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A

Prof. Doutora Maria Cristina da Silva Carmignani

Cainan Gea
Sala XI Turma 187

Contents
1. Histria do Direito portugus ..................................................................................................... 1
1.1 Portugal Aspectos histricos .............................................................................................. 1
1.2 O Estado Portugus e o seu direito ....................................................................................... 3
2. Histria do Direito brasileiro ...................................................................................................... 9
2.1 Introduo ................................................................................................................................ 9
2.2 O direito luso-brasileiro no perodo colonial ......................................................................... 9
2.2.1 Legislao geral: Ordenaes e legislao extravagante. Leis especiais para o Brasil ........ 9
2.2.2 Contexto scio-poltico antes da Independncia: fator humano e fator poltico .............. 9
2.2.3 Situao jurdica antes da Independncia: doutrina, legislao. Principais aspectos da
legislao joanina e do Regente D. Pedro. ............................................................................. 10
2.3 O direito brasileiro no Imprio ........................................................................................... 17
2.3.1 A Constituinte de 1823 e a Carta Constitucional de 1824 ............................................. 17
2.3.2 Os cursos jurdicos ....................................................................................................... 18
2.3.3 A cultura jurdica .......................................................................................................... 18
2.3.4 As codificaes: Cdigo Criminal e de Processo Criminal; Cdigo Comercial;
Regulamento 737; projetos de Cdigo Civil .......................................................................... 19
2.4 O direito brasileiro na Repblica ......................................................................................... 23

1. Histria do Direito portugus


1.1 Portugal Aspectos histricos
Portugal, assim como a Europa Continental, tambm passa por um longo perodo de
ocupao romana. Aps a ocupao romana, h a ocupao pelos germnicos
(visigodos). A Pennsula Ibrica fazia parte do territrio dos visigodos
A capital do reino visigtico era Toledo.
Os visigodos tinham uma proximidade maior com os romanos, inclusive ajudando-os
e, por isso, tiveram um maior contanto com os romanos. Isso se reflete na influncia
romana sobre as compilaes visigticas. No incio, os visigodos aplicavam:
No campo do direito privado, o princpio da personalidade (com as devidas
excees v.g. direito de famlia e de sucesses, no qual era aplicado o direito do
marido e do falecido, respectivamente);
No conflito misto, aplicar-se-ia o direito do grupo a que pertencesse ao ru;
No campo do direito pblico, todos se submetiam ao monarca.
Pioneiramente, os visigodos, influenciado pelo direito romano principalmente pelo
direito imperial, que refletia a concentrao de poder nas mos de monarcas -realizaram
compilaes de direito costumeiro (Legis Barbarorum) e de direito romano (Lex
Romana Barbarorum). As compilaes foram:

(Lex Romana Visigotorum) [506];

(Legis Barbarorum) [572 ou 470].

COMPILAES DE DIREITO
ROMANO (Lex Romanum
Barbarorum)
COMPILAES
COMPILAES DE DIREITO
BRBARO (Legis Barbarorum)

O Cdigo Visigtico [654]. (Fontes: Direito germnico [Cdigo de Eurico], romano


[Brevirio] e cannico [Conclios]) adotava o princpio da territorialidade. Porm, na
prtica, tendo em vista a grande extenso do reino visigtico, ele no foi aplicado de
maneira geral.
A legislao visigtica permanece na Pennsula at o sc. XII-XIII. As compilaes
serviram como instrumento de preservao do direito romano na Pennsula Ibrica.

Essas duas complicaes, Brevirio de Alarico e Cdigo Visigtico, foram feitas em


fontes genuinamente romanas (fontes do perodo pr-justinianeu): Cdigos
Hermogeniano, Gregoriano e Doutrina.

O direito justinianeu entrou no Ocidente no final do sculo XII, por meio das
universidades.
O direito romano da Pennsula Ibrica era um direito pr-justinianeu. Somente com
a instalao das universidades, o direito justinianeu passa a ser utilizado.
O Cdigo Visigtico foi aplicado at a invaso muulmana (711). A invaso dos
muulmanos ocorre por meio de brigas internas entre os visigticos (Obs.: O poder
no era hierrquico). Aliados do reino rebelde depuseram o rei, o que facilitou a entrada
muulmana.
Essa ocupao ocorreu de forma gradativa e durou sete sculos. Com isso, perde-se
a unidade, especialmente a unidade jurdica. A Pennsula foi toda ocupada, exceto o
Reino de Astrias (Ncleo de resistncia aos muulmanos Prximo aos Pirineus).
Questo: Com a conquista dos muulmanos, como ficou o direito? O direito dos
povos rabes era um direito de natureza confessional. No havia distino entre direito
e religio, de modo que o direito tinha um carter personalista (aplicado apenas aos
integrantes do mundo islmico). Por essa razo, houve um tratamento diferenciado aos
hispanos-godos.
Os que eram cristos poderiam continuar a ser cristos e teriam aplicados os seus
respectivos direitos. Isso s era possvel devido aos acordo de paz (Manuteno
da autonomia administrativa eram denominados morabes) ou acordo de
capitulao [subordinao total aos muulmanos). Ambos os acordos s eram
possvel devido aos impostos (denominados impostos de capitulao).
Aqueles que no tinham uma f eram obrigados a se converter ao islamismo, sob
pena de morte. Isso fez com que o Cdigo Visigtico se mantivesse aplicado na
Pennsula. Alm disso, os hispanos-godos de classe mais baixa converteram-se ao
islamismo, pois o islamismo os tornava livre.
Obs.: Em matria penal e no conflito entre diferentes povos, era aplicado o direito
muulmano (interpretao jurdica dos preceitos religiosos).
Paulatinamente, o ncleo de resistncia formado no norte da Pennsula Ibrica
fortalece e hasteia a bandeira para a reconquista das terras dominadas pelos
muulmanos.
Esse trabalho se inicia em 718 e fortifica-se em 753. Em Portugal, o trabalho de
reconquista termina no sculo XIII (1249) com a tomada de Algarve. Na Espanha,
a reconquista termina com a reconquista de Granada (1492).
o O reino se transforma em Reino de Leo e depois se junta a Castela (Reino de
Leo e Castela). Posteriormente, aglutinam-se os reinos de Navarra, Arago e
[no sei].
A medida em que as terras eram reconquistadas, por meio do ncleo de resistncia e
pelos cruzados, tornou-se necessrio as suas ocupaes. Por conta disso, os direitos
locais predominavam.

A concesso do Condado Portucalense (de Porto at Viseu) D. Henrique ocorre por


meio do seu casamento (1.095) com D. Teresa (filha ilegtima do Rei Afonso VI) em
1.095 [Reconhecimento externo da independncia].
Existia uma dependncia do Condado Portucalense em relao ao Reino de Leo e
Castela. Aps uma disputa, o Condado Portucalense ganha autonomia e,
consequentemente, inicia-se a produo de um direito prprio. A autonomia
jurdica s passa ocorrer aps a independncia de Portugal [durante o reinado do
Rei Dom Afonso Henrique].
Em 1143, Afonso VII reconhece a independncia de Portugal, desde que Portugal
reconhecesse que era subordinado ao rei de Leo e Castela (Afonso VII)
[Reconhecimento interno da independncia].
Aps a morte de Afonso VII, essa vinculao se rompe por completo.
Posteriormente, houve disputa para que a Igreja reconhecesse a independncia de
Portugal.
A partir do momento em que Portugal se desvincula de Leo e Castela, os monarcas
procuram centralizar o poder, por meio de elaborao legislativa. O que ocasiona o
surgimento de compilaes

1.2 O Estado Portugus e o seu direito


Aps a autonomia do Condado Portucalense, focou-se na consolidao do poder real,
em detrimento das questes de direito
Fontes do direito portugus:
1. Fontes herdadas do reino de Leo e Castela;
2. Fontes tipicamente portuguesas (consolidao da autonomia do reino de
Portugal);
3. Ordenaes.

Costume

Forais

Leis Gerais Eclesisticas

So fontes anteriores ao sculo XII, pois, a partir do sc. XII, h a entrada de novas
fontes, que influenciaro na elaborao de uma Legislao Geral. A Legislao Geral
auxilia no aumento do poder real, por meio da centralizao. Isso possvel devido a
entrada do direito justinianeu na Europa.
Prevalece-se o direito costumeiro, em especial nas relaes entre particulares, e o
direito foraleiro (forais) e um pouco do Cdigo visigtico, que perde
gradativamente importncia.

