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DIREITO PENAL

Prof. Nidal Ahmad

OAB 2 FASE
DIREITO PENAL
PROF. NIDAL AHMAD

OAB
2 Fase

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2 Fase

AULA INTRODUTRIA
01
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03
TEORIA DO CRIME
22
96 De acordo com o seu conceito analtico, o crime constitui um fato tpico, antijurdico e culpvel.
16
08 Crime = fato tpico + antijurdico + culpvel.
54 Nesse sentido, para fins de 2 fase da OAB, focaremos o estudo nas causas excludentes da tipicidade,
1ilicitude e culpabilidade, destacando, ainda, algumas causas de excluso de punibilidade.
Todavia, antes de adentrar no estudo especfico de cada excludente, convm uma viso geral acerca
dos temas:

a) ausncia de dolo e culpa


b) coao fsica irresistvel
A) Quanto conduta .......c) movimentos reflexos
d) estado de inconscincia

B) Nexo causal

a) Causas absolutamente independentes


b) Causas relativamente independentes

I) CAUSAS EXCLUDENTES
DA TIPICIDADE

C) Desistncia voluntria e arrependimento eficaz (art. 15)


D) Crime impossvel (art. 17)
E) Erro de tipo essencial (art. 20)
F) Descriminantes putativas (art. 20, 1)
G) Princpio da insignificncia (crime de bagatela)
H) Smula Vinculante 24 STF

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A) Estado de necessidade (art. 24)

B) Legtima defesa (art. 25)

C) Estrito cumprimento do dever legal (art. 23, III, CP)


II) CAUSAS EXCLUDENTES

D) Exerccio regular do direito (art. 23, III)

DE ILICITUDE
E) Consentimento do ofendido (causa supralegal)

a) doena menta ou desenvolvimento mental


completo ou retardado (art. 26)
b) embriaguez completa e involuntria
decorrente de caso fortuito ou fora maior
(art. 28, 1)
A) Inimputabilidade

c) dependncia ou intoxicao involuntria


decorrente de uso de drogas (art. 45 Lei
11343/2006).
d) menoridade (art. 27 CP e 228 CF/88)

III) CAUSAS EXCLUDENTES


DE CULPABILIDADE
B) Falta de potencial conscincia da ilicitude (erro de proibio art. 21)

a) coao moral irresistvel (art. 22)


C) Inexigibilidade de
Conduta diversa

b) obedincia hierrquica (art. 22)

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A) Art. 107 CP
B) Prescrio Art. 109 a 117 CP
C) Ressarcimento do dano no peculato culposo (art. 312, 3)
IV) ALGUMAS CAUSAS DE
EXTINO DA PUNIBILIDADE
D) Ressarcimento do dano antes do recebimento da denncia no crime de
estelionato mediante emisso de cheque sem proviso de fundos (art. 171,
2, VI Smula 554 STF)

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1) DA TIPICIDADE

02 DO FATO TPICO E CONDUTA


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03
22 Fato tpico o que se amolda ao modelo legal da conduta proibida. o fato que se enquadra
no conjunto de elementos descritivos do delito contidos na lei penal.
96
16
Elementos
do fato tpico
08
a) a conduta
54
1 o resultado
b)
c) o nexo de causalidade
d) a tipicidade
Faltando um dos elementos do fato tpico a conduta passa a constituir um indiferente penal. um fato
atpico.
2.1) CONDUTA
A) CONCEITO
CONDUTA a ao ou omisso humana consciente e dirigida a determinada finalidade.
B) AUSNCIA DE CONDUTA
Para a caracterizao da conduta, sob qualquer prisma, indispensvel a existncia do binmio
vontade e conscincia.
VONTADE o querer ativo, apto a levar o ser humano a praticar um ato, livremente. O ato voluntrio
deve ser espontneo, isto , proceder de uma tendncia prpria e interior vontade; se no, coagido e
forado.
CONSCINCIA a possibilidade que o ser humano possui de separar o mundo que o cerca dos
prprios atos, realizando um julgamento moral das suas atitudes. Significa ter noo clara da diferena
existente entre realidade e fico.
H ausncia de ao, segundo a doutrina dominante, em trs grupos de caso:
a) Coao fsica irresistvel (vis absoluta)
Ocorre quando o sujeito pratica o movimento em conseqncia de fora corporal exercida sobre ele.
Quem atua obrigado por uma fora irresistvel no age voluntariamente. Neste caso, o agente mero
instrumento realizador da vontade do coator.
Assim, no havendo vontade, no h conduta. No havendo conduta, no h fato tpico. No
havendo fato tpico, no h crime. Logo, o fato praticado pelo coagido fisicamente atpico. No responde
por nenhum crime.
Diversa a situao, contudo, quando se tratar de coao moral.

