cumplir.
Los preceptos del Derecho, la Justicia y la Jurisprudencia.
Segn Ulpiano estos preceptos son: Vivir honestamente Honeste vivere, No daar a nadie
alterum no laedere y Dar a cada uno lo suyo Suumcuiquetribuere, que segn Cicern, el
primero se refiere a los deberes para consigo mismo, el segundo a los deberes para con los
dems y el tercero a los deberes para con las cosas ajenas, que tambin puede referirse a la
libertad del individuo, a la seguridad personal y a la justicia distributiva.
La justicia (Iustitia), se define como la voluntad constante y perpetua de dar a cada uno su
derecho, Ulpiano.
La jurisprudencia es el conocimiento de las cosas divinas y humanas, la ciencia de lo justo y lo
injusto. Esta definicin la debemos a Ulpiano. Pero la cuestin es que los juristas deban tener
pleno conocimiento de lo justo y de lo injusto. Jurisprudencia, finalmente, equivale al
conocimiento del Derecho.
. Derecho Pblico y Privado
Respecto a esta divisin existen criterios dispares. Ulpiano deca que el Derecho Pblico se
refiere al estado de la cosa romana; consiste en las cosas sagradas de los sacerdotes y de los
magistrados. En tanto que el Derecho Privado se refiere o pertenece a la utilidad de cada
individuo. Para los romancistas esta distincin radica en el inters tutelado por la norma. El
Derecho Pblico atiende al individuo como miembro del Estado y como tal regula sus
relaciones. El Derecho Privado ordena las relaciones de los hombres independientemente de
su vinculacin con el Estado; este Derecho se atiene a la voluntad de las partes, en tanto que
el Derecho Pblico no.
Derecho Natural, de gentes y Civil
Segn el Derecho Romano, el Derecho Privado se divida en Natural, de Gentes y Civil
Iuscivile, propio de los cives o ciudadanos romanos
Iusgentium, derechos de gentes que regulan las relaciones de los ciudadanos con los
extranjeros y entre stos. Nace del trfico comercial entre los pueblos de la antigedad. Con la
concesin de la ciudadana a todos los habitantes libres del Imperio, en el ao 212 por
Caracalla, la distincin iuscivile-iusgentium pierde su sentido originario.

Iusnaturale, derecho que est en la realidad, en la esencia de las cosas o en los elementos de
hecho. Derecho nacido de la naturaleza (Cicern) aquel que la naturaleza ense a todos los
animales (Ulpiano).
. El Derecho Normal y el Derecho Singular
El Derecho normal era el que rega en los casos en que concurren las circunstancias y
supuestos que la integran sin excepcin.
El Derecho Singular era un derecho de carcter ms restringido y limitado que con aportes de
la equidad buscaba hacer del derecho siempre justo. Paulo deca que el Derecho Singular que
contra el tenor de la razn ha sido introducido con autoridad, por los que lo establecen por
causa de utilidad particular.
El Derecho Singular se asemeja en cierto modo con el privilegio, si bien sus fundamentos son
diferentes. El privilegio establece un beneficio a favor de una persona o clase determinada por
causa de utilidad privada y constituyen una evidente anormalidad dentro del ordenamiento
jurdico.
Privilegio de la interpretacin de las leyes
Interpretar la Ley, descubrir su sentido y fijar el alcance y su significado. Los romanos decan
que por ms claridad que mostrase o prescribiesen los edictos del pretor, estos sin embargo no
podran sustraerse a una interpretacin.
En atencin a quien la realiza puede ser Autntica, cuando la realiza el legislador, y puede ser
tambin Doctrinaria cuando la hace la jurisprudencia.
En atencin al resultado la interpretacin podra ser:
Declarativa: cuando se limitaba a aclarar las palabras ambiguas contenidas en la Ley. Se la
llama tambin estricto.
Extensiva: tiende a ampliar el significado de las palabras en vista de que estas dicen menos de
los que la ley quiere expresar.
Restrictiva: Cuando la interpretacin restringe el significado de las palabras, porque expresan
ms del o que la ley quiere significar.
La analoga: Es un elemento superior a la interpretacin, puesto que ello tiende a llenar las
lagunas de la ley y al mismo tiempo crean las normas que no se hallan previstas en la Ley.
Los elementos de la interpretacin son:
a)
Gramatical: porque debe atenerse al significado de las palabras empleadas por el
legislador para expresar su pensamiento. Se debe atender preferentemente al significado de
las palabras si se quiere interpretar con exactitud la Ley.
b)
Lgica: se emplea cuando no se puede llegar a una conclusin por medio de la
interpretacin literal. Este elemento interpreta la ley por razonamientos adecuados.
c)
Histrico: complementa al elemento lgico al igual que el elemento sistemtico. El
histrico es interesante porque generalmente una institucin tiene su origen en otra de pocas
anteriores o mismas, porque ha variado su estructura.
d)
Sistemtico: tiene su importancia porque busca ubicar la norma en el lugar jerrquico
que le corresponde en el cuadro de las normas.

El principio de la retroactividad de la ley

La retroactividad de la ley fue en un principio la regla y la irretroactividad la exencin o
dispensa; pero posteriormente vino a ocurrir lo contrario. Tanto la retroactividad como la
irretroactividad se refieren a la publicacin de la ley en el tiempo. Las leyes se dictan con miras
al futuro y como consecuencia no pueden regir los hechos pasados. La ley nueva deroga a la
anterior, pero a veces los efectos de esta trascienden a la esfera de la nueva ley, siendo
necesario determinar cul de las dos leyes habr de aplicarse.Los romanos decan que las
leyes se dictan para el futuro y que no pueden retrotraerse al pasado salvo que se haya
determinado expresamente.
La Constitucin Nacional actual en su Artculo 14 establece - De la irretroactividad de la
ley: Ninguna ley tendr efecto retroactivo, salvo que sea ms favorable al encausado o
al condenado

UNIDAD 9 Derecho Romano

INTRODUCCION
Esta leccin nos ensear que la constitucin de todo derecho es la persona, como ente del
ordenamiento jurdico como posible titular de derechos y obligaciones. Conoceremos la
evolucin de la persona en el Derecho Romano.

OBJETIVO

Conocer el concepto de Persona y la regulacin jurdica romana de la personalidad

humana.

Conceptualizar al Sujeto del Derecho.

Conocer los requisitos de la persona jurdica individual.

Esquema de contenidos
. El Sujeto del Derecho.
Del sujeto de la relacin jurdica. Concepto de la persona.
Requisitos de la persona jurdica individual.
Lmites en el ejercicio de la capacidad jurdica.
. Prdida de la capacidad jurdica.
EL SUJETO DEL DERECHO
. Del sujeto de la relacin jurdica. Concepto de la persona.
En el Derecho Romano no se encuentran doctrinas generales de la personalidad jurdica, sino
que ms bien una especie de divisin calificadas en: hombres libres y esclavos, Sin embargo
es evidente que no han emitido criterios respecto al inicio y fin de la capacidad jurdica, as
como tambin habrn considerado las circunstancias diversas que restringen el ejercicio de los
derechos que se le atribuye a las personas. Consignaron para el goce pleno de los derechos
civiles y polticos la posesin de tres estados que son: libertad, ciudadana y familia. La persona
es el sujeto sobre el cual el ordenamiento jurdico proyecta facultades y deberes especficos.
El Derecho necesita un sujeto que es el hombre, pero no un hombre autntico y plenario, el ser
en su ntima y radical esencia, sino un hombre social, que es el actor de la vida jurdica.
Originariamente, la palabra persona viene de la mscara que usaban los actores en el teatro
para representar su papel. Por lo tanto, persona era ms bien el rol que se le asignaba al actor
en la representacin y as pas al tecnicismo jurdico. Persona social es el hombre a quien el
Derecho reconoce capacidad jurdica. Pero en el Derecho Romano no se les reconoci
capacidad de derechos y obligaciones a todos los hombres, Los romanos no aceptaban los
principios del Derecho Natural que deca que a todo ser humano le corresponde los atributos
de la capacidad jurdica, pues neg capacidad a los esclavos, relegndolos a la categora de
cosas. La capacidad jurdica se extiende tambin a las entidades, que no son seres humanos
sino ficciones.
Se puede afirmar entonces, que en el Derecho Romano, ni todo hombre es persona ni toda
persona es hombre. De las ideas precedentes se concluye que la clasificacin fundamental de
persona es: a) persona jurdica individual o fsica; y b) persona jurdica colectiva o moral.
Requisitos de la persona jurdica individual.
La personalidad jurdica requiere dos elementos esenciales que son: a) La existencia de un ser
humano que es el hombre, b) El reconocimiento jurdico de su capacidad. En orden al
nacimiento, los romanos exigan los siguientes requisitos:
- Nacimiento efectivo, es decir, el total desprendimiento de claustro materno.

- Nacimiento con vida, ya que los que nacen muertos no se consideran ni nacidos ni
procreados. En cuanto a la prueba de la vida, los proculeyanos entendan que era necesaria la
emisin de gritos, mientras los sabinianos consideraban que bastaba cualquier signo o
manifestacin.
- Forma humana del nacido, si una mujer daba a luz a un monstruo a un prodigio no era
considerado como hijo.
En lo que respecta a la personalidad y capacidad jurdica desde la concepcin ya se lo tena en
cuenta en todo lo que sea beneficioso para l, pero no en lo que respecta a terceros. Los
intereses fundamentales del que estaba por nacer eran defendidos por un curador que se le
nombraba llamado curatorventris.
Lmites en el ejercicio de la capacidad jurdica.
La capacidad jurdica puede estar restringida en cuanto a su ejercicio. Tener capacidad no
significa siempre poder ejercitarla, pues existen una serie de factores que impiden realizar
actos jurdicos o que modifican el estado jurdico de las personas fsicas, como la edad, la
salud corporal y mental, religin, profesin, origen, domicilio, e infamia.
Degradacin del honor civil: la prdida de la pblica estimacin slo significa, en principio,
una condena de la sociedad, pero puede traducirse en una degradacin jurdica, cuando era
constatada oficialmente. En efecto, atribuida a los censores la cura morum, quedaron
facultados para cancelar el nombre del ciudadano de la lista de los senadores, o bien para
trasladarlo de una clase superior a otra inferior. Por algunas leyes se incapacita a
determinadas personas para realizar ciertos actos. La declaracin de ignominiosa queda
remitida a la voz pblica, en trminos que si sta llama a alguno infamis, lo que hace es
expresar que ha sido sancionado por su conducta deshonrosa, con las incapacidades antes
dichas. Fue Justiniano quien otorg a semejante calificacin social el carcter de calificacin
legal. Es infamis: el bgamo, la mujer que pasa a segundas nupcias antes de que transcurra el
ao de luto y el que contrae dobles esponsales, el condenado en juicio pblico,...
Religin: con Constantino y sus sucesores se establecen ciertas limitaciones que afectan a
los que viven fuera del credo cristiano ortodoxo. Los judos, los paganos y los hetricos no
pueden ejercer cargos pblicos, ni ser testigos en actos jurdicos, ni poseer esclavos cristianos.
Los judos no podan unirse en matrimonio con mujeres cristianas.
Condicin social y profesin: la pertenencia a determinadas clases y profesiones influye
sobre la capacidad jurdica, en el sentido de aumentarla o disminuirla. Los magistrados
provinciales, los senadores y los militares gozan de ciertos privilegios, pero les alcanzan
tambin algunas limitaciones. En el campo penal son tratadas diversamente las clases medias
y superiores (HONESTIORES) y las inferiores (HUMILIORES)
Sexo: la posicin jurdica de la mujer fue muy inferior a la del hombre. No slo carece de
capacidad para participar en las tareas polticas, sino que sufro graves limitaciones dentro de
la esfera privada. En efecto, no poda ejercer la patria potestas, ni poda tampoco ser tutora de
impberes y adoptar hijos, aparte de otras limitaciones. La mujer se hallaba siempre sometida
a una potestad familiar: la patria potestas si es filiafamilias (hija de familia); la manus si es
esposa y la tutela si es sui iuris.
- Edad: en orden a la edad, se distingua entre impber y el pber, el primero era aquel que no
poda hablar, es decir, que no poda hablar con razn y juicio y se sealaba la edad de siete
aos como fin de este estado y tena incapacidad absoluta de obrar. El impber era incapaz
para todos aquellos negocios que podan acarrearle perjuicio y no poda, por tanto, obligarse ni
enajenar pero s tena la capacidad de adquirir y obligar al extrao que con l pactaba. El pber

era la persona que haba alcanzado el desarrollo intelectual suficiente para intervenir en el
trfico jurdico y tena como fin los catorce aos para los varones y doce para las mujeres. El
pber tena plena capacidad para disponer de su patrimonio, para obligarse y para actuar en
juicio.
Prdida de la capacidad jurdica.
La capacidad jurdica se pierde en virtud de la desaparicin de los elementos que la constituye.
Si el comienzo de la personalidad est determinado por el nacimiento, el fin est determinado
por la muerte. Ambas circunstancias deban ser probadas por aquel que alega algn derecho.
La muerte determina la sucesin de los derechos y obligaciones de naturaleza transmisibles a
favor de otra persona llamada heredero que quedaba gravado con una responsabilidad.
Adems de la muerte se contemplaban otras circunstancias que redundaban tambin en la
prdida de la vocacin tales como el caso de la capitisdeminutio mxima (perdida de la
libertad), media (perdida de la ciudadana romana) o mnima (perdida de la relacin familiar).

UNIDAD 10 Derecho Romano

INTRODUCCION
Con esta unidad estudiaremos y enfatizaremos el estado de libertad que deba tener una
persona para el ejercicio de su capacidad jurdica, pues su degradacin a la condicin de
esclavo extingua su personalidad. Aprenderemos sobre las causas, condicin y los medios que
podran hacer cesar la condicin servil.

OBJETIVOS
Conocer y valorar la libertad humana desde el punto de vista jurdico.
Reconocer la regulacin jurdica romana sobre temas relacionados con la esclavitud
Identificar las relaciones entre el patrn y el liberto.
Esquema de contenidos
Del Status Libertatis.
Libres y Siervos. Consideraciones generales sobre la esclavitud.
Poderes del dueo sobre la persona y el patrimonio del esclavo.
Fuentes de la esclavitud. Ingenuos y libertos.
Casos en que se extingua la esclavitud por disposiciones legales.
Las manumisiones solemnes. Efecto de los modos no solemne de manumitir.
Limitaciones legales de las manumisiones; leyes AeliaSentia y Fufia Canina.
Diversas condiciones de los Libertos.
De las relaciones entre el patrn y el liberto.
Reforma de Justiniano en la esclavitud.
Casos de cuasi esclavitud. El Colonato.
. Del Status Libertatis.
Libres y Siervos. Consideraciones generales sobre la esclavitud.
La esclavitud es el estado de la persona que se halla bajo la propiedad de un dueo.
Los pueblos antiguos consideraban la esclavitud como una institucin del Derecho de gentes.
De origen humilde y naci de la guerra. Desde el punto de vista econmico fue muy importante
en Roma, circunstancia por la cual mantuvo en el seno del mundo antiguo.
La esclavitud era muy dura al principio, pero fue evolucionando con el tiempo y los rigores a
que estaban sometidos los esclavos se suavizaron considerablemente con el cristianismo.
Finalmente, s bien en lo econmico fue de gran importancia, con las conquistas posteriores,
lleg a constituir una verdadera carga. En Roma, constitua una clase inferior elevada al rango
de institucin jurdica y regulada ampliamente por las leyes.
Al principio tuvo un carcter familiar, por ser pocos y se los empleaban generalmente en las
faenas agrcolas. Posteriormente como fruto de las conquistas romanas aument
considerablemente el nmero de esclavos y las riquezas. En estas condiciones sustituyeron
ventajosamente a los hombres libres en las faenas del campo.
El esclavo fue un medio empleado por el dueo para satisfacer sus necesidades materiales y
de gran utilidad por cierto, pues al negrsele personera jurdica era incapaz de disfrutar de
derechos y de adquirir bienes, que no fueran para aumentar el patrimonio del amo. Pero siendo
numerosos y de gran utilidad en el orden econmico no por eso dejaron de ser causas de

serios inconvenientes, tales como en los casos de epidemia y caresta. El nmero cuantioso de
los mismos constitua un verdadero problema social y poltico al mismo tiempo ya que como
consecuencia de su actitud decidida por recuperar su dignidad de hombres, promovieron
insurrecciones que peligraron seriamente los intereses romanos.
Poderes del dueo sobre la persona y el patrimonio del esclavo.
El esclavo estaba sometido a la potestad dominical tanto en su persona como en sus bienes, el
dueo poda abandonarlo, castigarlo o matarlo. No poda obligarse civilmente, ni ejercitar
acciones de acreedor. Sus uniones eran de hecho y se llamaban contubernium; no gozaban de
la patria potestad ni del Derecho Sucesorio, no se le reconoci parentesco civil ni culto familiar.
Existan esclavos de diversas condiciones: Estaban los que carecan de dueos; quienes eran
los de peor condicin, los serviderelicti, eran los esclavos abandonados quienes podan ser
objeto de ocupacin tambin esclavos manumitidos bajo condicin o trmino, statu liber,
durante el tiempo intermedio segua como esclavo pero al cumplirse el trmino o condicin se
respetaba su derecho expectante a la libertad. Ms tarde fue limitado el derecho del dueo
sobre el esclavo, a los efectos de reprimir los abusos que se cometa en detrimento de este.
La Ley Petronia prohiba al dueo entregarlo arbitrariamente a las fieras, sin embargo el
magistrado como condena previa del esclavo si poda ordenar la entrega. Claudio los declar
libres al ser abandonados por enfermedad. Adriano prohibi matarlos dejando esto como
sentencia a cargo de los magistrados. Antonio Pio equipar al matador sin causa del esclavo
como si matara al esclavo ajeno. La institucin de los peculios vino a reconocer cierta
capacidad patrimonial a los esclavos. El peculio era lo que perteneca al esclavo en forma
independiente a las de la cuenta del seor o amo, deduciendo de l lo que se le deba al seor.
Podan ser bienes o dinero que el dueo otorgaba al esclavo con lo que este integraba su
patrimonio que administraba por su cuenta. Pero hay que tener en cuenta que jurdicamente el
esclavo segua perteneciendo al dueo.
Fuentes de la esclavitud. Ingenuos y libertos.
Fuentes de la esclavitud
Las principales causas por las que se poda hacer esclavo a una persona libre, en roma:
a) nacimiento: nace esclavo, el hijo de madre esclava, aunque sea concebido por obra de
hombre libre. En un primer tiempo se atenda, para determinar la condicin del nacido, a la que
tuviera la madre en el parto, pero en el derecho clsico se reconoci la libertad del hijo, si la
madre fue libre en algn instante de la concepcin.
b) cautividad de guerra: hay que tener en cuenta que tanto perteneca a la clase servil, los
extranjeros apresados por los romanos, y tambin los ciudadanos romanos que caan presos
por las tropas enemiga. El captivus deja de ser liber, segn el derecho civil ya que viene
privado de la libertas. Ciertamente, slo las buenas normas del iusbellicum impiden considerar
semejante esclavitud como una simple condicin de hecho. Los extranjeros prisioneros de
Roma pasaron a ser propiedad del estado, el cual los destinaba a servicios pblicos, los venda
a particulares o los ceda a los soldados, el iuscivile les neg, en absoluto, la personalidad
jurdica, mientras, el captivus romano no fue, desde el punto de vista de la ley romana, un
esclavo pero se le consideraba en una situacin semejante a la esclavitud. Lo cierto es que
esa cautividad slo acarreaba la prdida de las relaciones jurdicas de hecho, cual es el
matrimonio y la posesin de bienes. Las dems relaciones como la patria, la potestad, la tutela,
propiedad, derechos y obligaciones patrimoniales,... se mantienen en suspenso.
Si el cautivo retornaba dentro de Roma de una ciudad aliada de Roma, con la intencin de
quedarse en la patria readquira la libertad y se integraba con todos sus derechos. Si el cautivo

mora apudhostes, lo que significaba suspensin temporal de derechos se converta en prdida

definitiva. A esto dio una solucin la lexcornelia estableciendo el principio de que la muerte del
ciudadano se entendiese al momento de caer prisionero, es decir, cuando todava era libre.
c) condena penal: caan en esclavitud los condenados a ciertas penas graves. Estas
condenas podan ser la de los condenados a morir o a trabajos forzados en las minas.
d) disposicin especial de la ley: en el derecho clsico, incurran en la esclavitud el hombre
libre y mayor de veintin aos que se haca vender como esclavo para dividir el precio con el
fingido vendedor, luego de recobrar la libertad; la mujer libre, romana o latina, que manteniendo
relaciones concubinas con el esclavo, no atendiese la triple intimacin del dueo de ste para
que cesaran las mismas.
e) otras causas: faltar al pago de los impuestos, eludir el servicio de las armas, sustraerse al
censo, desertar del ejrcito y no pagar a los acreedores eran causas de esclavitud, tanto en el
Derecho pblico como en el privado.
Ingenuos y libertos: Los hombres libres podan ser ingenuos y libertos.
El ingenuo era el que naci libre conservando la libertad o condicin por toda la vida. Para
determinar si el nacimiento era ingenuo a los efectos de que pudiera disfrutar de las ventajas
inherentes a esta condicin, se dictaron las siguientes reglas:
a)En el matrimonio legtimo el hijo adoptaba la condicin del padre en el momento de la
concepcin.
b)Si al contrario, el hijo naca de un matrimonio ilegtimo (contubernium) adoptaba la condicin
de la madre, en el instante del parto.
Liberto era el que se liber de la esclavitud conforme a los medios legales, an sin el
consentimiento del amo.
Casos en que se extingua la esclavitud por disposiciones legales.
La condicin del liberto era la consecuencia de la extincin de la esclavitud y esto poda
acontecer por manumisin o por la ley. La manumisin era el modo normal de salir de la
esclavitud. En algunos casos sin embargo se poda obtener la libertad sin la manumisin y
estos casos eran:
1)

El del esclavo enfermo abandonado por el dueo.

2)

La esclava prostituida a pesar del pacto expreso en contrario.

3)

Cuando el esclavo denunciaba a un falsificador de moneda.

4)

Cuando delataba a un desertor del ejrcito.

5)

El esclavo que permaneca libre durante 10 o 20 aos obtena la libertad definitiva.

. Las manumisiones solemnes. Efecto de los modos no solemnes de manumitir.

El dueo no poda por propia voluntad renunciar a los derechos sobre el esclavo, a los efectos
de que este obtuviera su libertad. En virtud de la manumisin menoscababa el patrimonio del
seor, ya que perdi un bien, pero interesaba a la sociedad porque admita en su seno a un
nuevo ciudadano, con capacidad de Derecho, por lo que fue necesario llenar ciertas
solemnidades, a los efectos de que la voluntad del seor tuviera publicidad y garantizar as el
acto.

En virtud del derecho primitivo las formas civiles de manumitir fueron: por censo,
vindicta y testamento.
La manumisin por censo, se verificaba cuando el dueo inscriba al esclavo en las tablas del
censo, en el captulo de los ciudadanos.
La manumisin por vindicta (varilla), era un proceso ficticio de reivindicacin de la libertad y al
mismo tiempo solemne. Comparecan ante el juez, el amo, el esclavo y un testigo. El amo
expresaba ante el Juez y el testigo la voluntad de libertar al esclavo. El testigo reclamaba la
liberacin del sujeto, portando en la mano la vindicta con la cual tocaba a este pronunciando
palabras solemnes. Con el tiempo slo comparecan el dueo y el esclavo.
La manumisin testamentaria ocurra cuando el amo nombraba heredero al esclavo por
testamento, o por disposicin testamentaria el amo en forma expresa e imperativa sealaba al
esclavo tal o cual como libre. El esclavo se consideraba libre desde el momento en que
aceptaba la herencia o la disposicin testamentaria.
La manumisin solemne converta al esclavo en liberto y ciudadano.
Las manumisiones no solemnes, que carecan de proteccin jurdica eran:
a) Manumissio inter amicos: declaracin por el amo ante amigos de la voluntad de liberarlos
b) Manumissio per espitolam: por medio de una carta el amo manifestaba la voluntad de
liberarlos
c) Manumissio per mesam: el amo admitia que el esclavo se sentara a su mesa
El esclavo as manumitido lo era de hecho pero no de derecho, revocable a voluntad del amo,
gozaba de libertad pero expuestos a volver a su antigua condicin.
Limitaciones legales de las manumisiones; leyes AeliaSentia y Fufia Canina.
Temeroso, Augusto de que, por va de las manumisiones se aumentara el nmero de los
ciudadanos romanos y que adquirieran la ciudadana elementos indeseables, las grav con un
impuesto del cinco por ciento y adems las restringi.
Las leyes referentes a esta materia son:
Ley AeliaSentia. Esta ley restringa las manumisiones y cre una nueva clase de latinidad, la
de los dedicticios. Tambin anulaba las manumisiones hechas en fraude de los acreedores. Por
derogacin de la regla, la manumisin in fraudemcreditorum (en fraude de los acreedores)
vala cuando el amo manumita a un esclavo por testamento y lo institua como heredero.
La Ley FufiaCaninia. Limitaba las manumisiones testamentarias en la siguiente forma: no era
aplicable al testador si no tena ms de dos esclavos; de dos a diez, no poda manumitir ms
que la mitad; de diez a treinta, la tercera parte; de treinta a cien, la cuarta parte; de cien en
adelante, la quinta parte, sin poder exceder de cien la cifra de manumitidos. Si el testador
sobrepasaba el mximo autorizado obtenan la libertad los que haban sido nombrados en
primer trmino hasta llegar al lmite; si para tratar de eludir la ley el testador escriba los
nombres en crculos de manera que no existiera ni primero ni ltimo, todos permanecan
esclavos.
. Diversas condiciones de los Libertos.

