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TGDC

As coisas
Coisas
Art.202CC- diz-se coisa tudo aquilo que pode ser objecto de vnculos jurdicos
Teve origem no Direito Romano, com o termo res (bens corpreos que
podiam ser objecto de vnculos jurdicos), posteriormente reconheceu-se que a
expresso devia ser extensvel aos bens incorpreos (bens no apreendidos
pelos sentidos), no esquecendo a res publica (os bens no apropriados por
particulares)
Com o Cdigo de Napoleo passou a falar-se de bem em vez de coisa
Segundo o Cdigo de Seabra, coisa tudo o que carece de personalidade,
sendo esta noo negativa
Bem um conceito mais liberal, mais associado propriedade, com conotao
mais econmica, enquanto coisa evoca coisas corpreas, com conotao mais
neutra
Classificao das coisas- arts. 203 e 204 CC
Dentro e fora do comrcio
possibilidade de apropriao individual (podem no ser apreensveis ou porque
difcil, ou porque a lei o probe)
Corpreas e incorpreas (art.1302CC)
apreendidos ou no pelos sentidos, susceptveis ou no de posse
-coisas incorpreas: bens intelectuais, obras literrias ou artsticas- Cdigo dos
Direitos de Autor, inventos- se descobertas cientficas, regulado na parte da
propriedade industrial.
Patente: registo de descoberta
marcas- sinal distintivo de coisa ou servio, reguladas no Cdigo da
Propriedade Industrial e no Cdigo Penal
No confundveis com suporte material: livro difere de dtos de autor
Mveis e imveis
Imveis
todas as referidas no art.204CC, prdios urbanos, guas, rvores, etc.
bem ligado ao solo, que dele no se pode desligar (critrio de imobilidade
material, com excepo dos direitos)
prdios: art.204CC/2 prdio rstico uma parte delimitada do solo e as
construes nele existentes que no tenham autonomia econmica.
Prdio urbano: edifcio e terrenos que lhe servem de logradouro. Distino
tem a ver com o elemento que seja predominante (se for o solo- prdio rstico,
afectao agrcola, silvcola, se for a edificao- prdio urbano, quinta que
vale como habitao- prdio misto) afectao determinada pelos planos

municipais. Logradouro: terreno volta da casa que serve para as


necessidades dos seus habitantes.
Fraces autnomas (parte autonomizada do prdio, sujeita a direitos de
personalidade autnomos).
Condomnio: comproprietrios na parte comum e proprietrios autnomos da
sua fraco. Direito de propriedade do solo e do espao areo atinente ao
prdio-art.1344CC guas:art.240/1,b)CC, particulares-1385CC so as que
podem ser objecto de direitos privados, nascem na propriedade, passa na
propriedade, esto no subsolo debaixo da propriedade ; pblicas-1386CC so
as que constituem o domnio hdrico rvores, arbustos e frutos naturais
enquanto estiverem ligados ao solo, quando no ligados ao solo so coisas
mveis. ex.: fruta bem imvel quando est no pomar, bem mvel quando
tirada do pomar

guas:art.240/1,b)CC, particulares-1385CC so as que podem ser


objecto de direitos privados, nascem na propriedade, passa na
propriedade, esto no subsolo debaixo da propriedade ; pblicas-1386CC
so as que constituem o domnio hdrico rvores, arbustos e frutos naturais
enquanto estiverem ligados ao solo, quando no ligados ao solo so coisas mveis. ex.: fruta
bem imvel quando est no pomar, bem mvel quando tirada do pomar
quia jurdicos: aplica-se aos direitos relativos a estas coisas imveis o regime
prprio das coisas imveis, ex.: se se quiser constituir um usufruto sobre um
bem imvel necessrio fazer uma escritura pblica
partes integrantes de prdios rsticos e urbanos: art.204/3CC parte
integrante coisa mvel em si, que por estar ligada indissociavelmente ao
prdio tratada pelo Direito como coisa imvel, dado no terem autonomia
relativamente ao bem imvel onde est integrado pois est neste incorporado
materialmente com carcter de permanncia.
Art.210CC coisas acessrias so coisas mveis afectas ao servio ou
ornamentao de uma outra, que pode ser mvel ou imvel, cujo regime o
oposto do das partes integrantes. A ligao ao bem imvel pode ser material
(pneu integrante de automvel) ou funcional (macaco no integrante do
automvel, mas est ligado funcionalmente a ele).

Mveis
tudo o que no esteja no art.204CC, gs, energia, documentos, dinheiro,
carto de crdito
alguns mveis, por razes de valor, so sujeitos a matrcula e, ou, a registo
pblico (art.205/2CC automveis, aeronaves, navios)
Simples e compostas (art.206CC)
distino remonta ao Direito romano, que utilizava o critrio da ligao
material. Desconsiderado no Direito medieval, que presava a universalidade
das coisas, das pessoas

Coisa composta: (ou unidade de facto) a pluralidade de coisas mveis que


pertencem mesma pessoa. Favorecimento do tratamento de uma coisa
formada por um conjunto de coisas aglomeradas, sendo o conjunto de coisas
tratado como uma s coisa (ligao material: um telhado s telhado porque
tem todas as telhas). Coisas mveis, pertencentes mesma pessoa, com
destino unitrio, tratadas como unidade. Estas coisas simples que constituem a
universalidade da coisa composta podem ser objecto de relaes jurdicas
prprias.
Fungveis e infungveis (art.207CC)
Coisa fungvel: determinada apenas por um critrio numrico de conta, peso
ou medida. Pode ser substituda por outra da mesma espcie. ex.: contracto de
mtuo (emprstimo de bem fungvel), prestao fungvel (desenvolvidas tanto
pelo devedor como por um terceiro que o substitua)
Coisa infungvel: determinam-se pelas suas caractersticas especficas. No
podem ser substitudos. Ex.: contracto de comodato (emprstimo de bem
infungvel), prestao infungvel (desenvolvidas apenas pelo devedor, no
sendo possvel um terceiro desenvolve-la no seu lugar)
Consumveis e no consumveis (art.208CC)
Coisa no consumvel: associada a duradoura
Coisa consumvel: associada a efmera, alargando-se a destruio jurdica, ou
seja, situaes em que a coisa deixa de estar na disposio da pessoa
Coisas detorveis: categoria intermdia, aquelas cujo uso regular
progressivamente diminui as suas qualidades (ex.: automvel)
Coisas divisveis e indivisveis (art.209CC)
Coisa indivisvel: aquela cuja diviso determina a alterao da sua substncia,
diminui o seu valor ou deixa de ser adequada ao uso para que inicialmente foi
feita.
Coisa divisvel: aquela que pode ser objecto de diviso em partes
Coisas presentes e futuras (art.211CC)
critrio atinente estritamente ao momento da celebrao do negcio jurdico
Coisa futura: aquela que ainda no est em poder do disponente, podendo slo por uma de duas razes: ou no existem (contracto sobre um quadro que vai
ser pintado), ou so futuras porque no esto ainda em poder do autor da
declarao negocial, apesar de j existirem (contracto sobre bens que sero
herdados um dia- venda de coisa alheia que se espera vir a ser prpria).
Frutos

art.212CC so coisas produzidas periodicamente por outras, sem prejuzo da


substncia destas. A denominao idntica das coisas compostas, o fruto
em si uma coisa que provm de outra.
Frutos naturais: os das rvores, as crias dos animais, etc
Frutos civis: a renda de um prdio alugado
Produto: aquilo que a coisa pode produzir eventualmente
Frutos pendentes: os que ainda esto ligados coisa principal (art.215/2CC)
Frutos separados: aqueles que j foram colhidos e, ao serem colhidos ou
recolhidos podem ser objecto de um negcio jurdico especfico
Frutos perseguidos: aqueles que so separados por aco humana, ex.: os que
estavam na rvore e os homens colheram
Benfeitorias
art.216CC despesas feitas para conservar ou melhorar a coisa, no sendo
coisas autnomas, so uma interveno sobre uma coisa que existe
Benfeitorias necessrias: aquelas que so feitas para evitar a perda,
destruio ou detiorao da coisa. Direito de reembolso.
Benfeitorias teis: aquelas que, no sendo necessrias subsistncia do bem,
lhe aumentam o valor
Benfeitorias volupturias: aquelas que, no sendo necessrias nem para a
manuteno, nem para o melhoramento do bem, servem de recreio e
aumentam o seu valor. No existe direito de reembolso.
Patrimnio
Conjunto de bens das pessoas avaliadas em dinheiro (garantia geral das
obrigaes)
Empresas
Em sentido amplo, so organizaes de meios econmicos e humanos
reunidos para a realizao de um fim

Negcio Jurdico

O facto jurdico qualquer evento, qualquer acontecimento, que seja


relevante no mundo jurdico, e que seja relevante porque a ordem jurdica lhe
associa determinados efeitos , portanto, todo aquele evento capaz de
produzir efeitos jurdicos. Liga-se a uma situao jurdica, mas no se confunde
com a situao jurdica.
Quando falmos da situao jurdica, vimos que ela est a meio caminho entre
o facto e a norma.
Os factos jurdicos podem ser tudo e mais alguma coisa uma noo de
grande amplitude e tambm de grande heterogeneidade, da que seja til nos
procedermos a uma classificao dos factos jurdicos de acordo com alguns
critrios. Os critrios que referiremos so a sua natureza, o tipo de efeitos que
produzem e as situaes jurdicas a que se reportam.
Estas classificaes so importantes no s para focar melhor a realidade,
mas tambm porque a partir de cada classificao emerge um determinado
regime jurdico.

1. CRITRIO DA ORIGEM, OU DA NATUREZA DO FACTO

H uma distino bvia entre os eventos que so produto da natureza e os


que so humanos. Temos de um lado factos jurdicos naturais, do outro aces
humanas ou simplesmente aces. A primeira questo: como que os
eventos naturais podem produzir efeitos jurdicos? Se chove, a chuva (um
evento natural) no em si mesma um facto jurdico. Mas se Antnio tiver um
seguro que cubra inundaes, a chuva produz um efeito jurdico desencadeou
o que estiver previsto no seu contrato de seguro contra inundaes. Nada
obsta pois a que um evento natural tenha efeitos jurdicos

As aces humanas podem ser as mais variadas por exemplo, comprar um


livro, que se concretiza num contrato de compra e venda. Em algumas aces
humanas h um acto de vontade mais relevante, noutras h um acto menos
voluntrio, mas so todas aces. A mesma coisa quanto aos factos naturais.
2. OS EFEITOS QUE PRODUZEM OS FACTOS JURDICOS
Todos os factos jurdicos so-no por produzirem efeitos jurdicos, mas esses
efeitos podem ser diferentes. Distingue-se pois entre factos jurdicos
constitutivos, modificativos ou extintivos. Como o nome indica, distinguem-se
conforme os efeitos os que produzam seja os de constituir, modificar ou
extinguir uma situao jurdica. Dentro dos factos modificativos, ainda h
tradicionalmente uma distino consoante o tipo de modificao que se opera.
Pode haver uma modificao nos sujeitos daquela situao jurdica
(transmisso), ou haver modificao de objecto ( o caso da alterao do
contrato por alterao das circunstncias). A primeira modificao subjectiva,
a segunda modificao objectiva (sujeito vs. objecto). Distingue-se ainda entre
transmisso e sucesso. Na transmisso pode o contedo ser alterado. Na
sucesso, no h modificao do contedo, ele fica exactamente com o mesmo
contedo na esfera do novo titular. o caso da sucesso mortis causa a
pessoa recebe o patrimnio exactamente no mesmo estado em que ele estava.
Tambm se fala, a propsito, de situao originria (no existia nenhuma
situao jurdica anterior) e aquisio derivada (havia uma situao jurdica
anterior, e o novo sujeito quem sucede nessa situao jurdica). o caso da
compra e venda, que uma aquisio derivada. ainda possvel que um facto
tenha um duplo efeito a aquisio para quem compra, a extino para quem
vende no caso do contrato.
H que distinguir aqui qual o relevo da vontade na prtica do facto, ou na
verificao dos seus efeitos. Distingue-se pois habitualmente, dentro da
categoria ampla de facto jurdico, entre factos jurdicos em sentido estrito e
actos jurdicos.
Factos jurdicos em sentido estrito so aqueles eventos da natureza que tm
consequncias jurdicas. Tambm so factos jurdicos em sentido estrito
aquelas aces humanas em que a vontade no relevante para o Direito.
Exemplo: se algum, por qualquer razo, enriquece custa alheia, o Direito
trata isso como uma situao de enriquecimento sem causa, quer a pessoa
tivesse a inteno de enriquecer custa alheia quer no.

