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Teoria Geral do
Processo
Transdisciplinar
Os processos de pensamento e de
comunicao e as modalidades de processo
jurdico: administrativas, cveis, desportivas,
eleitorais, legislativas, penais e trabalhistas.
Luiz Roberto Nues PADilla
Porto Alegre
24 edio on line
Revista e atualizada at 14/12/2015
http://www.padilla.adv.br/processo/tgp/
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Summary:
Panorama of the Legal System and Society. As and why a General Theory of Process?
Human and legal processes, the solution of conflicts of interest, claim, dispute, autotutela,
composition by the parties themselves and composition by third parties. Legal nature of the
process. Material Law and Procedural Law, distinctions. Specific autonomy of the judicial
proceedings. The judiciary and the other divisions of state power of government,
similarities and differences. Social peace and judicial protection, the importance of justice
for society. Principle of Legality and its corollaries as the inquisitorial and the device.
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Terms of Civil Jurisdiction, Criminal and their State and Federal levels; Election; Small
Claims Courts and Criminal, State and Federal; State and Federal military; Labour.
Introduction to principles, and the concepts of action, procedure, process, contradictory, the
procedural relationship angularization. Process theories as legal relationship and how legal
situation. Action elements: subject, object and cause of action. Identity actions. Lis pendens
and res judicata. Theory of action. Doctrinal positions on the right of action. Right, claim
and action. Action substantive and procedural law action. Constitutional guarantees of
access to the judicial power of the state. The right of action in the Constitution of 1988.
Subject process. Parties. Replacement procedure and extraordinary legitimacy. Distinction
for procedural succession. Distinction for procedural representation. Cases. Sentence
effective against the substitute and replaced. Third parties. Auxiliary Justice, and any
permanent. Parties in the formal sense and materially. Procedural capacity. Ability to be
part of. Ability to institute legal proceedings. Postulatria capacity. Procedural
representation. Special guardian. Public Prosecutor: natural, historical. Constitution of
1988. Part, procedural or substitute tax law? The lawyer in the procedural relationships.
Legal nature of the lawyer. The lawyer in the Constitution of 1988. State Attorney and
Public Advocacy; Public Defender. Competence, impartiality and Jurisdiction. Natural
judge position as state agency, powers and duties, responsibilities, impediment and
suspicion. Terms of acts of the judge. Delegated acts by law to servers and to the auxiliary
of Justice. Way, time and place of procedural acts. Procedurally, auto, certificates, minutes,
terms registration and distribution. Process, procedural relationships procedure: training,
suspension and termination. Acts procedural. Theory of procedural irregularities and
procedural assumptions. Formation process. Acts of initiative, development and completion
of the process. Phases of the process of knowledge. Requests (postulation) phase
restructuring phase, investigation stage, operative phase, the appeal stage. Simplification by
summary judgment. Competence: definition, species classification criteria; absolute and
relative categories. Objective jurisdiction in the matter, the person and the value.
Jurisdiction and venue. General forum. Special forums. Functional competence in the
horizontal plane and in the vertical plane (appellate jurisdiction). Implicit or explicit
voluntary extensions; Legal extension for connection, continence or prevention. Positive
and negative conflicts of jurisdiction, procedures and solutions. International jurisdiction
and limitation of state sovereignty. Procedural protection modes: knowledge, performance,
injunctive, special. Distinction between early and injunctive relief. Functions of the process
knowledge, implementation, interim. Types of ordinary common procedure, abstract,
accelerated, before special courts and other limited cognitive judgments. Implementation
procedures. Precautionary procedure. Support, utilitarianism, economy and other principles
applicable to education. Civil action conditions and distinction to proceeding.
Procedibilidade conditions of prosecution. Doctrine Liebman and guidance of the Civil
Procedure Code. Due process and the principles of defeat, loyalty, advertising and
economy. Introduction to procedural hermeneutics and fundamental concepts such as
Critical Theory of Law and the principle of free conviction of the judge. Fungibility and
other aspects of discretionary practice which reveal. Sentence and species Trials as the
depth of full cognition, median or surface independent of be with or without merit
examination.
Resumo:
Panorama do Sistema Jurisdicional e da Sociedade. Porque uma Teoria Geral dos
Processos? Processos humanos e jurdicos, a soluo dos conflitos de interesse, pretenso,
lide, autotutela, autocomposio e heterocomposio. Natureza jurdica do processo.
Direito Material e Direito Processual, distines. Autonomia especfica do processo
jurisdicional. O Judicirio e os demais poderes do Estado, semelhanas e diferenas. Paz
social e tutela jurisdicional, a importncia da Justia para a sociedade. Princpio da
Legalidade e seus corolrios como o inquisitrio e o dispositivo. Modalidades da Jurisdio
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Civil, Criminal e suas esferas Estadual e Federal; Eleitoral; Juizados Especiais Civeis e
Criminais, Estaduais e Federais; Militar Estadual e Federal; Trabalhista. Introduo
Principiologia e aos conceitos de ao, procedimento, processo, contraditrio,
angularizao da relao processual. Teorias do processo como relao jurdica e como
situao jurdica. Elementos da ao: sujeito, objeto e causa de pedir. Identidade de aes.
Litispendncia e coisa julgada. Teoria da ao. Posies doutrinrias sobre o direito de
ao. Direito, pretenso e ao. Ao de direito material e ao processual. Garantias
constitucionais do acesso ao poder jurisdicional do Estado. O direito de ao na
Constituio de 1988. Sujeitos do processo. Partes. Substituio processual e legitimao
extraordinria. Distino para sucesso processual. Distino para representao
processual. Casos. Eficcia da sentena relativamente ao substituto e ao substitudo.
Terceiros intervenientes. Auxiliares da Justia, permanentes e eventuais. Partes em sentido
formal e em sentido material. Capacidade processual. Capacidade de ser parte. Capacidade
de estar em juzo. Capacidade postulatria. Representao processual. Curador especial.
Ministrio Pblico: natural, histrico. Constituio de 1988. Parte, substituto processual ou
fiscal da lei? O advogado na relao processual. Natureza jurdica da advocacia. A
advocacia na Constituio de 1988. Advocacia Pblica. Defensoria Pblica. Competncia,
Imparcialidade e Jurisdio. Juiz natural, posio como rgo estatal, poderes e deveres,
responsabilidades, impedimento e suspeio. Modalidades de atos do juiz. Atos delegados
por lei aos Servidores e Auxiliares da Justia. Forma, tempo e lugar dos atos processuais.
Termos processuais, auto, certides, atas, termos registro e distribuio. Processo, relao
processual procedimento: formao, suspenso e extino. Atos processuais. Teoria dos
vcios processuais e pressupostos processuais. Formao do processo. Atos de iniciativa,
de desenvolvimento e de concluso do processo. Fases do processo de conhecimento. Fase
postulatria, fase de saneamento, fase de instruo, fase decisria, fase recursal. A
simplificao pelo julgamento antecipado. Competncia: conceituao, espcies, critrios
classificatrios; categorias absoluta e relativa. Competncia objetiva em razo da matria,
da pessoa e do valor. Competncia territorial ou foro. Foro geral. Foros especiais.
Competncia funcional no plano horizontal e no plano vertical (competncia recursal).
Prorrogaes voluntria tcita ou expressa; prorrogao legal por conexo, continncia ou
preveno. Conflitos de competncia positivos e negativos, procedimentos e solues.
Competncia Internacional e a limitao da soberania do Estado. Modalidades de tutela
processual: conhecimento, execuo, cautelar, especiais. Distino entre tutela antecipada e
cautelar. Funes do Processo de conhecimento, de execuo, cautelar. Tipos de
procedimento comum ordinrio, sumrio, sumarssimo perante os juizados especiais e
outros juzos de cognio limitada. Procedimentos de execuo. Procedimento cautelares.
Prova, utilitarismo, economicidade e outros princpios aplicveis instruo. Condies de
ao civil e distino de pressupostos processuais. Condies de procedibilidade da ao
penal. Doutrina de Liebman e orientao do Cdigo de Processo Civil. Devido processo
legal e os princpios da sucumbncia, lealdade, publicidade e economia. Introduo
hermenutica processual e conceitos fundamentais como o da Teoria Critica do Direito e o
princpio do livre convencimento do juiz. Fungibilidade e outros aspectos de prtica
discricionria nos quais se manifestam. Sentena e as espcies de Julgamentos conforme a
profundidade da cognio plena, mediana ou superficial independe de ser com ou sem
exame de mrito.
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Agradecimentos:
Na pessoa do saudoso professor Clvis Verssimo do Couto e
Silva1, o qual moldou um padro de excelncia acadmica, homenageamos a
todos, tanto os antigos e memorveis, quando os atuais e estimados colegas
docentes da Faculdade Livre de Direito de Porto Alegre; Tambm conhecida
como a Casa de Andr da Rocha, aluso quele que mais tempo ocupou sua
Direo2. Agradeo aos familiares e amigos a pacincia com minhas
imerses na dimenso do estudo e, com um carinho especial, Ellisa, ngela
e Marina.
Abreviaturas e simplificaes:
Ao indicar algumas das pginas da Internet suprimimos o http://
Priorizando a preciso pontuao, aps o endereo da pgina da
web, em geral omitimos o ponto final, com inteno de evitar que a
marcao da frase possa confundir o endereo de Internet.
1
Em 1992, sob a presidncia de J.M Othon Sidou, a ABLJ [Academia Brasileira de Letras
Jurdicas] completou quinze anos renovando o compromisso de aprimorar o direito e a Lngua
Nacional, instrumento do jurista. O Dicionrio Jurdico da ABLJ (ed.Forense) demonstra esse
cuidado. Naquele momento, vagava uma das seis cadeiras ocupadas por gachos. Clvis do
Couto e Silva, ocupava a n 42. Professor Catedrtico, Diretor da Faculdade de Direito da UFRGS,
criou, organizou e coordenava o Ps-Graduao quando faleceu, dia 21 de maio de 1992. Possua
notvel domnio dos direitos material e processual. Deixou vasta relao de discpulos. Lecionou na
Universidade de Paris. Encantava as platias europias com suas conferncias no raro de
improviso: Ao saber da sua presena, os organizadores o instavam a falar. Em cerca de uma hora, o
Magister preparava um plano de exposio. Ah! Um plano adequado a chave do sucesso de
qualquer empreendimento. E que sucesso! O pblico, em geral composto de seletos juristas,
adorava as explanaes, fossem em ingls, francs, italiano, alemo, etc. Recebeu as mais altas
condecoraes e atribuies, dentre as quais a misso de redigir a parte de Famlia do Projeto de
Cdigo Civil que tramitou, muitos anos, no Congresso. Desenvolveu intensa amizade com Pontes
de Miranda, tornando-se seu principal interlocutor e confidente. Tarefa difcil, preencher sua vaga.
Tivesse sobrevivido ao infarto, provavelmente diria ...interessante... Academia Brasileira de
Letras Jurdicas in Ipsis Litteris, Jornal OAB/RS, setembro de 1992 e Jornal do Comrcio de
Porto Alegre, segunda-feira, 6/9/1993, p.15 do 2 Caderno: Para o currculo desse ilustre Professor:
www.padilla.adv.br/ufrgs/clovis
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Os criadores da Faculdade Livre de Direito de Porto Alegre foram liderados por Carlos
Thompson Flores, seu primeiro Diretor que, em 1904, passou o cargo a outro fundador, o
Desembargador Andr da Rocha, que a conduziu at 1934. Da a Casa de Andr da Rocha, aluso
quele que mais tempo ocupou a Direo. Outros aspectos interessantes da Faculdade e sua
importncia: www.padilla.adv.br/ufrgs
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Livro I
Teoria Geral dos Processos
Captulo I
Panorama do Sistema Jurisdicional e da Sociedade:
Das profundas transformaes polticas, econmicas, sociais
e jurdicas:
At a dcada de 50, mais de 70% dos brasileiros moravam na rea rural.
A economia era fraca e predominantemente primria; no havia indstria
de automvel; a quase totalidade dos foges era a lenha. Eletrodomsticos
como fogo a gs e geladeira eram artigos de luxo; telefone e televiso eram
rarssimos. Hospitais particulares eram uns poucos ligados s colnias de
imigrantes. Particulares, somente escolas religiosas.
A famlia brasileira, at os anos 50, era extremamente tradicional e
conservadora. A mulher casada no era capaz para a prtica dos atos da vida
civil, devendo ser sempre assistida pelo marido. Ao se desquitar sofria
preconceitos e vergonha. O racismo no era motivo de debates, porque o
negro brasileiro no desenvolvia movimentos sociais de protestos e
reivindicaes. A estrutura social era marcada pelo coronelismo. Casa
grande e senzala ainda eram perceptveis. O transporte era deficiente e as
comunicaes inexistentes. Professores eram valorizados, e os vencimentos
que auferiam no ensino pblico permitia-lhes sustentar suas famlias, na
qual a mulher no trabalhava, e ter os confortos da poca, como o de dispor
de empregados domsticos.
Na dcada de 50, o Brasil passou a viver uma experincia poltica
esperanosa, reflexo da Constituio Federal de 1946 e do clima liberal
posterior morte do Presidente Getlio Vargas. Saiba mais sobre o tempo e
a influncia desse ex-aluno da UFRGS, aqui http://www.padilla.adv.br/prof/getulio.htm
No campo social, foram as maiores e mais importantes mudanas da
histria do Brasil. A populao migrava para as grandes cidades. Rio de
Janeiro ainda era a Capital da Repblica e exercia atrao natural aos que
pretendiam seguir as carreiras pblicas e, como metrpole, desenvolvia-se
nas artes, no turismo, na indstria naval e do petrleo. So Paulo atraia cada
vez mais trabalhadores para a indstria e o comrcio. Em 1958, sob a
Presidncia de Juscelino Kubtischek, a construo de Braslia, nova capital
do pas, em grande otimismo, embriagou a economia em euforia. Tambm
criou uma alternativa ao movimento migratrio nordestino para o sudeste.
Nas artes, 1958 marca o surgimento da bossa nova, afirmado na
msica chega de saudades, de Tom Jobim e Vincius de Moraes, lanada
no LP Cano do amor demais, na voz de Elizeth Cardoso e violo de Joo
Gilberto. No esporte, o pais que se denominavado futebol venceu pela 1
vez uma Copa do Mundo, revelando Pel, autor de 2 gols na final, o qual se
tornaria
o
mais
notrio
dentre
os
seres
humanos:
http://www.padilla.adv.br/desportivo/futebol/
Aps o regime centralizado da Velha Repblica e da ditadura do Estado
Novo, em contraponto seguiu-se a exacerbao da liberdade. Todos podiam
exprimir livremente seus pensamentos e ideologias. Qualquer partido
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http://www.
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Da cupidez:
Valorar o lucro acima de tudo, est na raiz de todos os problemas!
A cultura que predomina (aceita pela maioria) flutua sobre um sistema
de crenas falsas e de valores invertidos, disseminados pelos
sociopatolobistas.