El liberto a pesar de su condicin mantena dependencia del dueo. En pocas anteriores a

Justiniano notamos marcada diferencia entre ingenuos y libertos; pues se distinguan los
libertos ciudadanos, los latinos junianos y los dediticios.
El liberto ciudadano: Obtena su condicin por manumisin solemne hecha por el dueo. No
podan ocupar magistraturas solo podan votar en los comicios por tribus; tena, restringidos
sus derechos pblicos. Tenan el connubium y el commercium pero hasta Augusto no podan
casarse ingenuos y libertos. Poda, sin embargo, concedrsele el iusaureorumanulorum, que lo
equiparaba al ingenuo aunque no se extinguan los derechos del patronato.
El latino juniano: Era de condicin inferior al anterior, pues no se le reconocieron derechos
polticos, y el iusconnubium y el iuscommercium lo gozaban muy restringidamente. No podan
otorgar testamentos pues sus bienes se sumaban a los del patrn, ni podan recibir herencias
salvo que se convirtieran en ciudadanos, luego de 100 das de la muerte del testador. No
podan ser tutores. Se les permiti comprar y vender y participar como testigos en los
testamentos y recibir stos por fideicomisos.
En tiempos del Imperio pudieron obtener la ciudadana s:
1) les otorgaba el emperador;
2) si eran o volvan a ser manumitidos en formas solemnes y legales
3) si prestaban servicios al Estado, si construan una nave, un edificio, etc.
Los Dediticios: Se hallaban en muy inferior condicin an. No gozaban de ningn derecho
poltico ni privado y si penetraban en Roma o a 100 millas de sta volvan a la esclavitud.
. De las relaciones entre el patrn y el liberto.
De las relaciones entre amo o patrn y liberto se daba lugar al iuspatronatus que comprenda:
a) el obsequium en virtud del cual el liberto deba al patrn una serie de consideraciones, no
poda demandarlo sin permiso del magistrado, le deba prestar alimento y respeto; b) la operae
consista en las promesas que hacan los libertos al patrn de prestarle servicios de diversas
formas. Tena carcter moral pero poda revestirse de carcter jurdico debido a las
estipulaciones y juramentos y c) el iustutelae et succesiones, los patrones tenan derecho a la
herencia ab-intestato de los libertos y a la tutela, pero el patrn deba cumplir con ciertos
deberes como el de defender en juicio al esclavo y prestarles alimentos cuando necesitaban.
Reforma de Justiniano en la esclavitud.
La legislacin de Justiniano dict reformas tendientes a facilitar la liberacin del esclavo.
Estableci reformas capitales que ataen a esta institucin que deja de ser de carcter
quiriatario. Se mantienen los modos solemnes de manumitir (vindicta, perepistolarum, ante la
iglesia, etc.). La manumisin iteramicos requeran la intervencin de 5 testigos; por epistolarum,
la carta hecha por el dueo al esclavo y firmada por 5 testigos. Justiniano rompi la distincin
entre libertos ciudadanos, junianos y dediticios, quienes en adelante al ser liberados pasaban a
ser ciudadanos. Aboli tambin en virtud de la aureorumanulorum, la distincin entre ingenuos
y libertos, si bien estos siguieron dependiendo del patrn.
. Casos de cuasi esclavitud. El Colonato.
Los cuasi siervos eran libres de condicin pero de hecho vivan como si fueran esclavos.
Estaban comprendidos en esta situacin aquellos hombres libres que se crean esclavos y eran
posedos de buena fe, por otra persona. Este error subsista mientras no se aclaraba la

situacin del cuasi siervo. Aclarada la cuestin el cuasi esclavo era liberado pero el seor no
restitua los bienes producidos por el esclavo.
Los addicti eran los deudores insolventes, quienes si no pagaban la deuda dentro del plazo
fijado podan ser vendidos como esclavos al otro lado del tiber.
Los torati que eran contratados por empresarios de juegos para tomar parte en los combates
de gladiadores.
Los redempti eran los rescatados de su cautividad, que si bien en virtud del iuspostliminium
recuperaban su libertad y ciudadana, quedaban en prenda hasta pagar el precio de su
redencin. El mancipium fue un poder anlogo a la dominium potestad, que se ejerca sobre
una persona libre y ciudadana. Este poder era adquirido por la mancipatio sobre los hijos en
patria potestad y las mujeres en manus. Se daba lugar cuando: 1) el padre daba al hijo en
mancipium para obtener ganancias; 2) cuando el hijo cometa un delito, se lo daba al
perjudicado en concepto de indemnizacin; y 3) se utiliz como una ficcin para realizar la
emancipacin y la adopcin. El colonato no se puede precisar su origen; pero cuando declin
la esclavitud y hubo necesidad de brazos para las tareas del campo, abandonados por causa
de los elevados impuestos territoriales. El colono era un estado personal medio entre el hombre
libre y el esclavo. Conservaba la libertad y condicin de ingenuo si las tena, gozaban del
patrimonio legal y de la patria potestad sobre sus hijos, tenan patrimonio y podan ejercitar sus
derechos inherentes a los mismos. Sin embargo, a pesar de ser libres su condicin era
accesoria a la tierra, por lo que se les llam servusterrae; si desertaban se convertan en
esclavos. Deba pagar al dueo una renta en frutos que una vez convenido no poda alterarse.
La comisin del colono se adquira por: nacimiento; convenio; disposicin imperial; por ley y por
prescripcin de 30 aos. Se extingua por: manumisin; prescripcin de 30 aos y por la
dignidad episcopal

UNIDAD 11 Derecho romano

INTRODUCCION
En esta leccin conoceremos otro requisito para el ejercicio de la capacidad jurdica en el
Derecho romano que era el status civitatis, la condicin de ser ciudadano de la Roma como
condicin fundamental para el disfrute de la capacidad. As mismo, estudiaremos las divisiones
de los ciudadanos y no ciudadanos en la Roma, con sus consecuentes derechos. Igualmente la
unidad nos enseara sobre el status familiae como elemento para la capacidad jurdica plena,

esta nos permitir comparar el concepto romano de familia y el moderno, as como el

parentesco en sus diversas clasificaciones.
OBJETIVOS

Conceptualizar el status civitatis y el status familiae

Clasificar los ciudadanos y no ciudadanos en el derecho romano

Reconocer la importancia de ser personas sui juiris y alieni iuris

Identificar las clases de parentesco conocidas por los romanos y la regulacin jurdica
de las mismas.
Esquema de contenidos
Del Status Civitatis y Status Familiae.
Ciudadanos y no ciudadanos.
Los peregrinos. Sus diversas clases.
Otorgamiento del derecho de ciudadana a todos los subditos del Imperio.
Del Status Familiae. Personas suijuris y alienijuris.
. Naturales de la familia romana en sus diversas pocas.
El parentesco: agnacin y cognacin la afinidad.
. La patria potestad.
Efectos del poder paterno sobre la persona de sus hijos.
Las relaciones de ndole patrimonial y la patria potestad.
Los peculios.
Del Status Civitatis
Distingue al ciudadano romano de los extranjeros, era la situacin de un romano con respecto
a Roma. Se divida en varias categoras
Ciudadanos y no ciudadanos. CIUDADANOS: La ciudadana romana o iuscivitatis confera
a sus titulares ventajas en el orden pblico y en el privado. Slo ellos tenan la plenitud de
derechos. En el orden pblico los cives tenan el iussuffragii o derecho de voto en las
asambleas, el iushonorarium y el derecho a servir en las legiones romanas. En el orden privado
los cives tena el iusconubii, el iuscommercii o derecho a realizar intercambios comerciales, la
testamentifactio o derecho a otorgar testamento y a ser instituido heredero y el iusactionis o
derecho de entablar un Derecho civil, era la condicin indispensable para tener capacidad
jurdica plena.
Los no ciudadanos: los no ciudadanos no tenan estos derechos, estando en una situacin de
brbaros (los que no tenan ningn contacto con Roma), de enemigos o de peregrinos
(habitantes de las provincias romanas).
Los peregrinos. Sus diversas clases.

Los peregrinos podan obtener por concesin los derechos de los ciudadanos y tenan su
propio iuscivitatis y el iusgentium, excepcin hecha de los dediticios que se encontraban en una
situacin particular gozando slo del iusgentium. a) Los peregrinos la condicin de los
peregrinos es el derecho comn para los no ciudadanos. No disfrutan del connubium, del
commercium ni de los Derechos polticos, aunque son susceptibles de adquirirlos, bien sea por
la concesin completa del iuscivilatis o bien por concesin especial de algunos de sus
elementos. b) Los latinos eran peregrinos tratados con ms favor, y para los cuales se haban
acordado ciertas ventajas comprendidas en el derecho de ciudadana romana. Fueron de tres
clases: los latinivetere, los latinicoloniarii y los latinijuniani
Otorgamiento del derecho de ciudadana a todos los sbditos del Imperio.
Por circunstancias diversas fueron concedindose la ciudadana a diversos pueblos sometidos.
As, se nota que durante los gobiernos de Csar, Augusto, Nern y Vespeciano, hasta llegar a
la reforma fundamental de Caracalla, que otorga en el ao 212, la ciudadana a todos los
habitantes del Imperio, menos a los dediticios. Ms tarde, esta excepcin se borra por razones
fiscales y Justiniano elimina por completo la diferencia entre peregrinos y ciudadanos.
Del Status Familiae. Personas suijuris y alienijuris.
Era la institucin de la familia, la cual era muy importante, ya que era la base de la sociedad
romana. Esta condicin indicaba la situacin de una persona, de un hombre libre y ciudadano
con relacin a una determinada familia
PERSONA SUI IURIS
Fueron las personas libres de toda autoridad, dependan de ellas mismas. Al Sui Iuris varn se
le llamaba en Roma, Pater Familia o Jefe de familia, este ttulo le confera el derecho a ejercer
la patria potestad y a tener patrimonio. Con la expresin Pater familia, los romanos no se
referan a alguien que tena descendencia biolgica sino que indicaba ausencia de
subordinacin, as una familia romana poda estar constituida por la sola persona del
paterfamilia.
LOS ALIENI IURIS
La persona sometida al poder familiar, cualquiera fuera su sexo o edad, era alieni iuris,
comprendindose entre ellas a: Filiusfamilias: descendiente legtimo o adoptivo de un
paterfamilias viviente. Mujer sujeta a la manusmaritalis, de su propio marido o a la del pater
bajo cuya potestad ste se encontrara. La persona in causa mancipi, que era el hombre libre
dado en noxa por los delitos que hubiera cometido, o en garanta de las obligaciones del
paterfamilias de quin dependa. Los esclavos que estaban sometidos al poder o dominio del
paterfamilias mediante la dominica potestas.
Naturaleza de la familia romana en sus diversas pocas.
Es necesario hacer una distincin de la familia romana, anterior y posterior a la legislacin de
Justiniano.
La familia ha sufrido influencias a travs de las transformaciones polticas y naturales, que
indudablemente propendieron a transformar no solo a la familia sino que tambin a otras
instituciones. Se entenda por familia o domus, al pater familias y a todas las personas
sometidas a su poder, fueran la mujer, descendientes y esclavos.
Tambin se entenda por familia a las personas que tenan un origen comn y se hallaban
ligadas por vnculos naturales (cognacin).

El patrimonio en un principio recibi el nombre de familia y en especial el patrimonio trasmitido

por herencia. En pocas de Justiniano la familia se nos presenta en forma diferente; pues los
esclavos pasan a formar parte del patrimonio. La familia romana se presentaba como una
organizacin poltica; que adquiri funciones de estado.
El pater familias frente a la comunidad familiar se le reconoci derechos sin tener obligaciones
o deberes, distinguindose del Derecho moderno, en que se distinguen al lado de sus
derechos, deberes especficos y se le reconoce autoridad limitada.
El poder absoluto del pater familias que refleja sentido poltico, se llama manus, que fue
indivisible al principio pero resquebrajndose posteriormente, dando origen a la patria potestad,
a la dominica potestad, al mancipium y a la manus propiamente dicha.
Sobre los hijos ejercan la patria potestad; sobre los esclavos la dominica potestad; el poder
que ejerca sobre ciertas personas que no eran esclavos, mancipiun; y la manus el poder que
indicaba las relaciones del marido con la mujer. Con la legislacin de Justiniano desapareci la
manus y subsisti la patria potestad y la potestasdominicae profundamente renovadas.
La familia romana formaba una unidad poltica, econmica y religiosa. El alijas era el director
del culto domstico; era como un magistrado pues solucionaba todos los problemas surgidos
en el seno familiar. A nadie se le reconoca derechos fuera de l, y en consecuencia todos los
derechos privados slo poda ejercitarse a travs del pater familias. Era el nico dueo del
patrimonio familiar. Con el tiempo el estado intervino, mermando las atribuciones del pater
familias. Al mismo tiempo, la familia natural se fue sobreponiendo a la civil, hasta que la super
totalmente con Justiniano y con ella los derechos de la sangre. En esta forma la familia perdi
su carcter poltico y se sentaron las bases para la familia moderna.
. El parentesco: agnacin y cognacin. La afinidad.
El parentesco: Es la relacin que une a las personas que tienen un tronco comn, el vnculo
entre personas que son o se supone que son de un mismo origen
La cognacin era el parentesco de sangre que se originaban entre las personas que
descendan unas de otras o de un tronco comn. Este parentesco poda ser en lnea recta,
cuando las personas desciendan unas de otras, dividindose a su vez en descendientes
(padre, hijo, nieto, etc.) y ascendente (hijo, padre, abuelo, etc.). La lnea tambin poda ser
colateral, cuando las personas tenan origen comn, pero sin descender unas de otras
(hermanos, sobrinos, tios, primos, etc.). El parentesco se cuentaba por grados considerando
que cada generacin hace un grado. El parentesco se cuentaba en lnea colateral, subiendo
primeramente al tronco comn. (Ej. e/ hnos.) La agnacin era un parentesco puramente civil,
independiente al vnculo de sangre, eran tambin agnados las personas sometidas al poder del
pater familias. Formaban los agnados los hijos procreados en justas nupcias, la mujer, los
esclavos y los que ingresen en la familia por adopcin o legitimacin.
La afinidad es una especie de parentesco que se origina entre uno de los cnyuges y los
parientes del otro. Esta afinidad puede ser en lnea recta o colateral. La afinidad no tiene
grados pero adopta el criterio de que en la lnea recta y en el grado que una persona sea
pariente de uno de los cnyuges ser afn del otro.
La patria potestad.
Era el conjunto de derechos y obligaciones que tena el pater familias, sobre la persona y
bienes de sus hijos no emancipados, tena poderes despticos en el orden personal como
econmico. La patria potestad estaba organizada atendiendo el inters del jefe, ms que a
la defensa y proteccin de los hijos. Por eso es que no se extingua cuando los alieni juris

llegaban a la mayoridad, o contraan matrimonio. El pater familias slo por propia voluntad
poda hacer extinguir la patria potestad por emancipacin, pero esto significaba la prdida de
los derechos agnaticios del hijo.
Efectos del poder paterno sobre la persona de sus hijos.
Los poderes del pater familias (patria potestas) eran plenos y absolutos, pues el padre poda
matar o vender al hijo, comprenda los siguientes derechos:
Ius vitae et necis: Derecho de vida y muerte, pero con limitaciones. Se consideraba obligatoria
la consulta de los parientes. Estos formaban una especie de tribunal y el censor tena la
facultad de vetar mediante la nota censoria las posibles arbitrariedades del padre.
Progresivamente se transforma en un derecho a la correccin paterna.
Iusvendendi: Derecho de vender como esclavo al hijo de familia en territorio extranjero. El hijo
no poda ser vendido en territorio romano pero s poda ser dado in causa mancipii. Esta
prctica resurge con la crisis econmica del siglo III, y los emperadores la consintieron a causa
de la gran pobreza del pueblo. El Derecho de venta fue abolido por los emperadores Caracalla
y Dioclesiano por considerarla deshonrosa.
Iusnoxae dandi: Derecho del padre de entregar al hijo de la familia al perjudicado por un acto
ilcito cometido por el hijo, con la finalidad de liberarse de la responsabilidad contrada.
Justiniano aboli este derecho.
Iusexponendi: Derecho de exponer o abandonar al hijo recin nacido. En cuanto al hijo
expuesto, Constantino otorg patria potestad al que lo recogiera; y Justiniano le otorg la
condicin de sui juris.
. Las relaciones de ndole patrimonial y la patria potestad.
Segn el principio que se mantiene en derecho clsico, los sometidos a la potestad del padre
no pueden tener bienes propios y todas sus adquisiciones revierten en el padre. La regla
general es que los sometidos podan mejorar, pero no empeorar con sus actos la situacin del
patrimonio paterno.
La antigua concepcin de que los hijos y sometidos no podan ser titulares de derechos y
obligaciones, supona una grave dificultad pues la necesidad de los padres de servirse de ellos,
era cada vez mayor, dado el aumento del trfico comercial. Esto hizo necesario la aplicacin de
diferentes medidas. Durante la Repblica el pretor tutelaba una prctica social en la que los
hijos podan disponer de determinados bienes dejados a su cuidado que se llamaba peculium,
generalmente referido a un pequeo patrimonio admitido y gozado con independencia por su
sujeto, los peculios en sus especies diversas que fueron cuatro: profecticium, castrense, cuasi
castrense y adventicium.
El peculio profecticium: Estaba integrado por los bienes cedidos por el pater familias, a sus
hijos para que los administraran y se fueran habituando a los negocios. La propiedad de este
tipo de peculio corresponda al padre y el hijo slo poda administrarlo y disfrutarlo.
El peculio castrense: Se form con todo lo que adquiri el hijo durante sus servicios en las
milicias (sueldo, botn, donaciones y legados que se les haca por razn a su cargo)
El peculio cuasi castrense: Estaba integrado con todo lo que adquiere el hijo de familia por su
cargo en el palacio imperial como funcionario, en el ejercicio de profesiones liberales o como
clrigos.

El peculio adventicio: Integraban todos los bienes recibidos por sucesin de la madre, bienes
adquiridos o recibidos por los hijos de los ascendientes maternos, lucros nupciales y
esponsales y todo lo que no proviniera del padre.

UNIDAD 12 Derecho Romano

INTRODUCCION
Al estudiar esta unidad conoceremos la institucin del matrimonio en la antigua sociedad
romana, donde lleg a tener una configuracin especial, conoceremos sus caractersticas,
clases, requisitos e impedimentos para contraer nupcias.

Objetivos

Conocer la regulacin jurdica romana del matrimonio.

Identificar los requisitos para contraer matrimonio en Roma.

Reconocer los impedimentos para la celebracin de un matrimonio valido en el derecho

romano.
Esquema de contenidos
Del Matrimonio. Su concepto.
La conventio in manummatrimoni causa.
Los esposales.
Requisitos esenciales del matrimonio.
. Los impedimentos.
MATRIMONIO. Conceptos: Es la unin del varn y de la mujer que comprende el comercio
indivisible de la vida (Justiniano). Es la cohabitacin de dos personas de distinto sexo, con la
intencin de ser marido y mujer, procrear y educar a sus hijos y constituir entre ellos una
comunidad absoluta de vida
El matrimonio romano constaba de dos elementos, uno subjetivo, representado por la
cohabitacin y otro subjetivo o intencional que era la affectiomaritalis (trato de los cnyuges que
se exteriorizaba ante la sociedad)
La conventio in manummatrimonicausa
Manus es el poder del marido sobre la mujer y conventio in manum el acto por el que sta
ingresa en la familia de aqul, rompe todo lazo su familia de origen y queda sujeta a una nueva
autoridad. Por este acto, si el marido es sui iuris, la mujer entra en la nueva familia como hija, y
si el marido es alieni iuris, como nieta.
La manusmatrimonii causa se adquira por la confarreatio, la coemptio y el usus.
La Confarreatio fue un modo antiqusimo de adquirir la manus. Era una ceremonia de carcter
religioso que usaba la clase patricia. En este acto solemne intervena el Pontfice Mximo el
sacerdote de Jpiter (flamen dialis) y diez testigos. Se carneaba una res sobre cuya piel se
sentaban los contrayentes. Pronunciando algunas palabras solemnes para luego comer una
torta de harina (farreum). Esta ceremonia se realiz en pocas de Tiberio.
La Coemptio fue, una venta simblica de la mujer con las formalidades de la mancipatio. La
mujer o el padre o su representante deban concurrir ante el libripens y cinco testigos,
simulando una compra, pues el adquirente de la manus tocaba la balanza que portaba el
libripens con un pedazo de cobre y la entregaba al que apareca como vendedor. Este modo
fue utilizado por los plebeyos.
El Usus consisti, en la adquisicin de la manus sobre la mujer, mediante la convivencia
continua durante un ao; en consecuencia la mujer fue equiparada a las cosas muebles.
. Los esponsales.

Los esponsales se celebran mediante dos estipulaciones convenidas entre el paterfamilias de

la desposada y el prometido y su paterfamilias. Por ellas el primero se obliga a entregar a la
mujer y el segundo a recibirla en matrimonio. El que faltaba al compromiso se expona a una
posible condena por los perjuicios sufridos, que se solicitaba mediante una accin ex sponsu.
Pero estas estipulaciones no vinculaban jurdicamente a la mujer para obligarla a contraer
matrimonio.
En el derecho postclsico, los esponsales asumen un nuevo rgimen jurdico basado en la
concepcin de que entre los desposados existe un vnculo que se asemeja al matrimonio. Se
requieren determinadas formalidades para la celebracin de los esponsales, que hacen nacer
efectos personales y patrimoniales entre los desposados. Constantino establece que en caso
de esponsales celebrados sculo interviniente si muere uno de los prometidos el
superviviente tiene derecho a la mitad de las donaciones que le hizo el otro desposado.
Tambin dispone que en caso de incumplimiento de la promesa, la mujer debe restituir lo
recibido en donacin y si incumple el desposado, ella conserva lo recibido y tiene derecho a lo
que se le prometi. El compromiso esponsalicio se puede romper en determinadas causas
justas: vida inmoral, impotencia absoluta, diversidad de religin o secta, eleccin de la vida
monstica o nombramiento de gobernador de la provincia o parentesco o relacin de servicio
de este cargo.
. Requisitos esenciales del matrimonio.
Para que el matrimonio pueda considerarse conforme a derecho (iustaenuptiae) tienen que
darse determinados requisitos:
a) Los cnyuges tienen que haber llegado a la pubertad. Los juristas exigen la edad de catorce
aos para el varn y doce para la mujer.
b) El matrimonio debe celebrarse entre personas que tengan, uno en relacin con el otro, el
derecho de conubium. Este derecho slo lo tienen los ciudadanos romanos y algunos
extranjeros a quienes se les concede. La consecuencia ms importante es atribuir la condicin
jurdica del padre a los hijos que nacen de esa unin. Este derecho tena efectos sobre el
parentesco cognaticio, ya que estaba prohibido el matrimonio entre parientes en lnea recta y
hasta el sexto grado en lnea colateral.
c) Debe existir entre marido y mujer la recproca voluntad de permanecer unidos en matrimonio
(affectiomaritalis). Este perdura en tanto subsiste el afecto entre los cnyuges. Durante el
matrimonio se crea entre los ascendientes y descendientes de los cnyuges el parentesco por
afinidad (adfinitas) que les prohbe contraer matrimonio.
Los impedimentos legales para el matrimonio
Eran impedimentos absolutos:
a)

La esclavitud;

b)

Estar unido en matrimonio anterior no disuelto (bigamia).

c)

El voto de castidad en lo eclesistico y pertenecer a las rdenes mayores;

d)
La viuda antes de cumplir el ao de luto, era tachada con nota de infamia, ya que trada
aparejado la turbatiosanguinis y la falta de certeza de la paternidad.
Eran impedimentos relativos los que se referan a ciertas personas:
a)

El parentesco en lnea recta ascendente y descendente;

b)

El padre adoptante no poda casarse con su hija o nieta adoptiva;

c)

El matrimonio entre hermanos;

d)

Entre to y sobrina;

e)

La afinidad en lnea recta hasta el infinito;

f)

El padre que se casaba con la prometida del hijo y viceversa;

g)

El tutor con su pupila;

h)

El que ocupaba cargos en las providencias y sus hijos con mujeres de su jurisdiccin;

i)

El raptor con la raptada;

j)

Los condenados por adulterio;

k)

El hijo con la concubina de su padre, etc.

UNIDAD 13 Derecho Romano

INTRODUCCION
Esta unidad nos dar a conocer el rgimen econmico del matrimonio en el Derecho romano,
que ha sido y sigue siendo fuente de derechos y obligaciones de diversas ndole y su
regulacin por el derecho. Analizaremos la institucin de la dote en sus diversas clasificaciones.

OBJETIVOS

Conocer el rgimen econmico del matrimonio en Roma

Conceptualizar la dote y sus clases.

Comparar el sistema romano sobre el rgimen econmico del matrimonio y la

legislacin actual
Esquema de contenidos
Del Rgimen Econmico en el Matrimonio.
Carcter histrico de la dote.
. Concepto de la dote. Sus clases.
. Modos de constituir la dote.
Derecho del Marido sobre los bienes dotales durante el matrimonio.
De la restitucin de la dote. Acciones dotales.
. Reglas para la devolucin de la dote. Reforma de la legislacin de Justiniano.
. Bienes parafernales. Donatiopropternuptias. Donatiointervirum et uxorem.
Del Rgimen Econmico en el Matrimonio.
. Carcter histrico de la dote.
En los tiempos inciales de Roma el matrimonio estaba consolidado por la manus que otorgaba
al marido amplios poderes no slo sobre la familia sino que tambin sobre los bienes
patrimoniales en forma amplia y absoluta, quedando en esta forma y en virtud de la manus
absorbidos los bienes de la mujer. Posteriormente con el matrimonio libre ya cambiaron las
cosas, pues aparece perfectamente determinada la separacin de los bienes del matrimonio,
pues la mujer conserva su condicin originaria y por consiguiente los bienes que aportaba al
matrimonio se mantuvieron separados de los bienes del marido. En el concepto actual del
Derecho, el matrimonio vincula con la idea de restitucin, cosa que no ocurre con el Derecho
antiguo romano, que dada la naturaleza de la familia no poda explicarse desde luego sin ese
poder absoluto del esposo.
La dote consista en una especie de donacin o entrega que en forma absoluta o definitiva
haca la mujer de sus bienes patrimoniales a favor del marido, sin reservarse sobre ellos el ms
mnimo derecho. Tal carcter de la dote as como la condicin de la mujer al marido ha ido
evolucionando de acuerdo a las pocas diversas de Roma y sus cambios operados en el
mbito social.
. Concepto de la dote. Sus clases.
La dote consista en los bienes prometidos o entregados al marido, por la mujer, por un
ascendiente o por un tercero, como una contribucin para solventar los gatos que implicaba el
matrimonio. La dote estaba tan arraigada a la sociedad romana que constituirla fue considerada
como una cuestin de honor y de inters colectivo o pblico.
La dote poda ser Profecticia cuando provena del padre o de otro ascendiente por la rama
masculina. Adventicia era la dote cuando estaba constituida por la mujer o la madre y

finalmente se denominaba Recepticia cuando era integrada por un tercero. Si pactaba

expresamente, se le restitua lo entregado al disolverse el matrimonio. La constitucin de la
dote fue voluntaria para ciertas personas y obligatoria para otras. En un principio fue una
obligacin moral que posteriormente se vuelve una obligacin jurdica ya que Severo y
Caracalla as dispone en diversas constituciones. Justiniano no solo oblig al padre a constituir
la dote sino que la extendi a los ascendientes y en ciertos casos hasta la madre. Los bienes
dotales podan ser corporales o incorporales, muebles e inmuebles.
Modos de constituir la dote.
Los medios de constituir la dote fueron varios:
a)
La datiodotis: consista en la transferencia real del domino sobre los bienes dotales a
favor del marido, por los medios acostumbrados en el Derecho. La transferencia de las res
manciti se haca por la mancipatio o por la in iure cessio, en tanto que para las otras cosas por
simple traditio.
b)
La dictiodotis: consista en una simple promesa de constituir la dote que se haca a
favor del marido, quien se converta en acreedor de la cosa prometida; pertenece al tipo de los
contratos verbales;
c)
La promissiodotis: era un contrato verbal que reuna las formalidades de una
estipulacin, que originaba una obligacin civil, cuyo cumplimiento poda exigirse por la
conditiocorti o la actio ex stipulatu;
d)
El pacto de dote: fue una promesa sin formalidad alguna que daba lugar a una
obligacin natural. Con el tiempo Teodosio y Valentiniano la impusieron como obligatoria.
Cayeron en desuso la dictio y la promisio, subsistiendo las otras dos.
Al constituirse la dote se haca con documentos en los cuales se apuntaban los pactos exigidos
por la familia y pertinentes al matrimonio. En ellos se dictaban restricciones y prohibiciones que
pudieran afectar la dignidad personal y los derechos adquiridos por la ley por los cnyuges.
Derecho del Marido sobre los bienes dotales durante el matrimonio.
Las relaciones patrimoniales entre cnyuges estn basadas en el principio de unidad del
patrimonio familiar regido por el paterfamilias.
Cuando la mujer entra en el domicilio del marido, su paterfamilias entrega al nuevo cabeza de
familia la dote y los bienes propios que pudiera tener la mujer si es sui iuris. Estos bienes se
consideran aportacin definitiva, integrndose en el patrimonio familiar, con libre disposicin
del paterfamilias, el uso y disfruto sobre los bienes dotales que se otorg al marido fue amplio y
discrecional, pudiendo disponer de ellos a ttulo gratuito u oneroso por actos inter vivos o mortis
causa. Los abusos que a la sombra de tales privilegios cometi el marido dio origen a una serie
de restricciones en sus facultades, Para asegurar la dote, en caso de tener que restituirla, se
establecen limitaciones al marido: el marido debe responder por culpa; es necesario el
consentimiento de la mujer para la enajenacin de los fundos dotales itlicos y de esclavos
dotales; el marido slo puede cambiar el cultivo del fundo a peticin de la mujer.
Justiniano restringi an ms los derechos del marido sobre los bienes dotales y le impuso la
responsabilidad de la buena conservacin de los mismos.
De la restitucin de la dote. Acciones dotales.
La mujer tena derecho sobre su dote y cuando se divorciaba o muera el marido, peda la
restitucin mediante la actio ex stipulati o la actioreiuxoriae.