O costume principal fonte do direito privado, porque os forais no regulavam


direito privado. Os costumes so herdados do Reino de Leo, isto , no so
plenamente portugueses (A substituio ocorreu de maneira progressiva).
No mbito do direito pblico, predominam-se os forais. Os forais eram uma
espcie de carta de privilgio, trazendo pouqussimas regras de direito privado. Era
uma legislao especial para uma determinada localidade [carter municipal], em
detrimento do direito geral.
Os forais eram concedidos aos ocupantes de tais territrios, estabelecendo as regras
que regeriam a relao entre o povoador e os habitantes e a relao entre o
povoador/habitantes com quem concedeu o foral (o concessor poderia ser um
monarca ou um senhorio, laico ou eclesistico). Afastava-se, portanto, as leis gerais.
Em alguns casos, eram concedidos carta de povoamento. Elas no eram diferentes
dos forais, i. e., regulavam a relao entre os habitantes de uma determinada localidade.
Com o fortalecimento do poder real, o poder local perde fora legislativa. Isso ocorre
tanto em Portugal quanto no Brasil.
Os forais regulamentavam questes envolvendo impostos, multas, liberdades e
garantias pessoais; questes envolvendo o patrimnio dos povoadores, servio militar,
formas processuais (provas). Era uma das principais fontes de produo do direito
(em especial, o direito pblico) da Pennsula Ibrica.
O Cdigo Visigtico teve aplicao durante o incio da Pennsula. H uma
discusso se o Cdigo teve aplicao ampla. Alguns historiadores afirmavam que
ele era aplicado pela nobreza, enquanto as pessoas mais pobres utilizavam os
costumes.
Leis gerais eclesisticas (aplicao do direito cannico): Regras emanadas do Concilio da
Igreja. No Concilio, discutiam-se questes morais sobre o Reino.

Obs.: As fontes tipicamente portuguesas desenvolvem-se a partir do sculo XIII.


Leis Gerais: Produzidas por influncia do direito justinianeu, o que influenciou na
difuso do direito romano em Portugal. As primeiras Leis Gerais no tem carter de
leis emanadas pela vontade do imperador. Elas surgiram tendo em vista a reunio do
monarca com os seus conselhos (cria Regis).
Com o monarca tentando centralizar o seu poder, criam-se genunas leis gerais,
emanadas pelo monarca a partir da sua vontade, sem participao da Cria Regis.
Gradativamente, h um incremento das leis gerais.
A partir do sculo XIII, h um incremento de leis gerais, o que leva a elaborao de
compilaes (Ordenaes).
Obs.: A leis gerais tem contedo baseado no direito romano justinianeu,
Paulatinamente, os forais adquirem um carter mais portugus. Eles persistem em
razo da escassez de leis gerais.

Concordata e Concrdias: Tratados celebrados entre o Papa e o Monarca (concordata)


ou acordo celebrado entre o Bispo e uma autoridade local (concrdias). Ou seja, eram
acordos celebrados entre a Igreja e o poder laico.
Por que h influncia do direito justinianeu em Portugal?
Muitos portugueses estudavam em universidades estrangeiras (Bologna, em
especial). No campo do direito romano, estudava-se a doutrina dos glosadores e
dos comentadores. Alm disso, muitos juristas estrangeiros traziam o direito
romano para Portugal. Com a instalao da primeira universidade em Portugal
(1290 - Criada pela bula do Papa Nicolau IV. A universidade foi criada em Lisboa,
mas transferida para Coimbra), iniciou-se o estudo do direito romano nas
universidades.
Inicialmente, o estudo era feito por meios indiretos, haja vista a sua dificuldade na
difuso (lngua estrangeira, no havia imprensa. Por conta desse fatores-,
utilizavam-se as fontes castelhanas). Logo, Em Portugal, o direito romano,
especialmente o direito justinianeu, difunde-se por meio de obras doutrinrios ou
por obras legislativas.

Resolues rgias As resolues rgias eram respostas que o monarca dava a


consulta que eram feitas a ele. A resposta do monarca, no que tivesse de jurdico, era
vlida para o futuro (semelhante s Constituies Imperais).
Progressivamente, o monarca ganha auxilio dos juristas na elaborao de leis gerais,
semelhante ao que ocorre em Roma. Em razo das leis gerais, h um declnio da
utilizao dos costumes. Na medida em que o monarca fortalece o seu poder, por meio
da produo legislativa, os forais, com carter local, perdem importncia
Em substituio aos forais, surgem os foros, que tambm tem carter local, porm
possuem normas de maior amplitude (regulavam matrias no mbito do direito
pblico e privado).
Mesmo com o incremento da produo legislativa, h lacunas no direito portugus, por
isso, faz-se necessrio a aplicao de um direito suplementar (= o direito romano
justinianeu). Eram usados textos castelhanos.
Fontes do direito justinianeu utilizados em Portugal:
1. Siete Partidas: Obra feita em sete volumes. Abarcava o direito em geral, com base
no direito romano e cannico. Alguns apontam que essa obra substituiu o Cdigo
Visigtico em Portugal
2. Flores de derecho: Obra doutrinria. Era um compndio de processo civil, de
inspirao romano-cannica. Essa obra foi importante, pois substituiu os costumes
romano-germnicos no processo civil.
As obras castelhanas auxiliaram a entrada de Portugal no estudo do direito justinianeu.
Dom Joo I determinou que fossem feita as tradues das fontes diretas cannicas e de
direito justinianeu para o portugus (Corpus Iuris Civilis, Magna Glosa, Comentrios

de Bartolo, Decretais de Gregrio IX, etc.), As decretais de Gregrio IX influenciaram


as Ordenaes portuguesas.
A partir da traduo de fontes diretas do direito romano justinianeu, Portugal
passou a utiliza-las como um direito supletivo.
A questo s se modifica aps o surgimento das compilaes, pois se estabelece a
hierarquia das fontes. Prevalece-se as leis gerais do direito portugus em relao
legislao supletiva nos casos de lacunas.
Algumas compilaes antecedem as Ordenaes de Portugal. Eram feitas tendo em
vista a necessidade do monarca de consolidar o seu poder, haja vista que a abundncia
de leis dificultava a sua aplicao. No havia normas expressas sobre a divulgao e a
publicidade de tais normas. O aumento de leis gerais gera necessidade de compilao de
tais.
As compilaes reuniam jurisprudncias, leis costumes.
Exemplo de compilaes (Na verdade, eram coletneas feitas por pessoas sob a
autorizao do rei).
Livro das Leis e das Posturas [Fins do sc. XIV] - Rene as leis rgias (leis
gerais, resolues, etc.) e tinha um pouco de jurisprudncia. Feito por iniciativa
oficial, por um Procurador da Casa de Suplicao.
Ordenaes de D. Duarte [Fins do sc. XV] Foi feita por iniciativa particular.
Acrescenta um ndice e dispe sobre quais qualidades um bom julgador deveria ter.
Eram coletnea de leis gerais, que vo do reinado de Afonso II at D. Duarte.
As compilaes oficias ocorrem a partir do sculo XV, por conta da necessidade de
organizao das fontes. O trabalho de compilao tentava aglutinar as diferentes leis do
direito portugus. Com isso, no haveria mais uma pluralidade de fontes. O objetivo
era consolidar o poder do monarca e reafirmar o direito portugus.
Todas as ordenaes seguiram o mesmo modelo (Decretais de Gregrio IX).
Ordenaes Afonsinas (1446) Feita por ordem Dom Joo I e organizada por Joo
Mendes, o corregedor da Corte (organizou apenas o Livro I). O Livro I tem uma
escrita moderna (estilo decretrio, sem fazer uma introduo para explicar a origem da
norma), que se assemelha as ordenaes Manuelinas e Filipinas. J os demais livros tem
um carter descritivo. A obra foi concluda e promulgada em 1446, no reinado de
Afonso V (da o nome da ordenao). Foi feita em 5 livros, divido em diferentes
matrias (no molde das Decretais do Gregrio IX).
1. Livro I Direito Administrativo (regimentos dos cargos pblicos);
2. Livro II Matria relativa Igreja (jurisdio, bens, regulamentao quanto aos
judeus e mouros) e direito supletivo (aplicao);
3. Livro III Ordem judicial e processo;
4. Livro IV Direito Civil;
5. Livro V Direito Penal.
Obs.: A diviso das matrias no era absoluta, ou seja, havia matrias em livros que no
correspondiam integralmente ao tema do livro.