Habilmente, os sociopatolobistas semearam a hostilidade, alimentada
por sofismas, tais como:
- o advogado seria culpado pela morosidade da justia, e no merece ser
tratado com dignidade;
- os honorrios e indenizaes pfios desestimulariam o ajuizamento de
demandas;
- decises justas poderiam ser alcanadas sem informaes sobre a
controvrsia;
- julgar seria concluir rapidamente em exame superficial e sem precisar
colher todas informaes;
- decises injustas seriam menos danosas sociedade do que a demora
provocada pelo exame cuidadoso;
a prestao jurisdicional poderia ser terceirizada atravs de
estudantes que mal sabem limpar seus traseiros;
- e a pior de todas, que Slvio de Figueiredo Teixeira denominou de
juizite, o complexo de autoridade e de abuso de poder que comete pessoas
no vocacionadas que, lamentavelmente, ingressam na carreira jurdica:
Agem como se exercer a funo de juiz, que representa o ideal de justia, o
transformasse em um Deus; no admite ser contestado. A juizite agrava
pelo fato de que quando se expe injustia ou abuso praticado, enfrenta-se
um forte corporativismo, baseado na crena de que o Poder Judicirio,
como instituio, perde credibilidade com essa exposio.
So sofismas.
Para acreditar nessas mentiras, necessrio que a pessoa esteja
bastante distrada, enquanto a mentira repetida at se tornar parte do
cotidiano.
A ponderao, somada cuidadosa coleta de informaes, sempre
foram base para realizar justia, desde sua origem mais remota, nos
agrupamentos pr-civilizao.
A essencialidade de tais caractersticas conhecida de qualquer
processualista srio, como registra o Professor Galeno Lacerda.5
Sem ponderao sobre informaes seriamente coletadas, no justia;
mas encenao!
Ademais, para funcionar adequadamente, so necessrios o respeito e a
confiana:
Juiz e advogado so como espelhos: cada um deles olhando para o
interlocutor, reconhece e sada, reflete em si mesmo a prpria dignidade.
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A maioria das pessoas no sabe que basta passar tomar gua com ph alcalino que o
sistema
imunolgico
volta
a
funcionar:
http://www.youtube.com/watch?v=n1QmhN2mKMo/
Est provado que a exposio ao fluoreto reduz a funo cerebral. Contudo, tal lixo
txico adicionado gua tratada da maioria das cidades, sob a desculpa de prevenir
cries,
ocultando
que
querem
reduzir
a
capacidade
intelectual:
http://www.youtube.com/watch?v=_1uVcy15PXc/
A populao inculta e entorpecida mais fcil de manipular, vive em uma escravido
disfarada.
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na Rdio Vox:
http://radiovox.org/2013/10/24/carlos-
nadalim-encontrando-alegria/
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http://www.facebook.com/video/video.php?v=10151159542133823
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http://www.espacovital.com.br/noticia-25300-encenacao-jurisdicional-artigo-luiz-roberto-nues-padilla
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Autor, entre outros, de "O que a Vida me Ensinou - Viver em Paz para morrer em Paz", Mrio Srgio
Cortella considerado o principal discpulo de Paulo Freire, mundialmente conhecido por seu trabalho no
ensino. "Um poder ser tanto maior quando menos for percebido." Michel
Foucault em http://www.facebook.com/download/154625034700085/Foucault-Michel_Vigiar-e-Punir.pdf acesso
em 14/12/2015 as 18 horas.
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Do lucro em protelar:
As Instituies Financeiras esto entre os maiores litigantes. Retardam
os pagamentos para manter, em seu poder, os recursos, que emprestam a
juros compostos, ms a ms, de 8% a 12% (dados pblicos, art. 334, CPC).
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Eureka! H soluo:
Para acabar com a corrupo, vimos acima, s extinguir o precatrio e
controlar a morosidade processual.
A vida simples, algumas pessoas que so complicadas como, no caso,
as que criaram esse ambiente de encenao jurisdicional.
Podemos quebrar este paradigma?
Podemos eclodir um movimento para ACORDAR:
Acordar a maioria que, entorpecida,
alimenta as torres gmeas da
SUPERFICIALIDADE e das FALSAS CRENAS,
formando a base que
alimenta os politicorruptos e sociopatolobistas.
Acordar do torpor da acultura da superficialidade egocntrica!
Os psicopatas so insensveis, frios, calculistas e capazes de mentiras
inteligentes possuindo "brutal capacidade de manipulao e nenhum
sentimento de culpa ao fazer isto". Extremamente lcidos, no perdem
tempo, nem energia, com juzos de valor. Agem rapidamente, tudo fazendo
para satisfazer os desejos egocntricos de quem os financia. No tem
qualquer remorso, mesmo se impuserem aos outros todo o tipo de
sofrimento... Inteligentes,
so capazes de falsamente demonstrar
sentimentos altrustas que no possuem, pois aprendem a estudar seus
comportamentos, para conquistar simpatia. Nada (em termos morais) os
detm.
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Naquele que considerado o discurso eloqente mais curto da histria humana, e que
encerrou uma polmica criada pelos ento emergentes "defensores dos direitos humanos dos
bandidos", na Guanabara, os quais insuflavam o povo contra a extradio do nazista Eichmann, um
carrasco responsvel pelo extermnio de milhes de pessoas: "A impunidade dos maus gera a
audcia dos maus!". O Autor da frase, Carlos Lacerda, poltico polmico, envolveu-se em
conflitos com amigos e inimigos. Consciente de que poderia afastar as pessoas prximas, contudo,
no deixava de falar o que pensava ser a verdade: Coleciono inimigos tambm. Sempre pronto a
me livrar deles, transformando-os em amigos. natural, pois, que alguns amigos, s vezes, se
transformam em inimigos, como compensao (LACERDA, Carlos. Rosas e pedras de meu
caminho. Braslia: Editora Universidade de Braslia, 2001, p.56).
Embora apaixonado em seus posicionamentos, mudava de posio quando percebia estar
errado no que defendera at ento. Assim, em 1929, saiu do Partido Comunista e iniciou, no
jornalismo, forte oposio quele regime. Mais tarde, apoiou intensamente o Movimento de maro
de 1964; Contudo, aps a instalao do Governo Militar, tornou-se seu ferrenho opositor.
Orador de estilo inconfundvel, expressava direta e imediatamente o que acreditava ser
verdade. Num de seus clebres discursos, no Congresso, combatia acirradamente determinada
faco cujo lder, incomodado, pediu um aparte. Lacerda corajosamente concedeu a palavra ao
Deputado Federal extremista o qual o atacou: Vossa Excelncia um purgante! Imediatamente
respondeu Lacerda: E Vossa Excelncia o efeito desse purgante!
Carlos Frederico Werneck de Lacerda uma das lendas da vida pblica brasileira. Jornalista
de posicionamentos firmes, foi um dos mais ferrenhos opositores do mais ilustre aluno da
Faculdade de Direito da UFRGS, Getlio Vargas, apontado como o maior poltico do Sculo XX.
Isso no pouca coisa, uma vez que a UFRGS, pioneira em currculo transdisciplinar, como no
Direito Desportivo, , desde 2011 a 3 melhor Universidade latinoamericana Webometrics Ranking
of World Universities? E nos mais recentes indicadores de qualidade da educao superior, o ndice
Geral de Cursos, em dezembro de 2012 atingimos 4,28, o mais alto entre as universidades
brasileiras: Assim, a UFRGS a melhor universidade do Brasil na avaliao do MEC 2012:
http://migre.me/cgHc9/
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Litigncia de m-f no CPC reformado, Revista de Processo, RT, So Paulo, abriljunho 1995, a.20, v.78, p.101-107.
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"Quatro coisas devem ser feitas por um juiz: ouvir cortesmente, responder
sensatamente, considerar sobriamente e decidir imparcialmente" (Scrates)
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Captulo II
Transdisciplinar Teoria Geral do Processo
Em 1989 passamos a pesquisar, no PPGD-UFRGS, e a lecionar,
inicialmente na FURG, a disciplina de TGP:
1.A presente proposta de reformulao do currculo do curso de Direito se deve Resoluo Conselho Nacional de Educao/Cmara de
Ensino Superior que instituiu as Diretrizes Curriculares Nacionais do Curso de Direito. 2.Fiel ao estabelecido pelo MEC, o esboo do
projeto pedaggico prev a reduo da carga horria obrigatria, especialmente no Eixo de Formao Profissional, permitindo
flexibilizaes que atendam os interesses dos alunos. Pressupe que as disciplinas introduzam a viso e formas de abordar cada tema,
sem o pressuposto de esgotamento de contedo somando-se s experincias e reflexes propiciadas pela atividade de Anlise de
Conflitos. Concentrao de disciplinas de carter obrigatrio nas etapas iniciais do curso, para uma maior disponibilidade de carga
horria ser oferecida nos semestres finais para atividades complementares, disciplinas eletivas, elaborao de TCC e realizao de
Estgio. 3. Concentrao do curso em um nico turno de 20h, a includas tambm as disciplinas de carter eletivo, a serem
desenvolvidas no decorrer dos vrios semestres, o que permitir que o aluno trabalhe, estagie, desenvolva atividades prprias a uma
formao jurdica plural. 4. Introduo de atividade curricular, de carter obrigatrio, por oito semestres consecutivos, denominada
anlise de conflitos, com o objetivo de desenvolver temas bsicos do direito atravs da problematizao de situaes concretas, com a
dupla finalidade de integrar os contedos de cada semestre e sinalizar os ramos do direito que sero abordados na formao profissional.
A atividade deve garantir a manuteno da reflexo acerca dos contedos de formao bsica e se incorpora ao Eixo de Formao
Prtica. 5.Reorganizao do Eixo de Formao Fundamental, atravs das seguintes alteraes:
5.1. Substituio das disciplinas Histria do Direito e Direito Romano I e II, por duas disciplinas de Histria do Direito a primeira
centrada no direito romano e a Segunda preocupada com a histria do direito no Brasil e na Amrica. 5.2.Excluso da disciplina Mtodo
de Estudo e Pesquisa em Direito. 5.3. Reorganizao dos contedos das disciplinas de Introduo ao Estudo do Direito, Filosofia do
Direito e Sociologia do Direito, afetos a cada disciplina, eliminando partes gerais de filosofia e sociologia. Reduo da carga horria de
Introduo ao Estudo do Direito II e criao da disciplina de Hermenutica e Argumentao Jurdica. 5.4. Manuteno da disciplina de
Metodologia do Trabalho Cientfico em Direito no incio do curso, mas utilizar habilidades nela desenvolvidas para a produo textual
em disciplinas do eixo profissionalizante at culminar no TCC. 5.5..Posicionar a disciplina de Poltica e Teoria do Estado no primeiro
perodo, consolidando o conjunto de disciplinas de formao fundamental reduo da mesma para um nico semestre. 5.6. Posicionar
Economia Poltica tambm no primeiro perodo, com a mesma funo de consolidao do Eixo de Formao Fundamental. 5.7. Substituir
a disciplina de Teoria Geral do Processo por princpios constitucionais do processo, incluindo-a dentro do eixo de formao
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fundamental, de forma que a mesma seja irradiadora das diferentes vises processuais, cumprindo o papel de introduzir a temtica
processual a ser desenvolvida ao longo do eixo de Formao Profissional. Dessa forma, passar a ter a misso de apresentar os
fundamentos e princpios gerais de todos os processos e no apenas do processo civil como vem ocorrendo na maioria das Faculdades. 6.
Reorganizao do Eixo de Formao Profissional, atravs das seguintes alteraes: 6.1. Posicionamento de Criminologia I no segundo
perodo, garantindo uma seqncia na formao penal, da criminologia ao respetivo processo; organizar a disciplina de Direito Penal em
quatro semestres, focados em Teoria Geral, Crime e Pena (a quantificao de pena reforada em paralelo na atividade de Anlise de
Conflitos), respectivamente. Excluso da disciplina de Criminalstica e Medicina Legal, podendo-se optar pela manuteno (em carter
obrigatrio ou eletivo) de uma disciplina de Medicina Legal, que atenda necessidades da rea penal, civil e do trabalho. 6.2.
Posicionamento de Direito Constitucional, logo aps a disciplina de Poltica e Teoria Geral do Estado, a partir do segundo perodo,
dividido em trs semestres: teoria geral, direitos individuais e coletivos (preparando um novo olhar sobre o direito civil, administrativo,
penal, tributrio, dentre outros) e direitos sociais. o que permitir desenvolver uma nova perspectiva para o direito do trabalho,
econmico e previdencirio. 6.3.Reordenamendo da disciplina de Direito Civil em seis semestres, na seguinte ordem: teoria geral do
direito civil, obrigaes, contratos, coisas, famlia e sucesses (esta ltima com dois crditos). Introduo de disciplina especfica de
Responsabilidade Civil, Consumidor, culminando com a disciplina de direito urbanstico na qual ser analisada em profundidade o novo
regime jurdico da propriedade urbana. 6.4.A Disciplina de Direito empresarial ser ministrada em 4 (quatro) semestres, iniciando na
quarta etapa, apos o estudo na disciplina de Direito Civil II do Direito das obrigaes. Os contedos programticos sero desenvolvidos
de forma que a ltima disciplina de direito empresarial se d imediatamente aps direito financeiro e econmico e concomitantemente
com o incio do direito tributrio. 6.5.Processo Civil estruturado em 4 semestres voltado ao saber fazer, a partir da base dos princpios
constitucionais, com nfase nas novas formas de tutela dos interesses coletivos, o qual ser desenvolvido de forma conjugada com a
atividade de Anlise de Conflitos. 6.6.Direito Internacional Privado posicionado na nona etapa, quando j foram trabalhados os
contedos de direito civil, penal, trabalho. 7.Eixo de Formao Prtica: desenvolvido atravs da introduo da atividade Anlise de
Conflitos, presente nos oito primeiros semestres, com o objetivo de fazer a interrelao de conceitos tericos com a prtica jurdica, com
enfoques por semestre, que reorientem questes da formao bsica com a da formao profissional. Recebe um reforo atravs das
Atividades Complementares normatizadas pela COMGRAD, dentro dos pressupostos da Resoluo CEPE em vigor. As Atividades
Complementares podem ser desenvolvidas pelo aluno ao longo de todo o curso, mas a incluso dos crditos pertinentes fica situada no
nono semestre, de forma a orientar o ordenamento de matrcula. O eixo tem, como culminncia, a realizao do Estgio Supervisionado e
a apresentao do Trabalho de Concluso de Curso. O TCC, no nono semestre, inicia-se pela definio do tema, elaborao do projeto,
valendo-se dos conhecimentos obtidos na disciplina de Metodologia, da segunda etapa, bem assim dos posteriores exerccios de produo
textual a serem desenvolvidos ao longo dos semestres, tudo culminando com a execuo do projeto no ltimo semestre do curso.
8.Organizao da cadeia de pr-requisitos tendo em vista o processo de organizao do conhecimento que se pretende ordenar em busca
das habilidades e competncias previstas. Assim, os pr-requisitos podem se dar de duas formas: os de referenciais progressivos e os
resultantes de uma necessria maturidade curricular. Assim, pressupe-se que, pelo menos, metade dos crditos do primeiro semestre
(todos do eixo de formao fundamental) seja pr-requisito para a disciplina de tica e Legislao, exemplificativamente.
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http://padilla-luiz.blogspot.com/2013/06/espertos-agindo-como-tolos.html
acesso em 15/12/2015 as
18 horas
16
A fsica, ao estudar a composio do universo, define tudo sendo formado por energia
porque as prprias partculas seriam manifestaes de energia. Isso explica porque todo o cientista
transmuta do materialismo para a espiritualidade.