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Na coao moral, no h aplicao da fora fsica, mas de ameaa ou intimidao, feita atravs da
promessa de um mal, para que se determine o coato realizao do fato criminoso. O coagido poder
optar.
No caso da coao moral, o fato revestido de tipicidade, mas no culpvel, em face da
inexigibilidade de conduta diversa.
Portanto, existe o fato tpico, pois a ao juridicamente relevante, mas no se h falar em
culpabilidade, aplicando-se a regra do art. 22, 1 parte (causa de excluso da culpabilidade).
Em sntese:
coao fsica irresistvel: causa de excluso da tipicidade
coao moral irresistvel: causa de excluso da culpabilidade
coao moral resistvel: atenuante (art. 65, III, c, CP)
b) Movimentos reflexos
Os atos reflexos no dependem da vontade, uma vez que so reaes motoras, secretrias ou
fisiolgicas, produzidas pela excitao de rgos do corpo humano (ex. tosse, espirro, etc.).
c) Estados de inconscincia
Conscincia o resultado da atividade das funes mentais. No se trata de uma faculdade do
psiquismo humano, mas do resultado do funcionamento de todas elas.
Quando essas funes mentais no funcionam adequadamente se diz que h estado de inconscincia,
que incompatvel com a vontade, e sem vontade no h ao.
A doutrina tem catalogado como exemplos de estados de inconscincia a hipnose, o sonambulismo a
narcolepsia.

2.2) DA OMISSO E SUAS FORMAS


I) CRIMES OMISSIVOS PRPRIOS
So os que se perfazem com a simples conduta negativa do sujeito, independentemente da
produo de qualquer consequncia posterior. A norma que os contm, ao invs de uma mandamento
negativo (no furtars, p. ex.), determina um comportamento positivo.
Ento, o crime consiste em o sujeito amoldar a sua conduta descrio legal por ter deixado de
observar o mandamento proibitivo determinado pela norma. Ele no cumpre o dever de agir contido
implicitamente na norma incriminadora.
Nos crimes omissivos basta a absteno, suficiente a desobedincia ao dever de agir para que o
delito se consume. A OBRIGAO DO AGENTE DE AGIR E NO DE EVITAR O RESULTADO. O
resultado que eventualmente surgir dessa omisso ser irrelevante para a consumao do crime, podendo
apenas configurar uma majorante ou uma qualificadora.
- Ex.
Omisso de socorro
Art. 135 - Deixar de prestar assistncia, quando possvel faz-lo sem
risco pessoal, criana abandonada ou extraviada, ou pessoa
invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo; ou
no pedir, nesses casos, o socorro da autoridade pblica:

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Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.


Pargrafo nico - A pena aumentada de metade, se da omisso
resulta leso corporal de natureza grave, e triplicada, se resulta a
morte.
Abandono material
Art. 244. Deixar, sem justa causa, de prover a subsistncia do
cnjuge, ou de filho menor de 18 (dezoito) anos ou inapto para o
trabalho, ou de ascendente invlido ou maior de 60 (sessenta) anos,
no lhes proporcionando os recursos necessrios ou faltando ao
pagamento de penso alimentcia judicialmente acordada, fixada ou
majorada; deixar, sem justa causa, de socorrer descendente ou
ascendente, gravemente enfermo:
Pena - deteno, de 1 (um) a 4 (quatro) anos e multa, de uma a dez
vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas.