-- Actio ex stipulatio, si se estipul la restitucin en caso de divorcio

-- Actioreiuxoriae, era ejercida tanto en caso de divorcio o muerte del marido
A la muerte de la mujer, el marido conserva la dote adventicia, salvo que haya pactado su
restitucin. El marido goza del beneficumcompetentiae y as como puede deducir cantidades en
funcin de los hijos, de gastos necesarios, donaciones, etc.
Por la actioreiuxoriae, la mujer obtena solamente una parte de la dote y quedaba a cargo del
juez determinar los bienes a ser restituidos.
. Reglas para la devolucin de la dote. Reforma de la legislacin de Justiniano.
Las reglas para la restitucin de la dote varan segn la causas de la disolucin del matrimonio
y las clases de bienes dotales. Cuando el matrimonio se disolva por muerte de la esposa los
bienes pasaban de ser profecticios, al ascendiente que la haba constituido. Se reservaba la
quinta parte del total para los hijos. Justiniano dispuso que de no existir ascendientes pasaba a
cargo de los herederos de la mujer.
Cuando la disolucin del matrimonio provena siendo la dote adventicia, los bienes quedaban a
cargo del marido; en tanto que siendo la dote recepticia de conformidad a lo que se haba
pactado los bienes volvan al tercero que haba constituido la dote. Justiniano orden que esta
dote quedase a la mujer.
En caso de muerte del marido, los bienes quedaban a la mujer y en su defecto a sus
herederos.
Si la disolucin del matrimonio se operaba por adulterio del marido, este estaba obligado a la
devolucin inmediata de los bienes; si la causa fuese ms leve se le daba un trmino de seis
meses. En cambio, si la disolucin fuese por culpa de la mujer, se retena la sexta parte para
los hijos (por adulterio) y si la causa no era tan grave, retena la octava parte. La lex Julia et.
PapiaPopae dispuso las reglas anteriores.
Segn las clases de bienes: si eran fungibles deban ser devueltos los mismos bienes en
cantidad y calidad; la restitucin deba hacerse aunque la cosa fuese destruida en forma
fortuita.
En lo que respecta a los frutos, corresponda al marido, excepto los del ltimo ao que deban
repartirse por partes iguales.
Si se trataba de inmuebles, la devolucin deba ser inmediata. Si se trataba de un crdito,
restituir lo que se hubiese obtenido durante el matrimonio, pero al mismo tiempo se castiga al
marido por lo que hubiese perdido por negligencia.
En cuanto al plazo se estableca que para los bienes fungibles la devolucin poda hacerse
hasta los tres aos de la disolucin. Para los no fungibles inmediatamente. El marido poda
quedarse con una parte de la dote si esta hubiere ocasionado gastos. Justiniano defendiendo
los bienes de la mujer, le concedi una hipoteca tcita o legal sobre los bienes del marido
(hipoteca privilegiada).
Bienes parafernales. Donatiopropternuptias. Donatiointervirum et uxorem.
Bienes parafernales: eran considerados independientes a la dote. Se trataba de aquellos
bienes que la mujer no haba aportado al matrimonio y sobre las cuales sin embargo tena
plenos derechos y dominio. El marido era el administrador de estos bienes. La mujer poda

obtener la devolucin de estos bienes ejercitando la accin de mandato, la de depsito, la

reivindicatoria o la conditio.
Donatiopropternuptia: eran aquellos bienes que fueron aumentando, ya durante el
matrimonio, las donaciones ante nuptias. Estas aportaciones no solo poda hacerlas el marido,
sino que tambin el padre y hasta un extrao. El marido se reservaba en su poder estos bienes
propternuptias, destinando sus frutos e intereses para solventar los gastos del matrimonio.
Donatio inter virum et uxsorem: consagraba la prohibicin de las donaciones entre cnyuges,
para evitar que se pusiera precio al afecto conyugal. Las donaciones intervirum et uxorem solo
fueron admitidas mortis causa o por testamento.

UNIDAD 14 Derecho Romano

INTRODUCCION
Esta leccin nos dar a conocer las causas de la disolucin del matrimonio, los efectos que se
producan por el divorcio, nos ayudara a realizar una comparacin con lo legislado en la
actualidad. Conoceremos igualmente sobre otras formas de uniones irregulares permitidas en
Roma con sus caractersticas particulares.
OBJETIVOS

Conocer los motivos de extincin del vnculo matrimonial en Roma

Conocer el rgimen jurdico de las uniones irregulares en Roma.

Comparar el rgimen jurdico del matrimonio en Roma con el del Derecho positivo
Paraguayo.
ESQUEMA DE CONTENIDO.
. De la Disolucin del Matrimonio y las Uniones Irregulares.
Causas que extinguen el vnculo matrimonial. El divorcio.
. Las segundas nupcias.
El concubinato y dems uniones irregulares.
. De la Disolucin del Matrimonio y las Uniones Irregulares.
Causas que extinguen el vnculo matrimonial. El divorcio
El matrimonio se extingua en Roma por muerte, por prdida de capacidad legal y por el
divorcio. La capacidad legal se perda por la mxima capitisdiminutio de uno de los cnyuges,
ya que no estaba permitido el matrimonio al esclavo. Fue tambin falta de capacidad, la prisin
por guerra, que, si bien se contemplaba para los bienes patrimoniales y los Derechos polticos,
no lo fue admitido en el matrimonio, salvo que ambos cnyuges hubiesen cado en el
cautiverio, ya que en este caso no se rompa la unin material. Con el cristianismo, el cautiverio
no fue causa de extincin del matrimonio, salvo que el cnyuge haya muerto posteriormente o
que hayan transcurrido cinco aos de cautiverio sin novedades. El divorcio sobrevena cuando
el matrimonio se disolva por voluntad de las partes o de una de ellas. El divorcio fue siempre
admitido en Roma debido a la naturaleza del matrimonio. Al faltar la affectiomaritalis, el
matrimonio no poda subsistir. En el matrimonio cum manus, slo al marido le corresponda la
voluntad de disolver el matrimonio, dado que la mujer estaba plenamente sometida a este. En
ese caso se extingua la manus por la difarrentio. Pero como el divorcio sigui la evolucin del
matrimonio, cuando este fue libre, a fines de la repblica, la mujer pudo obligar al marido la
extincin de la manus mediante actos solemnes. Tales facilidades para el divorcio fue causa de
no pocas corrupciones que afectaban la estructura de la familia y la sociedad romana.
Constantino consider que el divorcio era contario a los principios cristianos y dict
constituciones restringiendo el divorcio por mutuo consentimiento, admitiendo sin embargo el
principio de la disolucin del matrimonio. Hubo que distinguir entonces el divorcio por muto
consentimiento y el unilateral o repudio; este ltimo desde luego tena que ser con justa causa.
(El adulterio en la mujer, el marido homicida, el violador de sepulcros, etc.). Se impuso penas al
que pretenda disolver el matrimonio sin justa causa, penndolo a perder la dote o
prohibindole a contraer segundas nupcias.
Las segundas nupcias.
Muerto el hombre se produca la disolucin del matrimonio, pero la mujer no poda contraer
nuevas nupcias antes del ao de luto para evitar la turbatiosanguinis. La inobservancia de esta
disposicin ocasionaba a la mujer la nota de infamia, y la prdida de libertad nupcial del
matrimonio anterior, no pudiendo heredar ab intestato a los parientes ms all del tercer grado,
ni entregar al marido posterior, la dote; ni beneficiarlos con actos inter vivos o mortis causa ms
que en tercera parte de sus bienes. Como se ve eran rigurosas las restricciones impuestas a la
mujer para las segundas nupcias. Pero el prncipe sin embargo tena facultades para eximir a
la mujer de estas penalidades, previa entrega de la mitad de sus bienes a favor de los hijos del
matrimonio disuelto. En los primeros tiempos de Roma se consideraba como si una cuestin de

honor que disuelto el matrimonio uno se mantuviese sin contraer nuevas nupcias, puesto que
estas fueron mal miradas. La Ley Julia y la PapiaPopea, en tiempos de Augusto, favoreci las
segundas nupcias, estableciendo que las viudas podan hacerlo a los 24 meses de disuelto el
matrimonio y las divorciadas despus de 18 meses, bajo la amenaza de sufrir las penas
impuestas a los clibes. Severo y los Emperadores cristianos restringieron sin embargo las
segundas nupcias con nimo de proteger a los hijos del matrimonio.
El concubinato y dems uniones irregulares.
En Roma existieron asimismo uniones ilcitas que no produjeron efectos legales.
Ellas fueron: el concubinato, el stuprum, el matrimonio del Derecho de Gentes y el
contubernium. El concubinato dado su carcter de permanencia fue entre las uniones
irregulares la ms destacada, exista una unin estable del hombre y al mujer sin que medie la
intencin reciproca de estar unidos en matrimonio, tena mucho de comn con las justas
nupcias aunque careciese de la affectiomaritalis. En realidad el concubinato fue una unin
permitida sin tener carcter legal, la permisin se opera dado que habiendo restricciones al
matrimonio no pocas personas pudieron unirse honrosamente. Para estar unido en concubinato
deba existir pubertad; no operarse entre parientes y que no hubiese matrimonio legtimo y ms
de una concubina. El stuprum no era otra cosa que la unin temporal del varn con la mujer. El
matrimonio del Derecho de gentes denominado sine connubio se verifica entre un ciudadano y
una peregrina o latinos entre s. Esta unin se verificaba cuando imperaba la separacin entre
ciudadanos y no ciudadanos a los efectos civiles. Desaparecen con Justiniano. El contubernium
era la unin entre esclavos, sin consecuencias legales.

UNIDAD 15 Derecho Romano

INTRODUCCION
En la presente leccin aprenderemos sobre la legitimacin y la adopcin como instituciones del
derecho civil por la cual se crea entre dos personas un vnculo similar al que deriva de la
filiacin. Comenzaremos por hacer una referencia de esta institucin en la Roma primitiva,
para luego extendernos en la consideracin de la adopcin en el derecho justinianeo.
Igualmente conoceremos el modo en que se extingue el poder del pater familias en relacin a
los hijos que estn bajo su patria potestad.
OBJETIVOS

Conocer las caractersticas jurdicas de las instituciones de la legitimacin y la adopcin en

Roma.
Identificar las clases de adopcin.
Conocer el modo de la extincin de la patria potestad.
ESQUEMA DE CONTENIDOS
DE LA LEGITIMACIN.
Formas legales de legitimar: por subsiguiente matrimonio; por oblacin a la curia; por rescripto
imperial.
. DE LA ADOPCIN.
. Fundamento de la adopcin.
Clase de adopcin. La arrogacin. La datio in adiptionem.
Requisitos esenciales para adoptar
EXTINCIN DE LA PATRIA POTESTAD.
Modos de extinguirse el poder paterno.
. La emancipacin.
LA LEGITIMACIN
El hijo natural poda pasar a ser legtimo mediante la legitimacin que es la forma de favorecer
a los hijos procreados en concubinato. El que legitimaba era el padre ya que a la mujer no le
estaba permitido hacerlo. El hijo deba dar su consentimiento para ser legitimado en vista de
que su condicin de sui juris era modificada notablemente para pasar a ser alienijuris. La
legitimacin es una innovacin debida a los emperadores cristianos a fin de fomentar las
uniones legtimas. En la historia aparece la legitimacin con Constantino, pues anteriormente
solo existieron formas anlogas a la legitimacin denominadas causa probatio y errores causa
probatio.
La causa probatio: Los hijos procreados entre ciudadanos y latinos o de estos entre s no eran
legtimos y no estaban sometidos a la patria potestad del padre. Pero se estableci que al
cumplir un ao se lo presentara ante el magistrado, probando el hecho (causa probatio) quien
luego se otorgaba la ciudadana y la condicin de hijo legtimo.
La errores causa probatio: consista en probar que el hombre se cas con una latina o
peregrina creyndola ciudadana. En tales uniones los hijos nacan sui juris ya que las uniones
de tal naturaleza carecan del connubium. Pero al probarse el error el matrimonio se haca
legtimo.
Formas legales de legitimar: por subsiguiente matrimonio; por oblacin a la curia; por rescripto
imperial.
LA LEGITIMACIN POR SUBSIGUIENTE MATRIMONIO era la verdadera forma de legitimar,
porque los hijos naturales eran equiparados totalmente a los legtimos. Entendi Constantino
que era un medio de limitar el concubinato, la posibilidad del matrimonio ente concubinos y
para legitimar a sus hijos. Este derecho tuvo validez solo para los hijos y nacidos antes de su
resolucin. Justiniano dio carcter general a esta disposicin ordenando que se hiciera constar

en un documento, el matrimonio legtimo

redactarse un instrumento dotal.

por tanto la terminacin del concubinato; poda

OBLACIN DE LA CURIA fue creacin de Teodosio II y Valentiniano III. Estableca que para
legitimar a los hijos varones haba que hacerlos decuriones y a las mujeres haba que casarlas
con un miembro de la curia, a los efectos de beneficiarlos con sus bienes por donacin y
testamento. Era un modo imperfecto de legitimar ya que la equiparacin del hijo natural al
legtimo era nada ms que parcial, puesto que no se les admita todos los derechos inherentes
a la familia civil; pues solo creaba vnculos patrimoniales con el padre. Esta modalidad requera
dos condiciones:
1.

Que el hijo natural no se opusiera;

2.

Que el padre hiciera al hijo donacin de 25 porciones de tierra.

RESCRIPTO IMPERIAL fue una modalidad que naci con Justiniano, a los efectos de legitimar,
en defecto del subsiguiente matrimonio. Las condiciones eran que no se tuvieran hijos legtimos
y que fuera imposible el matrimonio con la concubina, En tal caso a pedido del padre que
tuviese la intencin de legitimar al hijo, el emperador otorgaba una gracia al pedido.
. DE LA ADOPCIN.
Fundamento de la adopcin. Era un acto solemne por el cual ingresaban como hijo o nieto en
la familia, personas generalmente extraas a ella. La adopcin es otra fuente de la patria
potestad, que crea vnculo de paternidad y filiacin ficticia. El hombre siente la necesidad de
continuarse en el tiempo y cuando la naturaleza la ha negado descendencia, la ley suple este
vaco procurndosela en forma ficticia. La adopcin es una institucin que responde a fines
sociales que se justifica plenamente en la naturaleza humana. En Roma fue muy frecuente la
adopcin por razones vinculadas a su organizacin social y familiar. Su fundamento ms formal
lo hallamos en la religin, puesto que la religin privada de la familia requera un continuador
que mantuviera el culto domstico y por esto es que aquel que careca de hijos se los
procuraba por medio de la adopcin. Era un hecho desgraciado y extraordinario morir en Roma
sin descendientes varones. La adopcin era tambin un medio a la filiacin artificial para
adquirir honores y ocupar magistraturas. Generalmente, la filiacin artificial haba beneficiado a
los plebeyos, quienes una vez adoptados pasaban a ser ciudadanos. Fue tambin un medio del
que usaron las familias para obtener los privilegios que otorgaban determinadas leyes.
Mltiples razones justifican la institucin de la adopcin en el Derecho Romano.
CLASE DE ADOPCIN: La arrogacin. La datio in adoptionem.
Hay que distinguir dos clases de adopcin, y ellas son: la arrogacin y la adopcin propiamente
dicha.
a) La arrogacin: Es un acto por el cual una persona sui juris se somete a la patria potestad,
transformndose en alienijuris. Es el modo de adopcin ms antiguo y de mayor trascendencia
en el origen familiar. Las formas de realizar la arrogacin fueron muy variadas. En los
comienzos se haca ante los comicios curiados, que le daba carcter legal y al pontfice
mximo le corresponda investigar el caso y luego se averiguaba la voluntad del arrogante,
para luego aconsejar su aprobacin a la asamblea. La intervencin del pontfice se justifica
dado que la adopcin tena generalmente por objeto la continuidad del culto privado. Ms tarde,
la adopcin se hizo delante de 30 lictores presididos por un magistrado y a medida que fueron
operndose los cambios sociales y polticos, los modos fueron simplificndose hasta llegar a
realizarse en virtud de restrictos dictados por el prncipe, modos generalizados en tiempo de
Justiniano. La arrogacin no poda verificarse fuera de Roma ni hacerse con las mujeres y los
impberes. Sin embargo ms tarde se permiti adoptar a los mismos. A stos, se los adopt,

mediante garantas ya que por la edad (impber) generalmente no notaban la trascendencia del
acto. Se garantizaba que no se emancipara al arrogado, a no ser que se legara una justa
causa ante el magistrado, en razn de que volva a ser sui juris. Si era emancipado sin justa
causa, o aunque lo desherede el padre al morir, poda pedir la cuarta parte de la sucesin del
arrogante. Si el arrogante perjudicaba su patrimonio con las obligaciones que asuma el
arrogante deba garantizarlos ante un esclavo pblico o tabulario.
b) La datio in adoptionen: La adopcin en sentido estricto fue posterior a la arrogacin y
tena menos importancia ya aquella constitua la transmisin de la patria potestad. El medio
empleado para la adopcin era bastante complicado. Se dispona que el hijo se libraba si se
venda por tres veces, si era varn, y si era mujer o un nieto, bastaba una vez. Para desligarse
de la patria potestad sobre su hijo lo venda tres veces. En las dos primeras luego de ser
manumitido volva al padre, pero en la tercera venta se extingua la patria potestad, pues el hijo
en este ltimo caso se volva sui juris. El hijo, quedaba entonces a cargo del padre o un tercero
pero no bajo potestad sino in mancipium. Esta era la primera etapa; la segunda era meramente
simblica; era un acto de reivindicacin, por el cual se acuda ante el magistrado sometindose
a un proceso en que el adoptante reivindicaba al hijo, no oponindose el padre natural, por lo
cual el magistrado haca la cesin de Derecho (cessio in iure). Justiniano posteriormente allan
el camino de la adopcin del hijo, disponiendo que las partes comparecieran ante el magistrado
labrndose un acta en el que constase la voluntad de los comparecientes. El perjuicio que
poda ocasionar al adoptado cuando el adoptante lo emancipaba, ya que perda todos sus
derechos a la herencia de ambas familias, fue contemplado por Justiniano dividendo la
adopcin en plena y menos plena. La adopcin plena, tena lugar cuando el adoptante era
ascendiente del adoptado, produciendo todos los efectos de la adopcin primitiva, pues sus
derechos quedaban a salvo y en ltimo caso poda heredar como cognado del adoptante.
La adoptiominus plena, se produca cuando no exista ningn lazo de parentesco entre
adoptante y adoptado. Poda suceder ab intestado al padre adoptivo y se le reconoci los
derechos sucesorios en relacin con su familia original.
Requisitos esenciales para adoptar
Para adoptar se requera generalmente, en el Derecho Romano; estuvo condicionada a
diversos requisitos como lo son:
a) Para la adopcin propiamente dicha se exigi que el adoptante sea sui juris y varn, ya que
la patria potestad era una facultad del hombre de la que estaban excluidas las mujeres.
Dioclesiano posteriormente otorg esta facultad a la mujer que haba perdido todos sus hijos
b) El requisito de la diferencia de edad que deba existir entre el adoptante y el adoptado. As
se necesitaba una diferencia de 18 aos para adoptar un hijo y 36 para un nieto.
c) La aptitud fsica para procrear fue tambin una condicin impuesta al adoptante, de suerte
que quien careca de aquella aptitud estaba incapacitado para adoptar.
Exista adems impedimentos para la adopcin tales como:
a)

No se admita condicin ni plazo en la adopcin.

b)

Los hijos naturales que podan legitimarse no poda adoptarse.

c)
El tutor o curador no poda adoptar a su pupilo hasta que rindiera cuenta y llegara a la
mayora de edad.
d)

La adopcin no poda hacerse sobre una misma persona.

EXTINCIN DE LA PATRIA POTESTAD.

. Modos de extinguirse el poder paterno.
a) Por la muerte del padre o del hijo.
b) Por prdida de la libertad tanto del ascendiente como del descendiente (mxima
capitisdiminutio);
c) Por la concesin (obtencin) de determinadas dignidades; como por ejemplo el cargo de
flamen dialis o las vestales, as como las dignidades de cnsul, cuestor, prefecto del pretorio,
obispo, etc., por ser incompatibles (con el rango).
d) Por arrogacin o adopcin plena.
LA EMANCIPACIN era un acto por el cual el padre, por su propia voluntad, liberaba al hijo de
la patria potestad con arreglo a un procedimiento. Justiniano estableci que el acto de
emancipacin deba verificarse ante la autoridad judicial competente, con la presencia del hijo.
La emancipacin poda ser revocada en el caso de la ingratitud del hijo con su antiguo pater.

UNIDAD 16 Derecho Romano

INTRODUCCION
Esta leccin nos da a conocer el principio de dos instituciones, tutela y curatela, en virtud del
cual el derecho romano reconoci como el poder jurdico sobre las personas que tenan la
incapacidad para obrar por s mismos, fundadas en razones de edad, sexo, enfermedad
mental, etc., y establecindose en este orden un sentido de proteccin personal y patrimonial
en beneficio de los asignados.
OBJETIVOS

Establecer diferencias entre Tutela y Curatela

Conceptualizar el inventario y la fianza.

Explicar la curatela de los incapaces.

Describir los modos de extinguirse la curatela.

ESQUEMA DE CONTENIDOS
DE LA TUTELA.
. Concepto y caracteres esenciales de la tutela.
Clases de la tutela: testamentaria, legtima y dativa.
. Ley de Atilia. Leyes Julia et Titia.
. El inventario y la fianza.
. La negotiorum gesto. La autoritatisinterpositio.
Restricciones impuestas a las facultades del tutor.
Modos de extinguirse la tutela.
Acciones correspondientes a la tutela.
Tutela perpetua de la Mujer.
LA CURATELA
La curatela de los incapaces.
Diferencia de la Tutela.
Administracin del patrimonio del incapaz.
Curatela de los incapaces adultos.
Nombramiento de curadores.
Modos de extinguirse la curatela.
. DE LA TUTELA.
Concepto y caracteres esenciales de la tutela.
Mientras el menor de edad estaba sometido a la patria potestad, la manus o el mancipium, no
fue necesario defenderlo o protegerlo por medio de una institucin especfica. Pero el incapaz
siendo sui juris para el ejercicio de sus derechos, para ejercitar su capacidad jurdica de
instituciones de proteccin y defesa que suplan la falta de familia. La tutela y la curatela fueron
instituciones creadas por el Derecho Romano, para los fines mencionados. Provienen de Tueri,
defender; y de curare, cuidar. Sigui la misma evolucin de la Familia Romana. La tutela
primitiva, dio al tutor, casi los mismos derechos o poderes absolutos otorgados al pater familias,
atendindose que ms se ocupaba del inters personal del tutor que de la defensa del incapaz.
Con la evolucin operada poco despus, se desplaza hacia el otro extremo, en el sentido de
mirar exclusivamente los intereses del pupilo, transformndose as en un cargo oneroso y

pblico, de derecho que era ste pas a ser deber, interesndole al Estado fundamentalmente
la gestin del tutor.
Definicin: Servicio Sulpicio dice que tutela es, un poder sobre una cabeza libre, dado y
permitido por el Derecho Civil, para proteger al que por motivo de su edad no puede
defenderse de s mismo La tutela deba recaer sobre una persona sui juris, que por ser
incapaz necesitaba de la defensa de un tutor, comprende tanto al varn como a la mujer
impber. Estas estaban sometidas a una tutela perpetua, por razones de Derecho sucesorio. La
tutela tiene sus fundamentos en el Derecho Natural pero est regulado por el derecho civil. Los
tutores son nombrados por la ley, por el padre o por el magistrado.
Clases de la tutela: testamentaria, legtima y dativa.
La tutela testamentaria fue la que el Derecho reconoci al padre para nombrar tutor por
testamento. Sin embargo de no existir tutor testamentario, la ley estableci que tena que ser
tutor el agnado ms cercano o los gentiles, siendo esta tutela la conocida como legtima y
probablemente la ms antigua. Con el tiempo se cre la tutela dativa, que facultaba al
magistrado nombrar tutor.
Tutela testamentaria: Era la que por testamento nombraba el padre al morir, considerndose
privilegiado el tutor, puesto que se supone que nadie ms indicado para conocer al tutor del
hijo. La designacin se haca en forma solemne e imperativa.
Se nombr tambin tutor a los hijos legtimos desheredados y a los postulados. Se permiti a la
madre nombrar tutor para el hijo impber, pero tena que ser confirmado por el magistrado.
El tutor deba reunir las siguientes condiciones:
a)

La testamentifactio pasiva, o sea que pudiese ser instituido heredero

b)
Que tuviese derecho a ocupar cargos pblicos, lo cual se explica por la naturaleza de la
tutela.
La Tutela Legtima: Cuando no fuese designado por testamento el tutor, se recurra a la ley
que designaba al tutor entre los miembros de la familia, al agnado ms prximo por orden al
derecho de sucesin. Podan tambin designar a los gentiles como tutores legtimos, pero en
ltimo lugar a la herencia, y en defecto de los agnados se le otorgaba la tutela a la mujer.
Justiniano dispuso que la tutela pasare a los parientes de sangre o cognados. El tutor del
liberto impber, fue el patrn o hijo agnado de este. El de hijo emancipado fue su padre o un
extrao manumisor.
La Tutela dativa: Al final de la repblica se busc la manera de nombrar un tutor en la carencia
del testamentario y del legtimo. A travs de este modo de otorgar tutela se busc que el
magistrado sea el responsable de la designacin del mismo.
Ley de Atilia. Leyes Julia et Titia.
Aparece esta modalidad con la lexAtilila de 186 A.C. confiriendo al pretor facultad de nombrar
tutor con acuerdo de la mayora de los tribunos de la plebe. A este tutor se le llam Atilianus.
Posteriormente la ley Julia et Titia facultan a los gobernadores de la Provincia a nombrar tutor.
Claudio facult a los cnsules a nombrar tutor y Marco Aurelio la magistratura del Pretor
Tutelaris quien tena la facultad de nombrar tutor.
El inventario y la fianza.