As Ordenaes Afonsinas era uma compilao de todas as fontes do direito aplicada


em Portugal at ento (leis gerais, resolues rgias, concordatas, costumes,
jurisprudncia, normas das Siete Partidas, direito romano e direito cannico). No tocante
ao direito comum, mesmo com o incremento das leis gerais, houve necessidade da
utilizao de direito suplementar. A hierarquia das fontes era regulamentada no livro II.
Na falta de direito nacional, poder-se-ia buscar fontes complementares. O direito
romano poderia ser usado em matria corporal, desde que isso no incorresse em
pecado. O direito cannico era aplicado em matria espiritual e nos casos em que a
aplicao do direito romano incorreria em pecado. Na falta das duas, aplicar-se-ia a
Glosas de Acursio, Comentrios de Brtolo e a resoluo rgia (hierarquia em ordem
decrescente).
As compilaes afonsinas no tiveram uma grande divulgao, haja vista que no
havia imprensa na poca. Quando a imprensa foi criada [1487], decidiu-se que seria
melhor atualizar as ordenaes afonsinas, j que haviam surgido um grande nmero
de leis extravagantes. Somava-se, ainda, o fato de que o novo monarca desejava
criar uma Ordenao com o seu nome.
Ordenaes Manuelinas (1521): No introduziu um direito novo em Portugal.
Tratou-se de uma obra de compilao, incluindo as novas leis extravagantes. Foram
feitas por ordem de Dom Manuel, a partir de 1505. Foi feita em duas verses: Primeira
verso (1514 No foi utilizada, pois era incompleta) e Verso Final (1521 - Mudou-se
o estilo, abandonou-se o estilo descritivo e adotou-se um modelo decretrio). O
contedo das Ordenaes Afonsinas tambm foi includo. As legislaes sobre judeus e
mouros foram excludas do Livro II, afinal ambos foram expulsos de Portugal ou, se
ficaram, converteram-se converteram ao catolicismo. Quanto ao direito comum, ele
estava presente no Livro II (Obs.: A ordem dos livro ser a mesma que foi estabelecida
na Ordenao Afonsina). As Glosas de Arcuscio e os Comentrios de Bartolo s
poderia ser aplicados se estivessem de acordo com a opinio comum dos doutores
interpretao por meio de autoridades coletivas (communis opinio)
Extravagantes de Duarte Nunes de Leo (1569) - uma obra de compilao das
leis extravagantes s Ordenaes Manuelinas. No uma atualizao da Ordenao
Manuelina. Foi feita por Duarte Nunes de Leo, procurador da casa de suplicao.
Tornou-se oficial por meio de um alvar (1569). Foi feita em 6 partes e sintetizava as
leis extravagantes.
Ordenaes Filipinas (1603) As Ordenaes Filipinas foram feitas num perodo de
dominao espanhola em Portugal (Feita pelo rei Felipe II). Foi concluda em 1595 e
promulgada em 1603. Foi aplicada at a elaborao do Cdigo Civil portugus (1867) e,
no Brasil, at 1916 (Obs.: Foi a mais longeva das ordenaes). A preocupao em no
alterar o direito portugus resultou na desateno sobre a existncia de normas j
revogadas ou normas conflitantes. Manteve-se o contedo das Manuelinas e a
manuteno da mesma forma (diviso em 5 livros), incluindo-se as leis extravagantes e
a coleo de Duarte Nunes de Leo. Quanto legislao espanhola, incluiu-se as Leis
de Toro. Os defeitos favoreceram o uso maior de direito supletivo (As lacunas da
Ordenao eram chamadas de filipismos). A regulamentao do direito supletivo
passou a ser feita no Livro III.

Durante o governo de Marques de Pombal (ministro do Rei Jos), por influncia do


jusnaturalismo, elabora-se uma lei que traz as ideias iluministas para Portugal: probe-se
o uso indiscriminado do direito cannico e do direito romano [nova forma de
interpretao do direito]. O direito romano deveria ser utilizado tendo em vista o seu
contedo, e no por razes extrnsecas (autoridade), sempre atentando para a sua
observncia com o direito natural (boa razo a boa razo seria o direito natural).
Em razo de mudanas nos estatutos das universidades, procurando-se adaptar as
novas ideias, fixam-se os critrios para a aplicao da boa razo no direito. Isso fez
com que as Ordenaes Filipinas passassem a ser aplicadas, porm tendo em vista a
sua compatibilidade com a boa razo. O tribunal eclesisticos ficou restrito
aplicao do direito cannico.
As razes para realizao da reforma estavam ligadas aos erros cometidos pelos
tribunais e doutrinadores:
1) Esqueceram a legislao ptria, para usarem leis romanas;
2) Aplicao de leis romanas sem a devida observncia da sua compatibilidade com a
boa-f.
Obs.: O trabalho de modernizao do direito teve destaque por conta de um frade Werne
(Livro: Verdadeiro mtodo de estudo)
A Lei de Marqus de Pombal uma lei que fixa critrios de interpretao para o direito
portugus. Ela no substitui as Ordenaes Filipinas. Tendo em vista os critrios
fixados na universidade, dispes:
1) Os costumes podem ser aplicados desde que no sejam contra a boa razo, no
deve ser contra legem e devem ter mais de 100 anos de existncia;
2) Quanto interpretao, somente a Casa de Suplicao poderia fixar interpretao
de uma norma. Proibiu-se a aplicao dos Comentrios de Bartolo e das Glosas de
Acursio, assim como a communis oppinio (Motivo: Eram aplicadas por conta da sua
autoridade, e no por seu contedo).
3) O critrio supremo de integrao das lacunas do direito nacional a boa razo
4) Probe-se a utilizao de qualquer texto subsidirio quando houver Ordenaes,
Leis ptrias e usos do reino;
5) Nas lacunas, o Direito romano poderia ser aplicado desde que estivesse em
compatibilidade com a boa razo1. O direito cannico foi relegado para os tribunais
eclesisticos. Por fim, a legislao estrangeira poderia ser utilizado , em especial no
campo do direito comercial.
Obs.: A modernizao do direito portugus tambm reflete no cenrio brasileiro

A boa razo deveria ser procurada nos textos de direito romano que dela se no tivessem desviado,
nos princpios do direito das gentes unanimemente aceitos pelas naes civilizadas e devendo
diretamente recorrer-se s leis das naes crists iluminadas e polidas como expresso da mesma
boa razo nos assuntos polticos, econmicos, mercantis c martimos.

2. Histria do Direito brasileiro


2.1 Introduo

A administrao local tem origem em Portugal. Ela tinha como objetivo tornar
conhecidas e impostas as decises do Governo Central. Para que as leis fossem
aplicadas, era necessrio que existissem representantes do governo central nos
muncipios.
A administrao municipal, concedida pelo Governo Central, ocorria por meio de
meio de Concelhos (reunies de pessoas que vivam naquela localidade). O termo
concelho era utilizado na idade mdia para designar naturezas de origem variada.
As questes locais eram resolvidas pelo Concelhos [Reunio dos homens bons].
A extenso do Concelho era fixada por costume e, principalmente, nos forais
(especificamente, na carta de foral). Inicialmente os forais tinham uma abrangncia
reduzida, porm, aps serem substitudos pelos foros, a sua abrangncia foi expandida.
Antes do reconhecimento jurdico desses concelhos, as assembleias eram realizadas
para cuidar de interesses econmicos. Alm disso, a assembleia servia para a
comunicao da comunidade com o Governo Geral.
Com o passar do tempo, a Assembleia adquire uma personalidade jurdica prpria,
distinta dos organizadores da sociedade.
A administrao desses concelhos era bastante varivel. Existiam vrios modelos nos
foros (mas no nos forais).
Como regra geral, todos os Concelhos possuam uma Assembleia, na qual se
reuniam os vizinhos (homens livres que tinham casa e moradia habitual naquele povoamento).
A Assembleia tinha como funo regulamentar a vida da comunidade, por meio de
lei (tambm denominada posturas) e de degredos. Seus membros eram eleitos por
um ano. A assembleia tambm tinha a funo de realizar julgamentos e testavam
atos jurdicos.
o Os magistrados eram escolhidos pelo perodo de um ano por meio da reunio
dos homens livres.
No sculo XIII e XIV, a administrao sofre uma transformao, na medida em que a
sociedade se torna mais complexa: aumenta-se o nmero de funcionrios do Concelho;
criam-se cargos especializados; cria-se a figura do Procurador do Concelho; institui-se
um tesoureiro; nomeiam-se juzes; o governo passa a intervir, instituindo magistrados
extraordinrios, com o objetivo de fiscalizar e corrigir desordens e perturbaes.
Essa magistratura especial foi denominada Corregedor da Corte. Alm disso,
havia a figura do juiz de fora, enviado pela coroa, em contraposio ao juiz
ordinrio, que era eleito pela Assembleia (Em muitos casos, o juiz ordinrio no era
letrado). O juiz de fora fazia cessar as competncias do juiz ordinrio.