Por outro lado, temos os actos jurdicos aquela modalidade de facto em


sentido amplo quem que seja relevante a vontade do seu autor, e em que o
Direito considera essa vontade como elemento importante.
Dentro dos actos jurdicos ainda se distingue entre actos em sentido estrito e
negcio jurdico. O acto em sentido estrito aquela aco humana em que
valorizada a vontade de praticar o acto, e mais nada. Uma vez praticado o
acto, os efeitos produzem-se, mesmo que o agente no quisesse (no h
liberdade de dispor quanto aos efeitos do acto). Por outro lado, temos o
negcio jurdico, em que valorizada a vontade de praticar os actos e os
efeitos h no s liberdade de celebrao, mas tambm liberdade de
estipulao. O negcio jurdico um acto negocial uma aco humana em
que valorizada, pela ordem jurdica, a vontade de praticar e o regime que
tambm escolhido pelas partes. Quando as partes s tm liberdade de
praticar o acto, estamos perante liberdade de celebrao. Quando podem
estabelecer o regime jurdico, temos liberdade de estipulao.
A base destas classificaes valorizar sempre a aco humana. A este
propsito, chama-se a ateno nalguma doutrina (como o Prof. Oliveira
Ascenso) em que se encontra valorizado o conceito de aco, sendo que,
aplicando esse conceito de aco ao que dissemos, podemos ter uma aco em
sentido naturalstico ou a aco como produto da vontade, dirigida a um fim
aco finalstica. Quer isto tambm dizer que o conceito de aco no s um
conceito processual.
Dentro dos actos jurdicos, h duas distines essenciais a fazer: uma tem a
ver com a conformidade do seu regime com a ordem jurdica, ou no; a outra
a que j vimos actos em sentido estrito e negcio jurdico. Se o acto um
produto da vontade, tem que se avaliar se essa vontade conforme com a
ordem jurdica ou no. Se a vontade, na prtica do acto, for conforme com a
ordem jurdica, o acto lcito. Se no, o acto ilcito, ilcito por violar uma
norma jurdica, mesmo que no cause prejuzo ele objecto de um juzo de
censura pela ordem jurdica. A ilicitude pode, como aprendemos em Introduo,
ter vrios nveis: se for uma norma de ordem pblica correspondente a um
interesse colectivo vital e uma ilicitude civil; pode ainda ser ilicitude civil,
contra-ordenacional, disciplinar, etc. Tudo depende da norma que violada,
mas h sempre um juzo sempre negativo face ao acto. As reaces da ordem
jurdica, conforme o ilcito, podem dar origem a reaces mais fortes ou mais
fracas da ordem jurdica.
Concentremo-nos agora na distino entre actos jurdicos em sentido estrito e
negcios jurdicos. Historicamente, esta distino foi difcil de implementar.
Frise-se que ambas as categorias pertencem ao acto em sentido amplo. A
categoria de negcio jurdico foi difcil de implementar porque exige um algum
grau de abstraco, e o Direito civil teve uma base tpica. Como distinguir
ento estas duas categorias? Savigny tinha uma viso fcil desta questo: tudo
o que no for negcio jurdico acto jurdico. De certa maneira, ainda assim
at hoje. O critrio da relevncia da vontade (vontade de praticar, ou de
produzir certos efeitos) decorre do BGB, e este critrio que trazido para
Portugal pelo j nosso conhecido Prof. Manuel de Andrade. Deve contudo ter-se
uma leitura mais actual deste critrio, porque ele nunca pode ser aplicado at
exausto dizer, como Savigny, que se h um negcio jurdico quando a
partes querem praticar o acto e tm presentes todos os seus efeitos, um
pouco fico, porque h sempre coisas que as parte no prevem. Por outro

lado, uma parte do contedo d negcio jurdico pode ser determinada


imperativamente pela lei.
Se no facto praticado as partes no poderem dispor dos efeitos, estamos
perante um acto em sentido estrito (porque no h liberdade de estipulao). O
Prof. Menezes Cordeiro leva este critrio at exausto, admitindo at que
nalguns contratos em que as partes no podem determinar o seu contedo,
como o contrato de casamento, sejam contratos que no so negociais, pois
no tm liberdade de estipulao. Por outro lado, h situaes contratuais em
que uma parte tem liberdade de estipulao e a outra no tem o caso dos
contratos telefnicos, por exemplo, como eram antigamente (aderias se
querias, se no querias ou se querias modificar partes, no se podia). Este tipo
de contratos no so contratos negociais para o aderente, s negcio jurdico
verdadeiramente para quem o prope. Para quem adere um contrato de
adeso limita-se a aderir. Para a Prof. Rosrio Ramalho, podemos falar de
negcio jurdico sempre que haja uma liberdade consciente quanto aos efeitos.
Desde que a pessoa tenha conscincia dos efeitos que se vo produzir e os
queiram globalmente, estamos j perante um negcio jurdico, ainda que
possamos pensar que est a meio caminho entre o acto negocial e o acto nonegocial.
Savigny dizia que o negcio jurdico um acto de vontade que visa certos
efeitos, que s se produz porque quem o praticou quis. Ora o que se passa na
realidade que o Direito que permite que a vontade se manifeste. Por outro
lado, h efeitos que se produzem independentemente da vontade, e no
possvel prever todos os efeitos. Por isso, uma alternativa a esta concepo
excessivamente voluntarista relacionar a vontade de um negcio jurdico com
a obteno de um fim o negcio jurdico um acto de vontade que pretende
atingir um fim. Esta concepo ultrapassa a crtica de que no possvel
prever todos os efeitos. Concepo oposta ver no negcio jurdico uma
espcie de norma privada uma concepo normativista, como no Prof. Dias
Marques, que nos diz que as partes podem estipular os seus efeitos elas esto
a auto-regular-se, cada uma delas a prosseguir os seus interesses. Ento o
negcio jurdico no ser o acto de vontade, mas sim um acto de autoregulao de interesses. Esta concepo vai teoria do interesse do Yerin (ou
l como se escreva ele), e uma concepo normativista no sentido em que
reconhece o negcio jurdico como lei entre as partes, desenvolvida com base
na ideia napolenica que o negcio lex privata ( lei entre as partes). Esta
concepo no distingue, todavia, bem entre negcio jurdico e acto jurdico.
Pode-se por fim dizer que o negcio jurdico um acto de autonomia privada.
Esse acto desencadeia a constituio, modificao ou extino de uma situao
jurdica. Por ser um acto de autonomia privada, implica os tais dois nveis de
liberdade: liberdade de celebrao e liberdade de estipulao. Tem tambm
uma estrutura finalista, no sentido em que pretende conseguir um objectivo,
sendo que as partes tm que ter um acordo de vontades quanto aos efeitos
essenciais, podendo ainda ter querido efeitos acessrios mas no sendo
obrigatrio que assim tenha sido. Por outro lado, a autonomia tem aqui o limite
da imperatividade da ordem jurdica.
No estudo desta matria deve ter-se em ateno que o negcio jurdico (que
aqui trataremos) tem uma sistematizao diferente no Cdigo Civil do direito
dos contratos. A ideia que o negcio jurdico uma categoria mais ampla do
que os contratos, que so o expoente mximo dos negcios jurdicos.

Por fim, quanto aos actos jurdicos em sentido estrito, so aqueles actos em
que s h liberdade de celebrao. A vontade relevante, mas s para a
prtica do acto, no para lhe associar certos efeitos. Os actos jurdicos so por
isso mais relevantes naquelas reas do Direito Civil em que o espao de
liberdade das pessoas relativamente menor (famlia, sucesses, etc.). De
qualquer modo, o Art. 295 do Cdigo Civil manda sujeitar ao regime dos
negcios jurdicos todos os actos jurdicos em tudo aquilo que no seja
incompatvel com eles. Vamos estudar os Art.s 217 e ss., o Art. 295, onde
h uma norma permissiva geral para que aplique a disciplina do negcio
jurdico em tudo o que seja possvel.

NJ: acto de AP a que o direito associa a produo de efeitos jurdicos. Ao


regime do
NJ esto sujeitos os contratos pr-formulados: consubstanciam liberdade
de estipulao,
ainda que diminuta.
NJ unilateral: cria obrigaes para uma das partes apenas [vg
testamento].
NJ multilateral: cria obrigaes para ambas as partes [vg CV, doao].
Encontro de duas vontades: proposta + aceitao.
Contrato: acto jurdico multilateral, cujos efeitos permitem distinguir
duas ou
mais partes. H contratos que no so NJ [vg casamento falta liberdade
de estipulao quanto aos efeitos pessoais] e NJ que no so contratos
[vg
testamento, unilateral].

Contrato sinalagmtico: prestaes/obrigaes recprocas


[sinalagma].

Contrato no sinalagmtico: prestao para uma das partes


apenas.

NJ consensual: conclui-se pelo simples consenso [art. 219].

NJ real quoad effectum: regra geral a


constituio/modificao/transmisso/extino de direitos reais
sobre a coisa d-se por mero efeito do contrato art. 408, vg CV.

NJ real quoad constitutionem: excepo celebrao implica


tradio da coisa [vg comodato, mtuo, depsito, penhor ou doao
de coisa mvel no escrita, art. 947]. Tradio formalidade e
solenidade, abrangida pelo termo forma do art. 219 fundamento
do carcter excecional deste tipo de NJ real.

NJ oneroso: implica esforos econmicos para ambas as partes


[art. 939].

NJ gratuito: esforo econmico para uma das partes, vantagem


para outra [vg: doao].


NJ de administrao: no atinge em profundidade uma esfera
jurdica.

NJ de disposio: s pode ser praticado pelo prprio titular da


esfera jurdica afectada.
2. OS EFEITOS QUE PRODUZEM OS FACTOS JURDICOS

Todos os factos jurdicos so-no por produzirem efeitos jurdicos, mas esses
efeitos podem ser diferentes. Distingue-se, pois, entre factos jurdicos
constitutivos, modificativos ou extintivos. Como o nome indica, distinguem-se
conforme os efeitos os que produzam seja os de constituir, modificar ou
extinguir uma situao jurdica. Exemplo: o Art. 1577 do Cdigo Civil. Temos
aqui um contrato de casamento. Como se classifica este contrato do ponto de
vista da classificao dos actos jurdicos quanto aos efeitos que produz? um
facto constitutivo. E se fosse o Art. 437 do Cdigo Civil? Perante uma
alterao normal das circunstncias, o contrato pode ser modificado. pois um
facto jurdico modificativo.
Dentro dos factos modificativos, ainda h tradicionalmente uma distino
consoante o tipo de modificao que se opera. Pode haver uma modificao
nos sujeitos daquela situao jurdica (transmisso), ou haver modificao de
objecto ( o caso da alterao do contrato por alterao das circunstncias). A
primeira modificao subjectiva, a segunda modificao objectiva (sujeito vs.
objecto). Distingue-se ainda entre transmisso e sucesso. Na transmisso
pode o contedo ser alterado. Na sucesso, no h modificao do contedo,
ele fica exactamente com o mesmo contedo na esfera do novo titular. o
caso da sucesso mortis causa a pessoa recebe o patrimnio exactamente no
mesmo estado em que ele estava. Tambm se fala, a propsito, de situao
originria (no existia nenhuma situao jurdica anterior) e aquisio derivada
(havia uma situao jurdica anterior, e o novo sujeito quem sucede nessa
situao jurdica). o caso da compra e venda, que uma aquisio derivada.
ainda possvel que um facto tenha um duplo efeito a aquisio para quem
compra, a extino para quem vende no caso do contrato.
Ainda quanto ao tipo de facto, podem ser distinguidos pelo regime (familiares,
sucessrios, reais, obrigacionais, etc.).
Faz pois sentido que comecemos a decompor o facto jurdico, e partimos agora
do facto natural vs. Aces humanas.
H que distinguir aqui qual o relevo da vontade na prtica do facto, ou na
verificao dos seus efeitos. Distingue-se pois habitualmente, dentro da
categoria ampla de facto jurdico, entre factos jurdicos em sentido estrito e
actos jurdicos.
Factos jurdicos em sentido estrito so aqueles eventos da natureza que tm
consequncias jurdicas. Tambm so factos jurdicos em sentido estrito
aquelas aces humanas em que a vontade no relevante para o Direito.
Exemplo: se algum, por qualquer razo, enriquece custa alheia, o Direito
trata isso como uma situao de enriquecimento sem causa, quer a pessoa
tivesse a inteno de enriquecer custa alheia quer no.