Al constituirse una persona en tutor, y antes de realizar ninguna gestin salvo alguna muy
urgente deba hacer un inventario de los bienes del pupilo a los efectos de rendir cuenta al
trmino de sus funciones. Fue este paso considerado muy importante ya que el tutor que no
cumpla poda ser destituido por sospechoso, respondiendo adems por los daos y perjuicios
ocasionados. Para garantizar sus gestiones el tutor deba presentar una fianza (satisdatio) Se
prefiri la fianza personal a la real, ya que no se poda fijar previamente la cuanta de los
perjuicio que poda sufrir el incapaz. Estaban exceptuados de la fianza los tutores
testamentarios ya que se supona que el padre no poda nombrar a una persona capaz de
perjudicar a su hijo. Tanta importancia tuvo este paso (la fianza) que se consideraban nulos
todos los actos realizados por el tutor antes de haber presentado la fianza. Justiniano con
nimo de asegurar el patrimonio del pupilo, le reconoci una hipoteca tcita sobre los bienes
del tutor, extendiendo la responsabilidad al magistrado y los herederos en el supuesto caso de
que aqul resultare insolvente.
La negotiorum gesto. La autoritatisinterpositio.
En el desempeo de sus funciones fueron reconocidos al tutor Derechos y deberes que
variaron de acuerdo a la poca. Las funciones del tutor fueron esencialmente econmicas;
tena en consecuencia que velar por todo lo que se refera al patrimonio del pupilo. En este
sentido intervino en todos los actos jurdicos que tuvieran efecto durante la accin tutelar.
Durante el periodo de incapacidad del impber, para proteger su patrimonio la intervencin del
tutor es ms o menos intensa segn la incapacidad del impber, pues a este se la va
reconociendo una serie de derechos a medida que se va acercando a la pubertad. El derecho
priva al menor la absoluta capacidad para realizar actos jurdicos con validez legal, y para llenar
este vaco el tutor administraba los bienes del pupilo por s mismo mediante la gestio. Pero
durante la menor infancia el tutor era responsable con todos sus bienes de los perjuicios que
pudiera ocasionar al pupilo en virtud de sus facultades administrativas, respondiendo entonces
con su patrimonio y su persona. Esta cuestin se solucion durante el imperio llegndose a
reconocer tanto al pupilo como al tutor acciones tiles en virtud del mandato siempre que sus
gestiones se hallasen dentro del lmite. Se admiti que el pupilo llegase a ser propietario por
medio del tutor, reconocindose as que el tutor actuaba como representante del pupilo y no
como propietario.
El mancipatio, lain iure cessio y la stipulatio, que por su naturaleza eminentemente
formalista requera la intervencin del infante que dado su incapacidad legal no poda
ejercitarlo, lo haca en representacin de ste, el tutor. En cuanto a la herencia, tambin se
estableci, que desde el momento que el pupilo pudiera hablar era posible aceptarla quedando
a cargo del tutor completar la personalidad. Teodosio y Valentiniano establecieron que el tutor
aceptara la herencia en nombre del pupilo.
Al pasar el pupilo de la infancia, obtena una especie de semi capacidad pues se le reconoca
alguna capacidad para realizar actos jurdicos, y otros en que no poda hacerlo sino con la
intervencin del tutor. Se le facultaba a ejercitar los actos que no perjudicaran sus intereses
econmicos, pero en cuanto se trataban de actos que pudieran perjudicarle, el tutor interpona
sus autoritas. El efecto de la autoritas, era que las consecuencias del negocio, pasaba sobre el
pupilo, suplindose de esta forma la falta de representacin legal. En los negocios en que
estuviera interesado el tutor no caba la autorizacin y en consecuencia se nombr un tutor
pretorianus, para el efecto.
Restricciones impuestas a las facultades del tutor.
El derecho romano fue creando restricciones con el objeto de proteger cada vez ms los
intereses del pupilo, evitando que sufriera perjuicios, durante el periodo tutelar, En este sentido,

se oblig al tutor la conservacin y cuidado de los bienes del pupilo y al mismo tiempo si fuere
posible, aumentarlo.
Las obligaciones fueron en ese sentido:
a)
Destinar el capital del pupilo en la adquisicin de bienes que se consideraban mejores
como los inmuebles y en su defecto, prestar el dinero a inters para lo cual se fijaba el plazo
de seis meses para invertir el dinero que reciba al iniciar sus funciones y dos meses para los
que adquira durante sus funciones.
b)
En los comienzos pudo cobrar y recibir en pago las deudas del difunto pero con
Justiniano tuvo que mediar la autorizacin del magistrado.
c)

Se le prohibi todos los actos que implicaran disminucin del patrimonio del pupilo.

d)
Le fue prohibida la enajenacin de los fundos rsticos o sub- urbanos sin
consentimiento del magistrado quien deba estudiar las razones de la enajenacin y los
beneficios que reportaran al pupilo la gestin. Hubo sin embargo excepciones como ser:
cuando por disposicin testamentaria el padre haba dispuesto hacerlo, y por causas forzosas
en el caso de que estuviese en condominio y uno de los copropietarios ejercitare la actiocomuni
dividendo. Constantino prohibi tambin la venta de predios urbanos y cosas muebles de valor.
Justiniano prohibi la venta de los frutos producidos por los bienes del pupilo previniendo a
quienes lo hacan que seran reivindicados. Eran sin embargo vlidos estos actos si llegando el
pupilo a la mayora de edad lo consintiese expresa o tcitamente. Las enajenaciones onerosas
eran vlidas al cumplirse los 5 aos de la mayora del pupilo, y las gratuitas a los diez y veinte
aos sean entre presentes y ausentes respectivamente.
Modos de extinguirse la tutela.
Existan diferentes modos de extinguirse la tutela, pudiendo unos referirse al pupilo y otros al
tutor.
a)

Por llegar al pupilo a la pubertad;

b)

Por muerte del pupilo;

c)

Por capitisdisminutio mxima, media y mnima (arrogacin)

d)

Por muerte del tutor

e)

Por capitisdiminutio mxima y media;

f)

Por llegar el trmino o cumplirse la condicin resolutoria;

g)

Por remocin del tutor en virtud de la acusatiosuspectitutoris

h)

Por abdicatio o renuncia del tutor testamentario

i)

Por excusatio, que fue general para todos los tutores en la legislacin justiniana.

Las causas de la excusacin fueron:

a)

Tener un nmero de hijos 3 o 4

b)

Haber cumplido los setenta aos

c)

Carencia de recursos o falta de idoneidad para cumplir el cargo.

Acciones correspondientes a la tutela.

Al extinguirse la tutela por cualquier de las razones que la extinguen, surgen las obligaciones
finales del tutor. En el derecho antiguo no existieron acciones para compeler al tutor a rendir
cuentas. La ley de las doce tablas protegi al pupilo con acciones penales que se conocen con
el nombre de Acusatiosuspectitutoris y la Actiorationibusdistrahendis
La acusatiosuspectitutoris: era una accin popular que poda ejercerlo cualquier tercero, con
el fin de remover al tutor que no cumpla fielmente con los deberes inherentes al cargo, en
perjuicio del pupilo. Se ejercitaba ante el magistrado y si probaban las acusaciones, el tutor era
tachado con nota de infamia y destituido.
La actiorationibusdistrahendis: caba cuando el tutor haba, en forma fraudulenta, sustrado
los bienes del pupilo, en virtud del cual el tutor deba restituir el doble de lo sustrado. Esta
accin poda ejercerlo el pupilo y extenderla a los herederos de ste: y caba contra todos los
tutores sean testamentarios, legtimos o dativos.
La actiotutelae directa obligaba al tutor a rendir cuentas. La ejerca el pupilo y poda
extenderse a los herederos de ste.
Al tutor tambin se le reconoci la actio tutelar contraris, en virtud de la cual poda exigir la
restitucin de los gastos ocasionados por los cuidados al pupilo.
Tutela perpetua de la Mujer.
La tutelaemulierum fue una institucin comn a todos los pueblos de la antigedad. Cuando la
mujer no se hallaba sometida a poder alguno, vale decir, cuando era sui juris, se le nombraba
un tutor sin limitacin al tiempo, por causa de su inexperiencia y debilidad por razn del sexo,
aunque las vrgenes vestales estaban exceptuadas de tal rgimen.
La tutela de la mujer poda ser testamentaria, cuando era debida a la disposicin del Pater
familias o del marido que la tena in manum, quien poda facultar a la mujer la eleccin del tutor.
La tutela legtima institua como tutor de la mujer al agnado ms prximo si era ingenua, y si
era liberta, el patrn y sus hijos. La tutela dativa naci con las leyes Atilia y Julia et Titia. Los
Poderes del tutor sobre la mujer sui juris eran ms limitados que sobre los impberes, pues
solo poda interponer su autoristas en determinados actos que podan perjudicar a su
patrimonio. La mujer poda dar dinero a prstamo; recibir en pago y enajenar la res necmancipi.
Se lleg a permitir que acudiera ante el pretor para obligar al tutor a prestar la autoristas. La
mujer poda ser sustrada de la tutela legtima mediante la coemptiofiduciae causa. Las leyes
Julia y PapiaPopaea eximieron de la tutela a la mujer que gozaba del iusliberorum, o sea de las
mujeres ingenuas que tuviesen tres hijos, y a las libertas que procreara cuatro. Claudio aboli
la tutela legtima de los agnados, que desapareci con el Codex Tehodosiano.

LA CURATELA
La curatela de los incapaces.
Por sus fines fue una institucin similar a la tutela, ya que se ocupaba tambin de la proteccin
de personas incapaces, para dirigirse con entera independencia. Sigui la evolucin operada
en la tutela. Era considerado como cargo pblico. Los romanos distinguieron la cura furiosi de
la cura prodigi. La ley de las Xll tablas dispona la curatela de los sui juris furiosos (locos), cargo
que recaa en al agnado ms cercano o en su defecto en los gentiles. Posteriormente al

desaparecer los gentiles fue facultado el magistrado para designar al curador (honorarius). No
se conoca la curatela testamentaria pero siempre se tuvo en cuenta la ltima voluntad del
Padre para la designacin del curador. El curador furioso tuvo al principio la administracin de
los bienes del pupilo sin limitacin, tena as mismo la obligacin del cuidado de su persona,
debiendo procurar por todos los medios la curacin del pupilo. Tena el curador los mismos
derechos y obligaciones reconocidos al tutor en cuanto a la rendicin de cuentas. Se extendi
la curatela a los sordo-mudos y otros casos que incapacitaban a los sui juris a la administracin
de sus bienes (mente captis).
Diferencia de la Tutela.
La curatela, como la tutela, era una carga pblica establecida para proteger a las personas que
no poda hacerlo por s mismas, aunque tuvieran la mayora de edad; pero difera de la tutela
tanto por su naturaleza cuanto por las personas a las cuales se aplicaba.
El tutor se daba a la persona, el curador se daba para los bienes; esto significaba que el
curador estaba investido de los mismos poderes de gestin que el tutor, pero l no autorizaba,
la auctoritatisinterpositio estba remplazada por un simple consensus que daba a la persona
en curatela cuando figuraba en un acto jurdico. Este consensus no tena nada de solemne y
poda ser dado antes, en o despus del negocio, en este ltimo caso vala como ratificacin.
Por otra parte, a diferencia del tutor, el curador se ocupaba tanto de los bienes como de la
persona fsica del incapaz, por tanto, si ste se encontraba enfermo deba procurar los medios
para su restablecimiento.
. Administracin del patrimonio del incapaz.
Las funciones del curador de los incapaces consistan esencialmente en el cuidado de la
persona y en la administracin de su patrimonio. El curador era un gestor pero no dispona de
la auctoritasinterpositio que era caracterstica de la tutela.
Curatela de los incapaces adultos.
Para proteger al prdigo menor de 25 aos fue dictada la ley Plaetoria. Al que se aprovechaba
de la ignorancia del menor de 25 aos se castigaba con una pena pecuniaria y se le tachaba
con la nota de infamia. En virtud de la misma ley, se anulaban todos los actos realizados por
ste que redundaran en perjuicio de su patrimonio y sobre todo en los que se referan a
obligaciones que hubiese contrado. Con miras a una mayor proteccin del menor incapaz, fue
dictada la integrumrestitutitopropterminoremaetatum, que borraba los actos realizados por ste
y
las
cosas
volvan
a
su
estado
inicial.
El
acto
anulado
por
la
integrumrestitutitopropterminoremaetatum, no implicaban delito alguno como la penada por la
ley pletoria; adems era necesario que no existiesen ningn otro recurso para anular el acto.
Sin embargo a pesar de las protecciones nacidas de las diversas leyes dictadas, stas sin
embargo llegaron a constituir un perjuicio para el menor incapaz, dado que generalmente se
eludan negociar con ellos. As es que se facilit esta gestin por intermedio del curador que fue
nombrado por un tiempo determinado. Marco Aurelio estableci la obligatoriedad de la curatela
regular, y permanente para atender los negocios del menor. El curador deba rendir cuentas de
sus gestiones en el patrimonio del menor y prestaba su consentimiento en todos los actos que
fuese necesario.
En el siglo III los emperadores otorgaron frecuentemente la venia aetatis a los menores de 20
aos varones y 18 aos las mujeres, que abolan la curatela.
Nombramiento de curadores.

La curatela era llamada legtima, cuando la ley la otorgaba al agnado ms prximo y a falta de
ste, a los gentiles; o bien era llamado honoraria, cuando el magistrado, a falta de curador
legtimo, haca las designaciones.
Por disposicin de las Doce Tablas, se daba un curador a las personas pberes y sui iuris
afectadas de locura o interdictas por prodigalidad. Despus esta curatela fue extendida a los
sordos, mudos, mente capti y a los enfermos graves. Comnmente se daba tambin curador
a los menores de veinticinco aos y excepcionalmente a los pupilos.
2.2.6. Modos de extinguirse la curatela.
Se oper de la misma manera para las causas asignadas para la tutela en poca de Justiniano.

Unidad 17 derecho romano

UNIDAD XVII
INTRODUCCIN
En la presente unidad estaremos enfocando a las personas jurdicas como sujetos de derechos
reconocidos por la ley, con el fin de que el hombre al realizar una actividad y para alcanzar

objetivos no precisamente individuales, es necesaria la actividad asociada con otros hombres y

que se desarrolle por cierto tiempo o que perdure en la historia. El ordenamiento jurdico
dispone de un conjunto de normas que extiende la personalidad a estos entes formados por
varias personas asociadas como si fueran una sola y perpetua, lo mismo que un patrimonio
afectado a tal fin.
OBJETIVOS

Conceptualizar personas Jurdicas

Reconocer los derechos y deberes de las personas jurdicas

Interpretar la necesidad de la creacin de las personas jurdicas en Roma

Conocer la regulacin jurdica romana del tema.

ESQUEMA DE CONTENIDOS
3.1. DE LAS PERSONAS JURIDICAS.
3.1.1. Naturaleza de la personalidad jurdica
3.1.2. Nacimiento de la personalidad jurdica.
3.1.3. De los derechos y deberes de las personas jurdicas.
3.1.4. Evolucin de las ideas acerca de los patrimonios comunes y de las personas jurdicas.
3.2. El ficus imperial y sus privilegios.
3.2. El ficus imperial y sus privilegios.
3.3. Otras corporaciones jurdicas admitidas en Roma. Su organizacin: sus derechos y
deberes.
3.4. Asociaciones y Fundaciones.
3.1. DE LAS PERSONAS JURIDICAS.
3.1.1. Naturaleza de la personalidad jurdica
Se llaman tambin personas colectivas o morales, sobre las cuales se han mantenido
opiniones bastante contradictorias, esto evidencia la carencia de un mtodo jurdico adecuado.
Los romanos al referirse a las personas jurdicas decan Personae vice finritur y
Personaevicemustinet. No se conocen doctrinas a travs de los textos romanos sobre la
personalidad jurdica y conocieron primeramente las corporaciones.
La persona Jurdica es un ente moral que tiene como sustrato a la persona fsica,
jurdicamente vinculadas pero econmicamente consideradas como instrumentos que sirven
para la formacin de patrimonios sociales.
Los romanos conocieron las personas jurdicas:
a)
Pblicas: como el Populus Romano o Estado, el municipio, las colonias, las ciudades
libres, los colegios, de empleados del estado, de los sacerdotes, de las vrgenes vestales, los
decuriones, etc.

b)

Las privadas como; las collegias y sodalitates.

3.1.2. Nacimiento de la personalidad jurdica.

Naci cuando el derecho reconoci que los bienes de una corporacin no eran propiedad de
varios sino de uno solo, del ente corporativo en su unidad, Se puede afirmar que al principio en
Roma no se permiti constituir libremente corporaciones o asociaciones con capacidad jurdica,
aunque Camuns afirma lo contrario diciendo que stas nacan solo por autorizacin del senado
y que para constituirlas se requera por lo menos tres miembros.
3.1.3. De los derechos y deberes de las personas jurdicas.
Se circunscriba exclusivamente a lo patrimonial, como ser adquirir y trasmitir bienes. Contraer
obligaciones y ejercer acciones correspondientes a esos derechos. La asociacin y los
miembros que la componan eran seres completamente distintos para todo lo que se refera al
patrimonio.
3.1.4. Evolucin de las ideas acerca de los patrimonios comunes y de las personas
jurdicas.
Las personas jurdicas tuvieron su origen en los patrimonios comunes como lo fueron el
municipio y el estado, los cuales en un principio no fueron personas jurdicas, ya que su
patrimonio perteneca en comn a todas las personas o mejor dicho, a sus miembros. El
ciudadano solamente poda constituir persona jurdica, en virtud de los privilegios que le
otorgaban su posicin de cives.
Posteriormente con el Derecho Imperial irrumpi al comercio jurdico privado las cosas
consagradas a fines pblicos que se hallaban extra comercium, excepto aquellas cosas
pblicas en sentido estricto como los caminos y plazas, conquistando carcter privado las
cosas pblicas que por otro lado equivala a equipararla como persona jurdica. Siguiendo este
precedente se reconoci posteriormente capacidad patrimonial en Derecho Privado a las
asociaciones autorizadas, las collegia y las sodalitate.
3.2. El ficus imperial y sus privilegios.
El senado administraba el Herariumpopulumromanum que era el patrimonio pblico. Se
recomendaba al emperador que formaba el ficus caesaris, que entrara en la jerarqu de
personas privadas reservndose ciertos privilegios, como la usucapin. Nadie poda usucapir
de concurso y cuando se trataba de concurso de acreedores, nadie poda quitar preferencia al
pago de intereses; sus contratos no producen intereses moratorios, etc.
3.3. Otras corporaciones jurdicas admitidas en Roma. Su organizacin: sus derechos y
deberes.
Aparte de las personas jurdicas como el estado y el municipio, existieron en Roma los
collegias, sodalitates y universitates que se regan por sus propios estatutos, aplicados por los
magistratus, sindicus, actos, etc. que se extinguan al cumplirse el trmino fijado en los
estatutos, realizacin de su condicin resolutoria, desaparicin de sus miembros o disolucin
por el estado.
Su organizacin, derechos y deberes: tenan por objeto la utilidad pblica la beneficencia o el
culto, Adquirieron mayor auge con el Cristianismo. Era indispensable la posesin de un
patrimonio destinado a un fin.
3.4. Asociaciones y Fundaciones

Son personas jurdicas de Derecho Privado. Nacieron sobre la base de grupos de personas
vinculadas por un contrato plurilateral privado, las asociaciones. En tanto que las fundaciones
nacieron en virtud de la voluntad del fundador que destinaba su propio patrimonio a su fines.
Aparecieron ambas instituciones en el siglo V d.C .como fundaciones de beneficencia o
piadosas (los asilos, hospitales, orfelinatos).
Las asociaciones adquirieron personalidad jurdica privada o pblica por ley. Las de carcter
privado requirieron expreso reconocimiento de la ley. A partir de la ley Julia se reconoce
personalidad jurdica a toda asociacin permitida.

UNIDAD 18 derecho romano

INTRODUCCIN
Con esta leccin estudiaremos los derechos reales que son aquellos que se reflejan sobre el
patrimonio de una persona y que tienen las caractersticas ser aptos para satisfacer
necesidades, sealaremos las distintas especies de cosas y los derechos que se pueden tener
sobre ellas.
OBJETIVOS

Introducir al alumno al estudio de los Derechos Reales.

Conocer la regulacin jurdica romana del Derecho de Propiedad.

Identificar Cosas y Derechos Reales.

Describir la divisin de las cosas en consideracin a su naturaleza y peculiaridades

ESQUEMA DE CONTENIDOS
4.1. COSAS Y DERECHOS REALES.
4.1.1. De las cosas y su divisin. Concepto de la cosa.
4.1.2. De la divisin de las cosas en consideracin a su naturaleza y peculiaridades.
4.1.3. Las cosas segn el derecho de propiedad que pueda tenerse sobre ellas.
4.1. COSAS Y DERECHOS REALES.
4.1.1. De las cosas y su divisin. Concepto de la cosa.
Es todo aquello susceptible de ser aprehendida por el sujeto. Desde un punto de vista amplio,
el objeto del Derecho puede ser la naturaleza que rinde servicios y utilidad al sujeto, en cuyo
caso tenemos las llamadas cosas.
Sin embargo, la palabra cosa o res como llamaban los romanos, tena un sentido ms
restringido que el objeto del Derecho. Las cosas pueden ser objeto de ocupacin y generar al
mismo tiempo lugar a obligaciones, las cuales consisten en dar, hacer y no hacer. Los romanos
sin embargo no hicieron estas distinciones que recin las encontramos en el Derecho Moderno.
Varias son las definiciones conocidas con respecto a las cosas, pero entre ellas la ms
aceptada es la que debemos a Bonfante que dice: La cosa en sentido concreto y especfico es
una parte limitada del mundo exterior que en la conciencia social se halla aislada y concebida
como una entidad econmica independiente
Divisin de las cosas
En atencin a su misma esencia, o mejor dicho atendiendo el dominio que sobre ellas se pueda
tener, las cosas se clasificaban en: Cosas que estn en el patrimonio (mancipi) y Cosas que
estn fuera de ella (Necmancipi).
Atendiendo su naturaleza fsica las cosas pueden ser: Corporales e incorporales, divisibles e
indivisibles, fungibles y no fungibles, muebles e inmuebles. Principales y accesorias,
consumibles y no consumibles, simples y compuestas.
4.1.2. De la divisin de las cosas en consideracin a su naturaleza y peculiaridades.
a)
Cosas corporales son aquellas cuyas materias impresionan nuestros sentidos y ocupan
un lugar delimitado en el espacio.
b)
Las cosas incorporales son de naturaleza contraria a las corporales, porque solo se
localizan en nuestro entendimiento como producto de una abstraccin. Ej. Un crdito, una
deuda. Los romanos decan que las cosas corporales eran aquellas que podan tocarse y que
las cosas incorporales eran vale decir imponderables.
c)
Las cosas divisibles pueden ser a su vez materiales e intelectuales. La divisibilidad
material implica fraccionamiento, sin que se altere en virtud del mismo la esencia de la cosa y