Em 1342, surgem os vereadores. Os vereadores surgem para auxiliar os juzes nas


questes de administrao. No momento do julgamento, os vereadores no atuavam. O
vereador deveria verificar e vigiar as questes da terra, cuidando do interesse pblico.
Aos poucos, as reunies passaram a ocorrer dentro de uma sala. Da denominam-se
Cmaras municipais.
Obs.: As Ordenaes do reino de Portugal procuram regular os concelhos.
Em regra, a Cmara era formada por 3 vereadores e dois juzes ordinrios. As eleies
de magistrados era feita pela prpria Assembleia. Depois com a criao do tribunal da
relao, essa relao alterada
No Brasil, especialmente no sistema de capitanias hereditrias, predomina-se o sistema
de Administrao Local, nos moldes concedidos pela Ordenao do Reino de Portugal.
Haviam juzes ordinrios (eleitos pelo Concelho), com competncia restrita aos
limites da vila/cidade. A sua competncia abrangia as reas cvel e criminal.
Tambm haviam vereadores e procuradores do Concelho.

2.2 O direito luso-brasileiro no perodo colonial


2.2.1 Legislao geral: Ordenaes e legislao extravagante. Leis especiais para o Brasil

Legislao da Metrpole [Originria]


o Geral: Ordenaes, legislao extravagante
o Especfica: Para criar a estrutura administrativa da Colnia (Regimentos do
governador geral; ouvidor-geral; provedores, etc.)
Legislao local [Derivada]
o Elaborada pelos rgos da administrao colonial para as necessidades da
Colnia [Obs.: Surge a partir da criao do Governo Geral primeira metade
do sculo XVII)
o Elaborada pelas cmaras municipais para necessidades das vilas.

Na poca colonial, o marco legislativo era a legislao portuguesa (Ordenaes Esforo


de sistematizao do direito nacional portugus).
A legislao que mais influenciou o Brasil foram as Ordenaes filipinas (Na parte
criminal, vigeram at 1830; Na parte civil, vigeram at 1916).
Obs.: As cmaras municipais e os rgos de administrao local no poderiam legislar
sobre leis penais e leis civis, pois essas matrias j estavam reguladas pela legislao da
metrpole.
Transio da colnia para independncia [Entre 1808 e 1822]
Doutrina portuguesa (Pascoal Jos de Mello Freire) e brasileira (Jos da Silva
Lisboa Visconde de Cairu)2
2

Pascoal Jos um jurista portugus, autor de grande obras jurdicas. conhecido pela alcunha de
Papiniano de Portugal . J isconde de Cairu era brasileiro, formado em Coimbra. Foi o primeiro grande
comercialista brasileiro.

Legislao

D. Joo VI (1808-1821): Carta- rgia de 28/01/1808, carta de lei de 16/12/1815


(Abertura do povo s naes amigas em 1808]
D. Pedro, regente (1821-1823): Convocao da Assembleia Geral Constituinte oposio aos decretos da Corte de Lisboa.
2.2.2 Contexto scio-poltico antes da Independncia: fator humano e fator poltico
Questo: Como era organizada a Justia Colonial?
Havia justia concedida pela Coroa. Era dividida em duas partes:
Justia realizada pela Administrao Local;
Justia diretamente exercida pela Coroa (Feita pelos representantes direitos da
colnia).
No tocante justia realizada pela administrao local, tem-se como destaque a
justia eclesistica e a justia municipal (exercida pelas cmaras das vilas/cidades).
A Justia Eclesistica foi regulada no incio do sculo XVII e foi instituda nos
moldes da justia laica, cuidando de questes envolvendo a pessoa do eclesistico,
questes de natureza eclesistica (f, casamento, cobrana dos dzimos, etc.).
A Justia Municipal era exercida pelos juzes leigos, das Cmaras da Vila (tambm
estava prevista nas ordenaes do reino de Portugal. Sua competncia abrangia
reas cveis e criminal). A condio para que ocupasse o cargo de juiz era ser um
homem bom (eleies anuais).
No tocante justia exercida diretamente pela coroa, h uma diferena grande:
exercida diretamente por uma justia especializada (feita por funcionrios pblicos
letrados, que tambm tinham funo de administrao).
A justia real enfrentou dificuldades para aplicar o direito comum portugus, haja
vista que ele no era amplamente conhecido. Por essa razo, a justia municipal
ganhava um destaque maior.
No sistema das capitanias hereditrias, a figura principal da organizao era o ouvidor,
representante judicial do donatrio. O ouvidor particular era nomeado pelo capito
por um prazo de 3 anos renovvel. Tinha atribuio para julgar em primeira instancia
em um raio de at 10 lguas de distncia. Tambm tinha competncia para julgar em
segunda instncia. O juiz ordinrio julgava causas no valor de at 400 reis. Ao chegar
na vila, o juiz de fora fazia com que as competncias dos juzes ordinrios cessassem.
O juiz de rfo era uma justia especializada, cuidando de questes relativas aos
jovens. No estava presente em todas as vilas e, naquelas em que no havia juiz de
rfo, o oficio era realizado pelo juiz ordinrio. O juiz das vintenas julgava causas
pequenas e era um juiz itinerante (atuava onde no havia juiz ordinrio). Como
regra geral, o processo era feito de forma oral.
Com a implementao do governo geral, implementa-se a figura do ouvidor geral,
como representante judicial do governador. No sistema do governo geral, tambm se

implementam representantes direitos da Coroa, responsveis por fiscalizar a atuao


dos agentes.
O ouvidor geral tem mandato de 3 anos renovvel, indicado pela Coroa. Tinha a
atribuio de rever as decises em grau mximo. A competncia do ouvidor geral
era estabelecida em razo de distncia (distncia de 10 lguas ou at 60 mil ris).
O desembargo do pao tambm tinha atribuies de julgamento, mas era uma
espcie de conselho de justia fiscalizando a atuao dos tribunais.
Resumo:
Sistema das Capitanias Hereditrias
o 1 Instncia: Juiz de rfos, Juiz ordinrio, Juiz de fora e Juiz das vintenas ou
pedneo
o 2 Instncia: Ouvidor particular
Sistema do Governo Geral
o 1 Instncia: Juiz de rfos, Juiz ordinrio, Juiz de fora, Juiz das vintenas ou
pedneo e Ouvidor particular
o 2 Instncia: Ouvidor Geral, Tribunal da Relao
o 3 Instncia: Desembargador do Pao e Casa da Suplicao
2.2.3 Situao jurdica antes da Independncia: doutrina, legislao. Principais aspectos da
legislao joanina e do Regente D. Pedro.
Organizao jurdica: Toda a organizao da colnia era feita com base na
organizao da metrpole. Toda a produo legislativa era feita para ser aplicada em
Portugal e nas colnias.
Fonte do direito colonial:
Leis gerais
Leis especiais
Leis emanadas no prprio Brasil (fonte de direito local).
No seria corretar afirmar que o brasil colnia transplantou todo o direito portugus.
Na verdade, isso no aconteceu, tendo em vista as diferenas entre a metrpole e a
colnia. Por isso, no houve aplicao imediata de toda legislao portuguesa.
A legislao geral portuguesa era aplicvel no que fosse compatvel. Essa aplicao
passa a ser maior conforme o crescimento da colnia.
Legislao vigente no Brasil Colnia:
1. Direito comum portugus: Leis produzidas em Portugal para serem aplicadas em
Portugal, porm tambm eram aplicadas nas Colnias;
2. Direito colonial portugus: As leis especiais eram produzidas em Portugal, porm
eram destinadas s colnias, e no metrpole. As leis especiais poderiam ser
aplicadas a uma nica colnia especfica ou para todas as colnias. As leis especiais
tambm poderiam ser adaptaes do direito comum portugus. Era, portanto, o
direito colonial portugus aplicado nas colnias.
3. Direito local: muito presente na poca das capitanias hereditrias. Era
produzido com base na autorizao portuguesa. Isso permitiu a elaborao

legislativa local. Com a centralizao do governo, a legislao local sofre


interferncias e perde autonomia. O direito local no se enquadra como direito
colonial ou direito comum portugus, mas, sim, como um direito colonial
brasileiro.
Obs.: Com a instituio do governo geral, muda-se a feio da legislao.

Legislao eclesistica: Bula de 24/02/1506 - Declara o direito de Portugal para


explorar o Brasil
Legislao civil:
Alvars (1516): D incio ao povoamento e explorao no Brasil
Cartas Rgias (1530) Dom Joo III concede poderes a Martins Afonso para dar
incio colonizao no Brasil. As cartas dispunham sobre quase toda a organizao.
Elas poderiam ser complementadas pelo direito colonial portugus (leis gerais),
pelo direito colonial e pelo usos e costumes (trazidos pelos portugueses, e no os
usos e costumes dos ndios).