Por outro lado, temos os actos jurdicos aquela modalidade de facto em


sentido amplo quem que seja relevante a vontade do seu autor, e em que o
Direito considera essa vontade como elemento importante.
Dentro dos actos jurdicos ainda se distingue entre actos em sentido estrito e
negcio jurdico. O acto em sentido estrito aquela aco humana em que
valorizada a vontade de praticar o acto, e mais nada. Uma vez praticado o ato,
os efeitos produzem-se, mesmo que o agente no quisesse (no h liberdade
de dispor quanto aos efeitos do ato). Por outro lado, temos o negcio jurdico,
em que valorizada a vontade de praticar os atos e os efeitos h no s
liberdade de celebrao, mas tambm liberdade de estipulao. O negcio
jurdico um ato negocial uma ao humana em que valorizada, pela
ordem jurdica, a vontade de praticar e o regime que tambm escolhido pelas
partes. Quando as partes s tm liberdade de praticar o ato, estamos perante
liberdade de celebrao. Quando podem estabelecer o regime jurdico, temos
liberdade de estipulao.
A base destas classificaes valorizar sempre a ao humana. A este
propsito, chama-se a ateno nalguma doutrina (como o Prof. Oliveira
Ascenso) em que se encontra valorizado o conceito de ao, sendo que,
aplicando esse conceito de ao ao que dissemos, podemos ter uma ao em
sentido naturalstico ou a ao como produto da vontade, dirigida a um fim
ao finalstica. Quer isto tambm dizer que o conceito de ao no s um
conceito processual.
Dentro dos atos jurdicos, h duas distines essenciais a fazer: uma tem a ver
com a conformidade do seu regime com a ordem jurdica, ou no; a outra a
que j vimos atos em sentido estrito e negcio jurdico. Se o ato um produto
da vontade, tem que se avaliar se essa vontade conforme com a ordem
jurdica ou no. Se a vontade, na prtica do ato, for conforme com a ordem
jurdica, o ato lcito. Se no, o ato ilcito, ilcito por violar uma norma
jurdica, mesmo que no cause prejuzo ele objeto de um juzo de censura
pela ordem jurdica. A ilicitude pode, como aprendemos em Introduo, ter
vrios nveis: se for uma norma de ordem pblica correspondente a um
interesse coletivo vital e uma ilicitude civil; pode ainda ser ilicitude civil, contraordenacional, disciplinar, etc. Tudo depende da norma que violada, mas h
sempre um juzo sempre negativo face ao ato. As reaes da ordem jurdica,
conforme o ilcito, podem dar origem a reaes mais fortes ou mais fracas da
ordem jurdica.
Concentremo-nos agora na distino entre actos jurdicos em sentido estrito e
negcios jurdicos. Historicamente, esta distino foi difcil de implementar.
Frise-se que ambas as categorias pertencem ao acto em sentido amplo. A
categoria de negcio jurdico foi difcil de implementar porque exige um algum
grau de abstraco, e o Direito civil teve uma base tpica. Como distinguir
ento estas duas categorias? Savigny tinha uma viso fcil desta questo: tudo
o que no for negcio jurdico acto jurdico. De certa maneira, ainda assim
at hoje. O critrio da relevncia da vontade (vontade de praticar, ou de
produzir certos efeitos) decorre do BGB, e este critrio que trazido para
Portugal pelo j nosso conhecido Prof. Manuel de Andrade. Deve contudo ter-se
uma leitura mais actual deste critrio, porque ele nunca pode ser aplicado at

exausto dizer, como Savigny, que se h um negcio jurdico quando a


partes querem praticar o acto e tm presentes todos os seus efeitos, um
pouco fico, porque h sempre coisas que as parte no prevem. Por outro
lado, uma parte do contedo d negcio jurdico pode ser determinada
imperativamente pela lei.
Se no facto praticado as partes no poderem dispor dos efeitos, estamos
perante um acto em sentido estrito (porque no h liberdade de estipulao). O
Prof. Menezes Cordeiro leva este critrio at exausto, admitindo at que
nalguns contratos em que as partes no podem determinar o seu contedo,
como o contrato de casamento, sejam contratos que no so negociais, pois
no tm liberdade de estipulao. Por outro lado, h situaes contratuais em
que uma parte tem liberdade de estipulao e a outra no tem o caso dos
contratos telefnicos, por exemplo, como eram antigamente (aderias se
querias, se no querias ou se querias modificar partes, no se podia). Este tipo
de contratos no so contratos negociais para o aderente, s negcio jurdico
verdadeiramente para quem o prope. Para quem adere um contrato de
adeso limita-se a aderir. Para a Prof. Rosrio Ramalho, podemos falar de
negcio jurdico sempre que haja uma liberdade consciente quanto aos efeitos.
Desde que a pessoa tenha conscincia dos efeitos que se vo produzir e os
queiram globalmente, estamos j perante um negcio jurdico, ainda que
possamos pensar que est a meio caminho entre o acto negocial e o acto nonegocial.
Savigny dizia que o negcio jurdico um acto de vontade que visa certos
efeitos, que s se produz porque quem o praticou quis. Ora o que se passa na
realidade que o Direito que permite que a vontade se manifeste. Por outro
lado, h efeitos que se produzem independentemente da vontade, e no
possvel prever todos os efeitos. Por isso, uma alternativa a esta concepo
excessivamente voluntarista relacionar a vontade de um negcio jurdico com
a obteno de um fim o negcio jurdico um acto de vontade que pretende
atingir um fim. Esta concepo ultrapassa a crtica de que no possvel
prever todos os efeitos. Concepo oposta ver no negcio jurdico uma
espcie de norma privada uma concepo normativista, como no Prof. Dias
Marques, que nos diz que as partes podem estipular os seus efeitos elas esto
a auto-regular-se, cada uma delas a prosseguir os seus interesses. Ento o
negcio jurdico no ser o acto de vontade, mas sim um acto de autoregulao de interesses. Esta concepo vai teoria do interesse do Yerin (ou
l como se escreva ele), e uma concepo normativista no sentido em que
reconhece o negcio jurdico como lei entre as partes, desenvolvida com base
na ideia napolenica que o negcio lex privata ( lei entre as partes). Esta
concepo no distingue, todavia, bem entre negcio jurdico e acto jurdico.
Pode-se por fim dizer que o negcio jurdico um acto de autonomia privada.
Esse acto desencadeia a constituio, modificao ou extino de uma situao
jurdica. Por ser um acto de autonomia privada, implica os tais dois nveis de
liberdade: liberdade de celebrao e liberdade de estipulao. Tem tambm
uma estrutura finalista, no sentido em que pretende conseguir um objectivo,
sendo que as partes tm que ter um acordo de vontades quanto aos efeitos
essenciais, podendo ainda ter querido efeitos acessrios mas no sendo

obrigatrio que assim tenha sido. Por outro lado, a autonomia tem aqui o limite
da imperatividade da ordem jurdica.
No estudo desta matria deve ter-se em ateno que o negcio jurdico (que
aqui trataremos) tem uma sistematizao diferente no Cdigo Civil do direito
dos contratos. A ideia que o negcio jurdico uma categoria mais ampla do
que os contratos, que so o expoente mximo dos negcios jurdicos.
Por fim, quanto aos actos jurdicos em sentido estrito, so aqueles actos em
que s h liberdade de celebrao. A vontade relevante, mas s para a
prtica do acto, no para lhe associar certos efeitos. Os actos jurdicos so por
isso mais relevantes naquelas reas do Direito Civil em que o espao de
liberdade das pessoas relativamente menor (famlia, sucesses, etc.). De
qualquer modo, o Art. 295 do Cdigo Civil manda sujeitar ao regime dos
negcios jurdicos todos os actos jurdicos em tudo aquilo que no seja
incompatvel com eles. Vamos estudar os Art.s 217 e ss., o Art. 295, onde
h uma norma permissiva geral para que aplique a disciplina do negcio
jurdico em tudo o que seja possvel. Repare-se ainda na primeira linha desta
disposio, onde transparece a classificao ampla que fizemos atrs nesta
aula "aos actos jurdicos que no sejam negcios jurdicos". possvel pois
aplicar as regras do negcio jurdico aos actos jurdicos desde que as regras
encontrem ou sejam aplicveis por analogia. No faz sentido, por exemplo,
aplicar as regras contratuais ou de interpretao ao acto jurdico.

A formao do Negcio jurdico


Toda a teoria geral do negcio jurdico assenta na ideia da formao e,
designadamente, das declaraes negociais que conduzem celebrao do
negcio jurdico. Por siso, comeamos por estudar as declaraes negociais.
Formao de um contrato de um negcio complexo apresenta a seguinte
sequncia:
1.
Obteno de informaes
2.
Borro de projeto de contrato
3.
Aplicao hipottica do contrato
4.
Concretizao de critrios de deciso
5.
Superao de conflitos de objetivos
6.
Negociaes contratuais
7.
Instruo e aconselhamento
8.
Elaborao do documento contratual
Qualquer sequencia contratual dever principiar pela mutua obteno de
informaes. Na base ser possvel a escolha dos paceiros e prpria inteno
(prvia) de procura um determinado negcio.
Na preparao do contrato as partes podem seguir os caminhos que lhe
aprouverem, adoptando as mais diversas metodologias.
Temos dois processos de contratao: os processos tpicos e os atpicos.
So tpicos os procedimentos com sede legal e aqueles que so habitualmente
adotados pelas partes interessadas.
So atpicos os demais, podem prescindir de alguma das fases acima
apontadas ou podem prever novas fases.

O acto mais importante da formao do negcio jurdico a declarao


negocial. Pode ser relevante s uma declarao negocial, ou serem exigidas
duas declaraes negociais, dependendo se estamos perante um negcio
unilateral ou perante um contrato. Se estivermos perante um negcio
unilateral, o negcio fica perfeito s com uma declarao. Se estivermos
perante um contrato, tem que haver pelo menos duas declaraes negociais
uma a propor, outra a aceitar. O que acontece que muitas vezes, por fora da
complexidade do processo de formao do negcio jurdico, no h s duas
mas muitas declaraes negociais.
Manuel de Andrade elementos essenciais, elementos naturais e
elementos acidentais
Elementos essenciais elementos caracterizadores do negcio. Sem eles o
negcio no podia ser classificado como tal. Exemplo: os elementos essenciais
da compra e venda so o bem e o preo. Estes so de verificao cumulativa,
imperativo que estejam todos expressos.
Na falta de um, o negcio descaracterizado, sendo impossvel classific-lo
como era pretendido. Importa, mencionar que os, referidos, elementos no
podem ser ignorados ou afastados pelas partes.
Manuel de Andrade distingue dois tipos de elementos essenciais:
Elementos gerais elementos que se reportam a qualquer negcio;
Exemplo: capacidade de celebrar o negcio pelas partes (capacidade jurdica) e
idoneidade do objecto.
Elementos especficos elementos que se reportam a cada negcios,
aqueles que caracterizam individualmente o negcio. Exemplo: identificao do
bem e do preo.
Elementos naturais elementos que decorrem da lei, no sentido, em que
esto estabelecidos no regime previsto para o negcio em foco. Portanto, as
partes no tm de os prever.
Exemplo: se no contrato no for estabelecido o local de entrega de um bem e
o local de pagamento, num contrato compra e venda, aplicado o regime
previsto no cdigo civil. Como os contraentes no esto obrigados a prever
estes elementos, os regimes aplicados so, na sua maioria, supletivos. Tendo
as partes a competncia de afasta-lo e aplicar um regime alternativo, se assim
o pretenderem.
Elementos acidentais so aqueles que no so exigveis para a qualificao
do negcio, mas ao serem integrados, por vontade das partes, visam completar
o contedo do mesmo.
Exemplo: A vende um livro a B, se conseguir comprar outro livro at 00h.
O professor Menezes Cordeiro segue a concepo de Manuel de Andrade.

A Declarao

A declarao o elemento central no processo de formao do negcio


jurdico.
Savigny distingue 3 elementos: a prpria vontade, a declarao de vontade e
a relao de concordncia que se deve estabelecer entre ambas. A prpria
vontade tem sido decomposta em varias subelementos: a vontade do

comportamento, a vontade da declarao (conscincia), e a vontade do


negcio.
Uma declarao surge, como uma ao humana, pressupe uma atuao ou
omisso controladas ou controlveis pela vontade. O direito admite declaraes
que no correspondem a qualquer vontade, merce de interao o principio da
tutela de confiana.
A declarao ainda um ato de comunicao, uma ao que revela por dela
se depreender uma opo interior do declarante, opo essa que, assim, e vai
exteriorizar.
A declarao um ato de validade, ele manifesta uma adstrio da prpria
vontade, que a origina, a um padro de comportamento determinado, prindicado por ela prpria.
Art. 247
Art. 257/1- declarao feita por quem, por qualquer causa, se
encontrava acidentalmente incapacitado de entender o sentido dela,
apenas anulvel desde que o facto seja notrio ou conhecido do
declaratrio.
Declarao expressa: por palavras ou imagem exterior imediata [art. 217].
Declarao tcita: deduz-se de factos inequvocos e significantes [STJ]. IGT e
DM: declarao indirecta vs inaco. A natureza formal de uma declarao
no impede que seja tacitamente emitida.
Silncio [art. 218]: ausncia de declarao, expressa ou tcita. S
relevante
quando justificada por lei, uso ou conveno de ambas as partes [acordo]. No
se considera o silencia como uma declarao negocial.
4. A eficcia da declarao negocial: declaraes receptcias e no
receptcias
Outra denominao para esta categoria a de declarao recipienda ou no
recipienda.
O artigo 224 fixa o critrio de distino tendo em considerao a
determinao ou
indeterminao do destinatrio.
Declarao receptcia tem o destinatrio determinado
Exemplo: A prope a B vender a seu carro.
Declarao no receptcia refere-se a uma generalidade de pessoas,
logo o seu destinatrio indeterminado.
Exemplo: A prope vender o carro.
O momento de eficcia da declarao est relacionado, exactamente, com
esta distino.
Declarao receptcia
Teoria da expedio a declarao produz efeitos a partir do momento
em que envida.
Teoria da recepo a declarao eficaz quanto chega ao
destinatrio