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A legislao foi criada pelos humanos para disciplinar as relaes entre os mesmos e com
criaes humanas, como as pessoas jurdicas, existentes apenas num universo que nem sempre
corresponde realidade. H fatos reais que no integram o universo jurdico, e, neste, h elementos
separados da realidade. Em que consiste a realidade? Podemos defini-la como o resultado da
percepo, verificvel por qualquer ser dotado de capacidade sensorial. Um som real quando,
dentro do seu alcance, todos os seres o escutam, exceto os desprovidos de capacidade auditiva. Um
objeto real quando o enxergam todos que nele focam o olhar ou, ainda, estando ao alcance do
contato, todos o sentirem na pele. Um odor real, sob as mesmas condies. Tambm so reais os
resultados de percepes amplificadas por instrumentos, como os microscpios, ou testes, como as
reaes qumicas, que possam ser verificadas por todos. Diferente o universo jurdico, que estuda
fenmenos prprios: As pessoas jurdicas existem apenas nesse plano, e, contudo, os atos que
praticam, atravs dos humanos que as representam, podem produzir efeitos sobre a realidade... No
ngulo contrrio, esto os atos jurdicos que no produzem resultados no mundo real, como a
garantia em favor do muturio que cumpre a obrigao contratada. Um negcio jurdico celebrado
sobre condio suspensiva, pode nunca concretizar-se. Um ato nulo no ingressa no universo
jurdico. A legislao criada, registrada e aplicada atravs de um processo legislativo, atravs da
linguagem que parte do processo de comunicao. H regras para saber se outra regra aceita
num determinado momento e local, e essa prpria aceitao da regra pode se tornar controvertida.
H uma complexa relao na aplicao do direito, da qual trataremos ao longo desta Teoria Geral
dos Processos.
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18
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24
Ressalvados os casos de interesse pblico, onde o pedido ser presumido existente, para
que haja tutela jurisdicional deve haver pedido. Observe alguns artigos do CPC: Art.2 Nenhum juiz
prestar a tutela jurisdicional seno quando a parte ou o interessado a requerer, nos casos e forma
legais. Art.6 Ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo quando autorizado
por lei. Art. 262. O processo civil comea por iniciativa da parte, mas se desenvolve por impulso
oficial. Art. 263. Considera-se proposta a ao, tanto que a petio inicial seja despachada pelo
juiz, ou simplesmente distribuda, onde houver mais de uma vara...
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Necessrio ao andamento do processo, o rigor nos prazos demonstrado pelo fato de que
cinco minutos de atraso em audincia so suficientes para que seja aplicada a revelia e a confisso
ficta, conforme recurso ordinrio n 1069100-10.2004.5.02.0000 Relator Ministro Renato de
Lacerda Paiva, Seo II Especializada em Dissdios Individuais do TST. A CLT diz no Art. 775 Os
prazos estabelecidos neste Ttulo contam-se com excluso do dia do comeo e incluso do dia do
vencimento, e so contnuos e irrelevveis, podendo, entretanto, ser prorrogados pelo tempo
estritamente necessrio pelo juiz ou tribunal, ou em virtude de fora maior, devidamente
comprovada... Art. 776 aO vencimento dos prazos ser certificado nos processos pelos escrives
ou secretrios. Diante disto, deve ser aplicado o CPC, por analogia, No CPC, diz o Art. 183:
Decorrido o prazo, extingue-se, independentemente de declarao judicial, o direito de praticar o
ato, ficando salvo, porm, parte provar que o no realizou por justa causa. 1 Reputa-se justa
causa o evento imprevisto, alheio vontade da parte, e que a impediu de praticar o ato por si ou
por mandatrio. 2 Verificada a justa causa o juiz permitir parte a prtica do ato no prazo que
Ihe assinar. O CPP de 1941 regra diferente: CPP Art. 798. Todos os prazos correro em cartrio e
sero contnuos e peremptrios, no se interrompendo por frias, domingo ou dia feriado. 1
No se computar no prazo o dia do comeo, incluindo-se, porm, o do vencimento. 2 A
terminao dos prazos ser certificada nos autos pelo escrivo; ser, porm, considerado findo o
prazo, ainda que omitida aquela formalidade, se feita a prova do dia em que comeou a correr.
3 O prazo que terminar em domingo ou dia feriado considerar-se- prorrogado at o dia til
imediato.
4 No correro os prazos, se houver impedimento do juiz, fora maior, ou
obstculo judicial oposto pela parte contrria.
5 Salvo os casos expressos, os prazos
correro:
a) da intimao;
b) da audincia ou sesso em que for proferida a deciso, se a
ela estiver presente a parte;
c) do dia em que a parte manifestar nos autos cincia inequvoca
da sentena ou despacho. Sobre analogia, aponta o CPP no art.3 A lei processual penal admitir
interpretao extensiva e aplicao analgica, bem como o suplemento dos princpios gerais de
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2.
Trabalhista?
Teoria
Geral
do
Processo
Civil,
Penal,
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Aluso mstica Torre de Babel na qual, para evitar a continuidade rpida da obra, cada um
dos operadores comeou a falar em uma linguagem diferente e apesar do objetivo comum ningum
se entendia.
35
Barros de Angelis, Teoria Del Proceso ed. De Palma, Buenos Aires, 1979
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penais
processo
eleitoral.
os
H diversos
procedimentos
praticado
nos
limites
da
legalidade.
Assim,
conforme
40
Salientamos que deve ser porque falamos de direito processual em tese. Como veremos
adiante, ao tratarmos da introduo Hermenutica Processual e de conceitos fundamentais como a
Teoria Critica do Direito e ao princpio do livre convencimento do juiz, da fungibilidade e de outros
aspectos de prtica discricionria nos quais se manifestam, nem sempre h esse respeito na prtica.
Constituiu abuso de direito conduta que objetive aumentar os lucros, sob o plio de aparente prtica
legal. Contudo, o poder econmico do lucro vem prevalecendo nas decises de massa. Conforme
assevera Silvio Rodrigues, acontece, entretanto, que, s vezes, o direito de lesar legalmente
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43
Jos Eduardo Carreira Alvim (Teoria Geral do Processo, Forense), registra que
Niceto Alcal-Zamora y Castillo terminou admitindo que autotutela era um vocbulo
melhor que autodefesa para definir a satisfao pelo exerccio das prprias razes.
Contudo, querendo justificar a manuteno do ttulo de sua obra, j clssica, Proceso,
Autocomposicin y Autodefensa, alegou preocupao com o emprego do vocbulo
autotutela. Diz temer que esse instituto de direito processual pudesse ser confundido com
uma situao, de direito material, na qual o indivduo, prevendo a possibilidade de vir a ser
interditado, indicasse de antemo o seu tutor. Isso at poderia ser chamado de autotutela,
no fosse juridicamente impossvel: Quem est em vias de ser interditado no tem
capacidade jurdica para indicar o seu tutor. Essa uma piada pronta, da vida real, e
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Carlos Silveira Noronha, Sentena, perfil histrico-dogmtico, RT, 1995, p.12. Mestre e
Doutor pela USP, em 12-7-95, banca composta por Ada Pellegrini Grinover, Carlos Barbosa
Moreira e Adroaldo Furtado Fabrcio aprovaram-no e ao Professor Carlos Alberto lvaro de
Oliveira, no Concurso Pblico de Professor Titular em Processo Civil. No ano seguinte, tambm na
UFRGS, foi aprovado no concurso para Professor Titular de Direito Civil. Professor dos Cursos de
Graduao em Direito, Mestrado e Doutorado, da UFRGS, recordamos com emoo suas aulas de
TGP, na dcada de setenta. Seus colegas o consideram um vivo repositrio da cincia jurdica. Diz
a lenda que, na eminncia de entrar em vigor o Cdigo Civil, um colega questionou o Prof. Manuel
Andr da Rocha sobre a necessidade de adquirir novos Cdigos. Com seu caracterstico bom
humor, questionou: Para que, se temos o Professor Noronha, que o Cdigo personificado? Na
lio de Pontes de Miranda e Clvis do Couto e Silva, um raro jurista completo, com titulao em
direito material e processual: www.padilla.adv.br/ufrgs/clovis
49
Exerccio arbitrrio das prprias razes punido no art. 345 do Cdigo Penal Fazer
justia pelas prprias mos, para satisfazer pretenso, embora legtima, salvo quando a lei o
permite: Pena - deteno, de 15 (quinze) dias a 1 (um) ms, ou multa, alm da pena correspondente
violncia. Pargrafo nico - Se no h emprego de violncia, somente se procede mediante
queixa.
50
Durante muito tempo o incremento da quantidade de habitantes foi superior ao crescimento
econmico. A disparidade entre oferta e a procura, com interesses mais amplos do que a
possibilidade de os atender, desencadeia os conflitos pela posse desses bens limitados. O Judicirio
existe para a soluo pacfica dos litgios. At o Sc. XIX, o cumprimento espontneo das
obrigaes era a regra. Em 1868, Oskar Von Bullow apresentou o processo como uma relao
jurdica distinta da de direito material, provocando o nascimento da nova cincia o direito
processual. Seguiram-lhe outros estudos, aprofundando o conhecimento. Paralelamente, as
condies econmicas e as relaes sociais modificaram-se afetando a moral (cf.
www.padilla.adv.br/etica/) com o crescimento da quantidade de demandas cuja proliferao
aumentava o interesse pela cincia processual. Em meados do Sc. XX o processo contava com
muitos pensadores concebendo teses. Dentre eles, Carnellutti (Sistema di diritto precessuali civile,
1936) props conceituar jurisdio como atividade estatal que soluciona a lide, situao na qual
h uma pretenso resistida. Aprofundemos esse e outros conceitos ao conceituar Jurisdio.
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20-10-1823, foi editada uma Lei para manter em vigor toda legislao
p.233-239; Trabalho e Processo [Revista Trabalho e Doutrina], Saraiva v.7, dez/1995, p. 132-139
www.padilla.adv.br/teses/jurisdicao.htm
56
Veja www.padilla.adv.br/prof e www.padilla.adv.br/mistico/sabedoria.htm
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57
Confira www.padilla.adv.br/prof/getulio
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Mineiro.
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Em 1868 Oskar Von Bllow aponta a importncia de estudar a relao processual. Confira
a traduo espanhola de 1964 Excepiciones processales y presupostos procesales, ou o original
em alemo, ambos disponveis na Biblioteca da UFRGS.
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7. Do Princpio Dispositivo:
Que tal comparar duas situaes com semelhantes
componentes: Uma considervel quantia em dinheiro subtrada com
dolo, o remorso, o reconhecimento da infrao praticada, a confisso e a
inteno de devoluo. Procure, nas duas situaes abaixo, o que as
difere:
1 hiptese.
Um comerciante de prestgio, por questes
de sade, decide mudar de pas. Oculta esse fato e, em alguns dias,
valendo-se de seu bom conceito na praa. Facilmente obtm, de diversas
pessoas, emprstimos pessoais, os quais somam uma quantia vultosa.
Antes do vencimento dos mtuos, desaparece, sem deixar endereo. Os
credores tentam localiz-lo, sem sucesso.
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pode ser repetido (art.882 CCB). Alis, se algum credor recusar, pode
consignar em pagamento63
Inversa a situao do segundo caso. Embora confessando
polcia ter sido o autor do crime, o estado no pode promover a ao
penal, porque prescreveu a pretenso punitiva (art.109 CP). No Direito
Penal, vige o princpio nulla poena & nulla culpa sine iudicio. Ainda que aceite
ser punido pela conduta, independente de processo, no h como impor
sano penal ao infrator. Nada adianta apresentar-se, pedir para ser
condenado, porque pena alguma foi ou poder ser imposta.
Alguns autores chamam esta caracterstica de Princpio
Dispositivo, e muitos o consideram conseqncia do Devido Processo
Legal da Constituio Federal, art.5, inc.LV. Est concretizado nos arts.
2, 262, 282-VII, 284 e 295 do CPC, num sistema de regras exigindo
pedido, inclusive o de citao. Observa como as regras fecham a questo:
CPC Art. 2 - Nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando a parte ou o
interessado a requerer, nos casos e forma legais.
CPC Art. 262 - O processo civil comea por iniciativa da parte, mas se desenvolve por
impulso oficial.
CPC Art. 282 - A petio inicial indicar: (...omissis...) VII - o requerimento para a citao
do ru.
CPC Art. 284 - Verificando o juiz que a petio inicial no preenche os requisitos exigidos
nos arts. 282 e 283, ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificultar o
julgamento de mrito, determinar que o autor a emende, ou a complete, no prazo de 10 (dez)
dias.
Pargrafo nico - Se o autor no cumprir a diligncia, o juiz indeferir a petio inicial.
(grifamos)
CPC Art. 46 - Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto,
ativa ou passivamente, quando:
I - entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide;
II - os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito;
III - entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir;
IV - ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito.
CPC Art. 47 - H litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de lei ou pela natureza
da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes; caso
em que a eficcia da sentena depender da citao de todos os litisconsortes no processo.
Pargrafo nico - O juiz ordenar ao autor que promova a citao de todos os
litisconsortes necessrios, dentro do prazo que assinar, sob pena de declarar extinto o
processo.
CPC Art. 295 - A petio inicial ser indeferida:
I - quando for inepta;
II - quando a parte for manifestamente ilegtima;
III - quando o autor carecer de interesse processual;
IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219,
5);
V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder natureza da
causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se ao tipo
de procedimento legal;
63
CCB Art. 335. A consignao tem lugar: I - se o credor no puder, ou, sem justa causa,
recusar receber o pagamento, ou dar quitao na devida forma; II - se o credor no for, nem mandar
receber a coisa no lugar, tempo e condio devidos; III - se o credor for incapaz de receber, for
desconhecido, declarado ausente, ou residir em lugar incerto ou de acesso perigoso ou difcil; IV se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do pagamento;
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Vl - quando no atendidas as prescries dos arts. 39, pargrafo nico, primeira parte, e
284.
Pargrafo nico - Considera-se inepta a petio inicial quando:
I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir;
II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso;
III - o pedido for juridicamente impossvel;
IV - contiver pedidos incompatveis entre si.
As
regras
concretizam
princpio
dispositivo
no
64
Sempre que
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isto acontecer, porque outro princpio foi aplicado, o que nos leva
necessidade de saber distinguir uma simples regra de um princpio.
conflito
de
princpios
questo
hermenutica:
65
Sobre o juiz assumir a busca da verdade, examine nosso trabalho, Da inspeo judicial,
originalmente publicado na Adv Advocacia Dinmica COAD, Boletim Informativo Semanal n
31/91, 4 de agosto de 1991, p.325-323, depois publicado com o fluxograma, no Jornal do Comrcio,
Porto Alegre, 11 de maro de 1995, n 18, ano 64, capa do suplemento semanal Jornal da Lei; e
tambm, na ntegra, em www.padilla.adv.br/teses
66
MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Elementos de direito administrativo. 2. ed. So Paulo:
RT, 1991. p. 299.
67
Registra Jorge Miranda (MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional. 3 ed.