A primeira forma de administrao da colnia foi por meio de


, isto , entregava-se a administrao das terras aos particulares (donatrios).
Os donatrios recebiam as terras por meio da carta de doao e dos forais [legislao
especial].
Por meio desse sistema, os capites donatrios no se tornavam proprietrios, pois
a carta de doao previa apenas uma concesso real. Alm disso, as cartas de
doao tambm previam doao de terras.
Os forais continham disposies relativas ao direito pblico e regulamentavam as
concesses (questes envolvendo comrcio, tributao, etc.).
Obs.: Tambm se utilizavam os usos e costumes

Carta Rgia (7/01/1549): O sistema de capitanias, com predomnio de interesses


locais, em detrimento Coroa, no logrou xito. Desse modo, o sistema do Governo
Geral implantado. Institui-se um Governador Geral e se estabelece a sede na Bahia.
O representante judicial da coroa, indicado pelo governador, era o Ouvidor Geral,
responsvel por fiscalizar os processos.

No tocante legislao, predomina-se:


1. Legislao Geral [carter civil e eclesistico];
2. Legislao colonial: Instituiu novos rgos e cargos. Estabelecem-se novos
regimento para o do Governador Geral e Regimento do Ouvidor
3. Legislao Eclesisticas: Concrdias, concordatas Bula de 1.551 cria um
Bispado no Brasil).
4. Legislao sobre ndios e escravos (Um alvar de 1.559 j permitia a importao
de escravos).

Criao do Tribunal da Relao [1587] (primeiro, tribunal do pas). Foi projetado


para ser um tribunal de segunda instncia, apesar de no existirem magistrados no pas.
Foi instalado em 1609 e funcionou at 1626, sendo reinstalando apenas em 1652. Sua
histria era conturbada devido dificuldade de se atrair magistrados para atuar no
Brasil.
Criao do Conselho Ultramarino (1642) e criao do novo regimento geral (1639)
Conselho Ultramarino: Responsvel pela uniformizao da administrao do
imprio portugus (venda de escravo, cobrana de impostos, passaporte de padres.

Lei de 29/11/1643: Valida as Ordenaes Filipinas


Coleo de Leis Extravagantes
Reformas das Leis Civis (Marques de Pombal Lei da Boa Razo 1769)
Leis especiais

A partir de 1808, com a vinda da Famlia Real portuguesa, o Brasil se torna a sede da
monarquia.
Inverso brasileira: Todos os atos administrativos e legislativos deixam de ser
realizados em Portugal para serem praticados no Brasil.
Foram praticados uma srie de atos, voltados, em geral, para a questo
administrativa, com o objetivo de organizar a administrao central a ser realizada

no Brasil (Obs.: No se deu muita importncia para o direito privado, mas, sim,
para o direito pblico). Exemplos:
o Criao da Casa de Suplicao no Rio de Janeiro;
o Aumento do nmero de magistrados por nomeao rgia, em detrimento aos
juzes locais:
O objetivo era aperfeioar a justia, buscando uma maior aplicao das Ordenaes:
A legislao produzida nesse perodo era voltada para criao de cargos e
instituies que foram trazidos da metrpole para a colnia. Ademais, no havia
regularidade entre a legislao (interesses portugueses x interesses brasileiros
dualismo).
o Carter pblico da legislao: Era focada em tornar o Brasil uma entidade
autnoma.
o Legislao de cunho liberal: Abolio das proibies que existiam quanto ao
comrcio com naes amigas (abertura dos portos).
Paulatinamente, a legislao adquire um carter nacional. Em razo desses aspectos, a
legislao privada no possui muita importncia.
Legislao Joanina3:Toda a confeco das leis era feita em territrio nacional. Exs.:
Carta rgia de 1808 Abertura dos portos brasileiros ao comrcio mundial)
Carta rgia de 1815 Brasil se torna Reino Unido
Alvar de 28 de junho de 1808 Criou um Tesouro Real, responsvel por fazer
a escriturao pblica. Tambm criou o conselho da fazenda
Alvar de 27 de junho de 1808 Tendo por objetivo modernizar o sistema
tributrio brasileiro, criou os impostos sobre os prdios urbanos, excluindo os
prdios da Santa Casa da Misericrdia.
Alvar de 23 de agosto de 1808 Criou a junta de comrcio no Brasil, tribunal
voltado para resolues de questes comerciais e martimas.
Alvar de 12 de outubro de 1808 Fundao do Banco do Brasil
Alvar de 13 de maio de 1808 Criao do estabelecimento tipogrfico no Brasil,
destinado imprensa oficial.
Decreto de 21 de abril de 1821 Adoo da Constituio Espanhola de 1821, o
que durou apenas 24 horas.
Ou seja, toda a estrutura de Portugal foi trazida para o pas. Quando a Coroa retornou
para Portugal, a ideia que o Brasil retornasse a condio de vice-reino, levando toda a
estrutura administrativa de volta para Portugal.
Legislao do Regente D. Pedro (1821/1822): Com o retorno de Dom Joo para
Portugal, foram criadas inmeras leis, buscando concretizar o retorno do Brasil
condio de vice-reino. Ex.: Decreto de 22 de Abril de 1821 Subverso da
organizao poltica administrativa, fazendo com que o Brasil retornasse a condio de
colnia.
Substituio dos governos das provinciais, que eram independentes, por juntas
provisrias de governo, que deveriam se dirigir diretamente Portugal.
3

Entre 1808 e 1816, Dom Joo atuou como representante de D. Maria. Entre 1816 e 1821, atuou como
rei.

Todos os magistrados ficavam subordinado junta provisria de governo;


A Fazenda Pblica deveria prestar contas diretamente Portugal;
Cada provncia encarregaria um prncipe das armas, o que retiraria o poder do
prncipe;
Retorno da antiga organizao judiciria existente no Brasil.

Reao brasileira contra as Leis da Corte: Elaborao de leis, conforme poltica


de Jos Bonifcio (Neutralizao da pretenso de recolonizao).
Aviso de 21 de Janeiro de 1822 Institui-se que os decretos da Corte s poderiam
ser aplicados no Brasil aps a chancela do Prncipe (Cumpra-se);
Aviso de 16 de fevereiro de 1822 - Criao de um Conselho de Estado brasileiro,
substituindo o Conselho criado em 1808;
Circular n. 105/1822 Proibia a circulao de moedas no Brasil (A Fazenda deixa
de prestar contas Portugal).
Campo do direito pblico: Promulgao de atos legislativos e administrativos para
regular liberdade individual e de imprensa.
Decreto de 23 de julho de 1821 Qualquer priso no Brasil s poderia ser feita
por ordem de juiz, mediante prvia formao da culpa, salvo flagrante delito. Alm
disso, proibiu-se o uso de algemas, grilhes e outros ferros.
Decreto de 28 de julho de 1821 Instituio da liberdade de imprensa; abolio
da censura prvia, salvo em casos de abusos;
Decreto 18 de junho de 1822 Convocao de uma Constituinte.
Decreto XXX - Instituio dos juzes de fato4, que, inicialmente, s julgavam
crimes de imprensas. Aps a Constituio, os juzes de fato passam a julgar
processos civis e criminais. O tribunal de jri era composto por 24 cidados,
escolhidos entre os homens e bons, sendo que apenas 8 participavam do jri.

Campo do direito privado: Decreto de 21 de maio de 1821 - Previu a apropriao


por utilidade pblica, mediante indenizao.

Legislao Criminal: Decreto de 23 de maio de 1821 - Qualquer priso no Brasil s


poderia ser feita por ordem de juiz, mediante prvia formao da culpa, salvo flagrante
delito. Ademais, quando a pessoa fosse presa, dever-se-ia dar um julgamento rpido ao
ru. Os presos, em nenhum caso, poderiam ser lanados em masmorras insalubres.

2.3 O direito brasileiro no Imprio


2.3.1 A Constituinte de 1823 e a Carta Constitucional de 1824
Com o surgimento do Imprio, no tocante administrao da justia, todas as
instituies que formavam a organizao judiciria foram mantidas.
A principal preocupao do Imprio era estabelecer as bases do novo regime
poltico.
4

Juiz de Fato o cidado comum que integra o corpo de jurados de um tribunal do jri.