Teoria do conhecimento a declarao passa a ser eficaz quando o


destinatrio tenha conhecimento da sua existncia e do seu teor.
O cdigo civil incorpora um misto destas concepes. O art. 224 dispe:
N 1/ 1 parte A declarao recipienda torna-se eficaz quando chegue
posse do seu destinatrio (teoria da recepo) ou quando este tenha
conhecimento dela (teoria do conhecimento).
N 2 eficaz a declarao que, por culpa do destinatrio, no tenha sido
recebida oportunamente (teoria da expedio).
N 3 A declarao ineficaz quando chega ao seu destinatrio, em
condies tais que no seja possvel a sua apreenso; desde que este no
tenha culpa no acontecido (princpio negativo da teoria do conhecimento)
Declaraes no receptcias
Segundo o art. 224 /2 parte, elas tm eficcia a partir do momento em que
so emitidas ou publicadas, desde que na forma adequada.
A declarao negocial tem um elemento de vontade e outro de comunicao.
Em princpio vale com interpretao da vontade, mas em alguns casos a lei no
tutela os interesses do declarante porque tutela antes os da outra parte,
designadamente com base no princpio da tutela da confiana, tutelando as
expectativas da outra parte. Por isso, no pensvel uma concepo
absolutamente voluntarista, ou subjectivista, como a que Savigny defendia

Formao dos contratos


Em termos gerais, os contratos implicam um processo de formao mais
complexo do que os
negcios jurdicos unilaterais, porque o consenso exige, pelo menos, a
emisso de duas
declaraes negociais (a proposta e a aceitao).
Importa, a propsito, realar a importncia da distino de contratos entre
presentes e
contratos entre ausentes. Aqueles em que imprescindvel o contacto directo
entre as partes
(contacto directo no equivale a presena fsica dos sujeitos) e aqueles em
que o referido
contacto no necessrio.
No primeiro caso, as duas declaraes essenciais, proposta e aceitao,
podem aproximar-se
em termos temporais. J no segundo caso, as declaraes negociais tendem a
separar-se
temporalmente.
O critrio relevante para esta distino no est relacionado com a presena
fsica, mas com a
comunicao directa e imediata entre as partes. As novas tecnologias
viabilizam que um
contrato realizado por telefone seja considerado entre presentes. No exemplo,
as pessoas
envolvidas no se vem e, muito menos, contactam fisicamente, mas no
por isso que a

comunicao deixa de ser directa e imediata. Na mesma linha de pensamento,


um contrato
celebrado pela internet pode ser entre presente ou ausentes.
O critrio que realmente releva o momento da recepo da proposta:
Se for imediato contrato entre presentes;
Se no o for contrato entre ausentes;
Importa, igualmente, fixar o tempo de eficcia das declaraes negociais, ou
seja, o tempo
durante o qual ela vincula o autor. Esta questo mais importante nos
contratos entre
ausentes, porque o proponente no sabe de imediato qual a resposta do
destinatrio
proposta.
Em termos prticos, no mbito da formao do contrato pode haver mltiplas
declaraes
negociais, algumas destas no tm valor vinculativo. Por outro lado, tambm
pode haver uma
diversidade de actos materiais durante a formao do contrato. Por exemplo, a
exigncia de
uma amostra, o fornecimento de documentos para uma melhor avaliao do
contraente.
Todavia, o cdigo civil apresentou esta matria em termos simplistas e,
portanto, abstractos.
Assim, partiu das declaraes negociais mais importantes, a proposta e a
aceitao, tratando-as
como se fossem as nicas declaraes negociais e como se o modelo de
formao do
contrato fosse nico: A prope, B aceita e desta aceitao resulta o consenso.
Portanto, haveria trs elementos encadeados:
Proposta
Aceitao
Consenso quando a aceitao entra na esfera de actuao do proponente
O que faz este modelo ser nico e sequencial.

A proposta
Num processo tendente formao de um contrato, surge, como fase
necessria, proposta. Em termos formais, esta pode ser definida com a
declarao feita por uma das partes e que uma vez que aceite pela outra ou
outras, d lugar ao aparecimento de um contrato.
Tem trs requisitos:
Completa
Inteno inequvoca de contratar
Revestir a forma requerida para o negcio em jogo

Deve ser completa no sentido de abranger todos os pontos a integrar no


futuro contrato: ficam includos quer os aspetos que devam, necessariamente,
ser precisados pelos contratantes (identidade, objeto), quer os que, podendo
ser supridos pela lei, atravs de normas supletivas, as partes entendam moldar
segundo a sua autonomia.
Deve ser uma inteno inequvoca de contratar, pois no h proposta quando
a declarao do proponente seja feita em termos dubitativos ou hipotticos. A
proposta deve ser firma, ma vez que a sua simples aceitao d lugar ao
aparecimento do contrato, sem que ao declarante seja dada nova oportunidade
de exteriorizar a vontade.
Deve revestir a forma requerida para o contrato de cuja formao se trate:
repare-se que a forma do contrato- como a de qualquer negocio- mais no do
que a forma das declaraaoes em que ele assente.
Durao da Eficcia da Proposta
MC: perodo que em condies normais deve ser determinado em abstracto
e tendo
em conta o meio utilizado [art. 228]. Presume-se recepo 3 dias aps o
registo [correio
normal] ou 2 dias apenas, mais recentemente e mediante argumento
estatstico. Aplicao
analgica do art. 254 CPC.
- Correio normal + resposta imediata: 3 dias ida + 3 dias volta = 6 dias.
Durante esse
perodo no se d a transmisso do direito.
Formal forma deve corresponder aos requisitos formais do contrato em
questo.
Contrato consensual as partes adoptam a forma que pretenderem;
Contrato formal existe uma imposio de forma;
Esta questo no assim preto no branco e no pode ser considerada de uma
forma
simplista. Nos casos em que os negcios formais envolvem vrios projectos
anteriores,
no significa que esses sejam desconsiderados, pois eles no valem como
proposta, mas
valem como declarao negocial com carcter mais ou menos vinculativo.
27
Cabe concluir que este requisitos so cumulativos. Basta a falta de um para se
desqualificar a
declarao negocial como proposta, estando antes perante uma declarao
intermdia, como,
por exemplo, o convite a contratar.
Convite a contratar declarao que evidencia a vontade de vir a celebrar
um contrato, mas
que ainda no tem todos os elementos de uma proposta negocial (bens
expostos em montras
para venda ao pblico (quando o preo est exposto trata-se de um
proposta)).

Sob a designao de convite a contratar cabe uma multiplicidade de


declaraes intermdias,
que esto entre o nada negocial e o contrato.
2. Oferta ao pblico
uma modalidade de proposta que se caracteriza por ser dirigida a uma
generalidade de
pessoas desconhecidas. A previso desta modalidade feita, apenas
subtilmente, no cdigo
civil a propsito da irrevogabilidade da proposta (art. 230/3). O cdigo utiliza
indistintamente
a expresso proposta ao pblico e oferta ao pblico.
Caractersticas
Indeterminao da pessoa do destinatrio o destinatrio o pblico em
geral;
Fungibilidade do futuro contraente tem de ser indiferente vender a A ou B;
Utilizao do anncio pblico como meio de difuso;
Para ser considerada uma oferta ao pblico necessrio que preencha os
requisitos:
completa, firme e formal.
tambm uma declarao negocial no receptcia, produzindo efeitos a
partir do momento
em que comunicada art. 224/1.
Importa distinguir a proposta de oferta ao pblico de outras figuras similares:
Convite a contratar um incentivo contratao, mas no tem a
presena de todos os
elementos.
Proposta pessoa desconhecida ou de paradeiro desconhecido uma
proposta comum,
simplesmente o seu destinatrio ignorado, mas especfico no genrico.
Exemplo: dou 500 a quem encontrar o meu co (art. 225).
A formao de negcios atravs de clusulas contratuais gerais tem em
comum, com as
propostas ao pblico, o facto de serem dirigidas a uma generalidade de
pessoas. Estas
clusulas contratuais gerais so disposies genricas que so integradas em
contratos,
que vierem a ser celebrados com elas. Mas elas podem dar lugar a uma
negociao e,
assim, no correspondem, em sentido prprio, a uma oferta ao pblico.
A oferta ao pblico pode ser feita atravs de inmeros meios de comunicao,
por exemplo:
Anncios contratuais difundidos na imprensa escrita, em servios de
televenda ou na
internet;
Catlogos;
Montras com indicao de preo;

Anncio de venda de produtos no expostas;


Avisos sobre as condies de utilizao de transportes e servios pblicos;
Disponibilizao de produtos em mquinas de venda automtica;
Preceito fundamental, para considerar estes exemplos como ofertas ao
pblico, a presena
de todos os elementos essenciais para a qualificao da declarao negocial
como proposta. Se
algum deles faltar, estaremos perante um convite a contratar.
A oferta ao pblico pode ser revogada de forma mais acessvel que as
restantes propostas, art.
230/3. O proponente pode retirar a proposta, desde que o faa de forma
adequada. Sendo
uma excepo norma de no revogabilidade da proposta negocial.
Aceitao, Rejeio e Contraproposta
Sendo a proposta uma declarao negocial, completa, inequvoca e
formalmente adequada, o
seu efeito bvio. Com esta, o destinatrio fica institudo de uma situao
jurdica nova: se ele
aceitar faz surgir um contrato.
Portanto, ele titular de um direito potestativo (situao activa, que se
caracteriza pelo poder
de alterar, unilateralmente, a esfera jurdica de outrem). Visto que o
proponente fica sujeito
deciso do destinatrio da proposta, caso este aceite, fazendo jus ao seu
direito, a esfera
jurdica daquele modificada.
Este direito potestativo mantm-se enquanto a proposta for eficaz, ou seja,
enquanto ela for
vinculativa. Todavia, por motivos de segurana jurdica, a vinculao do
proponente prpria
proposta no pode ser eterna.
Neste sentido, a lei fixa prazos para a eficcia (art. 228). Leia-se tempo de
eficcia vinculativa
quando no artigo est escrito durao.
Existem aqui trs situaes possveis:
A proposta tem explcito um prazo de validade de eficcia,
seja este fixado pelo proponente ou convencionada pelas
partes situao mais simples art. 228/1 al. a);
A proposta no emitida com prazo, mas o proponente exige
resposta imediata art. 228/1 al. b).
Este imediato tem de ser analisado consoante o meio de comunicao
utilizado pelo
proponente.
Fax ou aparelhos electrnicos resposta de 1 dia;

Carta/correio resposta demora o tempo utilizado para chegar


ao destinatrio e voltar para o proponente;
Contudo, a lei clara quanto regra: a proposta eficaz at que em
condies normais
(relacionadas com o meio utilizado) esta chegue ao destino, esfera jurdica
do
destinatrio teoria de recepo (art. 224) e volte a em forma de
declarao de
aceitao.
O cdigo de processo civil (art. 254) consagra que o prazo normal de
recepo de uma
carta 3 dias. Se uma proposta for enviada dia 1 de Maro ela eficaz at dia
7 de Maro
(3 dias para chegar mais 3 dia para retornar).
J quando a resposta enviada pelo correio electrnico ou qualquer outro
meio de
comunicao similar, existe uma presuno que esta chega no mesmo dia,
portanto
dever revogar nesse dia.
As partes no estabelecem prazo e a proposta dirigida a um ausente ou
um presente, se tiver forma escrita art. 228/1 al. c).
Aqui, no existe prazo estipulado de validade nem exigida resposta
imediata.
Neste sentido, o cdigo civil estipula que a eficcia mantm-se at ao
momento em que,
em condies normais, a proposta e a resposta cheguem ao seu destino com o
acrscimo
de 5 dias. Se a proposta for enviada por correio, ela era vlida por 11 dias (3
de chega + 3
de volta + um acrscimo de 5). Se esta for enviada por fax, a sua validade
corresponderia
a 6 dias. No caso de a proposta ser feita a presente por escrito, o prazo
comea logo a
percorrer.
Nesta situao, o prazo fixado de 5 dias mais o tempo necessrio
recepo da
proposta e retoma da resposta.
Os prazos so relativamente curtos, porque a Ordem Jurdica no se
compadece por
situaes de indefinio muito prolongadas.
Pode, no entanto, o proponente manter a proposta indefinidamente,
declarando que esta
vlida at quando o destinatrio quiser.
Neste caso, o art. 228 no apropriado, aplicando-se a soluo geral da
prescrio dos

direitos. O prazo de prescrio ordinrio de 20 anos (art. 309). Porm, a


doutrina unnime
em defender que se trata de um prazo excessivo.
Nada impede, no entanto, que o proponente pea ao tribunal um prazo de
validade especfico.
Nas situaes em que o proponente muda de ideias, ele goza do direito de
revogao, que
logo previsto no artigo 228/2, remetendo para o 230.
Todavia, o princpio geral o da irrevogabilidade, ou seja, uma vez que a
proposta chegue
esfera de actuao do destinatrio, com base no art. 224, o seu autor no
pode voltar atrs.
Mas a lei admite duas situaes de revogao da proposta:

Art. 230 /1 a proposta revogada, depois de chegar ao


destinatrio ou que ele saiba
da sua existncia, salvo declarao em contrrio. A proposta pode ressalvar a
possibilidade de o seu autor poder mudar de ideias (proposta com
possibilidade de
reserva da revogao).
Art. 230/2 o proponente muda de ideias e envia a retraco antes ou
ao mesmo
tempo da proposta chegar esfera jurdica do destinatrio. Nesta situao a
retraco
que prevalece. Aqui, no estamos perante uma revogao em sentido prprio,
mas
perante uma retratao.
A revogao conjuga os art. 224, 228 e 230.
Alm da revogao, existem mais maneiras de extinguir uma proposta:
Com a aceitao a proposta deixa de ter valor autnomo;
Com a rejeio se o destinatrio rejeitar a proposta, ela deixa de fazer
sentido e, por
conseguinte, extingue-se por caducidade (art. 228);
Com a expirao do prazo de validade se o destinatrio no responder
proposta
dentro do prazo de validade, esta cessa.
Morte ou incapacidade do proponente ou do destinatrio art. 226 e
231
O princpio geral em caso de morte ou incapacidade do proponente no faz
caducar a
proposta, salvo se resultar da declarao que essa era a sua vontade (art.
226/1 e
231/1).
No que se refere morte ou incapacidade do destinatrio, nos termos do art.
231/2, esta
determina a ineficcia da proposta.