Coimbra: Coimbra, 1996, p.237.) que tudo quanto resulte do Poder Constituinte - seja
prembulo, sejam preceitos constitucionais - e conste da Constituio em sentido
instrumental, TUDO CONSTITUIO EM SENTIDO FORMAL.
Carlos Antonio de
Almeida Neto lembra que o prembulo constitucional introduzindo e instituindo a Carta Magna
diz-se ...destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a
segurana, o bem-estar, desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma
sociedade....
68
DWORKIN, 1999, p.321
69
GALUPPO, Marcelo Campos. 1999, p. p. 208 apud Almeida Melo op. et. loc. Cit.
70
www.padilla.adv.br/mistico/platao
71
MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e aplicao do direito.
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79
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casos
concretos,
excepcionam-se
reciprocamente
de
forma
competem
entre
si,
sem
serem
contraditrios.
GALUPPO, Marcelo Campos. 1999, p. p. 199 apud Almeida Melo op. et. loc. Cit.
ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales. Madrid: Centro de Estdios
Constitucionales, 1993, p. 159
84
Alexy, op. cit, e Karl Larenz (1998, p.579) preconizam hierarquizao de princpios no
texto constitucional a vida, a liberdade e a dignidade humana esto em nvel mais elevado que os
bens materiais, por exemplo enquanto no direito privado no existiria ordem hierrquica entre os
princpios da autodeterminao e da auto-responsabilidade, exemplificando, que se restringem
reciprocamente.
85
Entre milhares de trabalhos produzidos, confira: Sulla massima: Ne eat judex ultra petita
partium (1904) e Principii di Dirito proccedura civile, de Chiovenda.
86
www.padilla.adv.br/desporto/futebol
83
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entendida,
na
interpretao
sistemtica
do
texto
88
. Equidade ou isonomia
fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania
informam a
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MIRANDA, Pontes de. Democracia, Liberdade, Igualdade (os trs caminhos); 2 edio;
Editora Saraiva, 1979.
90
Por exemplo, veja a Constituio Federal, nos arts. 170 A ordem econmica, fundada na
valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia
digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios...; 226, 7A
famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado - 7 - Fundado nos princpios da
dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel, o planejamento familiar livre
deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e cientficos para o
exerccio desse direito, vedada qualquer forma coercitiva por parte de instituies oficiais ou
privadas e art. 227 dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao
adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao
lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar
e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao,
explorao, violncia, crueldade e opresso.
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91
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Se ofender
O art. 105-III da CF exige que a deciso recorrida seja de Tribunal; no JEC, no existe
Tribunal, apenas Turmas Recursais. Adiante retomamos o tema ao tratar do Duplo Grau de
Jurisdio.
96
Sobre a famigerada Lei 8.009, e os interesses inconfessveis confira
www.padilla.adv.br/teses/lei8009.htm.
97
KANT, Immanuel.Fundamentao da Metafsica dos Costumes, trad. Paulo Quintela,
1986, p.77.
98
A Constituio Federal contm exemplos dessa reiterada preocupao, como no art.170
A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim
assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes
princpios...; ou no art. 226, 7 A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado 7 - Fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel, o
planejamento familiar livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos
educacionais e cientficos para o exerccio desse direito, vedada qualquer forma coercitiva por
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Constituio da Repblica
Repblica
(grifamos)
101
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direito fundamental (no so os direitos fundamentais que se movem no mbito da lei, mas
a lei que deve mover-se no mbito dos direitos fundamentais)106, apresentao do direito
OLIVEIRA, Carlos Alberto lvaro de. O Processo Civil na Perspectiva dos Direitos
Fundamentais. Revista da AJURIS, set/1987, 2002, p.37/49.
105
CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito Constitucional. 4.ed., Coimbra, Almedina, 1987, p.
448.
106
Cf. expressiva formulao de Jorge Miranda, Manual de Direito Constitucional, tomo
IV, Direitos Fundamentais, Coimbra, Coimbra ed., 1988, n 60-I, p.282/283.
107
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional, 7. Ed., So Paulo, Malheiros,
1997, p.473/480.
108
MENDES, Gilmar Ferreira. Jurisdio Constitucional O Controle Abstrato de Normas
no Brasil e na Alemanha, 3 ed., So Paulo, Saraiva, 1999, p.231/237.
109
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado de Direito Privado. RT,
1984, SP. 3 ed., 2 reimpresso. Tomo LIII, p.75.
110
Responsabilidade civil. 6 ed. Forense, p. 225.
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11. Da Legalidade:
O processo nada mais do que a busca da justia (eqidade)
atravs dos mecanismos legais (legalidade). Se o Estado deve assegurar a
Dignidade Humana, o Princpio da Legalidade seu instrumento,
definindo os rumos dessa jornada, e estabelecendo limites atuao
estatal. Legalidade, nos meios, e justia, nos propsitos, constituem os
dois
princpios
fundamentais.
Ao
examinar
os
mecanismos
de
111
111
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com
provas
pontuais,
diferentes
dos
concursos
Conforme art.95-I, da CF, a vitaliciao ocorreria em dois anos. Na prtica, o prazo era de
apenas um ano e oito meses porque os Juzes desfrutam de dois meses de frias por ano. Com a
mudana para 3 anos, descontados 2 meses de frias a cada ano, restam 2 anos e meio de trabalho.
Mesmo assim, no se tem notcia da anlise da vocao para o exerccio do cargo nesse perodo.
113
Veja, a propsito, comunicaes: Concurso para Juiz pode acabar, Jornal da OAB-RS,
Porto Alegre, Ipsis Litteris, fevereiro 1992, p.11 e Alterao em concurso para juiz de direito
no Jornal de Comrcio, Porto Alegre, 6 de maio de 1994, p. 11, Segundo Caderno, disponveis em:
www.padilla.adv.br/teses
114
Confira nossa advertncia: Concurso para Juiz pode acabar em Jornal da OAB/RS
Ipsis Litteris, fevereiro de 1992, p. 11, tambm em www.padilla.adv.br/teses
115
O sistema de concursos vestibular estimula posicionamentos como o divulgado pelo TST
defendendo idade mnima de 25 anos para juiz. A Escola Nacional da Magistratura do Trabalho,
deveria a funcionar em maro de 2003 revendo os padres de seleo e formao de juzes. A
criao da escola est prevista na PEC (Proposta de Emenda Constitucional) da reforma do
Judicirio adiada at o final de 2004 como Emenda Constitucional 45. O vice-presidente do TST,
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ministro Vantuil Abdala, disse que a Escola ainda o primeiro passo, apenas "uma fase
embrionria" da reforma do Judicirio, e defende a fixao de idade mnima para o ingresso na
magistratura, como propunha o texto da Reforma do Judicirio, em 25 anos. "Mais do que
conhecimento terico, o juiz precisa ter bom senso, equilbrio, serenidade e maturidade", afirma o
vice-presidente do TST. Para o vice-ministro do TST " muito grave que jovens, sem nenhuma
experincia de vida, sejam admitidos como juzes". Folha Online + Marco Antonio Birnefeld,
Espao Vital, Diversos 10.07.2002 www.espacovital.com.br
116
Hbrida porque, ao invs de um ano de curso, e amadurecimento, o Judicirio Gacho,
temendo o hiato e o prejuzo que poderia aduir atitude, compactuou o curso em 60 dias, por maior
que seja o empenho dos candidatos e professores, no h como compactar um ano de aprendizado,
experincias, provas, e maturao, em meros 60 dias. Confira Alterao em concurso para juiz de
direito Jornal de Comrcio, Porto Alegre, 6 de maio de 1994, p. 11, Segundo Caderno
www.padilla.adv.br/teses.
117
A lei o limite para a atuao provada, nos termos do art.5-II, da CF:
II - ningum
ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei;
118
No exerccio da atividade legislativa encontramos situaes como a do Projeto de Lei
7041/2010 pelo o qual o dia 14 de janeiro passaria a ser o Dia Nacional do Sexo, o que, no
entendimento do autor, Deputado Edgar Mo Branca, contribuiria para a educao sexual e para
quebrar tabus em relao prtica, alegando que a questo sexual tem sido tratada de forma
distorcida, como uma mercadoria suja e que o sexo colocado de maneira pejorativa em letras
musicais, comerciais e em programas de TV: www.camara.gov.br/sileg/integras/748187.pdf
www.camara.gov.br/internet/sileg/Prop_Detalhe.asp?id=471189
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119
Pgina 70
Pgina 71
Constitucional
principiolgicas.
Somente
produz
diante
normas
de
princpio
descritivas
de
extrema
Pgina 72
importncia
Constituio
afastar-se-
desse
padro
para
124
Nelson Nery Jr, Princpios do Processo Civil na Constituio Federal. RT, 1995, 2 ed.,
rev. e aum. pg.159. Na edio mais recente, a 7, de 2002, esse princpio vem abordado a partir da
pg.180, sendo a citao da pgina 183, 2 .
125
Nelson Nery Jr, Princpios do Processo Civil na Constituio Federal. RT, 1995, 2 ed.,
rev. e aum. pg.100
Pgina 73 TgpT
Pgina 74
130
129
130
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PL 3453/2004: http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=251286
http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra;jsessionid=61020FF712F588B8CD94FF6511D8FC29.proposicoesWeb2?codteor=214977&filename=PL+3453/2004
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Atravs de uma Medida Provisria, Fernando Collor confiscou todo dinheiro em circulao
no pas. Aliados polticos, contudo, sabendo da medida, na vspera retiraram todo dinheiro dos
bancos... Todos precisavam de dinheiro, e passaram a vender o que tinham, especialmente dlares.
A cotao caiu metade. Quem sabia do confisco, e sacou seus recursos do banco, no dia seguinte
duplicou o capital, comprando dlares pela metade do preo. Um lucro to fabuloso s foi igualado
quando dos atentados terroristas do dia 11 de setembro de 2001 provocando uma reviravolta na
economia mundial. Quem sabia do atentado, comprou as aes certas dias antes, multiplicando as
fortunas.
136
Csar Saldanha de Souza Jr., A crise da Democracia Brasileira, Forense.
www.direitoufrgs.br
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www.padilla.adv.br/etica/tributos
O projeto governamental Fome Zero foi muito alardeado, contudo, nada distribuiu de
alimentos no primeiro ano. Compare ao Rotary: distribui toneladas pelo banco de alimentos
silenciosamente www.padilla.adv.br/rotary
144
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um terceiro-imparcial.
145
Utilizamos Estado-Juiz por ser o rgo do Poder Judicirio (Constituio Federal art. 92)
e quando decide o faz em nome do Estado, manifestando o poder de julgar.
146
Como o processo uma sucesso de atos, e deve respeitar a legalidade e contraditrio, o
Juiz ouve ambas as partes. Em geral, autor, depois o ru,. Mas pode ser o contrrio: Quando o ru
junta um documento referido ser importante para a soluo da controvrsia, o juiz s vai decidir
depois de ouvir o autor (art. 398 CPC). A expresso, de uso corrente no Foro, autos conclusos,
ou concluso ao Juiz, deriva do procedimento correto, de que o processo s posto na mesa do
Magistrado para decidir e, portanto, dar ao processo (e situao real que o originou) uma soluo
de continuidade isto , concluindo o procedimento.
147
Giuseppe Chiovenda, Princippi di diritto processuale civile, 2, ou na edio brasileira
das Instituies de Direito Processual Civil, na excelente traduo anotada por Liebman.
148
Chiovenda usou a expresso direito positivo porque consagrada pela primeira gerao de
processualistas, especialmente Rosenberg, que tratavam jurisdio como atividade estatal que
realiza o direito positivo, definio insuficiente porque todos poderes do Estado realizam o direito
positivo, pois no podem agir fora da lei. Contudo, o Juiz faz mais do que realizar o direito
positivo. Porque mesmo no havendo direito positivo, isto , leis a respeito da matria a decidir,
o Juiz no se exime de sentenciar, usando a analogia com outras normas de casos similares, os
costumes e, por fim, os princpios gerais do direito para construir uma soluo. Logo, o Juiz decide
fazendo Justia, que um conceito mais amplo que o direito positivo este pode ser omisso, ou
contraditrio indicando direes opostas. Como pontificou o Min. Garcia Vieira O direito muito
maior do que a lei (direito positivo) e seu objetivo a realizao de Justia
www.padilla.adv.br/normajuridica.mht.
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Algumas das regras que asseguram a imparcialidade nos processos judiciais civis,
trabalhistas e penais:
CPC arts.134 a 138 - cujas relaes no so exaustivas, conforme lio de Calmon de Passos,
nos Comentrios... (Forense), p.302.
CLT arts.801 e 802.
CPP arts.96, 97, 103, 106, 107, 254, 255, 258, 458, 460, 564-I
Cd. Proc. Penal Militar arts.37 a 41
O processo administrativo disciplinar ressente-se da falta de um cdigo nico mas todos
diplomas que regulamentam as centenas de procedimentos, em cada rgo da administrao,
contm regras semelhantes, ou remetem aos cdigos processuais.
151
Compare os casos de impedimento com os de suspeio: CPC, Art. 134. defeso ao juiz
exercer as suas funes no processo contencioso ou voluntrio: I - de que for parte; II - em que
interveio como mandatrio da parte, oficiou como perito, funcionou como rgo do Ministrio
Pblico, ou prestou depoimento como testemunha; III - que conheceu em primeiro grau de
jurisdio, tendo-lhe proferido sentena ou deciso; IV - quando nele estiver postulando, como
advogado da parte, o seu cnjuge ou qualquer parente seu, consangneo ou afim, em linha reta; ou
na linha colateral at o segundo grau; V - quando cnjuge, parente, consangneo ou afim, de
alguma das partes, em linha reta ou, na colateral, at o terceiro grau; VI - quando for rgo de
direo ou de administrao de pessoa jurdica, parte na causa.
o
Pargrafo nico. No caso do n IV, o impedimento s se verifica quando o advogado j estava
exercendo o patrocnio da causa; , porm, vedado ao advogado pleitear no processo, a fim de criar
o impedimento do juiz.
Art. 135. Reputa-se fundada a suspeio de parcialidade do juiz, quando: I - amigo ntimo ou
inimigo capital de qualquer das partes; II - alguma das partes for credora ou devedora do juiz, de
seu cnjuge ou de parentes destes, em linha reta ou na colateral at o terceiro grau; III - herdeiro
presuntivo, donatrio ou empregador de alguma das partes; IV - receber ddivas antes ou depois de
iniciado o processo; aconselhar alguma das partes acerca do objeto da causa, ou subministrar meios
para atender s despesas do litgio; V - interessado no julgamento da causa em favor de uma das
partes. Pargrafo nico. Poder ainda o juiz declarar-se suspeito por motivo ntimo. CLT, Art. 801O juiz, presidente ou juiz classista, obrigado a dar-se por suspeito, e pode ser recusado, por algum
dos seguintes motivos, em relao pessoa dos litigantes:
a) inimizade pessoal; b) amizade ntima; c) parentesco por consanginidade ou afinidade at o
terceiro grau civil;
d) interesse particular na causa. Pargrafo nico- Se o recusante houver praticado algum ato
pelo qual haja consentido na pessoa do juiz, no mais poder alegar exceo de suspeio, salvo
sobrevindo novo motivo. A suspeio no ser tambm admitida, se do processo constar que o
recusante deixou de aleg-la anteriormente, quando j a conhecia, ou que, depois de conhecida,
aceitou o juiz recusado ou, finalmente, se procurou de propsito o motivo de que ela se originou.