II) CRIMES OMISSIVOS IMPRPRIOS OU COMISSIVOS POR OMISSO Art. 13, 2


Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente
imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou
omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido.
(...)
Relevncia da omisso
2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e
podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem:
a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia;
b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o
resultado;
c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do
resultado.
Nos crimes omissivos imprprios, o agente no tem simplesmente a obrigao de agir, mas a
OBRIGAO DE AGIR PARA EVITAR UM RESULTADO, isto , deve agir com a finalidade de impedir a
ocorrncia de determinado evento. Nos crimes comissivos por omisso h, na verdade, um crime material,
isto , um crime de resultado.
O Cdigo Penal regulou expressamente as hipteses em que o agente assume a condio de
garantidor.
De fato, para que algum responda por crime comissivo por omisso preciso que tenha
o dever jurdico de impedir o resultado, previsto no artigo 13, 2:

a) Ter por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia


um dever legal, decorrente de lei, alis, o prprio texto legal o diz. Dever esse que aparece numa
srie de situaes, como, por exemplo, o dever de assistncia que se devem mutuamente os cnjuges, que
devem os pais aos filhos, etc..
Nesses casos, se o sujeito, em virtude de sua absteno, descumprindo o dever de agir, no busca
evitar o resultado considerado, pelo Direito Penal, como se o tivesse causado.
Exs:
Art. 1.634. Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos
menores:
I - dirigir-lhes a criao e educao;
II - t-los em sua companhia e guarda;
III - conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para casarem;

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IV - nomear-lhes tutor por testamento ou documento autntico, se o


outro dos pais no lhe sobreviver, ou o sobrevivo no puder exercer
o poder familiar;
V - represent-los, at aos dezesseis anos, nos atos da vida civil, e
assisti-los, aps essa idade, nos atos em que forem partes, suprindolhes o consentimento;
VI - reclam-los de quem ilegalmente os detenha;
VII - exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios
prprios de sua idade e condio.
Art. 1.566. So deveres de ambos os cnjuges:
I - fidelidade recproca;
II - vida em comum, no domiclio conjugal;
III - mtua assistncia;
IV - sustento, guarda e educao dos filhos;
V - respeito e considerao mtuos.

b) De outra forma, assumir a responsabilidade de impedir o resultado


A doutrina no fala mais em dever contratual, uma vez que a posio de garantidor pode advir de
situaes em que no existe relao jurdica entre as partes. O importante que o sujeito se coloque
em posio de garante da no-ocorrncia do resultado, haja contrato ou no, como nas hipteses em
que voluntariamente assume encargo sem mandato ou funo tutelar.
- Ex. vizinha filho
- mdico de planto
- engenheiro defeito no prdio que desabou

c) Com o comportamento anterior, criar o risco da ocorrncia do resultado


Nesta hiptese, o sujeito, com o comportamento anterior, cria situao de perigo para bens jurdicos
alheios penalmente tutelados, de sorte que, tendo criado o risco, fica obrigado a evitar que ele se
degenere ou desenvolva para o dano ou leso.
No importa que o tenha feito voluntariamente ou involuntariamente, dolosa ou culposamente;
importa que com sua ao ou omisso originou uma situao de risco ou agravou uma situao j
existente.
Nucci: Algum joga outro na piscina, por ocasio de um trote acadmico, sabendo que a vtima no
sabe nadar. Fica obrigado a intervir, impedindo o resultado trgico, sob pena de responder por homicdio.