siendo al mismo tiempo el valor de las partes proporcional con relacin al todo. Ej. una barra de
oro. La divisibilidad intelectual se refiere a una divisin ideal de la cosa, tal es el caso del
condominio, en virtud del cual no se ha dividido la materia, sino que el valor representativo de
la cosa. Ej. Una obra de arte de la cual son propietarias dos personas, ni una ni otra tienen
derecho a una parte especfica del cuadro.
d)
Las cosas indivisibles son aquellas como no su nombre indica, que no pueden ser
divididas son que se destruya la esencia mismo de la materia o cosa. Ej. un cuadro de pintura.
e)
Las cosas pueden ser fungibles segn las ideas predominantes en el comercio, vale
decir, si es que ellas son susceptibles de cambio por otras. Ej. El dinero, trigo, etc.
f)
Las cosas no fungibles se caracterizan por su individualidad y por lo tanto no pueden
ser sustituas o representadas por otras. Ej: una propiedad inmueble.
g)
Las cosas consumibles son aquellas que al hacer uso de ellas sufren deterioro o
desaparecen. Ej. Los alimentos al ser consumidos desaparecen.
h)
Cosas muebles (Res mobiles), son aquellas que pueden ser trasladadas de un lugar a
otro sin que se altere su forma o sustancia. Ej. Las cosa propiamente dichas, los esclavos, etc.
i)
Las cosas no consumibles son aquellas que sufren menoscabo o disminucin al ser
consumidas o usadas, aunque pueden sufrir deterioro.
j)
Las cosas inmuebles son aquellas que no pueden ser movidas de un lugar a otro
porque altera su esencia. Se clasifican por su naturaleza en accesin y destinacin. Los
romanos las conocan bajo la denominacin de res soli y comprendan los fundos o predios
urbanos y rsticos. Esta divisin tuvieron muy en cuenta los romanos que las llamaron
asimismo praedia, llegando a adquirir mayor importancia en la Edad Media como consecuencia
del Derecho Germnico. Tambin distinguieron los romanos las cosas simples de las
compuestas, atendiendo sus elementos constitutivos.
k)
Las cosas simples, estn integradas unitariamente por una sustancia. Ej. La madera,
piedra.
l)
Las cosas son principalmente cuando tienen existencia propia y se consideran
jurdicamente predominantes sobre otras que se halla subordinadas a ellas.
m)
Las cosas son accesorias, cuando se encuentran subordinadas a otras que es su
principal. Ej: El rbol y las frutas respecto al fundo. Con relacin a las cosas accesorias rige el
principio que lo accesorio sigue a lo principal, del cual derivan una serie de consecuencias
teniendo en cuenta la naturaleza de las cosas. Es interesante adems tener presente la
diferencia de concepto entre accesin o cosas accesorias de la simple pertenencia, en vista de
que estas son anteriores a aquellas, dicho de otra manera, anteriores a la accesoriedad.
4.1.3. Las cosas segn el derecho de propiedad que pueda tenerse sobre ellas.
Los romanos hicieron notoria distincin entre Res mancipi, que eran cosas que estaban en el
comercio, de las Res necmancipi que se hallaban extra comercio, y al referirse de ellas no
hay que especificar expresamente a que se referian por que se corre el riesgo de caer
equvocos lamentables y en consecuencia, se aconseja decir que son Todas las dems cosas
y nada ms que eso.
Las res mancipi y las res necmancipi, tuvieron en la vida econmica romana, un relieve social
jurdico preponderante, siendo por esto que el Derecho romano lo regulaba ampliamente, en

base a los principios que venan a constituir la mdula de todo el orden jurdico patrimonial de
la civilizacin de dicho pueblo.
LAS RES MANCIPI: eran las cosas que ms valor tenan para los romanos. De acuerdo a su
economa se hallaban sometidas a un rgimen peculiar en lo que se refiere a la transmisin de
Dominio y Constitucin de los Derechos Reales, entre los cuales se encuentran los fundos
itlicos, las servidumbres rsticas, de paso, inter, actus, va y las servidumbres de aquaeductos
, los esclavos, los animales de tiro y carga. En tanto que todas las dems cosas eran
consideradas como res necmancipi.
La clasificacin precedente, responde a la economa romana en sus principios, que fue
esencialmente agrcola. Los fundos Itlicos gozaban de privilegios especiales y entre los que
gozaban del iusitlicum. Estos fundos constituan el eje de la riqueza romana, a las que se
asuman las servidumbres, los esclavos y animales que les proporcionaban los mayores
beneficios. Dada la importancia de las cosas mancipi, se requera para su transmisin llenar las
solemnidades establecidas, tales como la mancipatio y la in iure cessio, pues la simple traditio
solo daba lugar al disfrute de la cosa, pues en virtud de ella no se otorgaba la propiedad
quiritaria que era privativa de los cives ptimo iure solamente al principio, Con el tiempo sin
embargo, el Pretor cre la propiedad Bonitaria, protegida por excepcin primero, y luego por
acciones especficas. Ms tarde en virtud de la transformacin del rgimen econmico de
Roma, desaparecen las distinciones entre fundos itlicos y provinciales, as como la de la res
mancipi y res necmancipi y hasta el mismo derecho quiritario, propio del Derecho primitivo,
caracterizado por sus solemnidades y simbolismos.
Las cosas que formaban parte del patrimonio individual, llenando las necesidades del hombre
se denominaban res in patrimonio, res comercium, etc. Los cuales podan ser objeto de
transacciones entre los romanos.
La res extra comercium, llamadas tambin extra patrimonium, quedaban fuera del comercio y
eran destinados a los intereses de la colectividad o de la nacin, las cuales a su vez se
hallaban divididas en:
1) Res humani iuris, era cosas que no podan ser vendidas por que tenan fines sociales o
satisfacin necesidades sociales, entre las cuales se contaban las res commni, mnium,
pblicae y las res universitatis.
2) Res Divini Iuris que comprendan las res Sacrae, sanctae, religiosae.
EJEMPLOS: Res comunes eran: el aire, el mar, etc. Res pblicae; las plazas, las fuentes, los
caminos del Estado etc. Res universitatis: el circo, el teatro, etc. Res Sacrae: los templos. Res
Santae: eran las cosas consideradas protegidas por la divinidad, las murallas y las fuentes de
la ciudad de Roma. Res Religiosae: eran las tumbas.

UNIDAD XIX
INTRODUCCIN
Con esta leccin veremos que el derecho de propiedad si bien es el ms amplio y completo
dentro de las facultades de ejercicio del propietario, sufre de algunas restricciones en relacin a
los poderes dominiales, en virtud con la funcin y las exigencias de la convivencia social que
fueron imponiendo el derecho romano. Igualmente conoceremos la copropiedad como figura
jurdica particular en que dos o ms personas tienen en comn la propiedad de una cosa.

OBJETIVOS

Conceptualiza la propiedad y sus lmites legales.

Identifica las limitaciones del dominio en el Derecho Romano.

Reconocer los lmites del derecho de propiedad.

Conceptualizar la copropiedad

ESQUEMA DE CONTENIDOS
5.1. LA PROPIEDAD Y SUS LMITES LEGALES.
5.1.1. El derecho de propiedad. Concepto.
5.1.2. Sus caractersticas como derecho real. Historia.
5.1.3. Propiedad quiritaria y propiedad bonitaria.
5.2. Caracteres de las limitaciones legales del dominio.
5.2.1. La transferencia de la propiedad ad-tempus.
5.2.2. Expropiacin por causa de utilidad pblica.
5.2.3. Lmites del derecho de propiedad en el espacio.
5.2.4. Limitaciones por relaciones de vecindad o por inters general.
5.3. Los actos ad-aemulationem.
5.4. La copropiedad. Concepto. Teoras. Reglas.
5.1. LA PROPIEDAD Y SUS LMITES LEGALES.
5.1.1. El derecho de propiedad. Concepto.
La propiedad es un hecho humano de venerada tradicin jurdica, ntimamente ligada a la
historia de la civilizacin. Tan pronto como se organiza un pueblo, surge el Derecho de
propiedad que ha evolucionado desde un concepto absoluto que lo caracterizaba en la
antigedad, hasta perder tal preeminencia, para convertirse en la actualidad de un Derecho
bastante restringido.
La esencia de la propiedad con el tiempo, sufri limitaciones cada vez mayores para ponerla a
tono con las transformaciones sociales del momento. La propiedad en un principio fue derecho
absoluto y exclusivo con un mnimo de restricciones, transformndose en la actualidad en un
Derecho relativo que general obligaciones concretas a cargo del titular, debida desde luego a
su funcin social.
Los romanos no definieron la propiedad o el Derecho de propiedad por s, determinaron su
contenido y fijaron sus lmites, Sin embargo los juristas romanos para suplir la omisin anotada,
dieron conceptos del Derecho de propiedad fundados en sus fuentes.
Podemos definir al Derecho de Propiedad como: Derecho otorgado al titular de usar, disfrutar,
abusar y vindicar (recobrar), una cosa dentro de las limitaciones fijadas por la ley. Otra
definicin seria:Derecho que equivale al dominio general que tiene una persona sobre una
cosa corporal. Concluimos diciendo sin embargo, que resulta difcil y delicado dar un concepto

definitivo sobre el Derecho de propiedad, en vista de que se halla sujeto a las mutaciones
continuas que a travs de la historia ha sufrido la sociedad.
5.1.2. Sus caractersticas como derecho real. Historia.
Los romanos determinaron claramente a la propiedad como un Derecho Real. Los Derechos
patrimoniales los clasificaron en Derechos Reales, consistentes en la vinculacin inmediata que
existe entre el titular y una cosa. En el D. Real existe un sujeto activo, que viene a ser el titular
de la cosa, y un sujeto pasivo que est representado por toda la humanidad que debe aceptar
la relacin jurdica amparada por la Ley. El D. Real es un derecho absoluto, siendo calificada la
propiedad como un Derecho Real tpico, si bien existieron otros derechos de esta clase como la
servidumbre, enfiteuses, superficie, prenda y la hipoteca, que eran Derechos limitativos de la
propiedad subordinados a ella.
HISTORIA: Los antecedentes originarios del Derecho de la Propiedad se han debatido en
dudas que hasta la fecha no han sido superadas. Momsen sostiene que la propiedad colectiva
fue la predominante en los tiempos primitivos de la civilizacin humana, siendo la de carcter
individual por aquel entonces desconocida. Otros agregan que las cosa muebles, la casa y el
huerto, fueron patrimonios individuales y que los fundos eran propiedades colectivas en vista
de que perteneca a la gens. Posteriormente al diversificarse el poder indiviso del Pater
Familias, se reconoci a los miembros de la comunidad gentilicia, la capacidad patrimonial y es,
a partir de entonces que en Roma pudo comenzar a hablarse de la propiedad privada o
individual.
5.1.3. Propiedad quiritaria y propiedad bonitaria.
La propiedad regulada por el Derecho Civil, fue la propiedad quiritaria, que representaba
caracteres rigurosos y distingua al mismo tiempo la res mancipi y los fondos provinciales de los
fondos itlicos. La propiedad quiritaria se refera a la propiedad romana por excelencia de las
que gozaban solamente aquellas personas que tenan la ciudadana plena. La menor
irregularidad en la adquisicin de la misma, traa como consecuencia la negacin de este
Derecho y la accin reivindicatoria correspondiente. La propiedad quiritaria se mantuvo en su
esencia mientras la sociedad romana mantuvo su estructura y moral. Posteriormente surgi la
necesidad de crear frente a la propiedad quiritaria, una propiedad fundada sobre principios de
equidad, que se denomin propiedad bonitaria.
La propiedad bonitaria era la que se adquira por la traditio una res mancipi, sin acudir a los
medios exigidos por el Derecho Civil. El incumplimiento de las formalidades legales
determinaba la no adquisicin de la propiedad, pues el adquirente solo poda convertirse en
propietario en virtud de la usucapio, porque de lo contrario el tradente continuaba sosteniendo
el dominio. Posteriormente, el Pretor por medidas de equidad jurdica reconoci al adquirente
la buena fe brindndole proteccin jurdica, mediante la excepcin reibenditae et traditiae que
se poda alegar frente a la reivindicacin del propietario Civil. As mismo, y con el objeto de
conservar los bienes en el patrimonio del adquirente mientras se converta en propietario civil
por usucapin, se permiti al mismo ejercitar la proteccin antes mencionada.
En virtud de la Legislacin de Justiniano desapareci la clasificacin resmanacipi y necmencini
y en consecuencia la propiedad bonitaria, naciendo en virtud de esta legislacin una sola
calidad o tipo de propiedad.
5.2. Caracteres de las limitaciones legales del dominio.
Al principio dichas limitaciones al Derecho de propiedad fueron pocas, pero dada su funcin
social cada vez mayor, las restricciones fueron aumentando en forma sucesiva. Algunos

autores dividen las limitaciones, en el tiempo, en el espacio y en el contenido del Derecho de

propiedad, que en determinadas causas son de inters social o pblico.
5.2.1. La transferencia de la propiedad ad-tempus.
La restriccin del Derecho de propiedad Ad tempues (en el tiempo) fue muy comn en el
Derecho antiguo, en virtud del cual se consideraba como condicin esencial de la propiedad la
perpetuidad y entonces no era posible limitarla con una transferencia en el tiempo. Si por
voluntad de las partes se transfera temporalmente una propiedad, hasta el trmino o
cumplimiento de una condicin resolutoria, no se extingua el Derecho del adquirente al
verificarse las condiciones del acto jurdico y entonces la propiedad no volva al tradente. El
Derecho clsico no admita la limitacin ad tempus, pero con la era del Cristianismo, al
parecer se admiti esta limitacin, hasta que Justiniano abandon definitivamente dicho
principio del Derecho clsico.
5.2.2. Expropiacin por causa de utilidad pblica.
Fue una cuestin muy discutida en el Derecho romano, pues algunos autores sostienen que los
romanos no admitieron esta clase de limitacin y otros sin embargo estn con que realmente
existi, y otros finalmente se sitan entre ambos criterios afirmando que el Derecho antiguo se
desconoca pero que si apareci con la Legislacin de Justiniano. Sin embargo, haciendo un
anlisis bueno del problema, notaremos que los romanos sin duda, habran planteado estas
cuestiones de inters general, frente al inters privado, entendindose adems que siempre de
acuerdo a la mentalidad que nos domina, habran optado a favor del primero usando de los
procedimientos a su alcance.
Los magistrados podan ordenar la expropiacin cuando se justificaba al inters general, como
efectivamente existieron casos resueltos en este sentido
5.2.3. Lmites del derecho de propiedad en el espacio.
El dominio que los romanos tenan sobre la propiedad se extenda por arriba hasta el infinito y
por abajo, hasta donde le era posible ejercerlo, pero en realidad razonablemente hablando,
dicho dominio se hallaba determinado por el uso normal del fundo, porque ms all del mismo
el dominio se consideraba ilcito. En cuanto al Derecho minero, las riquezas del subsuelo
pertenecan sin discusin alguna al propietario de la finca, pero ms tarde se admiti que poda
apropiarse de las mismas un tercero, conviniendo la entrega del 10% al propietario de la finca y
otro 10% al fisco.
5.2.4. Limitaciones por relaciones de vecindad o por inters general.
Esta limitacin se refiere a las relaciones entre los predios.
La ley de las XII Tablas estableca que el propietario poda penetrar en el fundo ajeno para
recoger los frutos de su propiedad, que haban cado ms all de sus lmites. Tambin se le
reconoca el derecho para penetrar a los efectos de reparar los lmites y otros aspectos de su
propiedad.
El propietario de una finca inferior estaba obligado a recibir la vertiente de agua proveniente del
predio superior no poda alterar la corriente en perjuicio de un tercero sobre todo si este usaba
de la vertiente de agua proveniente del predio superior y no poda alterar la corriente en
perjuicio de un tercero sobre todo si este usaba de la vertiente. Al propietario de rboles
prximo a un vecino deba cortar las ramas hasta los 15 pies de altura y si no lo haca poda
hacerlo el vecino y recoger los cortes para lea de su uso propio.

Se obligaba al propietario dar libre acceso o paso al vecino cuyo lote no tena acceso a la va
de comunicacin. Los propietarios de bienes continuos deban dejar un espacio de 2 pies
entre uno y otro edificio y de cinco pies entre los cercos rsticos. Tambin un vecino poda
impedir que un propietario levantara o demoliera un edificio que le causara grandes perjuicios.
En virtud de una disposicin de inters pblico, no se poda reivindicar al dueo los materiales
empleados en la construccin de un edificio hasta que fueren separados.
5.3. Los actos ad-aemulationem.
Los actos de Ad al mulationem. Se refiere al ejercicio de un derecho ejercitado legalmente por
un propietario que llegare a daar los intereses del vecino. Fue el mal llamado abuso del
Derecho y cuya doctrina recin encontramos en la edad media.
La limitacin ad acumulaciones requera del ejercicio de un Derecho con nimos de daar y sin
ventajas para el titular.
El Derecho clsico permiti los actos de ad acumulationem en tanto que el Derecho Justiniano
no se admita.
5.4. La copropiedad. Concepto. Teoras. Reglas.
El condominio que tambin se lo llama copropiedad se produce cuando sobre una cosa recae
la propiedad de varias personas o mejor dicho el dominio de varias personas se la llama
tambin propiedad mltiple o mancomunada. El dominio de los propietarios est limitado, pues
ninguno puede ejercer por entero sus derechos.
El condominio segn los germanos, deca que la cosa objeto de la copropiedad perteneca a
todos los codueos como una entidad jurdica sin que se dividan sus cuotas en partes
intelectuales.
Segn los romanos los propietarios no tienen Derecho sobre una parte material sino que ideal.
Sus elementos son:
a.

Varios propietarios.

b.

Un solo objeto que es el elemento que vincula a los propietarios.

El reconocimiento de cuotas ideales que son las que determinan los Derechos y obligaciones
de los condominios.
La copropiedad romana, ha variado mucho desde el Derecho clsico al Derecho Justiniano.
Primero ningn propietario poda disponer libremente de la cosa objeto del condominio, pues
requera el consentimiento de los dems, pero s poda hacerlo en su cuota parte ideal, puesto
que de este modo no alteraba los Derechos de los dems condminos. El derecho germano
sin embargo no permiti a los condminos disponer de su parte o cuota.
UNIDAD XX
INTRODUCCIN
Con esta unidad estudiaremos la posesin que probablemente sea uno de los temas ms
arduos y difciles del derecho civil, estaremos explicando la gran importancia que alcanz a
tener la posicin en las pocas primitivas y su evolucin desde el punto de vista de contenido
de un derecho, como elemento del derecho y como fundamento o causa de un derecho.
OBJETIVOS

Conceptualizar la Posesin.

Establecer diferencias entre la posesin y la tenencia.

Conocer los aspectos jurdicos de la posesin.

Valorar la importancia de la posesin como generador de Derechos Reales en Roma.

ESQUEMA DE CONTENIDOS
6.1. LA POSESIN.
6.1.1. Nocin y efectos jurdicos
6.1.2. Naturaleza jurdica de la posesin.
6.1.3. Origen de la posesin.
6.1.4. La posesin y la tenencia. Teoras. Crtica.
6.1.5. Posesin justa e injusta.
6.1.6. Posesin de buena fe y de mala fe.
6.1. LA POSESIN.
6.1.1. Nocin y efectos jurdicos
Hasta que Savigny public su obra referente a la posesin, reinaba un verdadero caos en la
doctrina. Los diversos aspectos de la materia, tal como aparecan en las fuentes romanas no
haban sido debidamente ordenadas y fijado su verdadero sentido cientfico.
La doctrina de la posesin fue formndose con el transcurso de la historia, condicionada por las
circunstancias y contingencias diversas, de ah que resulta difcil obtener una concepcin
sistemtica.
Los juristas que ms se han ocupado de la doctrina de la posesin fueron Savigny y Hering.
Nocin: la Posesin consiste en el hecho de tener bajo nuestro poder una cosa
deliberadamente, que nos permite el goce y disfrute con entera independencia econmica y
jurdica.
La posesin implica una relacin de potestad entre una persona y una cosa excluyendo el
Derecho que se tenga de ella, es un poder fsico, sin consideracin del Derecho que lo
justifique.
Aparentemente la propiedad significaba una situacin de hecho que permita utilizar
ampliamente una cosa pero en atencin al ttulo que se asiste al propietario, era un poder
jurdico que va acompaado de la disponibilidad real y positiva de la cosa.
La propiedad supone la posesin de tener eficacia, se puede ser poseedor de una cosa sin
tener derecho a poseerla a pesar de la cual se protege jurdicamente al que se halla
poseyendo. Razn por la cual se estudia y regula la posesin con entera autonoma por ms
que sea consecuencia del Derecho de propiedad. La importancia de la posesin se revela por
los efectos que produce, que los antiguos han exagerado ya que no conocieron sus entraas.

Por ocupacin, tradicin y usucapin se obtiene la propiedad como consecuencia de la

posesin. En la adquisicin de los frutos de la posesin de buena fe es un elemento
indispensable.
El poseedor perseguido por la accin reivindicatoria no est obligado a probar su derecho, lo
que se hace que suma una posicin dominante en el juicio petitorio.
Savigny reduce los efectos de la posesin a dos casos: 1) La posibilidad de adquirir por
usucapin y 2) el derecho de ejercer los interdictos posesorios. Vale decir que el poseedor est
protegido de ese despojo o esa perturbacin de la cosa gracias a la accin interdictal.
EL poseedor jurdico tiene en sus manos los interdictos, para adquirir, retener o recobrar la
posesin sin necesidad de recurrir a la prueba del Derecho de propiedad.
6.1.2. Naturaleza jurdica de la posesin.
Los juristas sostienen diversas teoras. Se discute si la posesin es un hecho o un Derecho,
unos niegan a la posesin naturaleza jurdica y la consideran un mero hecho. Otros como
Hering se sitan en el extremo opuesto y le asignan la categora de un Derecho integrado en el
inters, que es un elemento substancial y la proteccin jurdica. Pertenece a la categora de los
Derechos reales. La posesin
se ubica al lado de la propiedad. Contra esta teora sin
embargo pesan algunos argumentos bastantes justificados, y es indudable que se trata de una
naturaleza sin gnesis.
Savigny sostiene un criterio intermedio, afirmando que la posesin por su esencia es un hecho
y por su consecuencia jurdica un Derecho.
6.1.3. Origen de la posesin.
Es una labor bastante difcil fijar el origen de la posesin. Para Puchta hay que buscar en el
procedimiento romano, con motivo del ejercicio de la accin reivindicatoria.
Durante el curso de la accin reivindicatoria la cosa quedaba en poder de una persona hasta el
trmino del litigio, esta situacin de hecho quedaba amparada por un interdicto contra
perturbacin de la cosa. Segn Gayo de esta manera se operaba la proteccin del poseedor
que se apoyaba principalmente en los interdictos utisposidetis y utrubi que se introdujeron por
va de la reivindicacin.
Niebuhr y Savigny sostienen que el origen de la posesin se encuentra en el Agerpublicus.
Estas tierras fueron cedidas por el estado a ciertas personas, pero carentes de tutela jurdica,
de tal modo que no pudieron ejercer accin reivindicatoria, dada la precariedad legal, sin
embargo, y por medidas de equidad con el tiempo se les reconoci a estos poseedores, los
interdictos posesorios a los efectos de garantizar la posesin contra terceros. Posteriormente
con el objeto de poner fin a las agitaciones suscitadas por el disfrute del AgerPublicus, la
Lexagragria transform la posesin de esas tierras en propiedades. A partir de ese momento,
los poseedores tenan toda la proteccin del que gozaban los propietarios quiritarios.
6.1.4. La posesin y la tenencia. Teoras. Crtica.
Tiene especial inters en el Derecho a los efectos de la tutela posesoria.
La posesin se hallaba protegida con los interdictos en tanto que la tenencia no gozaba de tal
proteccin o defensa en el Derecho Romano (Depositario, comodatario y arrendatario). Hay
que distinguir sin embargo la posesin civil de la natural. La primera hay que considerar la que
es apta para adquirir la propiedad por usucapin de la que est meramente defendida por los

interdictos como la posesin que se la reconoce al acreedor pignoraticio que es adems

poseedor in nmine alieno.
La posesin jurdica es la ms interesante por su efectividad y trascendencia, por la cual su
distincin en la doctrina, con respecto a la posesin natural es interesante, problema ste que
ha dado lugar a varias teoras.
TEORAS: la doctrina de Savigny puede estimarse como clsica en la materia. Establece que
la posesin requiere adems del corpus y del animus genrico, el animus domini o intencin de
ejercer la propiedad. Vale decir que debe existir una determinada direccin de la voluntad,
razn por la cual su teora se denomina subjetiva. Afirma que se parte de la posesin para
llegar a la tenencia, ya que para l est representada por el corpus y el animus genrico.
Al Animus domini es el elemento determinante de la posesin. Not sin embargo que en
casos especiales como los de la posesin de acreedor pignoratici precarista y del secuestrario
no caba el animus domini, explicando que tales poseedores, debidos a la naturaleza de su
posesin no podan tener el animus especfico. Para probar el animus domini los cdigos
apoyados en la Doctrina subjetiva establecen una presuncin a favor del poseedor actual,
liberndole de la prueba.
La doctrina de Savigny no tiene un fundamento slido en las fuentes romanas pues los
jurisconsultos haban ya resuelto en pocos casos en el que el animus no juega como papel
preponderante.
Hering se apoya en una teora objetiva de la posesin de acuerdo a la cual el animus es
esencial para la posesin, lo mismo que para la tenencia. Dice que el mero contacto con una
cosa no implica consecuencia de ningn gnero, ni tiene relevancia jurdica y que solo cuando
interviene la voluntad surge la relacin jurdica posesoria. No basta conocer sino que se debe
querer. La posesin est integrada por el corpus y el animus para descender luego a la
tenencia que es una relacin de rango inferior a la posesin ya que el Derecho por razones
particulares le ha privado de tutela y defensa propia.
Crtica: el mtodo Hering es realista y teleolgico, es adems prctico, ya que surge con este
criterio a travs de las investigaciones cientficas. Esta teora ha triunfado sobre la de Savigny
defendida por Bonfante agregando que el animus debe entenderse bajo la intencin de poder o
seoro sobre una cosa sin necesidad de intencin especfica de ser dueo.
6.1.5. Posesin justa e injusta.
Estas modalidades se distinguen a travs de las fuentes del Derechos Romano. La posesin
justa est determinada por la adquisicin legtima vale decir que el adquiriente se cie a los
modos legales para la adquisicin de la cosa y por lo tanto es considerado como poseedor
justo. La posesin injusta es la que adquiere la cosa de una manera viciosa pudiendo sta ser
violencia, clandestinidad o abuso de precario. Si la posesin est viciada de uno de estos tres
motivos se la califica injusta.
La violencia tiene lugar cuando se adquiere la posesin por la fuerza fsica o moral, es un
despojo ilcito e ilegtimo del Derecho de Posesin.
La clandestinidad emplea procedimientos amaados y ocultos en la adquisicin de la posesin
y el abuso del precario tiene lugar cuando a una persona se le ha cedido una cosa en precario
y esta se aprovecha de la situacin en perjuicio del cedente.
Se considera sin embargo, que la adquisicin precaria es justa ya que el Derecho reconoce al
precarista la posesin de las cosas que se le entrega para disfrutarla. El poseedor justo tiene

una proteccin absoluta en tanto que el injusto, goza de una proteccin relativa pues los
interdictos que defienden la posesin pueden triunfar contra cualquiera menos contra la
persona despojada que est amparada por el interdicto recuperaepossesionis. Los interdictos
pueden ser de retener, en caso de perturbacin (Utispossidetis, inmuebles) y de recobrar.
6.1.6. Posesin de buena fe y de mala fe.
Esta distincin tiene su importancia por las consecuencias jurdicas que derivan de ellas. Se
posee de buena fe cuando se tiene la conviccin de lo que se posee, es de legtimo derecho.
En tanto que la posesin es de mala fe cuando no existe tal conviccin en el sentido de que el
Derecho no asiste en la posesin de la cosa.
La proteccin posesoria cabe tanto en el uno como en el otro. Pues el poseedor de buena fe
se equipara al propietario y todas las acciones de ste, le son reconocidas. La accin
Publiciana era una accin reivindicatoria concedida al poseedor de buena fe y las reglas
referentes del Derecho de Propiedad son tambin aplicables a la misma.