Construo de um regime poltico sui generis Uma das preocupaes do Imprio


era fixar as bases de um regime jurdico (garantia das liberdades pblicas)

O Conselho de Procuradores Gerais das Provncias foram os responsveis pela


elaborao de uma Constituinte. Em 3 de junho de 1822, o Prncipe Regente mandou
convoca-la. Ela ser dissolvida em 12 de novembro de 1823.
O projeto de Carta Constitucional foi Jos Joaquim Carneiro de Campos (Marqus de
Caravelas), com base no projeto encaminhado pela Assembleia Constituinte.
O projeto foi alvo de crticas, especialmente de Frei Caneca (Crticas: No havia
determinao do territrio do Imprio; O Imperador jurava preservar a integridade
do Brasil, mas tinha poderes discricionrios; Carter centralizador, retirando
competncia legislativa das Provncias; Poder Moderador

A Carta Constitucional foi outorgada em 11 de dezembro de 1823 e jurada pelo


Imperador em 25 de Maro de 1824.
Criao do Poder Moderador: Era uma ideia de Benjamin Constant. Foi a chave de
toda organizao poltica e era delegado privativamente ao Imperador, para que velasse
sobre a manuteno da independncia, equilbrio e harmonia dos demais poderes
polticos.
Serviria como um remdio para a paralisia decisria ou para o predomnio de
interesses particulares, mesmo que majoritrio.
Disposies sobre o processo poltico:
Limitao dos eleitores ao universo dos homens livres, com renda superior a cem
mil ris, excludos os menores de 25 anos, filhos que vivessem na companhia dos
pais, os criados de servir e os religiosos
Eleies indiretas
A elegibilidade para cargos polticos estava relacionada renda, condio social e
origem nacional.
Alm de estabelecer a necessidade de uma legislao ordinria, a Constituio
estabeleceu algumas diretrizes para o Judicirio:
Extino da Casa de Suplicao e do Desembargador do Pao;.
Manuteno do Tribunal das Relaes, Juntas das Fazendas, juzes de fora, juzes
ordinrios.
Criao do Supremo Tribunal de Justia (1828 Rio de Janeiro) O STJ tinha
atribuies limitadas: ele no poderia rever decises dos tribunais inferiores; ele
poderia cassar as decises, sem proferir novo julgamento. Tambm tinha

atribuio correcional. Decidia sobre conflitos de jurisdio ou competncia dos


tribunais inferiores.
Os juzes de paz seriam responsveis pelo julgamento de crimes de menor valor.

2.3.2 Os cursos jurdicos


A instalao do curso jurdico no estado de So Paulo foi uma questo controvertida. A
Lei de 11 de Agosto de 1827 foi a data de criao dos cursos jurdicos no Brasil (Olinda
e So Paulo). Muitos dos alunos formados no se dedicavam academia; eles passaro
a ocupar cargos polticos ou cargos da magistratura. No se incentivava o estudo
terico, mas, sim, a prtica forense. Essa situao s alterada na segunda metade do
sc. XIX.
O ensino jurdico era influenciado pelas ideias portuguesas. Proibia-se, por exemplo, o
ensino do direito romano, devido Lei da Boa Razo (Conforme essa lei, o direito s
era aplicvel se fosse compatvel com a boa razo). Os Estatutos do curso foram de
autoria de Visconde de Cachoeira.
O Decreto 1.386/1854 incluiu mais duas cadeiras: direito administrativo e direito romano.
A alterao de 1879 incluiu novas disciplinas (Ex.: Medicina Legal) e a criao de novas
faculdades, desde que seguissem o currculo. Em 1885, faz-se nova alterao, adicionado
dias cadeiras no currculo (Histria do Direito Nacional e Legislao Comparada).

2.3.3 A cultura jurdica


No havia interesse em qualquer tipo de ensino na colnia (A a importao de livro era
proibida, por exemplo). A nica forma de ensino era o ensino ministrado pelos jesutas
(at 1759). Com a expulso dos jesutas, a nica fonte de ensino cessou. Os
franciscanos e os dominicanos assumiram esse posto.
O ensino pblico passa a ter um carter oficial a partir de 1773, por meio de um Carta
Rgia estende-se um imposto criado em Portugal para incentivar o ensino ao Brasil. Com
isso, criaram-se as primeiras escolas no Brasil (retrica, filosofia, grego, latim, etc.). [Ensino
pblico bsico]. Em 1779, outra Carta Rgia institui um fiscal para fiscalizar o ensino das
escolas.
No tocante cultura jurdica do perodo colonial, existiam advogados e professores que
eram formados no exterior, especialmente em Portugal. As obras jurdicas eram
portuguesas. A instalao do ensino no Brasil era essencial para formao de uma elite
nacional.
E a cultura jurdica no imprio? At 1870, no havia peridicos jurdicos de grande
destaque no Brasil. No havia publicao estvel de jurisprudncia. Os acrdos eram
curtos, sem grandes discusses. Os bacharis formados em Coimbra ajudaram na
formao da cultura jurdica durante o imprio.

2.3.4 As codificaes: Cdigo Criminal e de Processo Criminal; Cdigo Comercial;


Regulamento 737; projetos de Cdigo Civil

Antes do Cdigo Criminal, aplicavam-se as Ordenaes Filipinas (Livro V) [As


famigeradas Punies severas e violentas]. A legislao das ordenaes era to
rigorosa que os juzes deixavam de aplica-las em alguns casos. Ela previa a
transmissibilidade da pena (do criminoso para os familiares), crimes imaginrios (Ex.:
Feitiaria).
A influncia de Cesare Beccaria foi central na elaborao do Cdigo Criminal
(conceitos como pessoalidade, proporcionalidade, preveno antes da punio).
Garantias adotadas na Constituio e presentes no Cdigo Criminal
Proibio de perseguio por motivo religioso;
Inviolabilidade do domiclio;
Proibio de prender e conservar prisioneiros sem prvia culpa;
Irretroatividade da lei penal;
Isonomia (O mesmo crime era punido de forma igual, independentemente da classe
do indivduo).
Personalidade da responsabilidade penal.
O Cdigo Criminal foi elaborado em 1827 e promulgado em 1830. O projeto de
Bernardo Pereira de Vasconcelos foi adotado. O Cdigo Penal francs de 1810 foi
uma inspirao para o cdigo penal brasileiro. O Cdigo Penal de 1830 influenciou o
Cdigo Penal de 1848. hTrouxe vrios princpios basilares, como:
No h crime sem lei anterior que o permita;
Crimes pblicos (= ofendiam uma autoridade pblica) x crime particular (=
crimes contra a liberdade e a segurana do indivduo) x crime policial (ofensas de
menor importncia, contrrias s normas de polcia administrativa, como
mendicncia, vagabundagem, etc.);
Proporcionalidade das penas aos crimes;
Imprescritibilidade das penas;
Especificao das penas (estabelece pena de de morte, de gals, degredo, desterro,
privao de direitos polticos, multa e pena privativa de liberdade).
A aplicao do Cdigo era competncia do Conselho de Jurados (tribunal do jri)
Obs.: Nota-se que o Cdigo Criminal do Imprio trouxe avanos, mas ainda estabelecia
penas cruis (aoite para escravos, gals e pena de morte)