QUESTO 2 - V EXAME OAB


Joaquina, ao chegar casa de sua filha, Esmeralda, deparou-se com seu genro, Adalton,
mantendo relaes sexuais com sua neta, a menor F.M., de 12 anos de idade, fato
ocorrido no dia 2 de janeiro de 2011. Transtornada com a situao, Joaquina foi
delegacia de polcia, onde registrou ocorrncia do fato criminoso. Ao trmino do Inqurito
Policial instaurado para apurar os fatos narrados, descobriu-se que Adalton vinha
mantendo relaes sexuais com a referida menor desde novembro de 2010. Apurou-se,
ainda, que Esmeralda, me de F.M., sabia de toda a situao e, apesar de ficar enojada,
no comunicava o fato polcia com receio de perder o marido que muito amava.

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Na condio de advogado(a) consultado(a) por Joaquina, av da menor, responda aos


itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal
pertinente ao caso.
a) Adalton praticou crime? Em caso afirmativo, qual? (Valor: 0,3)
b) Esmeralda praticou crime? Em caso afirmativo, qual? (Valor: 0,5)
c) Considerando que o Inqurito Policial j foi finalizado, deve a av da menor oferecer
queixa-crime? (Valor: 0,45)

QUESTO 04 X EXAME OAB


Erika e Ana Paula, jovens universitrias, resolvem passar o dia em uma praia paradisaca e, de
difcil acesso (feito atravs de uma trilha), bastante deserta e isolada, to isolada que no h
qualquer estabelecimento comercial no local e nem mesmo sinal de telefonia celular. As jovens
chegam bastante cedo e, ao chegarem, percebem que alm delas h somente um salva-vidas na
praia. Ana Paula decide dar um mergulho no mar, que estava bastante calmo naquele dia. Erika,
por sua vez, sem saber nadar, decide puxar assunto com o salva-vidas, Wilson, pois o achou
muito bonito. Durante a conversa, Erika e Wilson percebem que tm vrios interesses em
comum e ficam encantados um pelo outro. Ocorre que, nesse intervalo de tempo, Wilson
percebe que Ana Paula est se afogando. Instigado por Erika, Wilson decide no efetuar o
salvamento, que era perfeitamente possvel. Ana Paula, ento, acaba morrendo afogada.
Nesse sentido, atento(a) apenas ao caso narrado, indique a responsabilidade jurdico-penal de
Erika e Wilson. (Valor: 1,25)
O examinando deve fundamentar corretamente sua resposta. A simples meno ou transcrio
do dispositivo legal no pontua.

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03
DA RELAO DE CAUSALIDADE (IMPORTANTE) Art. 13
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03 Pela prpria denominao (nexo causal) possvel perceber que consiste no vnculo ou liame de
causa e efeito entre a ao e o resultado do crime.
22
96 Via de regra, a conduta do agente produz o resultado criminoso de forma direta. Trata-se de relao
16
de causa (conduta) e efeito (resultado): Nexo de causalidade.
08
Todavia, pode ocorrer que, aliada conduta do agente, outra causa contribua para o resultado. a
54
chamada concausa.
1
Esta concausa pode ser absolutamente independente ou relativamente independente, dependendo
se teve ou no origem na conduta do agente.

3.1) CAUSAS ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES


I) CONCEITO
So aquelas que tm origem totalmente diversa da conduta. O advrbio de intensidade
absolutamente serve para designar que a causa no partiu da conduta, mas de fonte totalmente distinta.
Alm disso, por serem independentes, tais causas atuam como se tivessem por si ss produzido o
resultado, situando-se fora da linha de desdobramento causal da conduta.
H, na verdade, uma quebra do nexo causal.
II) ESPCIES DE CAUSAS ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES
a) Preexistentes
Existem antes de a conduta ser praticada e atuam independentemente de seu cometimento, de
maneira que com ou sem a ao o resultado ocorreria do mesmo modo.
Ex: A desfecha um tiro de revlver em B, que vem a falecer pouco depois, no em conseqncia
dos ferimentos recebidos, mas porque antes ingerira veneno.
b) Concomitantes
So as causas que no tm nenhuma relao com a conduta e produzem o resultado
independentemente desta, no entanto, por coincidncia, atuam exatamente no instante em que a ao
realizada.
Ex: A fere B no mesmo momento em que este vem a falecer exclusivamente por fora de um
ataque cardaco.

c) Supervenientes
So causas que atuam aps a conduta.
Ex: A ministra veneno na alimentao de B que, quando est tomando a refeio, vem a falecer
em consequncia de um desabamento ou posterior atropelamento.