A proposta pode ainda extinguir-se se, depois de emitida mas antes de


chegar esfera
jurdica do destinatrio, o proponente perder a legitimidade sobre o objecto
negocial (art.
226/2).
Aceitao
Declarao negocial formulada pelo destinatrio, nas situaes de
declaraes receptcias, ou
qualquer interessado, nos casos de declaraes no receptcias, que exprime
concordncia
com a proposta. Declarao que produz o consenso, ou seja, o destinatrio
aceita a proposta
do proponente e o negcio realizado.
Se a proposta contm elementos que permitem uma deciso em alternativa
(exemplo: opo
de pagamento a pronto ou em prestaes), o destinatrio ao escolher a opo
pretendida,
aceita a proposta.
Para termos certeza que estamos perante uma declarao de aceitao,
basta ter em ateno
se aquela terminou numa situao negocial. A aceitao no pode acrescentar
ou dispor de
critrios presentes na proposta, ela apenas se limita a aceit-la, conforme esta
se encontra
estruturada. Caso contrrio, no tem validade (art. 233 / 1 parte)
Esta uma declarao receptcia, seguindo as normas do artigo 224 e os
prazos do 228.
Tambm, est vinculada aos requisitos da proposta com um acrscimo de
um: formal,
completa, inequvoca (atravs dele surge o consentimento), tempestiva
(emitida em tempo
til, segundo o art. 228).
Caso ela no respeite qualquer um destes requisitos tem-se como invlida.
(exemplo: se a
aceitao demonstrar uma vontade parcial de consenso).
No que se refere ao requisito do tempo, o princpio geral seguido o da
invalidade. Mas a lei
prev situaes intermdias (art. 229).
Situaes em que a aceitao comea a produzir efeitos quando a proposta j
tenha cessado a sua eficcia:
A aceitao foi expedida fora do tempo exemplo: a proposta era vlida
at dia 30 e
aceitao foi expedida no dia 1 (art. 229/1) Para todos os efeitos, ela
ineficaz.
O proponente, se tiver inteno de consolidar o negcio, ter de enviar uma
nova

proposta (229/2);
A aceitao foi enviada dentro do prazo de validade, mas foi recebida fora
deste.
(exemplo: A envia a aceitao no dia 29, mas devido a uma greve nos correios
ela chegou
no dia 1).
Nesta situao a lei estabelece que o proponente deve avisar a outra parte
que o contrato
no se celebrou, sob pena de responder pelos danos causados (229/1).
Se mesmo assim, o proponente fizer questo do contrato, ele pode
considerar a
declarao de aceitao como eficaz (229/2).
A declarao de aceitao pode ser tcita ou expressa (art. 217).
Palma Ramalho no concorda com a letra do artigo 234, porque
deixa transparecer,
enganosamente, que em alguns casos no necessria a aceitao
para a concluso do
negcio. Realmente, o que ela pretende transmitir que, por vezes,
no necessrio
comunicar a deciso de aceitar.
A revogao da aceitao aps a sua emisso tambm prevista na lei (art.
235). Todavia,
no uma revogao em sentido prprio mas uma retratao:
Se a retraco chegar antes ou ao mesmo tempo que a aceitao, ento a
aceitao
revogada (art. 235/2);
Rejeio
Declarao negocial receptcia, enviada pelo destinatrio ao proponente, com
o efeito de
recusar a proposta. Ela pode ser expressa ou tcita (217), com a ressalva de
que o silncio
vale como rejeio.
Se o destinatrio no pretender aceitar, tem duas alternativas:

Pode emitir uma declarao de rejeio;

Pode ignorar a proposta;


A lei tambm admite a revogao da rejeio:

Se o destinatrio recusar a proposta, mas mudar de ideias


e enviar uma declarao de aceitao, que chega na mesma altura ou
antes da rejeio, ento a aceitao vlida (art. 235/1);
Contraproposta
denominada por nova proposta pelo cdigo civil (art. 233 / 2 parte).
Ela est no mbito de um processo negocial, que j envolveu uma proposta
e, em vez de ser

seguido de uma aceitao, o seu destinatrio altera o contedo da proposta


inicial, contra
propondo o negcio, em novos termos. Cabe ao destinatrio, que
anteriormente era o
proponente, aceit-la.
Consenso
O consenso o momento em que finda o processo negocial, o momento em
que as partes
chegam a um acordo.
A forma de ter certeza se o consenso foi conseguido : verificando se as
partes concordam
com todos os elementos, sobre os quais estas consideraram imperativo
acordar (art. 232),
quer estes sejam essenciais ou acessrios.
O consenso no existe numa declarao de aceitao que no aprove todos
os elementos e
que adite novos termos ao contrato (233).

A FORMA DAS DECLARAES


Forma e formalidades; forma ad substantiam e ad probationem
1.
Nesta matria, til distinguir entre forma, forma qualificada e formalidade:
Forma o modo de expresso da declarao negocial, todas as
declaraes negociais tm uma forma. Assim, todo o negcio tem forma,
mesmo que seja informal ou no formal. Um negcio informal aquele
onde no se exige uma forma especial.
Forma qualificada quando a lei no exige apenas a adopo de certa
forma, mas tambm que do negcio constem certas e determinadas
menes. O negcio no tem s que ser escrito, tem, igualmente, que
mencionar a identificao das partes e os elementos essenciais, tal como
a lei prev.
Formalidade acto material ou jurdico associado celebrao do
negcio. Imagine-se que o negcio tem que ter forma escrita, mas exigese a certificao da identidade dos contraentes por um notrio. O acto de
reconhecimento presencial das assinaturas uma formalidade que no se
confunde com a forma do negcio. O registo do negcio outro exemplo
de formalidade.
Importa neste sentido mencionar dois critrios para qualificar as exigncias
de forma.
O primeiro respeita s consequncias da falta de forma (que iremos agora
abordar).
O segundo atende origem das exigncias de forma e insere-se na temtica
respeitante
extenso da forma (tendo em considerao o programa da disciplina e o
Manual do Prof.
Menezes cordeiro).

Critrio das consequncias da falta de forma


Forma ad substantiam Quando a forma especial condiciona a
validade do negcio. O negcio s valido se adoptar a forma, caso
contrrio nulo (art. 364/1)
Forma ad probationem quando a forma especial importante
apenas para comprovar a existncia do negcio, ou seja, para
efeitos de prova no para efeito de validade.
Neste caso, a consequncia da nulidade do negcio por falta de forma
(art. 220) pode ser
superada se as partes conseguirem comprovar que o negcio foi feito
por outra via. A
forma adequada no foi seguida, mas as partes, atravs de outro meio
de prova,
(admitindo-se a confisso) conseguem confirmar a realizao do negcio.
2. Liberdade de forma e justificao das exigncias de forma
O princpio geral das exigncias de forma tem sofrido alteraes com o
decurso do tempo.
No direito antigo a forma do negcio era extremamente importante. Sendo
regra a imposio
de formas especiais para a celebrao do negcio, seja de forma escrita ou
mesmo de rituais
especficos.
Hoje o princpio seguido de liberdade ou consensualista (art. 219). A
validade da declarao
negocial no depende de forma especial, salvo quando a lei assim o exige.
Nos acasos em que a lei permite, a forma pode ser convencionada por ambas
as partes, com
um nico requisito: a forma tem de ser cognoscvel para os contraentes, eles
tm de ter plena
conscincia das vontades implicadas no negcio que vo celebrar.
Quando a lei exige forma estamos perante um negcio formal, sendo uma
excepo pois a
regra da liberdade da formal.
Razes da exigncia de forma
Solenidade a adopo de certa forma torna o negcio mais solene, sendo
particularmente
importante para contratos do foro pessoal.
Reflexo se a forma do negcio for mais exigente, maior a reflexo feita
pelas partes o
que, por sua vez, propicia uma deciso consciente. Ora as exigncias da
reflexo so
especialmente importantes para quando esto em causa bens com maior
valor econmico.
A lei mais severa com os negcios que assentam em bens imveis, do que
com os que
tm por objecto negocial bens mveis.

Publicidade/prova os negcios jurdicos devem ter por princpio a


transparncia, sendo
conhecido por terceiros. A maior exigncia de forma implica uma maior
facilidade no
conhecimento.
Porm, estes preceitos esto um bocado desactualizados. De facto, se
aplicarmos o sistema
tradicional mais difcil, em termos de forma, compra e vender um terreno
baldio do que
comprar e vender aes na bolsa ou um quadro de um artista conceituado.
Atualmente, o valor dos bens no assenta apenas no critrio de bens mveis e
imveis.
Por outro lado, as exigncias de publicidade podem ser asseguradas por
outras vias, que no
seja a escrita.
Por estes motivos, a tendncia no sentido de diminuir as exigncias de
forma, compensando-as
com um acrscimo de atos de registo das transaes. Em Portugal, a
tendncia tem sido
implementa atravs do programa Simplex.
3. A interpretao das regras relativas forma; as inalegabilidades formais
Neste tema, iremos tratar das consequncias dos vcios de forma.
A consequncia geral a nulidade (art. 220). Quanto a lei exige forma
especial, esta
particularmente rigorosa quanto inobservncia daquela. Ela determina a
nulidade do
negcio, ele nulo, o que significa que no produz efeitos e pode ser desfeito,
retroactivamente, por qualquer interessado.
Todavia, existem outras sanes que merecem ser mencionadas:
Quando apenas sancionado o proponente exemplo: A celebra um
contrato de
trabalho a termo, por via oral, com B. para este negcio a lei exige a forma
escrita.
Porm, no seria justo para B que o contrato no produzisse qualquer efeito,
logo a
ordem jurdica sanciona apenas o A ao transformar o negcio num contrato de
trabalho
sem termo.
Inalegabilidade formal possvel afastar as consequncias de nulidade,
quando o vcio
tenha sido culposamente criado por uma parte.
Exemplo: A (advogado) celebra um contrato de venda de uma propriedade
com B (um
agricultor), sem recorrer, intencionalmente, forma especial prevista pela lei,
com o fim
de, num momento posterior, vir reclamar a nulidade do negcio.

Estamos, aqui, perante uma parte ingnua que cr nas boas intenes do
advogado e
celebra o contrato sem recorrer forma especial; e uma parte que estava
informada
sobre as exigncias formais, mas que no as cumpriu por m f.
Assim, no justo que a parte que criou o vcio de forma venha alegar a
nulidade do
negcio, tendo em considerao esse mesmo vcio.
Importa sublinhar que quando a lei nada diz sobre qual a sano a ser
aplicada, ento aplica-se
a nulidade.
Alguns autores entendem que as consequncias da falta de forma se devem,
tambm,
estender aos negcios de forma convencional (art. 223).
Se as partes escolhem obrigar-se por determinada forma, ento o vcio de
forma tambm deve
provocar a nulidade, nos termos do artigo 220.
Palma Ramalho tem algumas dvidas sobre esta aplicao analgica do artigo
220.
Ela defende que as exigncias de forma legal so sempre fundamento no
interesse pblico,
mas os negcios consensuais no so dotados de qualquer interesse geral, a
no ser o
interesse dos contraentes.
A aplicao da nulidade nos negcios consensuais, que respeitam apenas aos
interesses das
partes, excessiva. Nestes casos, o vcio deve ter a consequncia da
anulabilidade.
Deve ter-se em ateno que existem regras no cdigo civil que tendem para
atenuar as
consequncias da falta de forma legal:
Converso
Interpretao dos negcios jurdicos formais
Clusulas acessrias nos termos do artigo 290/2
4. A extenso da forma
Importa neste contexto relembrar que aqui iremos abordar o segundo
critrio, da Prof. Palma
Ramalho, para classificar as exigncias de forma. Sendo primeiro aquele que
se reporta s
consequncia da falta de forma (forma ad substantiam e forma ad
probationem).
Critrio da origem das exigncias de forma
Forma legal a lei a origem da exigncia da forma. Na falta da forma
legal o negcio

nulo (art. 220).