Unidad 21 derecho romano

INTRODUCCIN
En esta unidad conoceremos aquellos requisitos exigidos por el derecho a una persona para
adquirir la posesin de las cosas, e igualmente el modo en que se puede ejercer la defensa de
lo posedo. As mismo, veremos que la posesin tambin puede ser perdida por diversos
factores vinculados al derecho.

OBJETIVOS

Identificar la Adquisicin y Prdida de la Posesin.

Clasificar los interdictos posesorios

ESQUEMA DE CONTENIDOS
7.1. Adquisicin y Prdida de la Posesin.
7.1.2. Defensa de la posesin. Por qu se defiende al poseedor?
7.2. Interdictos posesorios. Acciones posesorias.
7.1. Adquisicin y Prdida de la Posesin.
La posesin se adquiere cuando concurren el animus y el corpus mejor dicho con la retencin
de la cosa y la voluntad de disponer de ella. La posesin se adquiere por el hecho y la
intencin; y para que se opere el primer motivo no es indispensable que exista contacto directo
con la cosa. La adquisicin de la posesin en el Derecho romano parti desde un aspecto
basado netamente en el Derecho antiguo en virtud de la cual la posesin de un jabal tena
lugar gracias a la captura del animal.
El aspecto de la posesin que sirve para diferenciar a la tenencia es el animus en sus diversos
aspectos. Savigny, le atribuye al animus domini el poder de transformar decisivamente la
tenencia en posesin, pero evidentemente no le da trascendencia que le otorga a la anterior. Es
indudable sin embargo que resulta difcil explicar el alcance del animus dada su naturaleza
espiritual; pero en cuanto al corpus la tarea se facilita por el hecho de ser ste lo externo y
palpable de la posesin.
El sentido que Derecho Romano le ha dado al corpus fue muy discutido, en vista de lo cual
han nacido varias teoras opuestas. Los glosadores decan que el corpus consista en tener
materialmente la cosa en nuestro poder. Naturalmente que para esto era necesario distinguir el
concepto de la adquisicin de la cosa mueble de la inmueble, as por ejemplo para adquirir una
propiedad inmueble, bastaba el adquiriente entrara en alguna parte del terreno, en tanto que
para los bienes muebles tena que aprehenderlo materialmente entre las manos.
Para Savigny el corpus era un poder de dominacin inmediata sobre la cosa que pasaba a
nuestra custodia razn por la cual su teora ha sido denominada de la custodia.
Para Yhering quien refut la teora de Savigny, el corpus estaba integrado por una serie de
actos externos que revelaban el ejercicio del Derecho de propiedad sobre la cosa, la cual
variaba de acuerdo a la naturaleza y necesidades histricas de cada poca. En consecuencia
para Savigny el concepto del corpus posesorio implicaba una situacin que permita el
apoderamiento inmediato y efectivo, en tanto que para Hering la posesin no implicaba la idea
inmediata de aprehensin de la cosa.
Prdida de la posesin
Si la posesin exige para su existencia el corpus y el animus es lgico que se pierda por
desaparicin de estos dos elementos.
Se extingue la posesin solo corpore por la imposibilidad de disponer de la cosa que puede
suceder por causa del sujeto o por intervencin de un tercero.
Desaparece el corpus: 1. Por destruccin de la cosa, o por quedar fuera del comercio, 2 Si se
extingue jurdicamente el efecto de la especificacin, 3 Si se pierde la cosa de modo que es

imposible hallarla de nuevo, o si sale de nuestra custodia, 4 Cuando la cosa es sustrada

violentamente o clandestinamente.
Se pierde la posesin animus cuando el sujeto expresa la intencin de abandonarla. Este
elemento solo pierden las personas que tienen capacidad jurdica teniendo en cuenta que las
enajenadas mentales no pierden el animus.
Se pierde tambin el animus con la extincin del corpus y al animus, o sea cuando el sujeto
muere o cuando transfiere a otro la cosa con la intencin de no poseerla ms.
7.1.2. Defensa de la posesin. Por qu se defiende al poseedor ?
El hecho de la defensa de la posesin en el Derecho Romano ha dado lugar a una serie de
opiniones para justificar esa proteccin legal.
Segn Hering hay dos categoras de criterios que son absolutos y relativos.
ABSOLUTOS: Son los que consideran que se lo defiende por s misma. Puesto que siendo la
posesin una manifestacin real de la voluntad, se la reconoce jurdicamente y es el
fundamento de la proteccin posesoria.
RELATIVOS: Sostienen que la proteccin posesoria se halla fuera de la relacin jurdica.
Segn Hering se defiende al poseedor en atencin a la violencia y ese es el fundamento de la
proteccin posesoria.
7.2. Interdictos posesorios. Acciones posesorias.
Las defensas creadas por los romanos para proteger la posesin fueron los interdictos
posesorios, siendo estos de dos especies. Interdictos de retener: que se daban para los
casos en que se perturbe la posesin. Estos interdictos en el Derecho clsico podan ser de
utispssidentis y de utrubi. Los primeros se aplicaban a las cosas inmuebles siendo necesaria
que la posesin no fuese viciosa, ejercitarla significaba mantener la posesin frente a toda
perturbacin ajena. El interdictumutrubi se aplicaba a las cosas muebles que reconoca
posesin al que haba tenido por ms tiempo la cosa, el ao anterior al ejercicio del interdicto
siempre que la posesin no fuese viciosa con relacin a la parte contraria. Los interdictos de
recuperar: Podan ser de vi y del precario.
El vi se empleaba en los casos de despojo de la posesin, poda ser de vi cottidianea, cuando
el poseedor haba sido expulsado violentamente del predio o se le impeda entrar en l.
Tambin estaba el interdictum de vi armata cuando la expulsin se haba realizado a mano
armada.
El Interdictum de precario se empleaba para lograr la restitucin de la cosa dada en precario si
el concesionario no la restitua. En el Derecho antiguo hallamos interdictum clandestino
possesione para los casos en que se perda la posesin de un inmueble clandestinamente y
actiospolium operada bajo el rgimen delDerecho Cannico contra todo despojo violento e
ilcito de la cosa. Podan ejercerlo tanto el poseedor verdico como el detentor de la cosa.

Unidad 22 derecho romano

INTRODUCCIN
En la presente unidad estudiaremos los modos de adquirir la propiedad, conoceremos los
hechos jurdicos en base de los cuales la ley reconoce al sujeto ese eminente derecho sobre la
cosa, conoceremos la ocupacin y el tesoro como modos originarios para adquirir la propiedad
de una cosa.
OBJETIVOS


Conocer principios jurdicos bsicos sobre la regulacin romana de la adquisicin del
Derecho de propiedad

Comparar entre si los diversos modos de adquirir la propiedad.

Conceptualizar la ocupacin, requisitos.

Establecer diferencias entre res nullius y res derelictae.

ESQUEMA DE CONTENIDOS
8.1. MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD.
8.1.1. Clasificacin de los modos de adquirir: originarios y derivados y otros.
8.1.2. La doctrina del ttulo y del modo.
8.2. La ocupacin. Su concepto.
8.2.1. Requisitos.
8.2.2. Objetos de la ocupacin; res nullius y res derelictae.
8.2.3. Puede considerarse la derelictio como un caso de traditio in incertampersonam?
8.2.4. Casos de ocupacin.
8.3. El tesoro. Concepto.
8.3.1. Reglas para su adquisicin.
8.1. MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD.
8.1.1. Clasificacin de los modos de adquirir: originarios, derivados y otros.
Aparte de los modos ms importantes para adquirir la propiedad existan la del Derecho Civil
que fueron la mancipatio la in iure cessio y la usucapio. Y los modos del iusgentium o naturale
que fueron la ocupacin, accesin y la traditio. La propiedad pudo ser tambin adquirida a
ttulo universal cuando la misma comprenda el patrimonio o una parte alcuota de l; pero si
adquira una o varias cosas especficamente se consideraba a ttulo particular.
Tambin la adquisicin poda ser por actos intervivos o mortis causa, a ttulo oneroso o
gratuito. Pero indudablemente el modo ms importante de adquirir la propiedad fueron los
originarios y los derivados.
El modo originario de adquisicin, se verificaba cuando los bienes no se reciban de otra
persona, surgiendo as la propiedad plena sin ninguna limitacin. Ejemplo: la ocupacin, la
accesin, etc. En estos casos el Derecho surga por voluntad del hombre.
El modo derivado se opera cuando el Derecho de propiedad se reciba de una sola persona.
Este derecho dependa de la situacin jurdica del que trasmita la cosa. Los modos derivados
de adquirir la propiedad fueron: la mancipatio, la in iure cessio y la traditio. En cuanto a la
usucapio, para unos autores era un modo originario en tanto que para otros era derivada de la
adquisicin de la propiedad, pero segn la opinin ms aceptada es la que la ubica en el grupo
de los modos originarios.
8.1.2. La doctrina del ttulo y del modo.

Generalmente se pregunta si basta el ttulo para la adquisicin de un derecho real sobre las
cosas. Gracias a los textos del Derecho Romano fue posible elaborar la doctrina que distingue
el ttulo del modo. Segn la misma no es suficiente el ttulo solamente para adquirir el dominio y
los dems Derechos reales pues se requiere adems el modo, la tradicin. No basta el simple
tacto para transferir la propiedad y poder ejercer como consecuencia la accin reivindicatoria.
En el periodo clsico y de Justiniano se requera el modo de condicin esencial para adquirir la
propiedad o dominio.
Ricobono, sostiene que la propiedad se adquiere por voluntad de las partes y que la tradicin
se mantena solo por la forma, en poca de Justiniano.
8.2. La ocupacin. Su concepto.
La ocupacin es un modo tpico originario de adquirir la propiedad mediante la toma de
posesin de una cosa que no pertenece a nadie, con el nimo de apropirsela, debiendo
mediar como requisito indispensable la intencin de adquirir la propiedad.
8.2.1. Requisitos.
Se pude establecer que son indispensables los siguientes requisitos para ocupar una cosa: a)
que el sujeto sea capaz y tenga la intencin de adquirir la propiedad (animus domini); b) que el
objeto sea susceptible de apropiacin y que actualmente no pertenezca a nadie (res nullius); c)
que se verifique un acto de toma de posesin, que ser distinto conforme a la naturaleza de la
cosa, pero porque en general debe ser suficiente para que ella quede bajo nuestro poder de
disposicin. En un principio la adquisicin de la propiedad se efectu preferentemente por
medio de la ocupacin pero posteriormente fue disminuyendo su importancia y su aplicacin.
8.2.2. Objetos de la ocupacin; res nullius y res derelictae.
La Res nullius son aquellas cosas que no han pertenecido a nadie, tales como los animales
salvajes, los peces, etc. En tanto que la res-derelictae son las cosas abandonadas por el dueo
con la intencin de que se extinga su derecho.
Se discute con respecto a la cosa que queda abandonada cuan es el momento en que deja de
pertenecer el dueo. Los Sabinianos dican que tal momento se operaba desde el instante
mismo del abandono de la cosa, siendo esta la teora aceptada por Justiniano, en tanto que los
Proculeyanos distinguan el acto del abandono y el de la adquisicin de la cosa por un tercero
considerando que hasta entonces perteneca al dueo.
8.2.3. Puede considerarse la derelictio como un caso de traditio in incertampersonam?
Unos actores consideran a la Derelictio como una modalidad de la traditioincertampersonam,
pero no hay razones que fundamente debidamente esta tesis ya que la esencia de ambas
cosas son diferentes.
Cuando abandonamos una cosa renunciamos simplemente al derecho que tenemos sobre la
misma y no nos interesa su adquisin por otra persona (res Delictae). En tanto que los casos
de Traditio in incertampersonam existe la intencin del tradente de traspasar la cosa a una
persona. Ej. Cuando se arrojan monedas a la muchedumbre se tiene le intencin de que sean
adquiridas por alguien.
8.2.4. Casos de ocupacin.
Se refiere a los animales salvajes para su ocupacin, y comprenden la caza, la pezca y la
ocupatio blica. Para la ocupacin de los animales salvajes el Derecho Romano haca
distincin entre el fundo propio y el ajeno. El dueo del fundo en el cual se intentaba la caza

poda impedir la entrada, asimismo poda reclamar la entrega de la presa y exigir la reparacin
por los daos que le ocasionaban los cazadores. La ocupacin del animal se operaba con la
captura de la presa; si el animal escapaba herido, era propiedad de quin lo hiri. Los animales
domesticados y amansados no podan ser adquiridos por ocupacin. En tanto que los animales
que se domesticaban, si recobraban su libertad natural se volvan res nullius. Las cosas
adquiridas en las guerras tambin fueron consideradas como objetos de ocupacin puesto que
no reconocan la personera jurdica al enemigo. Las tierras conquistadas se convertan
AgerPblicus, las cosas muebles y los prisioneros se repartan entre los soldados, una parte y
el resto ingresaba en el tesoro pblico.
8.3. El tesoro. Concepto.
El Tesoro se adquiere por hallazgo. El concepto que las fuentes fijan con respecto al mismo es
que lo consideran como un depsito de dinero o cosas muebles (objeto precioso cualquiera)
ocultos por tanto tiempo sin conocerse el dueo.
8.3.1. Reglas para su adquisicin.
El tesoro supone que las cosas estn ocultas en cualquier lugar y que se desconoce al
propietario, porque de lo contrario puede el propietario ejercitar la accin reivindicatoria.
Cuando el tesoro es hallado en un inmueble propio no se presentaba problema alguno ya que
corresponda al dueo del fundo si ste lo ha descubierto. Pero el problema radicaba cuando el
tesoro se descubra en fundo ajeno y sobre la bsqueda a este caso particular, las opciones
han variado de acuerdo a la poca. Al principio correspondi al propietario del fundo; ms
tarde durante el imperio, el tesoro descubierto fue considerado como propiedad del fisco.
Adriano dispuso que el tesoro fuera dividido por partes iguales entre el propietario del inmueble
y el descubridor o inventor.
Si el tesoro era descubierto en una res-nullius o terreno religioso el descubrimiento
corresponda al descubridor; pero si el tesoro era buscado intencionadamente, el descubridor
no tena derecho alguno al mismo. En tanto que de ser hallado en terreno pblico perteneca
por partes iguales al Fisco y al descubridor.

Unidad 23 derecho romano

INTRODUCCIN
Esta leccin nos enseara sobre otro modo de adquirir la propiedad llamada accesin ya sea
por obra de la naturaleza o por la intervencin de la mano del hombre. Veremos como el
derecho de propiedad se va extendiendo en forma indefinida e irrevocable en sus diversas
formas.
OBJETIVOS

Conceptualizar la Accesin y su naturaleza jurdica.

Reconocer los tipos de accesin natural

Distinguir Accesin artificial, Adjuncin, Ferruminatio textura, pistura scritura

ESQUEMA DE CONTENIDOS
9.1. La ACCESIN.
9.1.1. Concepto y naturaleza jurdica de la accesin.
9.1.2. La adquisicin de los frutos por el propietario.
9.2. Casos de la accesin natural.
9.3. Accesin artificial.
9.4. Adjuncin. Ferruminatio textura, pictura, scriptura.
9.4.1. Confusio y commixtio.
9.4.2. La especificacin.
9.1. La ACCESIN.
9.1.1. Concepto y naturaleza jurdica de la accesin.
El derecho de propiedad es de tal naturaleza que no solo puede limitarse hasta un minimum,
sino que tambin se extiende como consecuencia de sus producciones e incrementos que
reciba. Este aumento o extensin de dominio es lo que se conoce como Derecho a la Accesin.
La naturaleza jurdica de la Accesin ha sido muy discutida, siendo as que no pocos autores
consideran a la Accesin como una prolongacin del Derecho de propiedad o una
consecuencia.
El Derecho Romano catalogaba a la Accesin como uno de los medios naturales de adquirir el
dominio.
Dada la esencia de la Accesin que tiene caractersticas propias que la diferencian de los
dems modos de adquirir, podernos considerarla como un Derecho Especial del propietario.
Para adquirir la accesin es necesario ser propietario de una cosa, lo cual no ocurre en los
dems modos de adquirir la propiedad.
El derecho romano no se ocup en legarnos una doctrina de carcter general sobre la
accesin, como tampoco se ocuparon del fundamento que tiene sta institucin.
La Accesin consiste en un hecho que autoriza al propietario de una cosa de adquirir lo que
sta produce, o lo que es consecuencia de una unin natural o artificial siempre que sea
imposible la separacin natural sin detrimento econmico.
En materia de accesin rige el principio que lo accesorio sigue a los principal. Es indispensable
que se opere la unin de dos cosas, una principal y otra accesoria, pasando esta a ser parte
interesante de la otra. Sin embargo cuando la separacin de las cosas es posible no se da
lugar el Derecho de Accesin.
La Accesin puede ser artificial, cuando se opera por voluntad de una de las partes, como
tambin puede ser natural, cuando no interviene la mano del hombre.
La accesin puede ser: a) respecto a los frutos de las cosas o sea con respecto a la adquisicin
de los frutos por el propietario, b) Accesin natural; c) Accesin artificial, Accesin de las cosas
Muebles o adjuncin.

9.1.2. La adquisicin de los frutos por el propietario.

El derecho que el propietario tiene sobre los frutos de las cosas que le pertenece se denomina
accesin discreta. Es preciso, as mismo precisar el conducto o rendimiento de una cosa
producida con periodicidad conforme a su destinacin econmica y que no produzca al
separarse alteracin esencial de la cosa. Tal es el concepto jurdico del fruto.
Cuando la cosa produce algo que altere fundamentalmente su esencia se denomina producto y
no fruto.
Cuando la cosa produce algo que altera fundamentalmente su esencia se denomina producto y
no fruto.
Los frutos se clasifican en .a) Civiles, como el alquiler de un edificio; b) Naturales, como los
frutos que naturalmente produce la cosa, c) Industriales, los que se obtienen gracias al trabajo
del hombre.
Se conoce as mismo otra clasificacin de los frutos tales como los pendientes, separados,
percibidos, por percibir, existentes y consumidos.
Mientras el fruto est pendiente de la cosa de tal modo que forma parte integral de la misma,
pertenece al propietario. Pero desde el momento en que es separado puede ser propiedad de
un tercero. El usufructuario adquiere los frutos por percepcin; el enfiteuta y el poseedor de
buena fe, por simple separacin. El poseedor de buena fe es equiparado al propietario en
cuanto a la adquisicin de los frutos; pero si el propietario ejerce accin reivindicadora contra el
poseedor de buena fe la cuestin resulta dudosa, dndose lugar a varias teoras: 1) Los frutos
separados hasta el momento procesal corresponde al que justifica la posesin de buena fe;
para lo cual hay que distinguir sin embargo los frutos existentes que deben ser devueltos al
propietario y los consumidos que ya no pueden ser devueltos al mismo.
9.2. Casos de la accesin natural.
Tales son: el aluvin, avulsin, mutacin del cauce y formacin de isla.
El ALUVION: Es el acrecentamiento que se produce en los predios liberados como resultado
de la erosin debida a la accin de las aguas. Pero como los propietarios estn expuestos a
perder partes de sus tierras por accin del agua, se invoca que por principio de equidad se les
reconoce la propiedad sobre el aumento que experimentan sus tierras. Este principio se aplica
a los fundos que lindan con corrientes de ros pblicos, pero no cabe para las tierras que estn
separadas por una laguna.
LA AVULSION: Ocurre cuando las corrientes de los ros transportan de un fundo a otro un
pedazo de tierra o un rbol. Los juristas establecieron que tan pronto como el rbol afirmara
sus races en el suelo imposibilitando separarlo del mismo, pertenece al dueo del inmueble. El
aluvin es consecuencia natural de lo corriente del agua en tanto que la avulsin es resultado
de la accin violenta del ro.
MUTACION DE CAUCE: Tiene lugar cuando un ro cambia su cauce originario. En este caso la
legislacin contemplar a quien corresponde el cauce abandonado por el ro y la situacin del
propietario por donde se haba formado el nuevo cauce. El primero (cauce abandonado) se
divide entre los propietarios de los predios ribereos. Cuando al cambiar de cauce un ro cubra
todo un fundo, poda exigir la restitucin del inmueble.
FORMACION DE ISLAS: Si la isla emerge en medio de un ro que corre dentro de una
propiedad no hay accesin; pero si la isla se forma en una corriente que sirve de linde entre

dos fundos, los juristas otorgaron la propiedad de la misma por partes iguales a cada vecino,
trazando una lnea imaginaria divisoria.
9.3. Accesin artificial.
Es la accesin de una cosa mueble a un inmueble verificada por la intervencin del hombre.
Toda la cosa anexada a un inmueble corresponde al propietario.
Los casos de accesin artificial conocidos son: a) La inaedificatio, b) Plantatio y c) Satio.
LA INAEDIFICATIO: Se produca cuando se construa en terreno propio con materiales
ajenos, en cuyo caso el propietario del terreno adquira la propiedad de lo edificado y los
materiales empleados mientras permanezca al suelo unido, forman parte integrante del todo. El
dueo de los materiales no poda exigir reparacin por las cosas que le fueran sustradas, pero
si tena a su favor la actio ti iuntio, en virtud de la cual, le restituye un valor doble del material
empleado. Ahora, si con materiales propios se edifica en terreno ajeno, la obra es de propiedad
del dueo del inmueble.
LA PLANTATIO. Cuando se planta en terreno ajeno desde el momento en que lo plantado
echaba races pasaba a ser propiedad del dueo del terreno; pero antes de echar races se
poda ejercer la accin reivindicatoria.
LA SATIO: Consiste en regar semillas sobre el suelo. Se discute si el dueo del suelo adquiere
la propiedad del inmueble antes o despus de sembrar la semilla o era necesaria esperar a que
germine. Generalmente se reconoca la ltima condicin.
9.4. Adjuncin. Ferruminatio textura, pictura, scriptura.
La Adjuncin se produca en los casos de unin de cosas muebles; si la separacin era posible
cada dueo poda ejerce la actio ad axhibendum.
Si no podan ser separadas las cosas, se le otorgara la propiedad al dueo de la principal.
LA FERRUMINATIO: Se produce por la fusin de las molculas de materiales disntintos que
forman un solo cuerpo sin medir un tercer metal. Ej. El brazo de una estatua unida a la misma
por fusin; si la unin se operase por soldadura se denominada plumbatura y en tal caso, se
poda ejercer la actioadexhibendum, pidiendo la restitucin del brazo.
LA TEXTURA: consiste en unir prpura a una tnica, un cuyo caso la principal era la tnica.
LA PICTURA: Si se pintaba en una tabla o tela, los juristas determinaban que lo principal era la
tabla, pero con el tiempo predomin el criterio en virtud del cual se consideraba ms importante
la obra de arte, que Justiniano la consagr definitivamente.
LA SCRIPTURA: Cuando se escriba sobre una tabla ajena, la propiedad de los escrito era del
dueo del material empleado. En los casos en que se adquiran los bienes de pertenencia
ajena, se invocaba el principio de que ilcito enriquecerse a costo de otro y , en consecuencia
se reconoci el que escribiese el Derecho de reivindicacin o de indemnizacin, atendindose
a la buena o mala f del que lo adquira.
9.4.1. Confusio y commixtio.
La primera se refiere a la unin de lquidos de propietarios distintos, en tanto que la Comixto se
produce con la mezcla de granos y slidos. Ejemplo: cereales.
Si la mezcla se realiza por voluntad de los propietarios se considera en condominio y si la
misma puede ser separada se otorga a cada propietario lo que le pertenece.

Pero cuando no pueden separarse las cosas que forman la mezcla, permanecern en comn a
los propietarios, reconocindoseles una parte individual de acuerdo a la cantidad y calidad de
las cosas.
Sin embargo cuando la mezcla da nacimiento a un nuevo producto en tal caso se debe acudir a
las reglas de la especificacin.
9.4.2. La especificacin.
Es el caso cuando la mezcla da origen a un objeto nuevo. El problema est por saber si cual es
el ms importante, la materia a la obra realizaba con aquella.
Los Sabinianos opinaban que lo principal era la materia, pero que al mismo tiempo era
necesario indemnizar al especificador.
Los Proculeyanos opinaban que la especificacin era lo principal y que por lo tanto haba que
indemnizar al especificado al especificador.
Justiniano ms tarde, dispuso que si la especificacin pudiese volver a la materia, sta fuese
restituida al dueo porque de lo contrario la obra quedaba al especificador.

Unidad 24 derecho romano

INTRODUCCIN
Con esta leccin veremos otros modos de adquirir la propiedad en Roma, muchas de las
cuales an persisten en nuestro derecho actual tal como la usucapin, la adjudicatio, que son
figuras jurdicas importantsimas como medios para obtener el derecho dominial sobre las
cosas ajenas.
OBJETIVOS

Reconocer otros modos de adquirir la propiedad: la mancipatio, la injure cesio, la

traditio, la adjudicatio.

Conceptualizar la usucapin.

Reconocer los requisitos para usucapir en Roma

ESQUEMA DE CONTENIDOS
10.1. OTROS MODOS DE AQUIRIR LA PROPIEDAD.
10.1.1. La mancipatio.
10.1.2. La injurecessio.
10.1.3 La tradicio.
10.1.4. La adjundicatio.
10.2. La usucapio. Su historia.
10.2.1. Fundamentos. Requisitos.
10.3. La usucapioproherede y la ususreceptio.
10.4. La longitemporispreascriotio.
10.5. La usucapin en la legislacin de Justiniano.
10.1. OTROS MODOS DE AQUIRIR LA PROPIEDAD.
10.1.1. La mancipatio.
Era uno de los modos derivados de adquirir la propiedad en la antigedad, consistente en una
frmula solenme que se realizaba perses et libran vale decir por el bronce y la balanza. La
Mancipatio en el Derecho antiguo era un negocio jurdico abstracto y solemne que se verificaba
del modo siguiente. El vendedor y el adquirente concurran ante el librepens que portaba una
balanza y cinco ciudadanos romanos, pberes e idneos. Si se trataba de adquirir una cosa
mueble, la misma tena que estar presente en el acto en tanto que si se trataba de un inmueble
se traa un poco de tierra para que lo representar al inmueble. Se pronunciaban palabras
solemnes por el adquirente que tocaba la balanza con un pedazo de cobre, entregndosela
luego al vendedor. Con tales formalidades se transferan la res mancipi todas las obligaciones
y garantas que le otorgaba la ley. Al mismo tiempo el vendedor deba garantizar al comprador
contra toda eviccin o sea que no hubiese terceros de por medio que pudiese reclamar las
cosas como suyas. El adquirente poda exigir al vendedor en tal caso, la devolucin del doble
del impuesto de la operacin. Tambin el mancipio garantizaba la extensin del fundo vendido y
la libertad de todo gravamen de lo contrario deba pagar doble del valor del perjuicio
ocasionado.
La MANCIPATIO se utiliza durante todo el perodo clsico, pero al transformarse el derecho
romano, cambi la estructura del derecho de propiedad, desaparecen la res - mancipi y por
consiguiente, la transformacin del dominio por la macipatio cae en desuso.
10.1.2. La injurecessio.
Fue otra forma de adquirir la propiedad en la que intervena el Magistrado ante quien se verifica
un proceso ficticio de reivindicacin. Compareca el que trasmita ante el Magistrado in iure, el
comprador afirmaba el derecho sobre las cosas poniendo las manos encima y el cedente no se
opona, entonces el Magistrado adjudicaba la propiedad de la cosa al reivindicante. La in iure
cessio era un acto simulado, un negocio jurdico abstracto y formal; aplicado generalmente a la
constitucin de las servidumbres reales y personales. Justiniano aboli este procedimiento para
adquirir la propiedad.
10.1.3 La traditio.