Art. 802 - Apresentada a exceo de suspeio, o juiz ou Tribunal designar audincia dentro
de 48 (quarenta e oito) horas, para instruo e julgamento da exceo. 1- Nas Juntas de
Conciliao e Julgamento e nos Tribunais Regionais, julgada procedente a exceo de suspeio,
ser logo convocado para a mesma audincia ou sesso, ou para a seguinte, o suplente do membro
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suspeito, o qual continuar a funcionar no feito at deciso final. Proceder-se- da mesma maneira
quando algum dos membros se declarar suspeito. 2- Se se tratar de suspeio de Juiz de Direito,
ser este substitudo na forma da organizao judiciria local; e CPP Art. 96 - A argio de
suspeio preceder a qualquer outra, salvo quando fundada em motivo superveniente. Art. 97 - O
juiz que espontaneamente afirmar suspeio dever faz-lo por escrito, declarando o motivo legal, e
remeter imediatamente o processo ao seu substituto, intimadas as partes. Art. 103 - No Supremo
Tribunal Federal e nos Tribunais de Apelao, o juiz que se julgar suspeito dever declar-lo nos
autos e, se for revisor, passar o feito ao seu substituto na ordem da precedncia, ou, se for relator,
apresentar os autos em mesa para nova distribuio. 1 - Se no for relator nem revisor, o juiz que
houver de dar-se por suspeito, dever faz-lo verbalmente, na sesso de julgamento, registrando-se
na ata a declarao. 2 - Se o presidente do tribunal se der por suspeito, competir ao seu
substituto designar dia para o julgamento e presidi-lo. 3 - Observar-se-, quanto argio de
suspeio pela parte, o disposto nos arts. 98 a 101, no que Ihe for aplicvel, atendido, se o juiz a
reconhecer, o que estabelece este artigo. 4 - A suspeio, no sendo reconhecida, ser julgada
pelo tribunal pleno, funcionando como relator o presidente. 5 - Se o recusado for o presidente do
tribunal, o relator ser o vice-presidente. Art. 107 - No se poder opor suspeio s autoridades
policiais nos atos do inqurito, mas devero elas declarar-se suspeitas, quando ocorrer motivo legal.
Art. 254 - O juiz dar-se- por suspeito, e, se no o fizer, poder ser recusado por qualquer das
partes: I - se for amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer deles; II - se ele, seu cnjuge,
ascendente ou descendente, estiver respondendo a processo por fato anlogo, sobre cujo carter
criminoso haja controvrsia; III - se ele, seu cnjuge, ou parente, consangneo, ou afim, at o
terceiro grau, inclusive, sustentar demanda ou responder a processo que tenha de ser julgado por
qualquer das partes; IV - se tiver aconselhado qualquer das partes; V - se for credor ou devedor,
tutor ou curador, de qualquer das partes; Vl - se for scio, acionista ou administrador de sociedade
interessada no processo. Art. 255 - O impedimento ou suspeio decorrente de parentesco por
afinidade cessar pela dissoluo do casamento que Ihe tiver dado causa, salvo sobrevindo
descendentes; mas, ainda que dissolvido o casamento sem descendentes, no funcionar como juiz
o sogro, o padrasto, o cunhado, o genro ou enteado de quem for parte no processo. Art. 258 - Os
rgos do Ministrio Pblico no funcionaro nos processos em que o juiz ou qualquer das partes
for seu cnjuge, ou parente, consangneo ou afim, em linha reta ou colateral, at o terceiro grau,
inclusive, e a eles se estendem, no que Ihes for aplicvel, as prescries relativas suspeio e aos
impedimentos dos juzes. Art. 458 - Antes do sorteio do conselho de sentena, o juiz advertir os
jurados dos impedimentos constantes do art. 462, bem como das incompatibilidades legais por
suspeio, em razo de parentesco com o juiz, com o promotor, com o advogado, com o ru ou com
a vtima, na forma do disposto neste Cdigo sobre os impedimentos ou a suspeio dos juzes
togados. 1 - Na mesma ocasio, o juiz advertir os jurados de que, uma vez sorteados, no
podero comunicar-se com outrem, nem manifestar sua opinio sobre o processo, sob pena de
excluso do conselho e multa, de duzentos a quinhentos mil-ris. 2 - Dos impedidos entre si por
parentesco servir o que houver sido sorteado em primeiro lugar. Art. 460 - A suspeio argida
contra o presidente do tribunal, o rgo do Ministrio Pblico, os jurados ou qualquer funcionrio,
quando no reconhecida, no suspender o julgamento, devendo, entretanto, constar da ata a
argio. Art. 564 - A nulidade ocorrer nos seguintes casos: I - por incompetncia, suspeio ou
suborno do juiz;
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Florncio de Abreu (Comentrios ao CPP, RJ, 1945, v.V, p.415, n.199) e Rogrio Lauria
Tucci (Persecuo penal, priso e liberdade, Saraiva., 1980, p.287).
153
O direito do ru absolvio penal exceto havendo prova suficiente para condenao.
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154
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164
O CPC define institutos comuns a todos ramos processuais. Outros cdigos ora remetem ao
CPC via analogia, com o CPP art.3 e a CLT art. 769, ora reproduzem literalmente dezenas de
artigos
do
CPC,
como
fez
o
recente
C.B.J.D.
editado
no
final
de
2003(www.padilla.adv.br/desportivo/cdigo)
165
O exerccio abusivo ilcito: veja em www.padilla.adv.br/teses
166
Eduardo Couture, Fundamentos del derecho procesual civil, 1958, p.42.
167
Lopes da Costa Direito Processual Civil Brasileiro 1959, 2 edio, Forense, um
monumental tratado originalmente publicado em 1941, sem dizer das demais obras: Da citao no
processo civil (Belo Horizonte, Imprensa Oficial, 1927); Da responsabilidade do herdeiro e dos
direitos do credor da herana (So Paulo, Saraiva, 1928); Direito Profissional do Cirurgio
Dentista (idem); Da interveno de terceiros no processo (So Paulo, C. Teixeira & Cia, 1930);
(1941); Medidas preventivas - medidas preparatrias - medidas de conservao (1953, 3 ed. em
1966, ed. Sugestes Literrias S.A); Manual Elementar de Direito Processual Civil (Forense,
1956); A administrao pblica e a ordem jurdica privada (Belo Horizonte, Bernardo lvares,
1961); Demarcao - diviso tapumes - condomnio - paredes-meias (ed. Bernardo lvares,
1963).
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Decises
sobre
situaes
continuativas
como
no transitam em julgado,
veja
Teoria
Geral
dos
Remdios,
em
www.padilla.adv.br/teses.
Erros de clculo e inexatides materiais tambm no
transitam em julgado, e o juiz pode corrigir (art.463, inc.II, CPC) ou
mandar corrigir at mesmo de ofcio.
168
Querella Nulitatis, confira a tese de Adroaldo Furtado Fabrcio, Revista da Ajuris 42, p.7 e
ss. Veja detalhes no Sucedneos Recursais, em Teoria Geral dos Remdios, disponvel em
www.padilla.adv.br/teses.
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julgamento, sem motivo de fora maior devidamente comprovado. Art. 272. O Ministrio Pblico
ser ouvido previamente sobre a admisso do assistente. Art. 273. Do despacho que admitir, ou no,
o assistente, no caber recurso, devendo, entretanto, constar dos autos o pedido e a deciso.
171
CPC Art. 46. Define o litisconsrcio: Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo,
em conjunto, ativa ou passivamente, quando: I - entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes
relativamente lide; II - os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito;
III - entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir; IV - ocorrer afinidade de questes por
um ponto comum de fato ou de direito. Pargrafo nico. O juiz poder limitar o litisconsrcio
facultativo quanto ao nmero de litigantes, quando este comprometer a rpida soluo do litgio ou
dificultar a defesa. O pedido de limitao interrompe o prazo para resposta, que recomea da
intimao da deciso.
172
Sobre norma jurdica e sano veja captulo Teoria Crtica do Direito disponvel em
www.padilla.adv.br/teses.
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No processo penal, a parte ativa da lide -isto a parte autora a sociedade, interessada na imediata punio dos criminosos
para alcanar seu interesse mediato (mdio e longo prazo) de prevenir
os litgios (isto , evitar futuros delitos).
O Estado-Juiz o terceiro imparcial que examina as
provas decidindo se deve ocorrer a punio do acusado. E, no
caso de crimes dolosos contra a vida, o Estado-Juiz apenas
preside o processo, para preservar a legalidade nos aspectos
tcnicos, mas o julgamento realizado por um corpo de jurados,
ou conselho de sentenas que substitui a sociedade, decidindo se
o acusado culpado, de que, e em que grau.
O interesse pblico173, no processo penal, aproxima-o
da ao civil pblica. Nas aes penais privadas, notadamente
nas queixas-crime em delitos contra a honra, vigora o princpio
da convenincia ou dispositivo. A vtima ocupa o plo ativo, com
todos privilgios processuais, podendo desistir da ao a
qualquer momento, inclusive tacitamente quando no requer a
condenao nas alegaes finais. Mas se a ao penal pblica, leia-se, h
interesse pblico, quando as provas indicam a culpa o Estado-Juiz deve condenar mesmo que
o autor da ao no solicite.
Os procedimentos penais criados pela Lei 9.099/95
para as infraes de menor potencial lesivo est em ponto
intermedirio entre as aes penais privadas e as pblicas. A
idia de litgio e de substitutividade ficam ainda mais claras
quando o Estado-Juiz propicia s partes uma tentativa de acordo,
semelhante a tentativa de conciliao na Queixa Crime.
O Estado-Juiz decide substituindo as partes, que so o
grupo pacfico e ordeiro da sociedade em litgio contra o
criminoso, a quem pretendem punir.
O conflito-lide174 esta entre o interesse pblico de punir
o acusado, com o interesse privado de liberdade do ru (plo
passivo).
173
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lembra que o
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ao
Estado-juiz
para
requerer
formalizao,
pretendendo resultados
Jurisdio
Voluntria
caso
de
legalidade
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Obrigatria.
Na jurisdio contenciosa, os jurisdicionados podem
optar pela substituio oferecida pelo Estado, porque os direitos
so disponveis e as partes podem resolver sua questo
extrajudicialmente. Ao contrrio, na jurisdio voluntria a
substitutividade obrigatria.
A lei penal essencialmente proibitiva: probe
comportamentos ilcitos atravs da atribuio de punies para o
desrespeito. Mas que no atual estgio de desenvolvimento
tecnolgico o Estado no tem meios eficazes para impedir os
comportamentos proibidos. Da a necessidade de um processo
penal. Punir os infratores da Lei e, com isto, estimular a
obedincia.
180
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de
decidir
sobre
convenincia
de
adotar
comportamentos.
H atos da vida civil informados pelo interesse pblico
de legalidade.
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sujeitas
obrigatria
jurisdio
voluntria,
os
181
H consenso de que a cincia processual nasceu com a obra de Oscar Von Bulow, A
Teoria das Excees Processuais e os Pressupostos Processuais, que se ocupou de traar uma viso
principiolgica do processo.
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Gian Antnio Micheli, Per una revisione della nozione di giurisdizione voluntaria, Rivista,
1947, v.I, p. 31, traduzido para o espanhol e republicado em 1970 nos Estudios de derecho procesal
civil, v.IV, p. 18
183
J. J. Calmon de Passos Da jurisdio, 1957, p. 31
184
Marco Tullio Zanzucchi Diritto processuale civile
185
Mesmo o interesse remoto compromete a imparcialidade. Nas aes discutindo critrios de
reajuste do SFH, os juzes muturios do sistema habitacional consideraram-se suspeitos para decidir
porque, como muturios, possuam interesse (ainda que remoto) de que prevalecessem as teses que
reduziam as prestaes.
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201
Gelson Amaro de Souza, Do valor da causa, Saraiva, SP, p.98. Realmente, h julgados
utilizando expresses como props e autora de impugnao. Props vem de propositura,
reservada para se referir a quem propem a ao. Autora refere-se a quem toma o plo ativo da
ao. Ao dizer autora desta impugnao conferem impugnao a conotao de ao (AI
92.01.0244533-PA, 3 Turma, j. 24/08/92, DJU 21.09.92, in Revista de Processo - Repro 77/328329, Ed. RT, SP, Jan./Mar. 1995).
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Lei n. 8.906, de 4 de Julho de 1994, art.8 - IV, exige o Exame, regulado em Provimento
do Conselho Federal ( 1) e aplicado pelos Conselhos Seccionais (art.58-VI). Atravs de M.S.
impetrado em favor de Rudy Garcia, ex aluno na UFRGS, obtivemos liminar, a partir da qual o
Presidente da OAB-RS Luiz Felipe Magalhes conseguiu convencer o Colgio de Presidentes de
Seccionais a editar uma norma transitria que a lei 8.906 olvidou, sobre a situao dos alunos
formandos por ocasio da sua edio.
204
Os Exames de Ordem observam o rigor. O ndice de reprovao no primeiro exame foi de
75 %, embora fossem todos Bacharis em Cincias Jurdicas e Sociais, i. . egressos de cursos
superiores. Os ndices baixaram um pouco nos anos seguintes, a maioria que rodou foi fazer cursos,
estudar de verdade, ou tentar outras atividades. No final da dcada de noventa comeou a subir, e
em 2004 o ndice voltou a orbitar em 80% de reprovao.
205
Estatuto da OAB, art. 44 inc. I
206
A OAB presta servio pblico art.44 EOAB.
207
A OAB possui poderes de requisio de informaes semelhante aos rgos jurisdicionais
art.50 EOAB.
208
A OAB desfruta de imunidade tributria art.45 5 EOAB.
209
A OAB goza de total independncia em ralao aos rgos de quaisquer poderes 1,
do art.44, EOAB.
210
Depurao consiste na limpeza, ato pelo qual o organismo se liberta de substncias inteis
ou nocivas.
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pelo cu com as estrelas. 211" O Juiz - timoneiro quem conduz o barco, mas
sua funo perde sentido sem os maquinistas que alimentam o
sistema de propulso. Os advogados maquinistas so
indispensveis. Asseguram o contraditrio, permitindo ao juiz
manter a imparcialidade tcnica, sem a qual a jurisdio perde seu
principal componente.
necessrio
a
profissionalizao da advocacia. Os bons advogados so exemplos
de trabalhadores incansveis, sem hora ou dia para cumprir suas
tarefas e encerrar suas atividades. Os prazos seguem, indiferente
trate-se de feriado, domingo, dia Santo... Sempre possvel
melhorar o trabalho sacrificando convvio familiar, lazer, etc. At na
passagem do dia comemorativo de sua profisso, 11 de agosto,
prosseguem na incessante Luta pelo Direito, pois os prazos fluem,
enfatizando todas as peculiaridades e agruras da profisso.