Forma voluntria aquela que no sendo exigida por lei, adoptada por
opo do autor
da declarao. (art. 222)
Forma convencional forma escolhida pelas partes. Elas, em sede de
formao do
contrato, estipulam qual a forma de celebrao do negcio (art. 223).
A forma convencional e a forma voluntria no se confundem. A forma
convencional
surge do consenso das partes e a forma voluntria escolhida pelo autor da
declarao.
Importa, neste sentido, ter em ateno at que ponto a ordem jurdica leva as
exigncias de
forma, nomeadamente, a forma legal.
O artigo 221 dispe que se for exigida determinada forma, essa exigncia s
se estende ao
ncleo fundamental do negcio jurdico.
Assim, a forma no se estende a todos os elementos do negcio, pois o
princpio vigorante o
do consensualismo. Com efeito, um negcio ser nulo se no seu ncleo
fundamental no tiver
sido observada a forma legal imposta.
Todavia, a lei mais severa em relao aos actos acessrios anteriores
celebrao do
negcio, do que aos actos acessrios posteriores. Assim, dispem,
respectivamente, os artigos
221 n 1 e 2: as estipulaes mais relevantes anteriores celebrao do
negcio carecem dos
mesmos requisitos de forma; j as estipulaes posteriores ao acto de
celebrao s se
sujeitam s mesmas exigncias de forma, se a lei estipular que as razes da
exigncia especial
o justificarem.
A diferena entre as exigncias de forma quanto aos actos anteriores e aos
actos posteriores
assentam em razes de reflexo.
Ora os imperativos de maior reflexo das partes so relevantes, sobretudo,
no processo de
formao do negcio. Pois, quando o negcio se concretiza, as partes j
reflectiram o
suficiente, por isso, o legislador considerou que o sistema jurdico no deve
ser to severo
neste contexto.

5. Formas especiais

Quando a lei exige forma especial (art. 219/parte final), pode se referir a dois
tipos distintos:
Forma escrita em documento exarado pelas partes
Forma escrita em documento exarado por uma autoridade pblica
Quanto o documento exarado pelas partes, -lhes exigido a assinatura (art.
373). A
assinatura permite confirmar a autenticidade da declarao negocial,
imputando-a ao seu
autor.
A partir destas exigncias de forma possvel proceder a uma distino de
documentos, quer
sejam aqueles exarados pelas partes, quer por uma autoridade pblica (art.
363):
Documentos autnticos aqueles que so exarados por uma autoridade
pblica, dentro dos limites da sua competncia
Documentos particulares so aqueles que so autenticados pelos
particulares, com a exigncia mnima de assinatura. Estes distinguem-se, por
sua vez, em:
Documentos particulares simples sem outra exigncia para alm da
assinatura.
Documentos particulares autenticados/reconhecidos exigem uma
certificao pblica do contedo ou da identidade dos contraentes.
No cdigo civil, os documentos so classificados a partir das exigncias de
forma segundo os
preceitos do art. 363.
Regras nas negociaes e Culpa in Contrahendo
A formao dos contratos domina a autonomia privada (405).
A responsabilidade extra-contratual ocorre no mbito de actuao danosa. A
responsabilidade contratual decorre do no cumprimento de uma obrigao. A
culpa in contrahendo pretende tutelar as expectativas e os interesses das
partes na fase do processo negocial. As partes ainda no celebraram o
contrato, logo no se aplica a responsabilidade contratual, mas tambm elas j
no so completamente estranhas.
A verdade que a complexidade, que muitas vezes envolve o negcio jurdico,
pode gerar interesses especficos que necessitam de uma tutela prpria. Este
instituto foi teorizado pela primeira vez por Jhering. O autor desenvolveu, a
propsito do direito subjectivo, a teoria do interesse, referindo-se ao interesse
juridicamente tutelado. Portanto, interesses particulares que a Ordem Jurdica
protege. Jhering vem defender que se de um contrato que estava em
processo de formao e no chegou a ser realizado ou que foi celebrado, mas,
num momento posterior, foi considerado nulo por ter um qualquer vcio
resultar danos para uma das partes por culpa da outra, existe direito de
indemnizao.

Assim, a parte que injustificadamente frustrou as expectativas da outra, deve


responder pelos danos causados, no decurso do processo negocial. Sendo esta
a configurao do instituto da culpa in contrahendo.
Todavia, existem dois princpios conflituantes:
Liberdade contratual projecta uma liberdade de vinculao (Oliveira
Ascenso), as partes vinculam-se ao negcio por escolha prpria.
Esta tem duas facetas, uma positiva e outra negativa: liberdade de celebrar e
liberdade de no celebrar.
Exemplo: quando A desiste do negcio, ele est a fazer uso da faceta negativa
da sua liberdade contratual, a liberdade de no se vincular. Este princpio
deporia contra qualquer responsabilizao por parte do desistente, pois ele
est a recorrer sua liberdade contratual.
Tutela da confiana as partes no decorrer do processo negocial depositam
confiana uma na outra e vo, por conseguinte, ganhando expectativa de que o
negcio se ir concretizar. Se estas expectativas forem frustradas
injustificadamente e causarem danos parte frustrada, mais que justo que
haja uma tutela a proteg-las. O princpio da tutela da confiana prevalece
sobre o da liberdade contratual, o que justifica a obrigao de indemnizar.
Porm, estas situaes no so sempre idnticas, elas no so preto ou
branco. Estando dependentes de vrios critrios, que compem o regime do
artigo 227.
No entanto, s o conflito entre estes dois princpios fundamentais que
justifica o dever de indemnizar. Por estar aqui em causa o princpio da tutela da
confiana, a culpa in contrahendo tem sido considerada, pela doutrina civilista,
como uma manifestao da boa f.
No sentido em que as partes se devem comportar correctamente no mbito do
processo negocial e aps a celebrao do contrato, ou seja, sob os desgnios da
boa f. Enquadramento do instituto da culpa in contrahendo
Enquadramento negocial os deveres das partes, no decorrer do processo de
negociao, j so deveres contratuais. Porque so dirigidos formao um
contrato, sendo este um pr- negcio ou um negcio preparativo do contrato
final. Esta uma viso restritiva, pois s accional juridicamente nos casos em
que o contrato seja celebrado. O que torna mais difcil a sua aplicao nas
situaes em que o negcio frustrado antes de se concretizar.
Enquadramento legal na formao do negcio as partes esto sujeitas a
certos deveres que decorrem da lei, existem quer o negcio se venha a
concretizar ou no. Esta uma soluo mais abrangente, pois protege ambas
as situaes enunciadas. Nesta perspectiva, a doutrina tem distinguido vrios
deveres legais: Dever de informao as partes devem fornecer todos os
elementos necessrios para permitir uma deciso esclarecida e consciente. Em
certos negcios a lei mais exigente quanto a este esclarecimento mtuo. No
entanto, existem limites a este dever: o artigo 253/2 dispe que os artifcios e
sugestes naturais do comrcio jurdico no constituem dolo ilcito (exemplo:
numa entrevista de emprego, o entrevistado abstm-se de fornecer
informaes no muito importantes que possam prejudicar a sua contratao).

Todavia, exige-se das partes uma diligncia mnima de informao. Por outro
lado, aplica-se o direito de reserva a certo tipo de informaes, ou seja,
existem certas informaes que se podem dar ou no. Mediante um especfico
contrato h certas informaes que podem e devem ser dadas, como questes
que devem ser postas. No entanto, se estas questes forem ilcitas ou
irrelevantes para o contrato, o questionado pode fazer uso do seu direito de
reserva e no responder.
Aplica-se regularmente esta figura aos contratos que envolvam prestaes de
carcter pessoal, porque estes por vezes, ultrapassam a esfera da vida privada.
Assim, quando estamos perante direitos pessoais atingidos na sua esfera, no
h dever de informao. Dever de lealdade as partes devem comportar-se
com respeito pelas expectativas da outra parte na formao do contrato. Em
sentido amplo, o dever de lealdade envolve o dever de informao. J em
sentido estrito, este apela conduta/actuao correcta dos contraentes.
Assim, o dever de actuao no envolve apenas o dever de informao.
Existem, igualmente, limites a este dever. O cumprimento do dever de lealdade
no deve impor um sacrifcio desmesurado a uma das partes, obrigando esta a
fornecer informaes no necessrias para a formao da vontade negocial da
outra. A jurisprudncia tem se debruado amplamente sobre esta matria,
identificando, em alguns casos quebras do dever de lealdade na formao do
contrato. Exemplo: A pediu um emprstimo ao banco.
No decurso do processo de concesso do mesmo, A passa um cheque sem
fundo o que faz com que o banco interrompa as negociaes, por considerar
que a sua confiana em A foi minada. Por sua vez, o tribunal concordou com o
banco por considerar que esta era uma conduta que comprometia o dever de
lealdade.
Dever de proteco/segurana na fase pr-contratual necessrio assegurar
a proteco/segurana fsica dos eventuais contraentes. Exemplo: A esta num
estabelecimento comercial e escorrega numa casca de banana. Esta uma
situao em que ainda no h um contrato, mas existem um ambiente
contratual.
Os apologistas desta construo entendem que estamos perante uma
situao de responsabilidade in contrahendo. O professor Menezes Cordeiro
um defensor desta concepo.
A professora Palma Ramalho segue um entendimento diferente. Para ela, os
deveres e proteco s correspondem a culpa in contrahendo quando os danos
causados tenham a ver com contrato. No bastando, neste sentido, a
existncia de um ambiente contratual. Assim, h, de facto, responsabilidade,
mas a responsabilidade extra-contratual.
Pedro Pais de Vasconcelos tambm segue esta linha de pensamento. Regime
do cdigo civil O artigo 227 dispe que quem negoceia celebrao de um
contrato deve, tanto nos momentos preliminares como no acto de celebrao,
seguir uma conduta baseada nas regras de boa f, sob pena de responder
pelos danos que, culposamente, vier a causar. Deste preceito passvel de se
retirar ilaes, a saber: O cdigo reporta a responsabilidade in contrahendo

boa f sendo boa f em sentido objectivo, ou seja, as partes devem-se


comportar de forma correta e leal.
A responsabilidade in contrahendo estende-se no s formao, como aos
preliminares do contrato a partir do momento em que as partes entram em
contacto negocial j estamos no mbito desta responsabilidade.
A condio geral da responsabilidade in contrahendo a culpa seja por via
de dolo ou por negligncia, o que importa o comportamento culposo.
Todos os danos so ressarcidos neste instituto, quer os danos patrimoniais
quer os danos no patrimoniais. Todavia, os danos no patrimoniais s so alvo
de indemnizao se forem realmente graves (art. 496).
Pressupostos da tutela da confiana
Na culpa in contrahendo s surge a necessidade de indemnizar se verificarem
os pressupostos das tutelas da confiana: necessrio que tenha sido criada
uma situao de confiana, ou seja, que tenha sido criada a expectativa de se
vir a realizar o contrato.
preciso que a imputao da situao de confiana outra parte tem de
haver um fundamento objectivo para a criao da expectativa. Importa que
tenha havido um investimento na situao de confiana imperativo que seja
frustrada, injustificadamente, aquela situao de confiana e que, por
conseguinte, tenha ocorrido danos. Cabe ainda ter em considerao duas
matrias, decorrentes do artigo 227: Interesses contratuais protegidos
existem dois tipos de interesses a ter em conta:
Interesse contratual negativo a indemnizao destina-se a repor a situao
que existiria, se no tivesse havido contacto negocial entre as partes. A maioria
da doutrina entende que s h tutela deste interesse, porque no chegou a ser
celebrado o contrato ou o contrato foi produzido com vcios.
Interesse contratual positivo a indemnizao visa repor a situao que
existiria, se tivesse sido concretizado o contrato. Esta conceo colide
diretamente com o princpio da liberdade contratual. Ainda assim ela no deve
ser posta de parte, em especial, para os contratos nulos que tenham sido,
efetivamente, executados. Natureza da responsabilidade in contrahendo ser
responsabilidade extra-contratual ou responsabilidade contratual? Deve aplicarse o regime do artigo 483 ou o regime do artigo 798? Certo que estes so
regimes diferentes: na responsabilidade contratual presume-se a culpa, o que
no acontece na responsabilidade extra-contratual.
Sendo mais vantajoso, para quem quer argumentar a favor da indemnizao,
a aplicao das regras da responsabilidade contratual, pois a outra parte que
tem de apresentar o nus da prova.
Palma Ramalho defende que se deve aplicar a responsabilidade contratual,
nomeadamente, a presuno de culpa, pois estamos no mbito de um processo
negocial. No entanto, a situao altera-se quando esto em causa a violao
dos deveres de proteo, colocando-se as regras da responsabilidade extracontratual.