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III) CONSEQUNCIAS DAS CAUSAS ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES


Quando a causa absolutamente independente da conduta do sujeito, o problema resolvido pelo

caput do art. 13: H excluso da causalidade decorrente da conduta. Ou seja, o agente responde
somente por aquilo que deu causa.

Nos exemplos, a causa da morte no tem ligao alguma com o comportamento do agente. Em face
disso, ele no responde pelo resultado morte, mas sim pelos atos praticados antes de sua produo. Isso
porque ocorreu quebra do nexo causal.
CUIDADO: Se o enunciado apontar dolo de leso corporal, por exemplo, o agente responder por
aquilo que deu causa: leso corporal (leve, grave ou gravssima).
QUESTO 03 OAB 2010-02
Pedro, almejando a morte de Jos, contra ele efetua disparo de arma de fogo, acertandoo na regio torxica. Jos vem a falecer, entretanto, no em razo do disparo recebido, mas
porque, com inteno suicida, havia ingerido dose letal de veneno momentos antes de sofrer a
agresso, o que foi comprovado durante instruo processual. Ainda assim, Pedro foi
pronunciado nos termos do previsto no artigo 121, caput, do Cdigo Penal.
Na condio de Advogado de Pedro:
I. Indique o recurso cabvel;
II. O prazo de interposio;
III. A argumentao visando melhoria da situao jurdica do defendido.
Indique, ainda, para todas as respostas, os respectivos dispositivos legais.

3.2) CAUSAS RELATIVAMENTE INDEPENDENTES


I) CONCEITO
Causa relativamente independente a que, funcionando em face da conduta anterior, conduz-se
como se por si s tivesse produzido o resultado.
Como so causas independentes, produzem por si ss o resultado, no se situando dentro da linha de
desdobramento causal da conduta. Por serem, no entanto, apenas relativamente independentes, encontram
sua origem na prpria conduta praticada pelo agente.
Aqui no h, de regra, uma quebra do nexo causal, mas uma soma entre as causas, que, ao final,
conduzem ao resultado lesivo.
II) ESPCIES DE CAUSAS RELATIVAMENTE INDEPENDENTES

a) Preexistentes
So as que atuam antes da conduta.
Ex: A desfere um golpe de faca na vtima, que hemoflica e vem a morrer em face da conduta,
somada contribuio de seu peculiar estado fisiolgico. No caso, o golpe isoladamente seria insuficiente

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para produzir o resultado fatal, de modo que a hemofilia atuou de forma independente, produzindo por si s
o resultado.

b) Concomitantes
So as causas que atuam exatamente no instante em que a ao realizada. Ex: considera-se o
ataque vtima, por meio de faca, que, no exato momento da agresso, sofre ataque cardaco, vindo a
falecer, apurando-se que a soma desses fatores (causas) produziu a morte, j que a agresso e o ataque
cardaco, considerados isoladamente, no teriam o condo do produzir o resultado morte.

c) Supervenientes
So as causas que ocorrem depois da conduta praticada pelo agente.
Ex. A vtima de um atentado levada ao hospital e sofre acidente no trajeto, vindo, por esse motivo,
a falecer. A causa independente, porque a morte foi provocada pelo acidente e no pelo atentado, mas
essa independncia relativa, j que, se no fosse o ataque, a vtima no estaria na ambulncia acidentada
e no morreria. Tendo atuado posteriormente conduta, denomina-se causa superveniente.
III) CONSEQUNCIA DAS CAUSAS RELATIVAMENTE INDEPENDENTES
No caso das causas preexistentes e concomitantes, como existe nexo causal, o agente
responder pelo resultado, a menos que no tenha concorrido para ele com dolo ou culpa.
Na hiptese das causas supervenientes, embora exista nexo fsico-naturalstico, a lei, por expressa
disposio do art. 13, 1, que excepcionou a regra geral, manda desconsider-lo, no respondendo o
agente jamais pelo resultado, mas to-somente pelos fatos anteriores.
Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente
imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou
omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido.
Supervenincia de causa independente
1 - A supervenincia de causa relativamente independente
exclui a imputao quando, por si s, produziu o resultado; os
fatos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os praticou.