Fue otro modo de adquirir la propiedad que al principio tuvo carcter accesorio pero que
Justiniano lo convirti en el modo por excelencia de adquirir la propiedad y constituir los
Derechos reales. La tradicin es un modo que se debe al iusgentiun. Para que la traditio
transfiera el dominio deben concurrir los siguientes requisitos.
a)

Que el tradens sea propietario de la cosa y tenga adems la capacidad de ejercicio.

b)

La entrega de posesin de la cosa al adquiriente

c)

La justa causa traditionis .

Ha habido excepciones en cuanto a la condicin de ser propietario de la cosa, pues hubo

casos en que no siendo propietarios de la cosa, sin embargo, pudieron hacer tradicin de las
cosas, tal es el caso del acreedor pignoraticio, que no siendo propietario de la cosa, sin
embargo, poda realizar la transferencia.
Hubieron sin embargo tambin casos en que siendo propietario de una cosa, no puede ser
transferida vlidamente. Tales son los casos del esposo respecto a los fundos dotales, el
pupilo, el furioso, el prodigo, etc. Otro elemento espiritual de la tradicin es la intencin del
tradente de enajenar la propiedad y del accipiens de adquirirla. Siendo este requisito
fundamental, pues la simple entrega no transfiere el dominio sino se acompaa de la intencin.
El requisito de la in iusta causa traditionios implicaban que la tradicin era un contrato real
donde operaba entrega de la cosa. Algunos juristas entienden que la iusta causa es un
negocio jurdico en donde se realiza la entrega de la cosa. Tras pacientes investigaciones
realizadas por los juristas arribaron a la conclusin de que la justa causa no fue un requisito
primordial para transferir y recibir de las partes.
El elemento material de la tradicin fue la entrega de posesin de la cosa. Operaba sobre las
cosas mancipio y necmancipi, pero la entrega en algunos casos era real como en los casos de
las cosas muebles, pero si se trataba de un inmueble bastaba con sealarlo, lo que se llam
traditio in longa manu. Si vendan mercaderas depositadas en un almacn bastaba la entrega
de las llaves.
Las formas particulares de tradicin fueron la:
1)

La traditiobrevis manu. Si el arrendatario de una propiedad era el que la adquira.

2)

La constitutiopossescriu. Si el vendedor conservaba la cosa en arrendamiento.

3)

La traditio in incertampersonari. Arrojar monedas a las muchedumbres.

4)
La cuasi traditio. Era el transpaso del Derecho de las cosas incorporales. Todas las
cosas transferidas por estos modos requeran ser dados a publicidad, porque no solo
interesaba a las partes sino que tambin a los dems.
10.1.4. La adjudicatio.
Era un modo de adquisicin de la propiedad que proceda en los juicio divisorios; cuando se
ejercitaba
la
actiofamiliaeacreiseundoe. Actioconmunidivundo
(condominio)
y la
fisioreguesdonum. Generalmente se aplicaba en los casos de divisin de condominio.
Otros modos de adquirir la propiedad fue por ley es decir, cuando una disposicin legislativa lo
dispona sin necesidad de que medie acto jurdico alguno. Ej. El caso del tesoro cuya mitad
corresponde al dueo del fundo. La sub-basta venditia era un modo tambin de adquirir la
propiedad. Se operaba a base de la mejor oferta que se hacan sobre los bienes que haban

pasado al Estado por sentencia judicial, por conquista o por quedarse vacantes. El nombre de
Sub-basta proviene de basta, que representaba la propiedad civil, que se colocaba en el lugar
de la subasta.
La Sub-eruptio corona era otro modo de adquirir la propiedad de los esclavos habidos de la
guerra.
10.2. La usucapio. Su historia.
La usucapin es la adquisicin de dominio sobre una cosa como consecuencia de una
ocupacin continuada por el tiempo y con las condiciones que exige la ley. La condicin
necesaria para adquirir la posesin de una cosa son la buena fe y el justo ttulo. Pero al
principio parece que solo exigi la ocupacin continuada durante cierto tiempo, ya que en sus
inicios el Derecho no tuvo en cuenta los elementos espirituales.
Los indicios de la usucapin hallamos a travs de dos instituciones que subsisten en el
Derecho clsico. La usucapio pro hereda y la usucapio y ambas tienen la comn ausencia de
la justa causa y la buena fe, que fueron exigidas posteriormente en vista de que la evolucin
del Derecho as lo exiga.
En el Derecho Romano se empleaban indistintamente los trminos usucapin y prescripcin
para designar la misma cosa pero en realidad son dos cosas diferentes.
La usucapin quiere decir uso capere o mejor dicho adquirir por el uso. En la ley de las XII
Tablas se la llamaba ususauctoristas que significaba la garanta que otorgaba la ley al que
usaba la cosa a travs de cierto tiempo.
La prescriptio es una parte de la frmula, que en pocas de Justiniano pasaron a designar a la
institucin. Hoy se emplea la expresin para adquirir o extinguir un derecho.
En la usucapin no se lesiona el Derecho del propietario quien goza de un tiempo suficiente
para ejercitar sus derechos pudiendo considerarse que lo abandonaba, si as no lo haca. Con
la Usucapin se ponen frente a frente el inters privado del dueo y el inters general.
La posesin se adquira por la usucapin de 2 aos sobre los fundos y de un ao sobre las
cosas. Tambin se aplicaba para transformar el Derecho bonitario en quiritario.
Transformaba una situacin viciada e inestable en legal y permanente.
10.2.1. Fundamentos. Requisitos. Los requisitos para adquirir la posesin, fueron regulados
a travs de las diversas pocas: a) Capacidad del Sujeto; b) que la cosa pueda ser adquirida
por usucapin; e) El Justo Ttulo; d) La buena Fe; y e) Posesin continuada por el trmino que
establece la ley. Los que no tenan el iusconmerciunm, tales como los peregrinos no podan
usucapir.

No podan ser adquiridos por usucapin ciertas cosas. Tales como los hombres libre, las cosas
pblicas, la res divini iuris, las cosas furtivas o hurtadas y las adquiridas por violencia, tambin
la res mancipi de la mujer. El justo ttulo es el acto jurdico apto para transmitir la posesin de
dominio pero el que transmite debe ser propietario de la cosa. El justo titulo es o son; la venta,
la donacin, el legado. La buena fe es un elemento esencial para la usucapin. Consiste en la
firme creencia que tiene el poseedor de haber adquirido la cosa por la transferencia realizada
por el propietario. Es decir cuando se ignora que la cosa adquirida es ajena. Tiene que ser
hecho de buena fe para que surta sus efectos. La posesin es el fundamento que siempre ha
tenido la usucapin. Deba ser esta posesin a ttulo de dueo y con continuidad por dos aos

para los inmuebles y un ao para las cosas muebles. La posesin se perda por interrupcin
natural (cuando se abandonaba la cosa) y por interrupcin civil (cuando el propietario ejerca
accin reivindicatoria sobre la cosa) La posesin no requera la continuidad de una persona,
pues si sta la abandonaba poda continuarla otra persona, computndose as el tiempo del
primero a favor del segundo para adquirir por usucapin. En caso de adquisicin a ttulo
universal el heredero computaba a su favor el tiempo de posesin del difunto o el que usucapi
ste. El caso de posesin a ttulo particular: ocurre cuando el que estaba poseyendo la cosa lo
haca de mala fe. El nuevo dueo proceda a usucapir desde el mismo momento que tomaba
la posesin de la cosa. No tena continuidad con la usucapio anterior.
10.3. La usucapioproherede y la usureceptio.
Si bien la usucapio Pro heredae y la usureceptio, constituan dos excepciones en lo que
respecta a los requisitos para usucapir, cuya regla general era la buena fe y el justo ttulo.
La usucapio pro heredae: es el derecho que tena toda persona de poseer cosas incluidas en
un patrimonio hereditario y adquirirlas despus de un ao de posesin en propiedad, justo con
el Derecho a la herencia. El fundamento de esta institucin era obligar al heredero a aceptar la
herencia pues de este modo se aseguraba la continuidad del culto domstico y se satisfaca el
inters de los acreedores hereditarios.
La usureceptio era otro caso de usucapir sin buena fe y justo ttulo. Era una modalidad
establecida en beneficio del antiguo propietario de una cosa. Poda ser de dos clases:
a) fiduciae: Cuando se mancipaba una cosa con pacto de re mancipacin dejndose en
garanta. Si el dueo recobraba la posesin de la cosa y lo mantena durante un ao sin
distinguir las cosas muebles o inmuebles se volva a ser propietario.
b) la usureceptio ex paraediatura: Se refera a las cosas entregadas o empeadas al estado
y que sta despus la venda. Si el deudor que haba perdido la propiedad de la cosas
recuperaba la posesin de ella durante dos aos para los inmuebles y un ao para los muebles
volva de nuevo a ser propietario. Era una especie de retro-usucapin.
10.4. La longitemporispraescriptio.
En tiempo del Derecho clsico se limitaba la usucapin a los fundos itlicos, pues los fundos
provinciales no podan ser usucapidos, en virtud del Derecho Civil, por lo cual el pretor crey
oportuno crear al lado de la usucapin, la longitemporispraescriptio, surgi como un medio
defensa en forma de exceptio o praescriptio y la tena el demandado que lo haba posedo
durante cierto tiempo. Mientras que el demandado estuviese en posesin de la cosa poda
rechazar a quien se la reclamase judicialmente pero si perda la posesin, no tena ninguna
accin real para reclamarla. Ms tarde la praescriptiolongitemporis se configur como modo de
adquirir la propiedad ya que se exigieron para los fundos provinciales los mismos requisitos que
para la usucapin.
La longitemporispraescriptio podan ejercitarla los peregrinos sobre los fundos provinciales,
extendindose posteriormente a los bienes muebles. Sus requisitos fueron la buena fe y justo
ttulo. El trmino era de 10 aos entre presentes y 20 aos entre ausentes. La interrupcin civil
produca sus efectos.
10.5. La usucapin en la legislacin de Justiniano.
Justiniano fund ambas instituciones en una sola en el ao 531. Pues no tena razn de ser
tal distincin porque los fundos dejaron de dividirse en itlicos y provinciales y desapareci la
distincin entre ciudadanos y peregrinos.

Contenan los requisitos de buena fe, Justo ttulo y posesin continuada.

Puede distinguirse bajo el rgimen de Justiniano, la usucapin ordinaria que requera la
ocupacin continuada de 10 aos entre presentes 20 aos entre presentes.
La usucapin extraordinaria requera, si no se tena justo ttulo y buena fe de 30 aos.
El poseedor no adquira la propiedad y no poda ejercitar la accin reivindicaciones

Unidad 25 derecho romano

INTRODUCCIN
Esta leccin nos indicara la defensa que tienen los propietarios en caso de ser turbados en sus
derechos, estudiaremos la reivindicacin, la acciones confesara y negatoria, como medios de
defensas nacidos en el derecho romano y que hasta hoy da son aplicadas para impedir el
menoscabo o perdida injusta de la propiedad.
OBJETIVOS

Identificar la Defensa de la Propiedad.

Describir la Actio prohibitoria, publiciana in rem actio, la reinvidicatioutilis

Conocer y comprender los mecanismos procesales implementados por los romanos

para la defensa de la propiedad.

ESQUEMA DE CONTENIDOS
11.1. DEFENSA DE LA PROPIEDAD.
11.1.1. La reivindicacin. Su naturaleza procesal.
11.1.2. Condiciones para su ejercicio. Efectos.
11.2. La actio negatoria.
11.3. La actio prohibitoria.
11.4. La publicacin in rem actio.
11.5. La reivindicacin utilis.
11.6. Otros medios de proteccin de la propiedad.
11.1. DEFENSA DE LA PROPIEDAD.
11.1.1. La reivindicacin. Su naturaleza procesal.
El derecho de propiedad se halla defendido por una serie de acciones que tiene el propietario
y las puede ejercitar cuando se le priva de la posesin o se le turba en el disfrute del Derecho.
Estas acciones pueden ser reales o personales.
La accin reivindicatoria (reivindicatio) era una accin de naturaleza real que defenda la
propiedad civil pero tambin eran importantes: la actio negatoria y la actio prohibitoria.
Tenemos tambin la Actiopublicianaque defenda la propiedad pretoriana o que poda
ejercitarla el poseedor de buena fe.
Segn Gayo la accin reivindicatoria en el procedimiento puede adoptar diversas formas: Per
sposionem, Per Formulan petitoria o Per sacramentum.
La actiosacramenti in reun: Corresponde a la poca del Derecho primitivo estaba saturada de
formalidades que deban cumplirse exactamente para no incurrir en la prdida del Derecho.
Estaba dividida en dos instancias: primero comparecan las partes in iure delante del
magistrado para cumplir las solemnidades requeridas. El objeto reclamado deba de estar
presente, si era un inmueble se llevaba algo simblico. Ambas partes mantenan sus derechos
pronunciando palabras solemnes. Concertaban una apuesta que era el fundamento del juicio.
Luego el juez examinaba lo alegado por las partes comparecientes. Si la sentencia era
favorable al demandado, ste por ser poseedor hasta entonces quedaba con la cosa. Pero si el
demandante ganaba era necesario una accin o procedimiento especial para restituirla, el cual
fue el objeto de la reivindicacin.
11.1.2. Condiciones para su ejercicio. Efectos.
La reivindicatio poda ejercitarla solo el propietario y no el poseedor, era una accin contra el
que posea la cosa. Sin Embargo hubo excepciones como en el caso del propietario poseedor
que pudo hacer la reivindicatio. Ej.: El que poseyndola jurdicamente (arrendatario) ejercitaba
la accin para lograr la devolucin de la cosa o contra el propietario. El que alegaba la accin
reivindicatoria deba probar ampliamente su propiedad y la posesin del demandado. La
prueba de la propiedad requera todos los antecedentes hasta llegar a la adquisicin originaria,
cosa que se haca muy dificultosa por lo que se le llam Probatio diablica. Solo en el caso de

la usucapin facilitaba la accin por que bastaba probar la posesin continuada de la cosa, la
buena fe, el justo ttulo.
Efectos: Fueron la afirmacin del derecho de propiedad del demandante y la devolucin de la
cosa con sus frutos y aumento.
El derecho romano regul la responsabilidad del poseedor en casos de prdidas o deterioro de
la cosa, as como la restitucin de los frutos y las impensas y gastos realizados. El poseedor
de buena fe: No responda por los aos ocurridos antes de la liticontestatio, pero s de los
ocurridos posteriormente.
Adquira los frutos percibidos antes de la litiscontestatio, con el Derecho clsico tuvo que
restituir los frutos no consumidos. En cuanto a las impensas el poseedor poda exigir la
devolucin por los gastos realizados ocasionados por la cosa, sobre todo las impensas tiles y
necesarias.
El Poseedor de mala fe: Responda por los daos de la cosa ocurridos antes y despus de la
lites contestatio. En cuanto a los frutos deba devolver todo lo percibido antes y despus de la
litiscontestatio, incluso los frutos que pudiera haber percibido o adquirido el propietario si la
cosa no hubiese salido de su poder.
En cuanto a las impensas recin con Justiniano se le reconoci el Derecho de reclamarlos.
11.2. La actio negatoria.
Era una accin gracias a la cual el propietario que conservaba la posesin de la cosa poda
defenderse contra toda perturbacin de su Derecho. Sobre todo operaba en los casos de que
un tercero intentaba hacer valer una servidumbre sobre la cosa, sin Derecho, el propietario
entonces ejerca la actio negatoria impidiendo que tal gravamen limite su derecho. Al ejercitarlo
sin embargo deba probar su Derecho de Propiedad.
Si el propietario probaba su Derecho libre de gravmenes y el demandado no probaba sus
acusaciones, el juez mandaba que use la limitacin de la servidumbre y que se separe el
perjuicio causado. Tambin se la obligaba a prestar caucin a los efectos de garantizar que en
lo sucesivo no perturbar el Derecho del Propietario.
11.3. La actio prohibitoria.
Tena la misma finalidad, es decir protega los derechos de propiedad contra perturbacin. La
actio prohibitoria era una accin preventiva contra toda perturbacin del Derecho de propiedad,
en tanto que la actio negatoria es una accin represiva contra la perturbacin del Derecho de
propiedad.
11.4. La publicacin in rem actio.
Las acciones estudiadas precedentemente solo se ejercitaban para la defensa de la propiedad
civil, pero haba casos determinados en los que dichas acciones no satisfacan plenamente por
lo que las situaciones creadas no se encuadraban al mbito del iuscivile. La actiopubliciana se
dict para defensa de la propiedad bonitaria y del que est adquiriendo la propiedad por
usucapin.
Fue una accin in rem ficticia creada por el Pretor Publicio.
La actio in rem publicianadefiendi los Derechos del poseedor de buena fe y al propietario
bonitario quienes al principio no tuvieron a su favor accin reivindicatoria. La accin publiciana

supona que la ficcin de la usucapin se haya verificado: Sus requisitos fueron el justo ttulo y
la buena Fe.
Esta era una accin de reivindicacin ficticia y por lo tanto surta los efectos similares respecto
a los frutos y gastos. Pero no poda ejercitarse contra el verdadero propietario civil.
11.5. La reivindicatioutilis.
Existieron una serie de casos especiales en los que se ha extendido la accin reivindicatoria,
por lo que se la ha llamado reivindicatioutilis. Se otorgaba a ciertas personas por causas
especiales, para darle la propiedad de una cosa de la cual no sera propietario si no se
realizaba un determinado hecho.
Parecen que estas acciones fueron apareciendo con el Derecho de Justiniano. Se otorgaba la
reivindicatioutilis en los casos siguientes: a) cuando el tutor adquira una cosa con dinero del
pupilo se converta en propietario pero el pupilo tena a su favor la accin de reivindicatioutilis.
b) En el caso de la avulsio se adquira la propiedad de la Tierra pero el antiguo propietario
poda ejercitar la accin de reivindicatioutilis. c) Se conceda tambin al propietario de la tabla
sobre la cual se ha pintado algo. d) Los bienes dotales que pasaban a propiedad del marido,
pero al extinguirse el matrimonio poda o deba ser reivindicados a la mujer. e) El que donaba
bajo condicin resolutoria.
Esta actioreivindicatioutilis se cre o naci en vista de las transformaciones que fue sufriendo el
Derecho Civil.
11.6. Otros medios de proteccin de la propiedad.
a)

La Actiofiniumregunderum: para resolver los pleitos entre fundos colindantes.

b)
La actioacuaepluviumarconde: Para impedir que se desviara el curso de las aguas
en perjuicio del fundo dominante.
c)
La Operisnovisnumtiatio: para impedir que el vecino continuase una obra que
lesionare el Derecho de propiedad del actor.
d)
La cautiodamniinfecti: por la cual se poda exigir una garanta de indemnizacin
contra los daos que podan provenir del fundo vecino.

Unidad 26 derecho romano

INTRODUCCIN
En esta unidad conoceremos sobre las servidumbres como un derecho real sobre la cosa
ajena, veremos sus clasificaciones y los modos en que se ejercitan estos derechos de suma
importancia pues su ejercicio implican una restriccin al dominio de la propiedad de otra
persona.
OBJETIVOS

Clasificar las servidumbres en prediales y personales.

Conocer la regulacin jurdica que los romanos dieron al tema de las servidumbres

Identificar los modos de ejercitar la servidumbre.

ESQUEMA DE CONTENIDOS
12.1. LOS IURA IN RE ALIENA DE LAS SERVIDUMBRES.
12.1.1. Clasificacin de las servidumbres en prediales y personales.
12.1.2. El principio nulliaressuaservit.
12.1.3. La utilidad y la vecindad de los predios.
12.1.4. La regla servitus in faciendoconsisterenequit.
12.1.5. La causa perpetua. La indivisibilidad.
12.1.6. La regla servitusservitutis ese non potest.
12.2. Modo de ejercitar la servidumbre.
12.3. Principales servidumbres rsticas.
12.4. Servidumbres urbanas.
12.5. Otras clasificaciones de las servidumbres.
12.6. Constitucin de las servidumbres prediales.
12.7. Extincin de las servidumbres.
12.8. Defensa de las servidumbres.
12.1. LOS IURA RES. IN RE ALIENA DE LAS SERVIDUMBRES
Res ptima mxima era la propiedad que no tena gravamen que legitimase el Derecho de
propiedad sobre la cosa. Pero con el objeto de gozar mejor y en forma ms extensiva sobre la
propiedad se crearon vnculos jurdicos de naturaleza real sobre las cosas ajenas. Tales
obligaciones sin embargo no llenaban las exigencias del trfico jurdico y fueron creados
entonces una serie de Derechos sancionados por acciones reales que si bien restringan el
Derecho de propiedad por otro lado ampliaba su radio de accin. Ellas fueron las llamadas
servidumbres, las que fueron reguladas por el Derecho Romano y legadas a la legislacin
moderna con variantes en su esencia.
Los romanos clasificaron las servidumbres en: Prediales y personales. Tambin se conocen la
enfiteusis, la superficie y la prenda e hipoteca. Las servidumbres parece que aparecieron con
posterioridad a la propiedad y los juristas del derecho antiguo trataron especialmente las
servidumbres prediales ya que no siempre les dieron la jerarqua necesaria a las personales la
cual era una modalidad aparecida con la legislacin de Justiniano.
Los iura in re aliena: tenan todas las caractersticas de los Derechos reales, sus efectos eran
los mismos y estaban defendidas por acciones que podan ejercitarse erga omnes.
12.1.1. Clasificacin de las servidumbres en prediales y personales.
Las servidumbres eran acciones, digo derechos reales, sobre la cosa ajena que se impona a
un fundo ajeno la prestacin de ciertos servicios a favor de otro fundo vecino o a favor de una
persona. Ella se clasificaba principalmente en prediales y personales. En las servidumbres
prediales haba que distinguir el fundo dominante que era el que reciba el beneficio o servicio

del fundo sirviente que era el que se hallaba gravado para prestar el servicio. En las
servidumbres prediales el goce del derecho o la restriccin del mismo era la consecuencia de
la propiedad sobre un inmueble determinado, en tanto que en las servidumbres personales
corresponda directamente a una persona sobre una cosa mueble o inmueble que se extingua
con la vida.
El usufructo, uso, habitacin y la operaeservorum, fueron derechos reales de una jerarqua
especial que no tenan carcter de servidumbre. Entre las servidumbres personales fueron
incluidos sin embargo por los juristas Bizantinos, el usufructo, uso y habitacin. En el Derecho
moderno las servidumbres son reguladas como Derechos. (Generales) reales sui generis y solo
incluye como servidumbre a las prediales.
12.1.2. El principio nulliaressuaservit.
Este principio corresponda expresadamente a las servidumbres prediales y estableca que no
se poda tener servidumbre sobre una cosa propia era indispensable entonces que la cosa
gravada sea propiedad de otra persona. Cuando se reuna en una persona el fundo dominante
y el sirviente se extingua la servidumbre por confusin.
12.1.3. La utilidad y la vecindad de los predios.
Era condicin necesaria en la servidumbre prediales que el fundo dominante reciba una utilidad
positiva del sirviente; exigindose adems la proximidad de los fundos objeto de la relacin
jurdica aunque no era preciso la contigidad. Es necesario adems que no existieren
obstculos entre predios que imposibilite la servidumbre.

12.1.4. La regla servitus in faciendoconsisterenequit.

El propietario de un fundo gravado con una servidumbre estaba obligado solamente a permitir
el ejercicio de este derecho, pero no a proporcionar al titular de la servidumbre los medios para
su ejercicio.
12.1.5. La causa perpetua. La indivisibilidad.
Todas las servidumbres prediales eran perpetuas; esto significaba que la servidumbre deba
soportar utilidad constante y no temporal al fundo dominante. En las fuentes se consigna que
todas las servidumbres deban tener causa perpetua y por lo tanto ni el lago ni un estanque
podan construirse en servidumbre de acueducto. Para algunos romanistas la causa perpetua
solo se refiere a la servidumbre del agua.
LA INDIVISIBILIDAD
Era condicin esencial de las servidumbres prediales la cuales no podan constituirse ni
perderse parcialmente. Naca de la naturaleza misma de la servidumbre. En el caso del
condominio, para constituir la servidumbre se requera, el consentimiento de cada condmino.
Si el fundo dominante se divida entre varios, la servidumbre se mantendra por entero a favor
de cada una de las partes. La renuncia de la servidumbre por uno de los co-propietarios
careca de eficacia, lo cual nos demuestra la individualidad de la servidumbre.
12.1.6. La regla servitusservitutis ese non potest.
En virtud de la cual se discuta que no poda constituirse servidumbre sobre otra servidumbre,
porque estos significara mayor limitacin de la propiedad. Ej: Si A tiene una servidumbre sobre

un fundo sirviente no puede gravar a ste en otra servidumbre por el mismo servicio a favor del
fundo.
12.2. Modo de ejercitar la servidumbre.
El modo de ejecutarse la servidumbre se halla regulado en las fuentes y si bien estaba
determinada claramente al constituirse la servidumbre, la servidumbre a cargo del fundo
dominante deba ser ejercitada del modo que resultase menos gravoso al fundo sirviente, en
atencin al principio de que toda limitacin debe ser ejercitada en el sentido ms favorable para
el obligado.
12.3. Principales servidumbres rsticas.
Las servidumbres prediales tpicas en sus dos ramas fueron: Rsticas y Urbanas. Las
servidumbres ms importantes que encontramos en la antigedad fueron las de paso y de
agua.
Las servidumbres de paso eran: 1) Stinenis: Derecho para pasar por un predio ajeno, a pie,
cabello o lberas; 2) Servitusactus: Derecho de pasar por un fundo ajeno a caballo o en carro.
3) Servitus vise: era ms amplio que los anteriores, pues permita utilizar una va en el fundo
vecino. Estaba reglado en la ley de las XII Tablas con una medida de 8 pies en lnea recta y en
16 en los recodos.
Las servidumbres de agua fueron: 1) Servitusaquaeduetus: consista en conducir aguas de un
fundo a otros. 2) Servitusaquaehaustus: que permita sacar agua del fundo vecino, si se
constitua a favor de una persona se denominaba aquaeusus; 3) Servituspecorispascendi:
era para conducir ganado a pastar en un fundo de otro, generalmente comprenda solo a los
animales de trabajo. 4) Servituspecoris at aquaonappellendi: que se ejercitaba para abrevar
los ganados.
12.4. Servidumbres urbanas.
Fueron apareciendo en Roma a medida que fueron modificndose el sistema de construccin
de la ciudad, los romanos las clasificaron en iurastelliridionem, partictumtuninimun.
1)
ServitusTigniinmittendi: consista en apoyar en el edificio vecino una viga o cualquier
otro material.
2)
Servitusonerisferendi: era el derecho de recostar una construccin sobre la muralla del
vecino, quedando a cargo de ste reparar el muro cuando se deteriorare. Si no quera hacerlo
no lo cumpla abandonando su propiedad.
3)
Servitusprevicendi vela protegendi: Construir un balcn o terraza extendindola sobre
el radio vecino.
4)
Servitusstellicidiivelfluminusrecipiendi: En el caso del stellicidii se verta aguas fluviales,
gotas en el fundo vecino. En el caso del fluminis se constitua en un canal de desage sobre el
fundo vecino.
5)
Servitusaltuus no tollendi: Prohiba elevar una construccin ms arriba de cierto lmite
que rega generalmente para ciertos lugares donde no se permita una altura mayor a la
establecida.
6)

Servitusneluminibusaffeiatur: Prohiba obstaculizar la luz.