2. mbito de aplicao
O n1 do artigo 1 do Decreto-Lei n 446/85 de 25 de Outubro3 estabelece que

As clusulas contratuais gerais elaboradas sem prvia negociao individual,


que
proponentes ou destinatrios indeterminados se limitem, respectivamente, a
subscrever
ou aceitar se regem pelo referido diploma. Da leitura deste preceito, resulta a
necessidade da cumulao de cinco requisitos para que possamos integrar no
mbito deste regime, um determinado contrato: A unilateralidade, a prelaborao, a rigidez, a
generalidade e a indeterminao4.
Em primeiro lugar, necessrio que as clusulas sejam unilateralmente
formuladas, ou seja, que s o predisponente intervenha na sua elaborao.
Em segundo lugar, fundamental que as clusulas sejam pr-elaboradas,
isto ,
que sejam formuladas numa fase esttica, anterior fase da entrada em
negociaes. No
fundo, o que se exige que as clusulas tenham sido elaboradas antes da
fase dinmica
em que efectivamente se constitui a relao contratual.
Por outro lado, indispensvel que se verifique o pressuposto da rigidez.
Esta
exigncia significa que no mbito das clusulas contratuais gerais, no tem
cabimento
qualquer situao em que ao aderente seja conferida a possibilidade de
alterar ou
negociar o contedo das clusulas predispostas. Por este motivo, pode
afirmar-se que
estamos perante clusulas contratuais gerais, quando ao aderente no
oferecida qualquer
outra escolha que no seja a da aceitao ou rejeio em bloco das clusulas
prelaboradas.
Alm disso, de acordo com o pressuposto da generalidade, foroso que as
clusulas contratuais gerais se destinem a todos ou a uma determinada
categoria de
contratos que o predisponente venha a realizar no futuro.
Por ltimo, e intimamente ligado ao pressuposto da generalidade, deve
verificarse
ainda o requisito da indeterminao que implica que as clusulas sejam
redigidas para
um nmero indeterminado de pessoas.
Antes de entrar na anlise do n2 do artigo 1, cumpre esclarecer que embora
frequentemente se utilizem em sinonmia as expresses contratos de
adeso e
clusulas contratuais gerais, a verdade que estas podem no
corresponder
exactamente mesma realidade, o que significa que h casos em que
embora possamos
estar perante um contrato de adeso, no estamos perante clusulas
contratuais gerais.
Na verdade, enquanto o conceito de clusulas contratuais gerais exige a

cumulao das cinco caractersticas atrs mencionadas (a unilateralidade, a


prelaborao,
a rigidez, a generalidade e a indeterminao), o conceito de contrato de
adeso prescinde de dois desses requisitos (da generalidade e da
indeterminao). Logo,
no caso dos contratos de adeso no se exige que as estipulaes se
destinem a uma
generalidade de contratos a realizar no futuro, nem que sejam previamente
redigidas para
um nmero indeterminado de sujeitos.
Feita esta ressalva, vejamos ento de que forma, foram disciplinadas estas
realidades distintas.
O n 2 do artigo 1 introduzido pelo Decreto-Lei n 249/99 de 7 de Julho veio
alargar o mbito de aplicao do regime das clusulas contratuais,
estabelecendo que o
mesmo tambm se devia aplicar a clusulas inseridas em contratos
individualizados mas
cujo contedo previamente elaborado o destinatrio no pode influenciar.
3. Forma, extenso, contedo e autoria
De acordo com o disposto no artigo 2 do Decreto-Lei n 446/85, de 25 de
Outubro, o regime em anlise aplica-se a todas as clusulas contratuais
gerais,
independentemente da forma da sua comunicao ao pblico, da extenso
que assumam
ou que venham a apresentar nos contratos a que se destinem, do contedo
que as informe
ou de terem sido elaboradas pelo proponente, pelo destinatrio ou por
terceiros.
Da leitura deste preceito decorre, em primeiro lugar, que este regime se
aplica
independentemente da forma6 pela qual as clusulas so comunicadas ao
pblico,
podendo estas ser sugeridas atravs de vrios meios (por escrito com
destinatrio
especfico, circular, impresso, tabuleta, anncio no jornal, meios orais,
televisivos,
radiofnicos etc.)
Alm disso, o regime das clusulas contratuais gerais aplica-se
independentemente de as clusulas contratuais gerais abrangerem uma
regulao integral
do negcio ou circunscreverem-se a uma regulao parcial. Por conseguinte,
podemos
afirmar que a extenso das clusulas pode ser varivel.
Por outro lado, este diploma aplica-se independentemente dos aspectos de
disciplina negocial a que se refiram as clusulas. Verifica-se assim que as
clusulas
podem destinar-se a regular qualquer dos aspectos susceptveis de disciplina
negocial.

Enquanto isso, este regime aplica-se independentemente de as clusulas


terem
sido elaboradas pelo proponente, pelo destinatrio ou por terceiros. Isto
porque o
legislador pretendeu proteger a parte mais fraca ou desfavorecida e a
verdade que essa
parte pode ocupar qualquer das posies acima mencionadas. Alis, o que se
verifica
que a parte que retira vantagens ilegtimas das clusulas contratuais gerais
pode no
corresponder necessariamente ao proponente ou pessoa que as elaborou.
Na verdade,
pode acontecer que as clusulas sejam elaboradas por pessoas estranhas ao
contrato como
sucede no caso das associaes profissionais ou de outros interesses.

PARTE II - Das restries liberdade de estipulao


O princpio da autonomia privada reconhece aos particulares o poder de
autoregulamentao
dos seus interesses e um dos pilares fundamentais do direito
portugus7. Uma das principais manifestaes deste fundamento assenta no
princpio da
liberdade contratual, consagrado no artigo 405 do C.C. De acordo com esta
norma, o
princpio da liberdade contratual decompe-se em duas vertentes: por um
lado, na
liberdade de celebrao dos contratos, que consiste na atribuio aos
particulares, da
faculdade de poderem aceitar ou recusar livremente a celebrao de
contratos; por outro, na liberdade de estipulao ou modelao dos contratos,
que consiste na atribuio aos particulares da faculdade de poderem fixar
livremente o contedo dos contratos, desde
que o faam dentro dos limites da lei (cfr. artigo 405/1 do C.C., no incio).
Ora, no mbito das clusulas contratuais gerais, uma das partes no pode
exercer
a sua liberdade de estipulao, uma vez que esta se encontra reservada
outra parte; se
virmos bem, este desequilbrio pode acarretar a verificao de efeitos
perversos. Um
desses efeitos, pode traduzir-se no facto de o contrato ser celebrado, sem que
uma das
partes se aperceba do seu contedo, ou que s o assimile, quando se
encontre numa
situao de litgio, sendo ento, demasiado tarde para reagir. Alm disso,
pode acontecer
que sejam introduzidas no contrato, clusulas inquas ou abusivas, que seriam
imediatamente rejeitadas por qualquer contraente que tivesse tido a
possibilidade de
discuti-las.

por fora da eventualidade da ocorrncia destas circunstncias, que o


legislador
decidiu intervir no sentido de limitar a liberdade de estipulao no mbito dos
contratos
de adeso. Com esta restrio, o legislador procurou alcanar dois objectivos:
em
primeiro lugar, evitar a incluso no contrato de clusulas de que o outro
contraente no se
apercebeu; e em segundo lugar, impedir a aplicao de clusulas inquas ou
abusivas.
2. Necessidade de aceitao
Para prosseguir o objectivo de evitar a incluso no contrato de clusulas de
que o
outro contraente no se apercebeu, o legislador estabeleceu no artigo 4 que
as clusulas
contratuais gerais se incluem nos contratos mediante a sua aceitao. No
fundo, o
legislador vem repudiar as teses anti-contratualistas e mistas, que
permitiriam que uma
das partes pudesse ditar as clusulas, socorrendo-se de uma espcie de
poder
regulamentar institucional8.
Consagrada a necessidade de aceitao, as clusulas contratuais gerais no
aceites
especificamente por um contraente, ficam excludas do contrato; obviamente,
sem
prejuzo de poderem ser utilizadas pelo predisponente noutros contratos (nos
quais, os
aderentes as aceitem).
Em boa verdade, esta exigncia da aceitao estabelecida no artigo 4 um
reforo das regras sobre a perfeio da declarao negocial, designadamente,
das normas
aplicveis em caso de falta de conscincia da declarao, erro ou
incapacidade.
Em todo caso, mesmo que ocorra a aceitao, ainda necessria a
verificao do
cumprimento de outros requisitos para que se possam introduzir clusulas
contratuais
gerais no contrato singular. Estes pressupostos, de que nos ocuparemos nos
captulos
seguintes, encontram-se consagrados nos artigos 5 a 7, e correspondem ao
dever de
comunicao, ao dever de informao e ao dever de dar prevalncia s
clusulas
especficas.
3. Dever de comunicao

Com o intuito de conferir ao aderente um conhecimento exacto do


clausulado, ou
dito de ouro modo, para lhe permitir que formule correctamente a sua
vontade, o
legislador veio estabelecer no artigo 5 que a comunicao das clusulas
outra parte
deve ser integral, devendo ser realizada de forma adequada e com a
antecedncia exigida para que de acordo com a extenso e complexidade das
mesmas, quem goze de comum
diligncia, tenha um conhecimento efectivo do seu contedo.
Relativamente a este aspecto, de referir que a aferio da comunicao
deve ser
efectuada no momento em que emitida a declarao negocial. Neste
sentido, exige-se
que as clusulas sejam lidas e explicadas ao aderente, sendo irrelevante o
facto de
constarem no verso do contrato permitindo uma leitura posterior.
No entanto, preciso ter presente que o dever de comunicao uma
obrigao
de meios. Por isso, a lei no exige que o aderente conhea efectivamente as
clusulas; o
que se impe, na verdade, que o predisponente desenvolva uma actividade
razovel
para levar as clusulas ao conhecimento da outra parte.9
Alm disso, tendo em conta que as clusulas contratuais gerais no so fruto
da
livre negociao desenvolvida entre as partes, uma vez que so elaboradas
de antemo e
objecto de simples subscrio ou aceitao pelo aderente, a lei estabelece no
n 3 do
artigo 5, que o nus da prova da comunicao adequada e efectiva cabe
sempre quele
que as utilize.10
Pelos mesmos motivos, no se consideram adequada e efectivamente para
que de acordo com a extenso e complexidade das mesmas, quem goze de
comum
diligncia, tenha um conhecimento efectivo do seu contedo.
Relativamente a este aspecto, de referir que a aferio da comunicao
deve ser
efectuada no momento em que emitida a declarao negocial. Neste
sentido, exige-se
que as clusulas sejam lidas e explicadas ao aderente, sendo irrelevante o
facto de
constarem no verso do contrato permitindo uma leitura posterior.
No entanto, preciso ter presente que o dever de comunicao uma
obrigao
de meios. Por isso, a lei no exige que o aderente conhea efectivamente as
clusulas; o
que se impe, na verdade, que o predisponente desenvolva uma actividade
razovel

para levar as clusulas ao conhecimento da outra parte.9


Alm disso, tendo em conta que as clusulas contratuais gerais no so fruto
da
livre negociao desenvolvida entre as partes, uma vez que so elaboradas
de antemo e
objecto de simples subscrio ou aceitao pelo aderente, a lei estabelece no
n 3 do
artigo 5, que o nus da prova da comunicao adequada e efectiva cabe
sempre quele
que as utilize.10
Pelos mesmos motivos, no se consideram adequada e efectivamente
comunicadas as clusulas que pelo contexto onde surjam, pela epgrafe que
as precede ou pela sua apresentao grfica passem despercebidas a um
contraente normal colocado na posio do contraente real (cfr. artigo 8,
alnea c).
Finalmente, a alnea d) do artigo 8, dispe que no se consideram
verdadeiramente comunicadas, as clusulas que tenham sido inseridas em
formulrios depois da assinatura de uma das partes.
Com efeito, se qualquer destas exigncias no se verificar, as clusulas em
causa consideram-se excludas do contrato nos termos dos artigos 5 e 8.
Simultaneamente, se a omisso do dever de comunicao adequada e efectiva
causar danos ao aderente, pode o utilizador ficar constitudo no dever de
indemnizar11.