O projeto de Manuel Alves Branco foi aprovado em 1831 e entrou em vigor em


1832. O regramento era estendida ao cvel. O CPC procurou modernizar o processo,

tornando-o mais gil. At ento, o processo aplicado era o processo previsto nas
Ordenaes. Novidades:
Recurso de habeas corpus;
Juizado de instruo, de perfil contraditrio, sob a direo de juiz de paz, leigo e
leito [Eliminao da devassa, espcie de processo inquisitorial];
Introduo do Conselho de Jurados (tribunal do jri);
Extino dos juzes de fora, dos juzes ordinrios, dos ouvidores, dos corregedores
e das juntas e justia do conselho da fazenda.
Organizao judiciria: A justia passou a contar basicamente com juzes de direito,
juzes municipais, juzes ede paz, promotores de justia e jurados.
Juzes de direito Nomeados pelo imperador, eles atuavam na Comarca.
Deveriam ser ser bacharis em direito, com experincia mnima de 1 ano. Sua
funo principal era presidir o Conselho de Jurados e aplicar a lei aos fatos.
Substituram os juzes de fora e possuam garantias (inamovibilidade, vitaliciedade).
Eram responsveis por presidir os dois jris (acusao e sentena).
Juzes municipais Eram nomeados pelos presidentes de Provncia, entre os
indicados em listas trplices elaboradas pela Cmara Municipal, por trs. No eram
necessariamente formados em direitos e no possuam as garantias supracitadas.
Eram responsveis pela execuo das sentenas e pelo exerccio da jurisdio
policial dentro da comarca.
Promotores pblicos - Substituram os ouvidores da comarca. Eram nomeados
pelos presidentes de Provncia por um perodo de 3 anos. Atribuies: Acusar os
delinquentes perante o corpo de jurados; denunciar alguns crimes; solicitar prises,
denunciar negligncia ou prevaricao dos funcionrios pblicos.
Juzes de paz Tinham funes de polcia e de jurisdio no processo sumrio
(crimes policiais contra as posturas municipais e crimes cuja pena mxima fosse 6
meses de priso). Era um cargo eletivo, que se renovava anualmente.
Estrutura judiciria:
Juntas de paz - Composta de 5 a 10 juzes paz. Tinha competncia para
reconhecer os recursos dos juiz de paz.
O Tribunal das Relaes se mantm, assim como o Superior Tribunal de
Justia (responsvel pelo recurso de revista).
Obs.: 1 Instncia - juiz de direito, juiz de paz, juiz municipal e promotores; 2 Instncia
Tribunal das Relaes, Juntas de Paz e Superior Tribunal de Justia.
No tocante ao processo em geral, as novidades foram:
Publicidade de todas as audincias;
Eliminao do agravo;
Pescrio para delitos e contravenes;
O incio do processo poderia ser feita por queixa do particular, por denncia do
promotor ou ex officio.
O Conselho de Jurados era presidido pelo juiz de direito. Apenas os cidados que
poderiam ser eleitores eram jurados (i. e., apenas homens livres excludos, pois,
escravos e mulheres) [Obs.: Havia outras restries mais de 25 anos, no morar
com os pais, renda lquida anual de cem mil ris, etc.).

Processo ordinrio: Era de competncia do Conselho de Jurados, tanto na fase de


denncia (aceitao ou no da queixa) quanto na de julgamento.
Processo sumrio: Eram os processos da competncia do juiz de paz, que julgava
processos de menor importncia. Ademais, o juiz de paz fazia parte da formao
da culpa, pois no havia o inqurito policial (instruo das queixas). Aps a
instruo, se fosse da alada do juiz de paz, ele julgava se no era distribudo para o
juiz de direito.

Etapas processuais:
Acusao: Aceitao pelo Conselho de Jurados 23 membros);
Condenao: Aceitao pelo Conselho de Sentena 12 membros)
Obs.: Todos os jris eram presididos pelo juiz de direito.
Lei de 3 de dezembro de 1841: Realizou alteraes no Cdigo de Processo Criminal
[reforma centralizadora e policializante]:
Esvaziou as funes dos juzes de paz;
Institui a figura do chefe de polcia, responsvel por fazer a instruo (assume a
funo do juiz de paz). Eram nomeados pelo imperador, atravs da escolha entre os
desembargadores e juzes de direito;
A nomeao dos juzes municipais (por 4 anos, passvel de reconveno) e dos
promotores (tempo indefinido) passou a ser competncia do imperador, sem oitiva
das Camras;
Volta dos agravos.

O cdigo foi um projeto de comerciantes (Jos Antonio Lisboa, Incio Ratton


Loureno Westin e Guilherme Midosi), aprovado em 1850. Foi elaborada tendo em
vista as necessidades do comrcio nascente.
Foi inspirado em textos romanos, na doutrina italiana, no Cdigo Civil francs e
pelo liberalismo.
Tambm serviu para regular o direito privado, pois no havia Cdigo Civil.
A obra de Visconde de Cairu foi utilizada como apoio para aplicao do Cdigo
Comercial.
Foi feito em trs parte:
1) Comrcio em geral: Referncia qualidade do comerciante, das praas do
comrcio, dos auxiliares do comrcio, contratos mercantis (Eram nos contratos
mercantis que se estendiam normas para o direito privado, como, por exemplo,
hipteses de anulabilidade, garantia, etc. -, etc.) [Obs.: Tambm trouxa
regulamentao da sociedade - reconhece-se a sociedade annima como uma
forma societria especial; era a nica na qual havia separao do patrimnio dos
scios e da sociedade5. Ela s existia com a autorizao do governo]
2) Comrcio Martimo;
5

A sociedade por quotas de responsabilidade limitada ser criada apenas em 1919

3) Das quebras: Refere-se sociedade por quotas de responsabilidade limitada.


Os juros eram proibidos nas Ordenaes Filipinas, todavia a lei de 25 de outubro de
1832 autorizou a cobrana de juros desde que convencionados e provados por escritos.

O Regulamento 737 (1850) abraou as modificaes do Cdigo de Processo Criminal,


estendendo as normas para as relaes privadas [ordem e sistematicidade de exposio].
Foi usado at a elaborao do Cdigo de Processo Civil (1939). Foi dividido em trs
partes:
1) Processo em geral;
2) Das execues;
3) Dos recursos.
O Regulamento 737 definiu o que eram atos de comrcio (art. 19). A partir do art. 433,
trata-se da execuo (Obs.: O regulamento 737 previa a priso por dvida). O art. 349
dispunha sobre o momento de cessao da execuo.

Questo: No processo de formao da cultura jurdica nacional, elaboraram-se


vrios cdigos. E o Cdigo Civil? Por que no houve preocupao em
estabelecer uma regulao imediata para as relaes privadas?
Um dos principais pontos conturbados era a escravido. A Consolidao no surgiu
com o objetivo de quebrar a situao existente no Brasil. Os latifundirios no tinham
interesse em finalizar com a escravido. Ou seja, no havia necessidade de elaborao
de uma nova legislao civil, haja vista que existiam leis passiveis de aplicao. No
imprio, a primeira preocupao era organizar a legislao esparsa existente.
Em um primeiro momento, sugeriu-se a utilizao de obras legislativas-doutrinrias de
Portugal no Brasil. Contudo, essa ideia no foi acolhida.
Com relao proposta de utilizao de autores portugueses, deve-se atentar que
essas obras j eram utilizadas, pois no havia uma doutrina estritamente nacional.
As obras sugeridas eram o Digesto portugus (1835) e Instituies de Direito Civil
(1848).
Procurou-se, em contrapartida, elaborar uma base capaz de formar uma cultura jurdica
nacional. Para isso, elaborou-se a compilao de todo direito privado aplicado no Brasil
organizao das fontes do direito privado que estavam em vigor, excluindo as normas
que contrariavam Constituio.
A Consolidao de Teixeira de Freitas, iniciada em 1855, contribuiu para a
demora na elaborao de um cdigo civil. Ele foi aprovado em 1858

O Esboo de Teixeira de Freitas foi um projeto elaborado para criao de um


Cdigo Civil. No Esboo, Teixeira de Freitas avanou nas suas ideias (TdF era
pandectista, ligado escola histrica. Alguns alemes dizem que TdF influenciou na
elaborao do BgB).
Quando TdF foi contratado, a sua pretenso era elaborar um trabalho preparatrio
para a codificao do CC. O prazo para elaborao da Consolidao era de 5 anos,
contudo ele concluiu o trabalho em 3 anos.
Apesar de TdF ser contrrio escravido, ele no menciona a escravido na
Consolidao. Ele defendia a elaborao de um Cdigo Negro. A Consolidao
das Leis Civis foi a ltima contribuio do imprio para o direito privado. A
elaborao do esboo do cdigo civil [1865] era um preparatrio para a elaborao
do Cdigo Civil.
O Esboo possui muitas semelhanas com o Cdigo Civil alemo (diviso dos livros,
presena de uma parte geral, etc.).. Ele possua mais de 5 mil artigos. Apesar de estar
elaborando o esboo de um cdigo civil, TdF teve a ideia de elaborar um cdigo geral e
um cdigo civil. Essa ideia no foi acolhida pelo governo imperial, o que motivou a
resciso do seu contrato.
Existiram outros projetos para elaborao de um Cdigo Civil: Projeto Nabuco de
Arajo [1872] e Projeto Joaquim Felcio dos Santos [1878]. Na repblica, houve
dois projetos: Projeto de Coelhos Rodrigues (engavetado) e o Projeto de Clvis
Bevilaqua (resultou no Cdigo de 1916).