7)

Servitusneprospectuioficiatur: Prohiba obstaculizar la vista.

12.5. Otras clasificaciones de las servidumbres.

1)

Positivas: consistan en que el dueo del fundo dominante realice algo, Ej: sacar agua.

2)
Negativa: implicaba que el dueo del predio sirviente no haga algo, que poda hacer si
no existiera el gravamen.
3)
Continuas: eran servidumbres que por su naturaleza se realizaban constantemente sin
necesidad de la accin del hombre. Ej. Servidumbres rsticas.
4)
Discontinuas: eran aquellas que se realizaban con cierto intervalo con la intervencin
del hombre.
5)

Aparentes: son aquellas que tenan signos que denotaban su existencia.

6)

No Aparentes: no demostraban signos.

12.6. Constitucin de las servidumbres prediales.

Estaba marcado en tres etapas. a) El Derecho Civil primitivo; b) Las reformas pretorianas; c) La
legislacin pre justinianea. El periodo de la evolucin va del derecho clsico al justiniano como
consecuencia de la transformacin social y econmica que experiment el pueblo romano. Las
servidumbres podan constituirse de modo directo, por la translatioservitutis que era normal y
del modo indirecto por la retentioservitutis:
a)
La translatioservituis era el modo normal de constituir la servidumbre. El dueo de un
predio lo constitua a favor del predio del otro.
b)
La retentioservitutis: era el modo indirecto cuando la propiedad enajenada vena
gravada con una servidumbre. La retentioservitutis solo se produca en los casos de
enajenacin de un fundo por la mancipatio, la iniurecessio, en el derecho de Jsutiniano se
operaba en actos jurdicos relativos a la traditio.
Las servidumbres tanto urbanas como rsticas podan constituirse tanto por la mancipacio o la
in iure cessio, tambin se poda constitur por legiados, per vindicationem y la adiudicatio. La
tradiciono pudo emplearse como un modo de adquirir servidumbre.
En virtud de la lexscribonia prohiba usucapir la servidumbre.
No se poda constituir servidumbre sobre los fundos provinciales.
Con la legislacin de Justiniano se transformaron los modos de constituir la propiedad y los
Derechos Reales. Fueron abolidas la mancipatio y la in iure cessio, para dar cabida a los
principios pretorianos que penetraron firmemente en el mbito del Derecho. Las servidumbres a
partir de entonces pudieron constituirse por convenio y por pacto, que se produca entre el
dueo de la cosa gravada y el del fundo dominante. Algunos juristas sostienen que bastaba el
pacto para constituir el derecho real de servidumbre, sin necesidad de la cuasi traditio. Porque
el pacto implicaba la voluntad de las partes. Pero realmente era necesario que mediaran pactos
y estipulaciones, seguidas de cuasi traditio y servitutis.
La eufiteusis, superficie y la hipoteca, podan constituirse por simple pacto.
Cuasi traditio consista en dejar de ejercer la servidumbre despus de pactada por largo uso.
En los primeros tiempos la cuasi traditio digo possesio no requiri justo ttulo, ni buena fe. La
prescripcin fue el modo de constituir la servidumbre tanto para los prediales como para los
personales, pero se requeran la cuasi possesio, justo ttulo y buena fe continuada por diez
aos entre presentes y veinte aos entre ausentes

12.7. Extincin de las servidumbres.

Los Prediales, hemos dicho que se caracterizaban por su perpetuidad y los Personales tena
una duracin de por vida de la persona a favor de quien se constitua el gravamen.
Las servidumbres prediales se extinguan por destruccin de la cosa, sea dominante o
sirviente. Tambin si uno de los fundos experimenta una transformacin que impida ejercitar
integralmente la servidumbre. La confusin tambin extingua la servidumbre, asimismo cuando
se operaba la renuncia del derecho que tiene el propietario del fundo dominante. El no uso de
la servidumbre en forma continuada por 10 aos entre presentes y 20 aos entre ausentes.
La extincin de servidumbre no se operaba del mismo modo entre fundos rsticos y urbanos.
Estos eran continuos en tanto que los rsticos eran discontinuos y se contaba el tiempo desde
el instante en que se dejaba de hacer uso de servidumbres.
12.8. Defensa de las servidumbres.
La actioconffesoria (accin confesora) era una defensa real establecida para las servidumbres.
Ejercitaba el propietario del fundo dominante contra en el fundo sirviente. Su finalidad era
impedir la perturbacin del derecho mediante el reconocimiento pleno del Derecho.
Estaba condicionada a la prueba del Dominio del predio dominante y la existencia del Derecho
de Servidumbre.
Sus efectos eran el reconocimiento pleno del derecho de Servidumbre y el resarcimiento de los
daos sufridos con una sancin que garantizaba no perturbar en el futuro la servidumbre.
Si la servidumbre no fuese adquirida normalmente pero haba buena fe se poda reclamar por
la publiciana in rem actioconfessoria.

Unidad 27 derecho romano

INTRODUCCIN
Con esta leccin estudiaremos las servidumbres personales en virtud de la cual se constituye
sobre una cosa ajena en beneficio de una persona determinada, el usufructo, el uso, la
habitacin constituyen estas facultades establecidas por el derecho romano y vigente en
nuestros das.
OBJETIVOS

Conceptualizar el usufructo.

Identificar el uso y la habitacin

Reconocer las servidumbres irregulares

ESQUEMA DE CONTENIDOS
13.1. LAS SERVIDUMBRES PERSONALES.
13.1.1. El usufructo. Definicin. Caracteres esenciales. Cesin del derecho.
13.1.2. Derechos del usufructuario. Obligaciones. Constitucin y Extincin.
13.2. Cuasi usufructo.
13.3. Uso. Habitacin.
13.4. El trabajo de los esclavos y animales ajenos.
13.5. Servidumbres irregulares.
13.1. LAS SERVIDUMBRES PERSONALES.
Las servidumbres personales se constituan sobre muebles e inmuebles a favor de una
persona.
Eran vitalicias y temporales. Sus principios y justificacin eran
diferentes a las Prediales
Las servidumbres personales grababan con mayor intensidad los derechos de propiedad que
las servidumbres prediales. Los romanos admitieron como servidumbres personales el
usufructo, uso, habitacin, el servicio de los esclavos y de los animales.
Parece que apareci primero el usufructo, luego el uso, si bien romanistas como Puchta
afirman que el uso presidi a aqul, luego aparecieron la habitacin y la operae ser vorum.
13.1.1. El usufructo. Definicin. Caracteres esenciales. Cesin del derecho.
Es el ms antiguo de las servidumbres personales, se la define como: El derecho de usar y
disfrutar de la cosa ajena sin alterar su substancia en latn Ususfructusestius aliena rebs
atend at fruendi, salva verumsubstantia En cuanto a la expresin salva serumsubstantia
algunos juristas afirman que el usufructo no poda constituirse sobre bienes consumibles y
otros afirman que se extingua con la destruccin o desaparicin de la cosa y otros finalmente
dicen que la expresin significaba que el usufructuario estaba obligado a cuidar la
conservacin de la cosa.
De todo esto se desprende que el usufructo segn se pacta puede o no destruirse la cosa,
quiere decir que en el Derecho romano se admita que no era esencial la conservacin de la
cosa, de donde distingui el usufructo normal y anormal segn se trataba de la conservacin o
no de la cosa.
El usufructo tena un contenido ms amplio que todas las dems servidumbres.
Segrega al propietario el uso y disfrute de la cosa que son atribuciones fundamentales. La
propiedad limitada en usufructo se denominaba nuda propietas .
A pesar de su extensin el usufructo estaba limitado por el plazo, puesto que duraba el tiempo
de vida de la persona a favor de quien se ha constituido. Si se trataba de persona jurdica se
estableca que no poda durar ms de 100 aos. Dado el carcter personalsimo del usufructo,
no poda transmitirse por herencia, ni enajenarlo, aunque se pudo ceder su ejercicio. El
Derecho Romano permiti arrendarlo o ceder su ejercicio a un tercero, pero sujeto al trmino
relacionado a la vida del usufructuario, de tal modo que muerto ste se extinguan los
derechos del concesionario.

13.1.2. Derechos del usufructuario. Obligaciones. Constitucin y Extincin.

Los derechos del usufructuario eran el uso y disfrute de la cosa. El derecho ms importante del
usufructuario fue la percepcin de los frutos de la cosa. Este derecho era divisible por ser
susceptible de adquirirse o perderse parcialmente. El usufructuario adquira la cosa por
percepcin que lo diferenciaba del enfiteuta y del poseedor de buena fe que los adquira por
simple separacin de la cosa. Los frutos que a la muerte del usufructuario no hayan sido
percibidos pertenecan al propietario, en tanto que aquellos que no fueron separados al
constituirse la servidumbre correspondan al usufructuario.
Los animales correspondan al usufructuario desde que nacan. Los frutos
correspondan tambin en proporcin al tiempo del usufructo.

civiles le

Si el usufructo recaa sobre un fundo no poda talar los rboles, ahora si se trataba de un
bosque con maderas de construccin se le permita talas peridicas.
En cuanto al usufructo de un esclavo le corresponda al usufructuario todos los frutos de su
trabajo, as como de su arrendamiento. Poda castigarlo moderadamente para obtener de l
mejor rendimiento en su trabajo.
OBLIGACIONES: Fundamentalmente las obligaciones del usufructuario fueron la conservacin
y restitucin de la cosa al extinguirse el usufructo. Para el caso que el usufructuario destruyera
intencionalmente la cosa, el propietario tena la ActiolegisAquilas. Tambin poda hacer valer la
accin reivindicatoria.
El Pretor fue quien cre obligaciones especficas del usufructuario originando la CAUTIO
usufructuaria que garantizaba plenamente la conservacin de la cosa contra cualquier
negligencia. El usufructuario deba pagar los impuestos y sufragar los gastos que ocasionaba la
conservacin de la cosa, pero no era responsable de los gastos extraordinarios que pudiera
ocasionar ni por las reparaciones mayores.
Constitucin y extincin: Se emplearon para constituir la servidumbre de usufructo los
mismos modos para las dems servidumbres, pero generalmente se hizo por legados. La in
iure cessiotraditio y la deductio fueron tambin formas de constituir servidumbre. En tiempo de
Justiniano se instituy por prescriptio.
Las formas de extincin fueron a) Por muerte del usufructuario y a los 100 aos cuando se
trataba de persona jurdica; b) por destruccin de la cosa o transformacin de la cosa de modo
que no poda ejercitarse la servidumbre, c) Por consolidacin que equivala a la confusin. D)
Por desuso de 10 aos entre presentes y 20 aos entre ausentes. E) Por renuncia a favor del
propietario f) Por Capitisdiminutio del usufructuario. G) Por cumplirse la condicin resolutoria.
13.2. Cuasi usufructo.
Era semejante al usufructo pero se diferenciaba en el hecho de que recaa generalmente sobre
una cosa consumible, e incorporal. Naci como extensin del usufructo sobre cosas de
naturalezas diversas. El usufructuario deba devolver la cosa consumida dando caucin, otras
de la misma especie. Se constitua por legado y no proceda la accin reivindicatoria. Se
extingua con la muerte del cuasi usufructuario o por capitidiminutio.
13.3. Uso. Habitacin.
El uso y habitacin fueron servidumbres personales semejantes al usufructo.
El uso conceda al titular usar con amplitud de la cosa de acuerdo a las necesidades del titular.
Vale decir se le permiti adquirir los beneficios de la cosa hasta llenar las necesidades

indispensables del usuario. La causas de constitucin y extensin eran los mismos que los del
usufructo.
La habitatio era el derecho de habitar en la casa de otra persona, posteriormente al titular se le
concedi la facultad de alquilar la casa. No se extingua por desuso ni capitisdiminutio. Se
constitua por legado.
13.4. El trabajo de los esclavos y animales ajenos.
Consista en utilizar el trabajo de los esclavos y animales ajenos a travs de la
operaeservorum, considerado un derecho real autnomo, y era transmisible generalmente por
testamento o legado
13.5. Servidumbres irregulares.
Se da el nombre de servidumbres personales irregulares a ciertas relaciones que revistiendo
forma de servidumbres prediales, se establecan a favor de una determinada persona, con
carcter exclusivo y real. As por ejemplo las servidumbres de paso, de traslado de agua, etc.,
pudieron crearse a favor de una persona determinada, con el derecho de disfrute.

Unidad 28 derecho romano

INTRODUCCIN
En esta leccin explicaremos el origen y las razones por las cuales las garantas personales,
como lo son la prenda, la hipoteca, son medios necesarios para garantizar a los prestadores de
dinero a intereses la recuperacin de sus capitales.
OBJETIVOS

Conceptualizar los Derechos Reales de la Garanta.

Describir los derechos del acreedor prendario e hipotecario

Conocer la efiteusis y la superficie

ESQUEMA DE CONTENIDOS
14.1. DE LOS DERECHOS REALES DE GARANTA
14.1.1. La enajenacin con fiducia.
14.1.2. La prenda y la hipoteca. Caracteres generales.
14.1.3. Derechos del acreedor prendario e hipotecario.
14.2. DE LA ENFITEUSIS Y SUPERFICIE.
14.2.1. Historia de la enfiteusis. Concepto. Derechos y obligaciones del enfiteuta. Construccin
y extincin de la enfiteusis.
14.2.2. El derecho de superficie.
14.1. DE LOS DERECHOS REALES DE GARANTA
14.1.1. La enajenacin con fiducia.
El derecho interesado por fomentar el crdito cre obligaciones accesorias que garantizaban la
obligacin principal, las cuales fueron inicialmente personales como los sponsores,
fideipromissores y dideiussores que predominan en el Derecho romano antiguo, ya que an no
se hallaban desarrolladas las garantas reales. Con el tiempo aparecieron estas por medio de
la enajenacin con fiducia, el pignus o de la prenda y la hipoteca.
La enajenacin con fiducia: era la transmisin del dominio de la cosa que se daba en garanta,
ya sea por medio de un pactum o lexfiduciae, por la cual el acreedor deba devolver la cosa
cuando se cumpla la obligacin principal. La propiedad se poda transmitir por medio de la in
iure cessio.
Este procedimiento brindaba gran seguridad al acreedor ya que quedaba en su poder la cosa
dada en garanta, en tanto que el deudor perda el uso y disfrute de ella. Pero sola ocurrir que
el acreedor ceda la garanta al deudor en devolver la cosa ddale en garanta por la obligacin,
pudiendo ejercitarse contra l, la Actiofiduciae
14.1.2. La prenda y la hipoteca. Caracteres generales.
El procedimiento de la enajenacin con fiducia era causa de la inconvenientes en el sistema de
garantas reales en el derecho romano primitivo, por lo que se dio lugar a un nuevo
procedimiento ms ventajoso y siempre para el deudor y es as que maco La prenda manual o
pignus que sustituy la enajenacin con fiducia.
La cosa dada en prenda, era devuelta por el acreedor al deudor una vez que ste haya
cumplido la obligacin principal. La diferencia entre la pingnus y la con fiduciae radicaba en que
la primera otorgaba la posesin de la cosa al acreedor, en tanto que la segunda transmita la
propiedad. El derecho de prenda sin embargo ha ido evolucionando con el tiempo, puesto que
al principio solo tenan el acreedor el derecho de conservar la cosa hasta ser satisfecho el
crdito. Ms tarde se le permiti vender la cosa pactum de distrayendo pignore o quedarse
definitivamente con la cosa pactumcommissorium, ste ltimo fue un aspecto muy comn en
el Derecho Griego. Finalmente en la tercera faca se le confiri al acreedor el Derecho de venta
de la cosa aunque no se hubiese pactado.
Justiniano declar nulo el pacto que prohbe la venta de la cosa objeto de prenda y aboli el
pactumcommisorium. Ms tarde Constantino lo aboli.

La Hipoteca hipotheca es de origen incierto. Unos afirman que tiene origen en el Derecho
Griego, pero se ha demostrado que la hipoteca griega tiene fundamento distinto a la romana.
Otros sostienen que naci de la sulsignatiopraediorum. Pero la opinin ms aceptada es la
que sostiene que la hipoteca naci en aquellos casos en que se permita constituir una prenda
sin entregar la cosa, modalidad reconocida en el derecho primitivo.
La Hipoteca: era entonces una prenda sin posesin, en ciertos casos al deudor no se le exiga
la entrega de la cosa en garanta, tal ocurra con un colono o arrendatario, para garantizar el
crdito del arrendador, tena que entregarle los instrumentos de labranza invicta et illata pero
el derecho estableci que estos implementos an cuando se hallaban gravados a favor del
acreedor, permaneciese en poder del deudor. Para hacer valer sus derechos al acreedor se le
concedi el InterdictumSalviamom y ms tarde Servio otorg al arrendador una accin real
conocida por ActioServiana. Estos recursos fueron empleados en los casos en que el deudor
no cumpliese con sus obligaciones, en defensa del acreedor para recuperar su crdito.
Al verificarse el predominio del Cristianismo, se impuso la modalidad consistente en que una
cosa poda ser objeto de garanta real sin necesidad de entregrsela en posesin, dando lugar
a la hipoteca con todas sus consecuencias, amparando el crdito del acreedor en estos casos,
por la accin cuasi serviana o hipotecaria, llamada tambin Vindicatiopignoris.
Al nacer la hipoteca no desapareci por esto la prenda ya que ambas fueron modalidades de
una misma institucin, si bien existan diferencias entre ambas, puesto que la hipoteca se
constitua sobre bienes inmuebles en tanto que la prenda sobre cosas muebles que se
entregaban al acreedor por la obligacin, no ocurriendo as con la hipoteca. Por ltimo todo lo
gravado sea en prenda o hipoteca, en caso de incumplimiento poda ser vendido por el
acreedor.
CARACTERES GENERALES
En toda hipoteca la obligacin poda ser civil o natural, como tambin a trmino o condicin. La
caracterstica de la hipoteca era la indivisibilidad vale decir, que el bien deba gravarse
totalmente, aunque se cumpla parcialmente la obligacin. Todas las cosas susceptibles de
enajenacin podian hipotecarse; siendo objeto de la misma las cosas muebles e inmuebles,
incorporales (Derechos), el usufructo, el derecho de superficie o enfiteusis y el mismo derecho
de hipoteca, tambin un
patrimonio gravando los bienes presentes y futuros. La hipoteca, tambin pudo hacerse sobre
un patrimonio gravando los bienes presentes y futuros. La hipoteca poda constituirse; por
testamento, por ley, llamada tambin tcita que daba lugar a las hipotecas especiales porque
gravaban bienes determinados. Las hipotecas legales generales que afectaban todo el
patrimonio del deudor, tal es la que se estableca sobre los bienes del marido para garantizar la
devolucin de la dote a la mujer y sus hijos. Se crearon luego hipotecas legales de carcter
fiscal, para garantizar al fisco acciones contra los bienes de sus deudores. Tambin al pupilo se
le favoreci con la hipoteca de los bienes del tutor o curador para garantizar sus gestiones.
Tambin a favor del legatario sobre el patrimonio que deba cumplir el legado.
14.1.3. Derechos del acreedor prendario e hipotecario.
Los derechos del acreedor hipotecario eran los siguientes:
a.

La persecucin de la cosa por medio de la accin real;

b.

La venta de la cosa y

c.
La preferencia en el cobro de su crdito sobre los acreedores personales. En
determinados casos el acreedor deba recurrir al emperador solicitando la transferencia de
dominio de la cosa para poder vender.
Este procedimiento se denominaba iusimpetrardidomini.
Cuando sobre un inmueble operaba varias hipotecas, la regla era determinar quin cobraba
primero su crdito prior temporpotier iure vale decir, que el primero en constituir la hipoteca
tena prioridad en el cobro de su crdito que en cierto modo era un privilegio exagerado, ya que
poda vender los bienes del deudor vencida su deuda, sin tener en cuenta el crdito de los
bienes de los dems co-acreedores. Para salvar esta injusticia se estableci el delito de
estelicrato que consista en la no declaracin del deudor al gravar en nueva hipoteca sus
bienes, habiendo otro anterior sobre los mismos. En el Derecho romano existieron hipotecas
privilegiadas que fueron excepciones a la regla general. Esta modalidad fue apareciendo a
travs de diversas pocas.
El fisco en toda hipoteca legal tena propiedad para cobrar lo que se le deba. La hipoteca de la
mujer sobre los bienes del marido que garantizaba la dote fue tambin privilegiada. El
Emperador Len, dio carcter de hipoteca privilegiada a las constituidas en documentos
pblicos o en privado suscriptos por tres testigos.
14.2. DE LA ENFITEUSIS Y SUPERFICIE.
14.2.1. Historia de la enfiteusis. Concepto. Derechos y obligaciones del enfiteuta.
Construccin y extincin de la enfiteusis.
La ius in agio vactigal era una institucin debida al Municipio. El Estado y las corporaciones
religiosas poseedoras de grandes extensiones de tierras que para aprovecharlas entregaban a
perpetuidad o por largo tiempo, por pago de una pensin (vectigali). Los poseedores de estas
tierras fueron inicialmente protegidos con un Interdicto Prohibitorio luego por una accin in
rem que se denomin actiovectigali dando lugar a la creacin de un Derecho Real.
La ius in agro vectigali, fue en cierto modo la precursora de la Enfiteusis que apareci en el
Imperio de Oriente. Se la aplic primero a los fundos de los Emperadores situados en las
provincias y luego a las tierras de particulares. Las tierras se entregaban a perpetuidad o por
largo tiempo, pagndose por ella un canon moderado al propietario de las mismas.
La ius in agro vectiagali y la enfiteusis, fueron consideradas por algunos autores como un
contrato de arrendamiento y otros como una venta. Zenn, el sui generi, determinado que si el
fundo en caso fortuito se destrua totalmente la responsabilidad quedaba a cargo del propietario
pero si el dao era parcial, la responsabilidad era del enfiteuta. Justiniano unific ambas
instituciones rigiendo a la enfiteusis por las reglas de la agrovectigali, predominando
exclusivamente la primera en el uso de la poca. La enfiteusis es un Derecho real sobre una
cosa ajena susceptible de enajenacin y transmisin a los herederos que otorgaba pleno
disfrute, con la obligacin de abonar un canon anual al propietario y conservarla.
Los derechos del enfiteuta eran amplios y muy semejantes a las del usufructuario, aunque
difirieron por su contenido y duracin. El enfiteuta poda usar y disfrutar con pleno derecho la
cosa, con todos sus accesorios, sin limitaciones. Adquiera los frutos por simple separacin,
poda ceder sus derechos y transmitirlo por herencia y, gravar la cosa en servidumbre o
pignorarla, aunque todo esto limitado por la duracin del derecho.
Para defender la posesin el enfiteuta, ejerca una accin real denominada la actiovestingalis.
En caso de ser poseedor de buena fe ejercitaba la actio negatoria utilis, la actio confesara utilis
y la accin Publiciana, que fue creada por Publicio. El verdadero derecho del enfiteuta era el de

dominio til, en tanto que del propietario fue el dominio recto. El enfiteuta estaba obligado a
conservar el fundo y no deteriorarlo, pagar los impuestos y gravmenes que pesaban sobre la
cosa, pagar el canon al propietario que era invariable.
El enfiteuta si deseaba enajenar sus Derechos deba comunicar al propietario por si ste
llegara a querer tomarlo, pues tena preferencia en estos casos, hasta dos meses de su
notificacin, pasado los cuales el Enfiteuta poda obrar libremente, entregando luego al
propietario el 2% del importe de la operacin.
La efiteusis poda constituirse: a) Por convenio o contrato enfitutico; b) Por legado; c) Por
usucapio y d) Por disposicin de autoridad judicial.
Este derecho de enfiteusis se extenda: a) Por destruccin total del fundo; b) Por confusin; c)
Por cumplimiento de la condicin resolutoria o llegada del trmino.
Se extingua tambin por prescripcin, por falta de pago del canon, por dos tres aos segn
sea enfiteusis comn o eclesistica, y finalmente por falta de pago de gravmenes e impuestos.
14.2.2. El derecho de superficie.
Fue de orgenes modestos como la enfiteusis, fue al principio una especie de derecho personal,
hasta que fue protegido por una accin real.
Tuvo carcter independiente y perfiles propios. Tuvo origen en la falta tal vez de viviendas
imperantes en un tiempo determinado en Roma, razn por la cual los Municipios y particulares
cedieron tierras para construirlas a los interesados, mediante el pago de una suma Solarium
sin garanta alguna para el superficiario, y todo lo en este construyese en el solar, lo adquira el
propietario por accesin al suelo.
Ms tarde se le concedi por principios de equidad para proteccin de sus derechos reales,
enajenable, transmisible a los herederos y construida a perpetuidad con pleno disfrute sobre
todo lo construido en la superficie alquilada. Las obligaciones de ste eran las de pagar los
gravmenes sobre la superficie y la renta anual al propietario del solrium.
Se constitua por contrato, acto de ltima voluntad, por usucapin, por disposicin judicial. Se
extingua por las mismas causas que extingua la enfiteusis.