4. Dever de informao
Sobre este aspecto em particular, cumpre referir que de acordo com o artigo
6/1, exige-se que o utilizador informe o aderente de todos os aspectos
compreendidos nas clusulas contratuais gerais que caream de
esclarecimento, nomeadamente, do seu significado e implicaes12. de
sublinhar, que o predisponente deve executar este dever, imprimindo-lhe a
intensidade necessria para suprir as necessidades sentidas por um aderente
mdio, quando colocado na situao do aderente real.
Alm disso, nos termos do nmero 2 do artigo 6 exige-se que o
predisponente preste todos os esclarecimentos razoveis que o aderente
solicite.
Se porventura, o requisito do dever de informao no for observado, as
clusulas contratuais gerais consideram-se excludas dos contratos de acordo
com o disposto na alnea b) do artigo 8. Ao mesmo tempo, se a omisso do
dever de informao originar danos para o aderente, o utilizador pode ficar
constitudo no dever de indemnizar.13

5. Prevalncia das estipulaes especficas


Por vezes, no mbito das clusulas contratuais gerais, as partes acordam
clusulas
distintas das predispostas demonstrando desta forma a vontade de afastar as
clusulas
pr-elaboradas por uma delas.

Por esse motivo, nos termos do artigo 7, as clusulas especificamente


acordadas
prevalecem sobre quaisquer clusulas contratuais gerais, mesmo que
constem de
formulrios assinados pelas partes14.
Com efeito, o dever de se dar prevalncia s estipulaes especficas
representa
um nus, que se no for cumprido, resulta sempre na excluso das clusulas
contratuais
gerais em sentido inverso.

6. Clusulas excludas dos contratos


Como j foi dito, as clusulas contratuais gerais que violem os deveres
supramencionados, devem excluir-se dos contratos. Mas a eliminao dessas
clusulas
pode acarretar vrias consequncias relativamente vigncia dos contratos
onde se
inseriam.
Para solucionar este problema, o legislador estabeleceu no n1 do artigo 9
que
excludas as clusulas em contraveno, devem aplicar-se parte afectada do
contrato, as
normas supletivas com recurso (se necessrio) ao regime da integrao
negocial.
( Mais uma vez, de acordo com a tese defendida por Menezes Cordeiro, o
dever de indemnizao
que impende sobre o utilizador no tem por fonte o artigo 6, mas sim o artigo
227 do C.C., sobre a culpa na formao dos contratos.
Importa salientar que segundo Almeida Costa e Menezes Cordeiro, as
clusulas contratuais
gerais devem ser sacrificadas, mesmo que o acordo especfico celebrado com
o objectivo de derrog-las, seja nulo por falta de forma.)
Todavia, nos termos do n 2 do artigo 9, o contrato ser nulo se a excluso
dessas
clusulas resultar numa indeterminao dos seus elementos essenciais ou
conduzir a um
desequilbrio das prestaes, gravemente atentatrio da boa f. No h
dvida de que a
determinao da nulidade para estes casos vem acautelar seriamente os
interesses do
aderente porque, na verdade, a excluso de uma clusula de um contrato
poderia distorcer
por completo toda a sua lgica interna.
Por outro lado, importante frisar que a integrao das clusulas contratuais
gerais est sujeita a regras especiais desfavorveis ao predisponente. Assim,
no artigo

10, para alm de se determinar a aplicao das regras gerais de


interpretao e integrao
do negcio jurdico, define-se ainda, que a interpretao e integrao das
clusulas devem
ser concludas em ponderao pelo contexto de cada contrato singular em
que se incluam.
Na verdade, esta norma vem dar acolhimento a uma justia
individualizadora que
produzir seguramente uma melhor realizao da to desejada justia
material15.
A somar-se a esta situao, o artigo 11/1 vem retirar relevo inteno do
predisponente, estabelecendo que o sentido das clusulas contratuais gerais,
deve ser
determinado de acordo com o critrio do contraente indeterminado, que se
limitasse a
aceit-las ou subscrev-las, quando colocado na posio do aderente final. Por
fim,
prev-se no n2 do artigo 11, que em caso de dvida deve prevalecer o
sentido mais
favorvel ao aderente16.
7. Clusulas inquas ou abusivas
comum que o aderente aceite submeter-se a clusulas injustas ou abusivas
quando no tem outra alternativa para adquirir determinado bem ou servio
de que no
pode prescindir. Atento a esta situao, o legislador portugus teve a
conscincia de que a
consagrao dos deveres de aceitao, comunicao, informao e de dar
prevalncia s
estipulaes especficas, no eram per se suficientes para tutelar com eficcia
os
interesses da parte mais fraca. A verdade que mesmo que se cumpram
todos estes
deveres, o consumidor pode deparar-se com clusulas materialmente injustas
ou abusivas
com as quais se conforma por no ter outra alternativa.
Face a este problema, impunha-se fiscalizar directamente o contedo das
clusulas contratuais gerais. Por conseguinte, o legislador portugus,
influenciado pelo
modelo alemo, concebeu um catlogo de clusulas absolutamente proibidas
e outro de
clusulas relativamente proibidas tendo separado as proibies respeitantes
s relaes
entre empresrios das proibies atinentes s relaes com consumidores
finais. Ao
mesmo tempo, devido maior carncia de tutela por parte dos consumidores,
o legislador
decidiu estender a aplicao das proibies relativas s relaes entre
empresrios s

relaes com consumidores finais. Deste modo, por remisso do artigo 20, as
proibies
consagradas nos artigos 18 e 19 aplicam-se no s nas relaes entre
empresrios mas tambm nas relaes com consumidores. J as restries
consagradas nos artigos 21 e
22 aplicam-se somente nas relaes com consumidores finais.
Alm, o legislador estipulou ainda uma proibio geral assente no princpio
da
boa f, que desenvolveremos no captulo seguinte.

7.1. Proibio geral: Clusulas contrrias boa f


Tendo por base exigncias fundamentais de justia, a lei elege como princpio
orientador das clusulas contratuais gerais a boa f proibindo no artigo 15
todas as
estipulaes que lhe sejam contrrias.
Neste caso, a boa f deve ser entendida no seu sentido objectivo, pois o que
o artigo 15 estabelece, uma regra de conduta. No fundo, trata-se de uma
clusula geral que prope um plano de disciplina e no de uma norma de
aplicao imediata, como sucede alis, nos casos em que a boa f retratada
no seu sentido subjetivo.
A grande vantagem da introduo da boa f em sentido objetivo a de
permitir atender a todas as situaes carecidas de uma mediao informada
por atributos essenciais de justia. Assim, permite-se que a boa f seja aferida
caso a caso pelo julgador, devendo este declarar nulas, todas as clusulas que
atentem contra os valores fundamentais do direito, mesmo que no sejam
objeto de proibio especfica no regime das clusulas contratuais gerais.
De forma a realizar o cumprimento desta clusula geral, o legislador
estabeleceu
no artigo 16 alguns critrios que devem ser tidos em considerao pelo
julgador na
apreciao de cada caso em concreto.
O primeiro desses critrios prende-se com a j referida remisso para os
valores
fundamentais do direito; sobre este aspeto, de salientar que a soluo
alcanada deve ir
ao encontro dos desgnios genricos da ordem jurdica como um todo, no
devendo
atender apenas, s especificidades de cada caso em concreto.
Por outro lado, o julgador deve ter em conta, para alm de outros aspetos
atendveis, a confiana depositada pelas partes, o sentido geral das clusulas,
o processo
de formao do contrato e o seu teor.
Por fim, a soluo encontrada deve envolver o objetivo que as partes
visaram
alcanar quando celebraram o contrato, procurando-se deste modo, a sua
efetivao
luz do tipo de contrato celebrado.

7.2. Proibies nas relaes entre empresrios e equiparados


Como j tivemos oportunidade de referir, o estabelecimento de proibies

especficas no mbito das relaes entre empresrios representa uma


inovao face
directiva 93/13/CEE do Conselho de 5 de Abril de 1993, que se limita a regular
as PARTE IV - Dos modos de reaco

1 - Declarao de nulidade
Com o objectivo de efectivar as proibies a que temos feito referncia, o
legislador consagrou no artigo 24, o primeiro dos dispositivos de fiscalizao
das
clusulas contratuais gerais a declarao de nulidade. Estabelece o artigo
24 que as
nulidades previstas na lei das clusulas contratuais gerais so invocveis nos
termos
gerais. Com este preceito, a lei confere a qualquer interessado a faculdade
de invocar a
nulidade das clusulas viciadas. Por outro lado, importa ter presente que, para
alm de ser
do conhecimento oficioso, a nulidade pode ser invocada a todo o tempo.
Em todo caso, h que ressalvar o regime especial consagrado nos artigos
12, 13
e 14. Ora, de acordo com este regime quem subscreva as clusulas
contratuais gerais
pode decidir-se pela manuteno do contrato mesmo quando algumas dessas
clusulas
sejam nulas (cfr. artigo 13/1).
Importa referir, que se o aderente optar por esta via, as clusulas nulas
devero ser
substitudas pelas normas supletivas aplicveis, com recurso, se necessrio,
s regras de
integrao dos negcios jurdicos (cfr. artigo 13/2). Em contrapartida, se o
aderente no
optar pela manuteno do contrato o artigo 14 determina a aplicao do
regime da
reduo dos negcios jurdicos.
Agora, imaginemos que o aderente tinha optado pela manuteno do
contrato e
que isso tinha suscitado um desequilbrio das prestaes gravemente
atentatrio da boa
f. Nesse caso, a lei permite no artigo 14 que o aderente possa prevalecer-se
do regime
da reduo, independentemente de em primeiro lugar, ter optado pelo regime
da
manuteno. No entanto, existem muitas semelhanas entre os regimes da
manuteno e
da reduo dos negcios jurdicos. A verdade que no regime da reduo do
negcio
jurdico as lacunas s podem ser supridas com base nas normas supletivas ou
com o
recurso ao regime da integrao do negcio jurdico. Por isso, poderia parecer
que esta

soluo conduziria ao mesmo resultado da consagrada do artigo 13/2. Em


bom rigor,
isso no corresponde verdade porque nos termos do artigo 292 do C.C., a
reduo no
permitida quando se demonstre que o negcio no teria sido concludo sem
a parte
viciada. Consequentemente, se se demonstrar que as partes no teriam
concludo o
contrato se soubessem da invalidade de certas condies, o negcio
totalmente invlido.

2 - Aco inibitria
A aco inibitria consagrada no artigo 25 visa impedir a utilizao das
clusulas
contratuais gerais proibidas nos termos do regime das clusulas contratuais
gerais. Com
esta consagrao, a lei visa obter a condenao na absteno do uso ou
recomendao de
clusulas proibidas luz dos artigos 16 a 19, 21 e 22.
Acresce que do ponto de vista da legitimidade passiva, a aco inibitria
pode ser
proposta quer contra o predisponente como contra quem recomende as
clusulas a
terceiros. Alm disso, nos termos do artigo 27 permitida a coligao de
rus quando
vrias entidades utilizem as mesmas clusulas ou clusulas substancialmente
idnticas.
Por outro lado, tm legitimidade activa as associaes de defesa do
consumidor
dotadas de representatividade; as associaes sindicais, profissionais ou de
interesses
econmicos legalmente constitudas, actuando no mbito das suas
atribuies; e o
Ministrio Pblico, oficiosamente, ou a solicitao do Provedor de Justia ou de
qualquer
interessado (cfr. artigo 26).
No entanto, fundamental perceber que a aco inibitria visa
essencialmente
defender interesses difusos uma vez que se destina a tutelar direitos alheios
pertencentes
a sujeitos passveis de serem afectados por clusulas contratuais gerais
injustas. Neste
sentido, no podemos deixar de referir que a aco inibitria pode ainda ser
proposta por
qualquer consumidor ainda que no diretamente lesado25. Interessa ainda
referir, que em
caso de procedncia da ao a favor do autor, o ru fica proibido de inserir as
clusulas
apreciadas em contratos que venha a celebrar no futuro, ou sendo caso disso,
de continuar

a recomend-las a terceiros (cfr. artigo 32).


Por conseguinte, a ao inibitria consiste num meio de tutela cautelar
definitiva
cujos efeitos ultrapassam em muito a simples salvaguarda dos interesses de
um aderente
apenas. Contudo, arriscaramos afirmar que nos custa crer que os prejuzos
sofridos a
ttulo individual por cada aderente justifiquem o dispndio, os incmodos e
sobretudo a
morosidade que normalmente representam as aes judiciais.
Para evitar estes constrangimentos, poderia remeter-se o controlo das
clusulas
contratuais gerais proibidas para um momento anterior sua incluso em
contratos. E na
verdade, o n 2 do artigo 7 da Diretiva 93/13/CEE previa a possibilidade da
criao de
uma entidade administrativa com o propsito de verificar se certas clusulas
redigidas
com vista utilizao generalizada teriam ou no carcter abusivo, de forma
obstar sua
aplicao. Em consequncia, o Decreto-Lei n 229/95 instituiu um registo das
decises
judiciais que tenham proibido o uso ou a recomendao de clusulas
contratuais gerais.
Contudo, de lamentar que o servio criado para elaborar e tornar pblico
este registo - o
Gabinete para as Relaes Internacionais, Europeias e de Cooperao no
tivesse
organizado de forma ordenada as decises j proferidas (por exemplo:
seguindo o critrio da natureza das clusulas proibidas). Por este motivo,
restam srias dvidas quanto
eficcia desta base de dados nomeadamente acerca da sua idoneidade para
prevenir a
proliferao de clusulas contratuais gerais injustas.