2.4 O direito brasileiro na Repblica


No campo jurdico, as inovaes da Republica no foram adotadas de maneira
imediata.
A Repblica deu origem a uma Constituio emergencial, que serviu como base para a
construo de um novo regime. Um dos pontos que propulsionou a instalao da
Repblica era a adoo com sucesso da repblica na Europa. As primeiras alteraes na
legislao procuraram adaptar as instituies ao novo regime.
Decreto n. 1 (15/11/1889) Proclamava a nova forma de governo. Tornava as
provncias do Imprio em Estados, reunidas pelo lao da federao. Ademais, cada
Estado deveria estabelecer a sua prpria Constituio. O art. 6 estabelecia que
todos os Estados estariam sobre a regncia do governo provisrio, que poderia
intervir nos estados em caso de perturbao da ordem pblica, assegurar a paz, etc.
Decreto n. 7 Dissolve as assembleias provinciais e atribui aos governadores
poderes para exercer a funo executiva e legislativa. O art. 3 sujeitava as
atribuies do Estado ao Poder Central, que poderia alargar ou restringir o poder
dos Estados, levando em conta o princpio da supremacia da unio, sem que se
rompesse o sistema federativo.
Decreto n. 510 A legislao foi publicada pelo governo provisrio como uma
Constituio de Bolso e tambm se convocou um Congresso para julgar a

Constituio. A Constituio foi aprovada com poucas modificaes e promulgada


em 24 de fevereiro de 1891.
Questes importante sobre a Repblica:
a) Federalizao
Inicialmente, a ideia era que toda organizao judiciria e a matria de
processo fossem de competncia estadual. A ideia de um cdigo de processo
civil estadual no obteve xito (Somente BA e ES promulgaram um cdigo de
processo civil).
O Estado se torna laico (separao da Igreja e Estado).
O liberalismo tambm prevalece (no interveno do Estado em nenhuma
situao). A primeira Constituio republicana no traz nenhum direito social
- Est voltada apenas para questes relacionadas soberania nacional,
separao dos poderes, s liberdades civis, etc.
b) Cultura jurdica
A tradio norte-americana influenciou a formao da Repblica. Contudo,
deve-se assinalar que a cultura jurdica norte-americana no era totalmente
compatvel com as instituies nacionais (Exs.: O direito administrativo tinha
inspirao francesa; o direito civil tinha inspirao alem; a organizao
judiciria era de estilo francs; o processo era nos moldes do velho processo
romano-cannico-europeu)
c) Influncias ideolgicas
As instituies polticas republicanas eram inspiradas no modelo norteamericano, contudo nos adotvamos o modelo europeu (dificuldade na
implementao).
O positivismo de origem francesa e o evolucionismo social foram fortemente
adotados no Brasil. Nos EUA, em sentido contrrio, o liberalismo e o
utilitarismo eram dominantes. Ademais, o liberalismo se espalhava pelo discurso
dos bacharis
Na reforma do sistema de direito pblico, o embate era iminente: era necessrio
adotar o Estado regulador, em detrimento ao Estado polcia. Ou seja, o Estado
deveria regular aquilo que, por mais de 200 anos, permaneceu na esfera da
autonomia da vontade e liberdade dos particulares.
d) Ensino jurdico
No campo poltico, as ideias eram avanadas. No campo jurdico, no h
grandes modificaes. Pedro Lessa foi o relator de uma mudana no ensino
jurdico na FDUSP. Pedro Lessa no era favorvel ao estilo italiano (erudio
dos professores durante as aulas, em detrimento a clareza das aulas). Por outro
lado, admirava-se o modelo alemo, especialmente no campo do direito privado
(Todavia, o modelo alemo era tido como muito montono) [O
deslumbramento diante do direito civil alemo contrastava com a influncia
inglesa nos costumes e prticas mercantis]
Substitui-se a cadeira de direito natural pela cadeira de filosofia e histria do
direito (adoo do modelo da Universidade de Coimbra) [Lei n 314/1895].
Ainda se mantinha o mtodo dedutivo, ao contrrio do mtodo indutivo,
adotado nos EUA.
e) Trabalho

Na repblica, no h mais escravido, logo o trabalho livre era uma questo


importante. No incio, no h nenhuma regulao quanto ao trabalho livre.
Algumas disposies esparsas das Ordenaes continuaram vlidas6. A
regulamentao sobre o trabalho livre s ocorre no sculo XX.
f) A justia e o supremo legal
Substituio do Supremo Tribunal de Justia pelo Supremo Tribunal Federal por
meio do Decreto n 848 (11/10/1890).
O STF realizava o controle de constitucionalidade difuso e interpretava a validade
de leis federais. Diferentemente do modelo anglo-americano, o STF no dispunha
de mecanismos para intervir em decises dos juzes inferiores. O Recurso
Extraordinrio permitia a reforma da deciso diretamente pelo Supremo
O STF era composto de 15 membros, nomeados pelo Presidente da Repblica e
aceitos pelo Senado Federal. O controle abstrato surge apenas em 1965.
No Imprio, o recurso cabvel ao STJ era o recurso de revista (O STJ poderia
reformar a deciso da instncia inferior? No, o recurso de revista no atribui
competncia de reformar, mas apenas de cassar a deciso. Ou seja, o STJ cassava a
deciso e remetia o caso para outro tribunal inferior, para que outra deciso fosse
proferida. Quais os tribunais inferiores ao STJ? Os Tribunais de Relao. Na
Repblica, o recurso cabvel o Recurso Extraordinrio, que permitia a reforma da
deciso diretamente pelo Supremo
Federalizao da Justia Surgimento da justia federal em 11/10/1890).
Os juzes tinham garantia da magistratura (irredutibilidade dos vencimentos,
inamovibilidade e vitaliciedade). Contudo, ainda no h concurso. Os juzes
estaduais eram indicados pelos tribunais estaduais e nomeados pelo Governadores.
Os juzes federais eram indicados pelo STF e nomeados pelo presidente. O
concurso surge apenas na Constituio de 1934.
Obs.: Diferentemente do modelo anglo-americano (avocatria), o STF no dispunha de
mecanismos para intervir em decises dos juzes inferiores.
Reformas legislativas:
Decreto de 19/11/1889 Sufrgio Civil (O direito de voto era estendido aos
cidados civis, que soubessem ler e escrever. Ademais, tambm exclua as
mulheres).
Decreto de 24/01/1890 Casamento Civil
Cdigo Penal (11/10/1890) Adoo da pena privativa de liberdade. O decreto
774 j havia abolido as penas de gals, a pena de priso perpetua. A priso com
trabalho para vadios e capoeiros foi mantida, alm da priso disciplinar para
menores. A Constituio da Repblica tambm aboliu a pena de morte.
Reforma da Lei das Sociedades Annimas Foi feita com o intuito de
incentivar o investimento de capital estrangeiro. A sociedade por quota de
responsabilidade limitada instituda em 1919.
Decreto n. 2.681 (1912) Institui a responsabilidade objetiva das ferrovias por
danos causados aos passageiros ou proprietrios de terrenos marginais em caso de
acidente [Responsabilidade objetiva deve haver apenas nexo causal,
6

Livro IV das Ordenaes - Regulamentaes sobre os criados de Servir (Pessoas que faziam trabalho no
mbito familiar e possuam uma remunerao mnima).

independentemente de culpa). Ou seja, o decreto instituiu uma forma diferente de


responsabilidade.
Aprovao do Cdigo Civil de 1916
Cdigo de Processo Estaduais A Constituio atribui aos Estados a
competncia para elaborao de matria relacionada ao processos civil

Mudana da legislao no direito privado:


Reforma da Lei de Sociedades Annimas (Decreto n 2.627/1942) e da legislao
de falncias (Decreto n 7.661/1942)
Lei de Usura (Decreto n 22.626/1833): Estabeleceu o limite dos juros
Lei de Luvas (Decreto n 25.150/1934) Era a proteo do fundo de comrcio
(parte imaterial do comrcio). Previa a renovao compulsria dos contratos de
locao comercial (propriedade comercial ou ponto)
Mudana da legislao no direito pblico:
Consolidao das Leis Penais (Decreto n. 22.213/1931) - Organiza toda a legislao
extravagante em matria penal. Foi utilizado at a elaborao do Cdigo Penal e da
Lei de Contravenes Penais.
Decreto n 23.501/1933 Sada do Brasil do sistema monetrio do ouro, abolindo
e proibindo a clusula-ouro nos negcios particulares
Cdigo Nacional de Processo Civil 1939 Atribui Unio a competncia para
elaborao de matria sobre o processo civil. Abandonou-se o juramento como
forma de produo de prova e reduziu o nmero de testemunhas. Em ltima
anlise, no houve mudanas substanciais em relao ao sistema anterior.

Mudanas legislativas:
Exigncia de concurso pblico para o ingresso nas carreiras da Administrao, no
Judicirio e no Ministrio Pblico.
Instituio da Justia do Trabalho como rgo administrativo (fora do Judicirio).
Contempla diversos direitos sociais sob a forma de diretrizes polticas (direitos dos
trabalhadores salrio mnimo, assistncia mdica, frias, reconhecimento de
sindicatos; direito educao).
Lei de introduo ao Cdigo Civil (1942): Estabelece regras gerais de direito
internacional privado e interpretao de leis.