A incrvel capacidade de superao e transcendncia dos
advogados comprovada por nossos legisladores, tanto cvel216
quanto penal217, presumindo que o advogado tenha conhecimento
das intimaes pela simples publicao em quaisquer dos
peridicos218. At 2002, no primeiro grau de jurisdio do processo
do trabalho o advogado era intimado por carta de intimao. via
ECT-SEED. No segundo grau, seguia o mesmo mecanismo dos
demais processos. Dirio Oficial de Unio de 24-4-98 sexta-feira, por
exemplo, bateu recorde mundial em nmero de pginas, nada
menos de 5.224 pginas219. Superou o The New York Times maior edio da histria em 14-9-87 com 2.244 pginas. Da edio,
que chegava a 5,55 kg de papel por exemplar, nada menos de 1.132
pginas eram do Dirio da Justia, com intimaes para os
215
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Pgina 108
Do defensor pblico:
Quando a parte tem renda at um limite, estipulado para
a regio , e no dispe deadvogado, pode receber o patrocnio de
um advogado pago pelos cofres pblicos e que s pode exercer essa
atividade. Em geral, o Defensor Pblico226 fica vinculado a
determinado(s) foro(s). Sua intimao, nos processos, sempre
pessoal. O defensor pblico no pode advogar fora das atribuies
constitucionais para evitar angariar clientela227.
225
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(www.padilla.adv.br/desportivo/aneis).
Concentra
no dos adjetivos.
Os adjetivos correspondem opinio pessoal. Devem ser
evitados.
238
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Azevedo
Sodr,
invocado
pelo
ministro
Sidney
cerceamento
ao
advogado,
na sua atuao
241
247
Eram tantos os problemas relatados de abusos contra os advogados que, no Ipsis
Litteris, do Jornal da OAB/RS em setembro de 1991, p.13, criticavamos os Castelos Judiciais,
comentando reclames de Advogados e Estagirios. Apesar de toda abertura poltica e
desburocratizao, algumas escrivaninhas judiciais persistiam criando obstculos atividade
forense impedindo a extrao de fotocpias nos processos pblicos, retardando certides, ou
simplesmente negando o direito de carga dos autos aos advogados e estagirios em quaisquer
processos sob a alegao de que todo prazo para falar sobre uma deciso judicial ser prazo comum a
todas partes, porque mesmo a vencedora poderia reclamar de algum aspecto. Medievalidades
ilgicas, decorrentes da falta de confiana nos profissionais da advocacia. Escrivo, Chefe de
Secretaria, e servidores relutam dar a posse (carga) de autos, especialmente quando sem procurao.
Noticiamos no Jornal do Comrcio Porto Alegre, tera-feira, 29 de junho de 1993, p. 12, do
Segundo Caderno, que os Tribunais so obrigados a resolver problemas desse tipo. Certa feita, o
STJ teve de garantir aos advogados o "Livre Acesso aos Cartrios" (Ipsis Litteris, Jornal da OABRS, maio/92, p.7) e assegurar a vista dos autos fora Foro quando a 2 Turma por unanimidade
concedeu o RMS 126-SP Rel. Min. Peanha Martins. O art. 89-XVIII, da Lei 4.215/63, permitia ao
advogado retirar em carga autos findos por 10 dias, mesmo sem procurao. Servidores, apoiados
pelos magistrados, afirmavam que o art. 40, do CPC editado em 1973 teria revogado esse direito. O
STJ afastou a restrio afirmando que o CPC regulou os casos de processos em andamento,
subsistindo a regra do Estatuto de OAB para autos findos. Seria ilgico entender diferente: Se o
advogado pretende analisar um caso arquivado, estudar a possibilidade de aceitar procurao para
propor ao rescisria ou outra medida, primeiro precisa analisar o processo. No h como, nem
porque, exigir procurao antes do advogado decidir sobre a viabilidade da causa e acertar os
honorrios com o cliente. O novo Estatuto da OAB, Lei Federal de 8.906/94 ampliou os direitos do
advogado no art.7, com essa regra no inc.XVI:
Art. 7 - So direitos do advogado: I - exercer, com liberdade, a profisso em todo o territrio
nacional; II - ter respeitada, em nome da liberdade de defesa e do sigilo profissional, a
inviolabilidade de seu escritrio ou local de trabalho, de seus arquivos e dados, de sua
correspondncia e de suas comunicaes, inclusive telefnicas ou afins, salvo caso de busca ou
apreenso determinada por magistrado e acompanhada de representante da OAB; III - comunicar-se
com seus clientes, pessoal e reservadamente, mesmo sem procurao, quando estes se acharem
presos, detidos ou recolhidos em estabelecimentos civis ou militares, ainda que considerados
incomunicveis; IV - ter a presena de representante da OAB, quando preso em flagrante, por
motivo ligado ao exerccio da advocacia, para lavratura do auto respectivo, sob pena de nulidade e,
nos demais casos, a comunicao expressa seccional da OAB; V - no ser recolhido preso, antes
de sentena transitada em julgado, seno em sala de Estado Maior, com instalaes e comodidades
condignas, assim reconhecidas pela OAB, e, na sua falta, em priso domiciliar; VI - ingressar
livremente: a) nas salas de sesses dos tribunais, mesmo alm dos cancelos que separam a parte
reservada aos magistrados; b) nas salas e dependncias de audincias, secretarias, cartrios, ofcios
de justia, servios notariais e de registro, e, no caso de delegacias e prises, mesmo fora da hora de
expediente e independentemente da presena de seus titulares; c) em qualquer edifcio ou recinto
em que funcione repartio judicial ou outro servio pblico onde o advogado deva praticar ato ou
colher prova ou informao til ao exerccio da atividade profissional, dentro do expediente ou fora
dele, e ser atendido, desde que se ache presente qualquer servidor ou empregado; d) em qualquer
assemblia ou reunio de que participe ou possa participar o seu cliente, ou perante a qual este deva
comparecer, desde que munido de poderes especiais; VII - permanecer sentado ou em p e retirar-se
de quaisquer locais indicados no inciso anterior, independentemente de licena; VIII - dirigir-se
diretamente aos magistrados nas salas e gabinetes de trabalho, independentemente de horrio
previamente marcado ou outra condio, observando-se a ordem de chegada; IX - sustentar
oralmente as razes de qualquer recurso ou processo, nas sesses de julgamento, aps o voto do
relator, em instncia judicial ou administrativa, pelo prazo de quinze minutos, salvo se prazo maior
for concedido; X - usar da palavra, pela ordem, em qualquer juzo ou tribunal, mediante interveno
sumria, para esclarecer equvoco ou dvida surgida em relao a fatos, documentos ou afirmaes
que influam no julgamento, bem como para replicar acusao ou censura que lhe forem feitas; XI reclamar, verbalmente ou por escrito, perante qualquer juzo, tribunal ou autoridade, contra a
Pgina 114
Pgina 115
clientela.
presso
econmica250:
advogado
est
meio
toda
presso,
indispensvel
clareza,
judiciais que desenvolvem um trabalho exemplar, como no caso de Porto Alegre, as 7 e 11 Varas
Cveis, as quais j tivemos oportunidade de elogiar em trabalho publicado na Adv Advocacia
Dinmica COAD, Boletim Informativo Semanal n 50/90, de 14 de dezembro de 1990, pg. 506505, sob ttulo Da penhora em face da Medida Provisria n 143, e Lei n 8009. Todos estes
trabalhos esto disponveis em www.padilla.adv.be/teses
250
Essa presso no ocorre, em geral, nos profissionais solidamente estabelecidos na carreira,
ou que dispe de outras fontes de renda, que se torna verdadeiramente liberais, no sentido de que
podem escolher carinhosamente as causas que desejam patrocinar. o caso dos Procuradores do
Estado e do Municpio
251
Numa conversa ou mesmo em uma exposio oral, possvel perceber o grau de
acompanhamento do(s) interlocutor(es) que pretendemos convencer. Uma das dificuldades do texto
escrito est na diferena: A exposio que pretende convencer precisa observar uma preparao. Se
pensar e escrever, suas idias poder ser timas, mas o texto que resulta pode ser uma confuso que
nada esclarece, muito menos convence. Primeiro preciso pensar qual o OBJETIVO (GOAL), ou
qual a mensagem que pretendemos transmitir? Definido esse objetivo, a forma de o colocar em
prtica, HOW TO, consiste em pensar em tudo que ser preciso saber para alcanar a concluso.
Convm fazer anotaes. Sugerimos uma folha, ficha ou pgina para cada tpico que deve ser
abordado. Terceiro, analise cada tpico, do ponto de vista de como o expor para convencer. H
fatos e fundamentos que o destinatrio deve saber, e estes sero registrados. Contudo, preciso que
esse registro seja acompanhado de explicaes, para o caso de nossa suposio sobre o destinatrio
saber do que falamos no ser correta. So teis as notas de rodap com as informaes. Tambm,
numa tese longa, pode-se adotar a estratgia de indicar qual a concluso que pretendemos naquele
componentes
porque,
no contraditrio254 um de seus
sem
ele,
comprometer-se-ia
Pgina 117
Justia,
na estrutura do contraditrio
Pgina 118
do
direito
ferido,
magistrado
assume
dramtica
responsabilidade de julgar.
Nos umbrais, porm da Magistratura, esto os advogados a
julgar os juzes, por exigncia da prpria Constituio, como integrantes
da banca examinadora do Concurso para Ingresso na Magistratura.
E quando da aposentadoria, entre as fileiras de advogados
que os magistrados vo encontrar orgulhosa acolhida.
Na inspirada observao de Calamandrei, juiz e advogado
257
260
Autoridade que formula a consulta pode ser, se do Poder Executivo Municipal, seu chefe,
o Prefeito Municipal; quando oriundas do Legislativo, pelo Presidente da Cmara de Vereadores
Pgina 120
No
obstante
muitos
proclamem
suposta
261
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(Lei
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examinar
fenmeno
processual,
percebemos
4 As
Aprofunde seus
EstadoEstado-Juiz
Autor
264
265
Ru
O autor
ALEGA
ter direito
Enquanto sentena eficaz do Estado-juiz no reconhece o direito alegado pelo autor as partes so
iguais e como tal devem ser tratadas Princpio da Isonomia arts.1-III+5caput e inc. I e II Constituio Federal
Elio Fazzalari salienta, no contraditrio, o elemento conceitual
essencial do processo de conhecimento (Diffusione del Processo e Competi
della Dottrina, 1958, reiterado em trabalhos posteriores Istituzioni di Diritto
Processuale). A ordem jurdica assegura a legalidade e ampla defesa: LV - aos
litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so
assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; O
contraditrio concretiza-se no momento em que h duas verses; nesse
momento, com relao resposta, opera-se a precluso:
A precluso do prazo da resposta pode ser temporal,
consumativa, ou lgica. Temporal acontece pelo decurso do prazo: Art. 183.
Decorrido o prazo, extingue-se, independentemente de declarao judicial, o direito de
praticar o ato, ficando salvo, porm, parte provar que o no realizou por justa causa. 1o
Reputa-se justa causa o evento imprevisto, alheio vontade da parte, e que a impediu de
264
Inicia o processo com a apresentao da petio: CPC Art. 263. Considera-se proposta a
ao, tanto que a petio inicial seja despachada pelo juiz, ou simplesmente distribuda, onde
houver mais de uma vara...
265
Quando o ru citado, surge a relao processual: Art. 263. in fine... A propositura da
ao, todavia, s produz, quanto ao ru, os efeitos mencionados no art. 219 depois que for
validamente citado.
Pgina 124
praticar o ato por si ou por mandatrio. 2o Verificada a justa causa o juiz permitir parte
a prtica do ato no prazo que Ihe assinar.
Consumativa a operada pela apresentao, ainda que antes do
prazo: Art. 303. Depois da contestao, s lcito deduzir novas alegaes quando: I relativas a direito superveniente; II - competir ao juiz conhecer delas de ofcio; III - por
expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juzo.
Lgica a prtica de atos incompatveis com a vontade de
contestar, e que importem reconhecimento do pedido: Art. 130. Caber ao juiz, de
ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo do processo,
indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias. Art. 269. Haver resoluo de
mrito: (...) II - quando o ru reconhecer a procedncia do pedido.
266
Lei 8.245/91, das Locaes: Art. 5 Seja qual for o fundamento do trmino da locao, a
ao do locador para reaver o imvel a de despejo.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo
no se aplica se a locao termina em decorrncia de desapropriao, com a imisso do
expropriante na posse do imvel.
Pgina 125
Processo
de
Execuo
Autor
As partes no so iguais e como tal devem ser tratadas Princpio da Isonomia arts.1-III+5caput e inc. I e
o Estado-juiz deve determinar atos eficazes para o desiderato do Sistema Jurdico que
transferir do patrimnio do devedor para o do credor o necessrio
II Constituio Federal
A apelao possui
processo
de
execuo
recebeu
reformulao
mesmo
juiz
que
pode
num
processo
de
267
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Pgina 128
bens,
propor
um
parcelamento
at,
admite-se,
discutir
269
O art. 605 CPC permite ao devedor evitar a execuo fazendo-a s avessas conforme
art.570 CPC. O devedor deposita o valor que entende devido, indicando por petio, ou em anexo
ao requerimento, os critrios de clculo adotados para chegar quantia.
270
O CPC de 1973 foi alterado na liquidao de sentena pela Lei Federal n 8.898, de 29-694, publicada no DJU de 30-6-94, em mais um dos excelentes projetos elaborados pela Comisso de
Notveis capitaneada pelo Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, Athos Gusmo Carneiro, e Ada
Pellegrini Grinover. So pequenas alteraes, no plano terico perceptveis apenas aos operadores
mais atentos, mas que produzem enorme agilizao nas demandas, demonstrando, como no dito
popular, que em pequenos frascos encontramos fragrncias de aroma insupervel. Demonstrando o
esmero da Comisso, o art.609 remete ao procedimento comum, nova denominao do
procedimento ordinrio. Comentamos as modificaes em dezenas de artigos, tanto os publicados
no Ipsis Litteris (Jornal da OAB-RS), no Segundo Caderno do Jornal do Comrcio, e na Advocacia
Dinmica do COAD, como por exemplo, Jornal do Comrcio, Quinta-feira, 04 de agosto de 1994,
p.12; Nossos Tribunais, (doutrina)COAD, Boletim n 34/95, 25 de agosto de 1995, p. 370;
Advocacia Dinmica, boletim semanal n 34, ano 04, 1995, p. 695, disponveis em
www.padilla.adv.br/teses
conhecimento. 271
Novidade da reforma do CPC em 1994, a enxuta redao
do art. 604. O texto de 1994 permite ao credor pode ingressar
diretamente com o pedido de execuo de sentena, abreviando o
processo. A petio de execuo de sentena trar em si mesmo, ou
em anexo, os clculos aritmticos pelos quais se chega ao montante
devido e o pedindo a citao para pagar em 24 horas na forma do
art. 652, do CPC. Alm de agilizar o processo, evita a necessidade de
descida272 dos autos ao contador, a qual era seguida de vista as
partes da conta, de peties, at que fosse homologada, tudo
dependendo de publicao; antes, da deciso que homologava a
conta, o devedor podia recorrer e protelar, pois era obrigatria a
abertura de vistas ao recorrido, a subida ao Tribunal, julgamento,
trnsito em julgado, etc., atos que atrasam o processo. Ademais, o
novo sistema implica economia de custas. Torna-se desnecessrio o
pagamento ao contador do foro por contas que o prprio credor
pode apresentar e, via de regra, precisava fazer para poder conferir
a que, antes, era realizada pelo contador do Foro...
A nova sistemtica criou um problema quando a
realizao da conta depende de documento em poder do devedor.
Por exemplo, os credores do FGTS necessitam o saldo dos perodos
em que houve a correo monetria a menor. Os requerem na Caixa
Federal, mas esta no os fornece. O credor pede ao Juiz para
intimar a Caixa mas este afirma que nus do credor apresentar a
conta. Em 7 de agosto de 2002, entrou em vigor importante
271
Pgina 130
273
no IV e ltimo livro do CPC, quando em legislaes esparsas. Isso devese a dois fatores:
(a) O direto tutelado tem natureza importante e o legislador o
destacou; o caso das aes possessrias, porque a posse um dos mais
importantes direitos no sistema do Cdigo Civil; nosso pas foi
eminentemente agrcola; a ao tem rito ordinrio, mas comporta fase
prvia de concesso de liminar, e tem natureza dplice, isto , o ru pode
273
Pgina 131
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no processo.275
275
para
deciso
da
causa
constituem
os
FATOS
fixar os pontos controvertidos sobre que incidir a prova, e 331, 2: Se, por qualquer
motivo, no for obtida a conciliao, o juiz fixar os pontos controvertidos, decidir as questes
processuais pendentes e determinar as provas a serem produzidas, designando audincia de
instruo e julgamento, se necessrio, ambos do CPC: s vezes no obedecida.
As
Ordenaes Filipinas ensinavam a prova o farol que deve guiar o juiz nas
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prazo
sem
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uma
percia
prvia,
extrajudicial,
cujas
concluses
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Direito Moderno
Como resqucio do Sistema da Liberdade Total, esto aqueles
direitos potestativos conferidos ao Juiz que possibilitam contornar o
Princpio da Inrcia (tambm chamado Iniciativa da Partes) e trazer ao
processo elementos de convico. Tais faculdades so pouco utilizadas
pelos juizes em razo do lamentvel acmulo de trabalho. Quando so
empregadas, demonstram seu verdadeiro valor, sua importncia e
comprovam que todo o tempo despendido repercute em acentuada
acelerao das atividades subseqentes. Uma delas a oitiva informal das
partes, prevista no art. 342, do CPC.
Mauro Cappelleti281 considera a oitiva informal como um dos
pressupostos do Sistema da Oralidade expressamente adotado no Brasil.
Ouvir o autor e o ru permite limitar a demanda e fatos controvertidos
atravs das palavras das prprias partes que constituem confisses quando
admitem de fatos desfavorveis. A confisso a rainha das provas e se a
parte admite o fato, desnecessrio mais provas e at proibido pretender
produzir prova a respeito (art. 400, inc. I, parte final, do CPC).
O que dizer, ento, de outras modalidades de liberdade total do
Estado-Juiz, como: mandar apresentar documentos (art.355), interrogar a
testemunha (art.416), ouvir as testemunhas referidas ou mandar acarear (art.
418), proceder inspeo (art. 355), formular e indeferir quesitos (art.425), mandar
realizar nova percia (art.437), proceder inspeo de pessoas ou coisas (art.440),
dispensar provas (art. 407, pargrafo nico) e decidir contra o laudo (art.436).
Dentre os resqucios do sistema da "priso" legal do juiz prova
"tarifada", ento as disposies do art. 405, pargrafo primeiro, inc. III, do
CPC, que diz incapaz de depor, ou seja, sequer sendo ouvido, nem mesmo
como informante, o menor de 16 anos. Trata-se de dispositivo legalide e
possivelmente inconstitucional por ofensa ao princpio da igualdade. No h
fundamento compromissar um menor entre 16 e 18 anos que no poder ser
responsabilizado penalmente por eventual falso testemunho, mas no ouvir
o depoimento de outro um dia mais jovem, digamos, com 15 anos 11 meses e
29 dias de idade, muitos j ingressando nos bancos universitrios.
O depoimento de adolescente menor de 16 anos prova tarifada
com valor zero (n 0).
No h justificativa lgico-jurdica para a
discriminao. No ngulo diametralmente oposto, tambm como resqucio
da prova tarifada, esto a presuno decorrente da revelia e a confisso,
ambas tarifadas como provas de valor mximo.
37. Da Presuno:
"No h diferena substancial entre prova e presuno..."
. Porque notria a "...dificuldade de provar certos fatos por via
direta... de sorte que s se revelam por meio de outros fatos com os
quais se relacionam." 283 O"ex eo quod prerumque fit" orienta o operador do
282
processo:
281
Mauro Cappelleti "L'Oralita nel Processo Civile Italiano: Ideale Contro Realt", in:
revista Brasileira de Direito Processual, vol. 3, pg. 155:67
282
Srgio Carlos Covello "As presunes em Matria Cvel SP, Saraiva, 1983, pg. 47
283
A presuno em matria cvel Sergio Carlos Covello, Saraiva, 1983, p.48
Pgina 138
284
285
rodap
proposta
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+ http://bit.ly/Avaaz-NOM + http://bit.ly/BNDs
Pgina 141
sexualidade
exacerbada
em
um
ambiente
de
Pgina 142
http://padilla-
luiz.blogspot.com.br/2015/01/dissimulada-ditadura-psicopata.html
da
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Pgina 145
290
formais ou instrumentais por se destinarem a fazer atuar as normas substanciais ou materiais que
regulam as relaes do grupo social.
293
Dicionrios como Michaelis e Aurlio indicam origem atravs do latino inspectione, com
significados como: Ato ou Ao de ver, de olhar, de observar. Fiscalizao, Exame, vistoria.
Lance de olhos. Inspecionamento.
294
RT 590/23, Adv/COAD 21619
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305
O juiz deve determinar o local (pois tal medida foge regra geral
do art. 336 de que os atos so praticados no Foro), data e hora, e mandar
intimar as partes e envolvidos (peritos, pessoa examinada etc); se o
examinado for parte representada por advogado, ambos devem ser
intimados, parte e advogado (sob pena de nulidade RT 587/139); sem
publicidade prvia, a inspeo corre o risco de converter-se numa visita
pessoal eivada de subjetividade onde o juiz assumiria posio delicada,
possvel de ser inquinada de suspeita (arts. 134 II e 409 III). Se no houver
intimao das partes pode ocorrer nulidade, Comentrios ao CPC, t.IV, p. 467
para alguns insanveis (Gildo dos Santos, A prova no Processo Civil, p. 73
e ss.). Se o juiz se fizer acompanhar perito para lhe prestar esclarecimentos,
tal circunstncia deve ser dada a conhecer de antemo, pois analogicamente
(arts. 126) deve permitir s partes se acompanharem de assistentes tcnicos
(art. 421, 1). Realizado o ato de inspeo, lavra-se auto circunstanciando o
que for til para o julgamento. Contudo, h casos nos quais, pelas
peculiaridades, a medida poderia no surtir efeito se as partes soubessem de
antemo. Assim, possvel ao juiz o fazer sem intimar previamente as
partes conforme o Embaixador Pontes de Miranda diz que ...as partes
Pgina 150
308
A lei impe sigilo com a privacidade objeto de trabalho de psiclogos, analistas, psiquiatras,
terapeutas e de outros servios de sade; at os advogados devem guardar sigilo das informaes recebidas do
cliente.
309
O contrato pode impor sigilo, por exemplo, em casos de criao, consultoria. intermediao, e at
de assistncia tcnica.
Pgina 151
A msica, seja no ensaio dirio dos artistas, ou no diuturno ensino, geral rudos incompatveis com
uma infinidade de outras atividades.
311
Pgina 152
mdia sete. Faa um teste: tente copiar, de uma s vez, um nmero com
mais de vinte dgitos; as pessoas comuns no conseguem, apenas crebros
treinados o fazem. 312
Na memria de trabalho as informaes recebidas da memria de
curto termo so trabalhadas e concatenadas para, depois, serem enviadas para
Vi = visual recordado
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Nos
debates
tambm
momento
de
explorar
Pgina 155
316
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Pgina 158
sem que o juiz examine o processo, ele, apenas com base na opinio
nem sempre fidedigna por fatores que vo da falta da influncia dos
lobistas at a falta de compromisso dos subalternos o juiz no vai ler
mesmo ou estamos sobrecarregados e no d para examinar tudo
Decises formatadas s pressas, sem compromisso, ampliam
a sensao de injustia, e podem eternizar o problema. O Judicirio
perde credibilidade, e isso estimula os abusos, que aumentam porque os
poderosos sabem que vo lucrar violando a Lei. A impunidade dos maus
fomenta a audcia destes e, cada vez, h maior concentrao de poder!
O compromisso com a paz social, como registra Cappelletti,
condio para a eficincia do processo em estimular o cumprimento
espontneo das obrigaes: "no devemos mais esquecer que as leis, e
Cappelletti, 1990, p. 112, citado por Rui Portanova, Princpios do Processo Civil, 3 Ed.
Ed. Livraria do Advogado, p. 118.
328
Jos Joaquim Calmon de Passos, apud Wanda Maria Gomes Siqueira, em Notcias
eartigos interessantes, newsletter Advogados do Brasil advogadosdobrasil@ig.com.br 7/7/2009
11h21m; acrescentando a advogada gacha: ...penso que os bem intencionados pouco conseguem
fazer porque so em menor nmero e ainda existem os que no fazem mal mas no tm
temperamento para questionar, reivindicar e se indignar com as injustias. Resta escrever... e
construir espaos para que as pessoas possam falar desse mal estar, como fizemos com o Grupo
Advogadosdobrasil. Sobre a permanncia de Liebman no Brasil, e a Escola Paulista de
Direito, integrada por juristas dos principais estados, como Calmon de Passos, da Bahia, veja nota
supra, ao final do Captulo Dos Princpios Gerais aos vrios processos:
329
Responsabilizar o juiz foi o tema de maior preocupao do XI Congresso Mundial da
International Academy of Comparative Law, realizado em Caracas de 30 de agosto a 4 de
setembro de 1982, conforme registrou CAPPELLETTI e Jos Augusto Delgado, na XV
Pgina 160
declarados em lei: em tema criminal prevalece o art. 630 do Cdigo de Processo Penal,
que prev responsabilidade civil que surge com a reviso criminal, que reconhece o
referido erro. De outro lado, o Juiz responder, pessoalmente, por perdas e danos quando,
no exerccio de suas funes, proceder com dolo ou fraude, ou quando recusar, omitir ou
retardar, sem justo motivo, providncia que deva ordenar de ofcio, ou a requerimento da
parte (Cdigo de Processo Civil, art.133; Lei Complementar 35/79, art. 49)." (...omissis...)
"A tendncia do Direito Brasileiro no sentido de acolher a tese da responsabilidade civil
do Estado pelos atos dos seus juzes. Em verdade, deve o Estado ser responsabilizado,
civilmente, pelos atos dos juzes, no s em razo do comportamento desidioso do
magistrado, como, tambm, principalmente e pelo menos, em razo do mau funcionamento
do servio judicirio, ou pela faute du service. Na primeira hiptese - comportamento
desidioso do magistrado - caber ao regressiva contra este." ." 332
"A estultice tem uma real e efetiva importncia no agir humano. Talvez
seja por isso que o poeta Schiller escreveu, h dois sculos, que Contra a
estupidez os prprios deuses lutam inutilmente.
Apesar de tudo, para mim,
na minha viso de professor de Direito,
no demais ainda confiar na
inteligncia humana, que um dia acabar prevalecendo. Paulo Pasquilini
http://www.espacovital.com.br/noticia-25300-encenacao-jurisdicional-artigo-luizroberto-nues-padilla
334
http://www.espacovital.com.br/noticia_ler.php?id=14223
335
http://www.espacovital.com.br/noticia_ler.php?id=11153
336
Pgina 161
Diz-se prorrogvel a
Op. et loc cit; Porque as pessoas espertas podem ser to tolas? A resposta
encontrada ao conhecer o processo de pensamento e de comunicao:
http://www.padilla.adv.br/processo/pensamento/
Pgina 162
petio que ser autuada em apenso (recebe capa, fica ligado aos
no
processo
penal
CPP
art.
108.
No
Processo
do
incio da
C.F. Art.107. Os Tribunais Regionais Federais compem-se de, no mnimo, sete juzes,
recrutados, quando possvel, na respectiva regio e nomeados pelo Presidente da Repblica dentre
brasileiros com mais de trinta e menos de sessenta e cinco anos, sendo: I - um quinto dentre
advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministrio Pblico
Federal com mais de dez anos de carreira; II - os demais, mediante promoo de juzes federais com
mais de cinco anos de exerccio, por antigidade e merecimento, alternadamente. Pargrafo nico.
A lei disciplinar a remoo ou a permuta de juzes dos Tribunais Regionais Federais e determinar
sua
que no seja a melhor, no autoriza recurso extraordinrio pela letra a do art. 101, III, da
CF (hoje a remisso correta seria ao art. 105, III, a, da Constituio). Aprofunde o tema em
www.padilla.adv.br/teses/resp.htm
Pgina 164
Pgina 165
346
Ilustram postura revolucionria do STJ decises permitindo alterar periodicidade de
reajuste de aluguel, de anual para semestral, contra a vontade do inquilino. Em 23-6-92, sob a
presidncia do Ministro Athos Carneiro que tambm foi Relator, a 4 Turma analisou a divergncia
jurisprudencial. No admitiam alterao: RT 610/146 e 157. Permitiam julgados do prprio STJ: 4
T., Resp 5839, mesmo Relator e Resp 512, Rel. Min. Barros Monteiro; 3 Resp 14131, Rel. Min.
Eduardo Ribeiro. Em julgamento unnime, os ministros Fontes de Alencar, Slvio de Figueiredo,
Barros Monteiro e Bueno de Souza acompanharam o Relator reconhecendo que, se por um processo
judicial pode ser elevado o aluguel, nada impede que modifique a periodicidade do reajuste (Advsemanal 92/448-449) e Reajuste de aluguel in Jornal da OAB/RS Ipsis Litteris, outubro de
1992, p. 15
cinco anos de idade, de notvel saber jurdico e reputao ilibada (a escolha deve
ser aprovada pela maioria do Senado, CF art.101 e ) processam as mais elevadas
autoridades, e a guarda da constituio, cuja guarda examinada no
controle difuso em Recurso Extraordinrio ou em controle direito via
ADIn Ao Direta de Inconstitucionalidade347.
347
Pgina 167
Pgina 168
349
4 - Na hiptese do pargrafo anterior, o recurso cabvel ser sempre para o Tribunal Regional Federal
na rea de jurisdio do juiz de primeiro grau.
Art. 108. Compete aos Tribunais Regionais Federais:
I - processar e julgar, originariamente:
a) os juzes federais da rea de sua jurisdio, includos os da Justia Militar e da Justia do Trabalho,
nos crimes comuns e de responsabilidade, e os membros do Ministrio Pblico da Unio, ressalvada a competncia da
Justia Eleitoral;
b) as revises criminais e as aes rescisrias de julgados seus ou dos juzes federais da regio;
c) os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato do prprio Tribunal ou de juiz federal;
d) os "habeas-corpus", quando a autoridade coatora for juiz federal;
e) os conflitos de competncia entre juzes federais vinculados ao Tribunal;
II - julgar, em grau de recurso, as causas decididas pelos juzes federais e pelos juzes estaduais no
exerccio da competncia federal da rea de sua jurisdio.
350
Em 23.10.2003 havia Justia Militar Estadual em trs estados do pas: So Paulo, Minas
Gerais e Rio Grande do Sul. Neste o Tribunal Militar constitudo de sete juzes, trs togados e
quatro militares. Criado 1918, num dos governos de Borges de Medeiros, com nome de Corte de
Apelao da Justia Militar do Estado (Luiz Juarez Nogueira de Azevedo), A advocacia pblica
e a memria da justia militar www.espacovital.com.br/artigoluizjuares.htm
351
Caso do Rio Grande do Sul. Conselho de Justia TJM Tribunal de Justia Militar
estadual, julga policiais militares estaduais e bombeiros. Vem acontecendo uma reduo do efetivo
da Brigada Militar no Rio Grande do Sul, causando preocupaes com a segurana e suscitando
discusso em torno da inconstitucionalidade de manter Tribunal de Justia Militar Estadual, quando
Constituio Federal exige efetivos superiores a 20.000.
Pgina 170
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O Presidente Itamar Franco quis instalar um segundo TRT em Minas Gerais na sua cidade
natal. Encomendou ao TST estudo da demanda de servio atendida pelo TRT para justificar a
deciso. O Estudo do TST concluiu que o volume de servio indicava necessidade de instalar um
terceiro TRT em So Paulo e um segundo TRT no Rio Grande do Sul, cujas demandas eram
maiores do que as do TRT mineiro. Os custos envolvidos fizeram abandonar o projeto. Vilson
Bilhalva, ento presidente do TRT-4R., recorda que, na poca, vrias cidades do RS disputavam a
sede de um 2 TRT gacho. Novo Hamburgo, com economia forte e considervel demanda de
reclamaes contra empresas de calados mas demasiado prxima de Porto Alegre no
descentralizando o servio. Santa Maria, centro geogrfico do Estado, possua demanda regional
pequena. Pelotas, centro de regio com demanda relativamente extensa, aspirava impulso na
economia outrora muito mais forte. Mas Caxias do Sul possua demanda maior que da regio sul e
propiciava maior descentralizao, alm de constituir a regio que mais crescia no Estado.
Pgina 172
territorial que exceda a jurisdio do Tribunal Regional prolator interpretao divergente, na forma
da alnea a; (Note a diferena para o STJ que examina s violaes as normas federais; a
competncia do TST muito mais ampliado que a do STJ)
c) proferidas com violao de literal dispositivo de lei federal, ou da Constituio da
Repblica.
Da deciso do TST possvel veicular dois tipos de recursos
ao STF, que funcionaria como um quarto grau de jurisdio no
Extraordinrio por ofensa Constituio [102 III (aa) da Constituio Federal]:; ou
em Recurso Ordinrio quando denegado "habeas-corpus", mandado de
segurana, "habeas-data" ou mandado de injuno ajuizado perante o
TST [102 II (a) da Constituio Federal]].
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Ao longo de meio sculo, a Lei 1.060/50 que regula a Dispensa de Custas e a Assistncia
Judiciria recebeu diversos aperfeioamentos e o instituto continua em constante evoluo. A
recente polmica sobre s pessoas jurdicas poderem, ou no, desfrutar do benefcio. H
argumentos e decises em favor de empresas familiares ou levadas a situao de insolvncia, no
raro pelos fatos que justamente discutem judicialmente. Por exemplo, ocorrido um incndio com
destruio da sede da empresa, equipamentos, matria prima, produtos finais, etc., a seguradora
recusa a indenizao, sem a qual a empresa no pode prosseguir. O valor da causa elevado, e
conseqentemente as custas, que a empresa, com atividades paralisada pelo sinistro e com muitas
obrigaes
a
cumprir,
no
tem
meios
de
atender.
Veja
detalhes
em
www.padilla.adv.br/processo/assist.htm
Por outro lado, aps a edio da Constituio Federal de 1988, houve confuso entre dois
institutos, da gratuidade da justia e da iseno de custas. Processos onde a dispensa das custas
vinha sendo desfrutada foram convertidos em diligncia exigindo dos beneficirios comprovar
estado de pobreza acenando com o art. 5 - LXXIV, da Constituio Federal que teria revogado
normas legais do art.4, da Lei Federal 1.060/50, com redao da Lei Federal n. 7.510/86, segundo o
qual basta declarao da parte, na prpria petio, que se presume verdadeira. Julgamento unnime
do plenrio do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro em 26-2-91, voto do ponderado e erudito
Desembargador Barbosa Moreira, qualificou essa interveno como "odiosa restrigenda",
asseverando ser: " ... muito surpreendente, dada a orientao geral da nova Carta,
de marcada
preocupao social, a que no se conceberia ficasse alheio tema da facilitao do acesso a Justia
(...). Bem ponderada a questo, todavia, percebe-se que, com tornar obrigatria a prestao da
assistncia jurdica na hiptese de comprovao da insuficincia de recursos, de modo algum
proibiu a Constituio Federal que o legislador ordinrio fosse alm e outorgasse o benefcio
mesmo sem prova da carncia. (adv. n. 54043). O dispositivo da magna carta que provocou toda
polmica, art. 5-LXXIV, nasceu da tese do Professor Walter Ceneviva aprovada no I Encontro
Nacional sobre Assistncia Judiciria realizado em So Paulo em setembro de 1985 (cf. Revista
dos Tribunais vol. 602, pg. 286-91) e imps nus ao Estado e no s partes. Obriga o Estado a
assegurar aos pobres a assistncia por advogados pagos pelos cofres pblicos, nascendo da a
obrigao aparelhar uma defensoria pblica. Art.4, da Lei 1.060/50, determina: A parte gozar
dos benefcios da assistncia judiciria, mediante simples afirmao, na prpria petio inicial, de
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so
autnomos
independentes
das
entidades
de
dois Cdigos
Disciplinares conjugando
O Cdigo Brasileiro Disciplinar de Futebol, com 347 artigos, aprovado pela Portaria n
702/81, de 17 de dezembro de 1981, do Ministro de Estado da Educao e Cultura, atendendo
proposta do Conselho Nacional de Desportos, conforme inc. III, do art. 42, da Lei 6.251/75, e art.
63, do Decreto 80.228/77, foi publicado no Dirio Oficial da Unio de 23/12/81, nas pgs. 24.623 a
24.643, e reproduzido na Lex de 1981, pgs. 2.314 a 2.352, serviu de padro aos desportistas
profissionalizados. Posteriormente, Portaria n 629/86, de 2 de setembro de 1986, o Ministro de
Estado da Educao e Cultura, atendendo proposta do Conselho Nacional de Desportos, conforme
inc.III, do art. 42, da Lei 6.251/75, e art. 63, do Decreto 80.228/77, aprovou outro Cdigo com 310
artigos, publicado no Dirio Oficial da Unio de 3/9/86, nas pgs. 13.198 a 13.209, e reproduzido
na Lex de 1986, pgs. 1.848 a 1.892. Esse, o Cdigo Brasileiro de Justia e Disciplina Desportiva
serviu de padro para todos desportos no profissionais, inclusive o universitrio (Cdigos
Disciplinares; Jornal do Comrcio de Porto Alegre, segunda-feira, 13-12-1993 p.14 Segundo
Caderno; Revista de Processo, RT So Paulo, abril-junho de 1994 a . 19, v. 74, p.175-178; Revista
Trabalho e Processo, ed Saraiva, v.1 junho 1994, p. 89-83; Adv-Advocacia Dinmica, COAD,
Boletim Informativo Semanal n4/94, 30-1-1994, p. 44-42; Nossos Tribunais, COAD n 4/94, 301-1994, p. 71-69.
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havia
pagamento
pelo
uma
vencedor
homenagem
ao
tribuno
normalmente,
cidado
romano
do
que,
era um rico
que
no
Os
tribunais
modernos reconheceram a
"J`ai voulu voir jusqu`o allait la btise
importncia da correta fixao humaine:
elle est sans limites"
(Andr
da verba honorria. Exceto na Maurois, Letter Ouverte a um Jeune Homme, Paris, ed.
Antiga
Roma,
onde
os 1966, p. 38)
advogados viviam e o faziam
"A estultice tem uma real e efetiva
regiamente das honrarias importncia no agir humano. Talvez seja por isso
prestadas pelos vencedores, que o poeta Schiller escreveu, h dois sculos,
da a denominao de verba que Contra a estupidez os prprios deuses
honorria,
do
latino lutam inutilmente.
Apesar de tudo, para
honorarius, impor ao vencido mim, na minha viso de professor de Direito, no
a remunerao do patrono demais ainda confiar na inteligncia humana,
vencedor, decorre de princpio que um dia acabar prevalecendo. (Paulo
elementar de Direito Natural, Pasquilini)
pelo qual o que d causa s
despesas deve com elas arcar. Transporto tal princpio para as
conseqncias da sucumbncia, resulta na cominao do vencido pagar
o advogado do vencedor. A sucumbncia significa que o vencido deu
causa necessidade do vencedor contratar advogado para postular em
juzo seu direito.
A fixao de uma justa remunerao ainda que em
quantum superior ao valor da causa, sendo corolrio de justa e
indispensvel provocao do Judicirio, em decorrncia de ato ou
omisso daquele que condenado, no s possvel,
como
recomendvel luz da boa razo:
Primeiro, porque
o sucumbente, no podendo alegar
desconhecimento da lei (LINDB, antiga LICC, art. 3) mesmo porque
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andava atrasado. Somente passados mais de dez lustros, com a Lei 4.632, de
18 de maio de 1965, alterando o art. 64 do CPC de 1939, que o princpio da
sucumbncia foi albergado em nosso ordenamento.
Tratando-se de um atributo honra, inconcebvel sejam
arbitrados em quantia insignificante. Contudo, comum depararmo-nos
com honorrios advocatcios aviltantes. Seria cmico, no fosse trgico, o
aumento de R$ 6,00 para R$ 300,00 dos honorrios de sucumbncia na
AC 70025886409 TJRGS. Desde a dcada de oitenta denunciamos isso como
um grave problema:
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da Justia, da qual
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da banca examinadora.
E quando da aposentadoria, entre as fileiras de advogados
que os magistrados vo encontrar orgulhosa acolhida.
Na inspirada observao de Calamandrei, juiz e advogado so
como espelhos: cada um deles olhando para o interlocutor, reconhece e sada, reflete
em si mesmo a prpria dignidade (apud Rui de Azevedo Sodr, in O Advogado, seu Estatuto
e a tica Profissional, So Paulo, Ed RT, 1967, p. 358; colhido e adaptado de discurso do Dr.
Justino Vasconcelos, proferido no TJRS, em 4-3-1974).
1987, p. 13, registrou que a remunerao dos magistrados. Em janeiro de 1986, um juiz de
direito em incio de carreira recebia o equivalente a 322 OTN mensais, e que aquele seria
um patamar justo para remunerao dos juzes em incio de carreira. Motivava a greve, que
em decorrncia da inflao, a remunerao dos juzes sofreu uns achatamentos. Embora o
movimento grevista no tenha posto fim ao achatamento inflacionrio, minorou seus
efeitos.
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http://www.padilla.adv.br/processo/tgp
instrumento do direito:
http://www.padilla.adv.br/processo/comunicacao
base da comunicao:
http://www.padilla.adv.br/processo/pensamento/
http://www.padilla.adv.br/processo/pensamento/etica/
da morosidade judicial e
e a encenao jurisdicional:
http://www.padilla.adv.br/processo/pensamento/superficial
Crime e do Castigo inspirada anlise de Gibran Khalil Gibran em O Profeta primorosa traduo de Mansour
Chalitta interpretado por Tni Luna
www.padilla.adv.br/teses/crime.mp3
Sumrio do Livro II
Espcies de Julgamento com mrito (art. 269 + 794 CPC) e sem (art. 267) .
O duplo grau de jurisdio (introduo).
Inconformidade, nulidades e Fungibilidade.
Evoluo do transito em julgado imediato no Direito Romano at a
definio
dos modernos contornos do sistema recursal.
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Caractersticas e excees.
Quatro graus de jurisdio.
Qualidades e Defeitos do duplo grau.
Princpio da lealdade.
Relao com o princpio da sucumbncia.
Fundamentos do direito de recorrer.
Modalidades de processo.
Provas e a instruo.
Instrumentalidade e utilitarismo.
Inspeo Judicial.
Recursos em espcie + Conceito.
Apelao.
Agravos: os dez tipos de agravo!
Necessrio autenticar cpias.
Embargos Infringentes.
Embargos Declaratrios.
Embargos Contra Despachos.
Recursos Extraordinrios.
Recurso Especial.
Recurso de Revista.
Embargos de Divergncia.
Outros recursos.
Sucedneos Recursais e a Teoria Critica do Direito.
Exceo de pre-executividade.
Ao monitria.
Mandado de Segurana e Correio Parcial.
Bibliografia:
LVARO OLIVEIRA, Carlos Alberto e MITIDIERO, Daniel. Curso de Processo
Civil Teoria Geral do Processo Civil. Atlas, SP, 2010. V.1 (ISBN: 978-85224-5664-2)
ALVARO DE OLIVEIRA, Carlos Alberto. Do Formalismo no Processo Civil, 3.
ed.. So Paulo: Saraiva, 2008.
ALMEIDA Filho, Jos Carlos de Arajo. Processo Eletrnico e Teoria Geral do Processo
Eletrnico. Rio de Janeiro, Forense, 2010. 3 ed.
ALVIM, Anglica Arruda. Princpios Constitucionais do Processo. Revista de Processo,
So Paulo, ano 19, n 74, 1994.
ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil. 3 ed. v. I, So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1990.
ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Teoria Geral do Processo, Elementos de. Forense
___________. Teoria Geral do Processo. Forense, Rio de Janeiro, 2003. 8 ed.
AMARAL DOS SANTOS, Moacyr. Primeiras linhas de Direito Processual Civil. Saraiva.
vol. II
Pgina 191
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Sugestes
GARCIA-PELAYO,
del
Estado
Ver. E aum.
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interpretado
Editora
Atlas
(ISBN:
Pgina 195
_______. Causas da morosidade da Justia e mecanismos para solucionla. http://www.padilla.adv.br/processo/morosidade/ acessado 13/3/2013.
_______. Teses. http://www.padilla.adv.br/teses/ acessado 13/3/2013.
PICARDI, Nicola. Processo Civile: c) Diritto Moderno. In: Enciclopedia del
Diritto. Milano: Giuffr, 1987, vol. XXXVI.
_____ . Manuale del Processo Civile. Milano: Giuffr, 2006.
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. Direito processual civil
contemporneo, v. 1 TGP. So Paulo, Saraiva, 2012.
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Comentrios ao Cdigo de
Processo Civil, 5. ed.. Rio de Janeiro: Forense, 1997, tomo I.
PORTANOVA, Rui. Princpios do processo civil. Livraria do Advogado, 2007.
TESHEINER,
Jos
Maria.
Elementos
http://www.padilla.adv.br/ufrgs/tgp/Tex.zip
para
uma
TGP.
autodefesa.