Durante uma grave discusso, ocorrida no servio, Licurgo Moicano agrediu Coitinho Lelo com uma paulada na
cabea, com a inteno de mat-lo. Atendido com rapidez, Coitinho Lelo foi colocado dentro de uma ambulncia
que rumou para o Pronto Socorro Municipal. No trajeto, a ambulncia capotou, vindo Coitinho Lelo a falecer
em razo do acidente. Diante do fato e luz do ordenamento jurdico penal, responda se Licurgo Moicano deve
ser responsabilizado penalmente? Em caso afirmativo, indique qual o crime, empregando os argumentos
jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.

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3.4) COMPLICAES CIRRGICAS E INFECO HOSPITALAR


Se a causa superveniente est na linha do desdobramento fsico ou antomo-patolgico da ao, o
resultado atribudo ao agente. Trata-se de causa dependente. No rompem, portanto, o nexo causal, e o
agente responder pelo resultado se o tiver causado por dolo ou culpa.
Tratando-se, contudo, de causa inesperada e inusitada, fato que somente as peculiaridades de cada
caso concreto podem ditar, ficar rompido o nexo causal, passando a concausa a ser considerada
superveniente relativamente independente.

04
DO CRIME DOLOSO E CULPOSO
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03
4.1) DO CRIME DOLOSO Art. 18, I
22
96 DOLO a vontade consciente de praticar a conduta tpica.
16
I) ESPCIES DE DOLO
08
a) Dolo direto
54
1 No dolo direto o agente quer o resultado representado como fim de sua ao. A vontade do agente
dirigida realizao do fato tpico.
Ex: o agente desfere golpes de faca na vtima com inteno de mat-la. O dolo se projeta de forma
direta no resultado morte.
b) Dolo eventual
Ocorre o dolo eventual quando o sujeito assume o risco de produzir o resultado, isto , admite e
aceita o risco de produzi-lo.
O agente no quer o resultado, pois se assim fosse haveria dolo direto. Ele antev o resultado e age.
A vontade no se dirige ao resultado (o agente no quer o evento, mas sim conduta, prevendo que esta
pode produzir o resultado). Percebe que possvel causar o resultado e, no obstante, realiza o
comportamento. Entre desistir da conduta e causar o resultado, prefere que este se produza.
Sobre o dolo eventual, o Cdigo Penal adota a teoria positiva do consentimento, segundo a qual
o sujeito no leva em conta em conta a possibilidade do evento previsto, agindo e assumindo o risco de sua
produo.
4.2) DO CRIME CULPOSO Art. 18, II
I) CONCEITO
O legislador limita-se a prever genericamente a ocorrncia da culpa, sem defini-la. Com isso, para a
adequao tpica ser necessrio mais do que simples correspondncia entre conduta e descrio tpica.
Torna-se imprescindvel que se proceda a um juzo de valor sobre a conduta do agente no caso concreto,
comparando-a com a que um homem de prudncia mdia teria na mesma situao.
Ex: homicdio culposo (art. 121, 3). Para resolver a questo da tipicidade do fato, no suficiente
o processo de adequao tpica, uma vez que o tipo culposo no precisamente definido em face da
diversidade imensa das formas de conduta. O juiz, ento, tem de estabelecer um critrio para considerar

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tpica a conduta: toda ao que, com um resultado suscetvel de constituir o fato delituoso, no apresenta
caractersticas do cuidado a observar-se nas relaes com os demais, ao tpica do crime culposo.
a denominada previsibilidade objetiva: de se exigir a diligncia necessria objetiva quando o
resultado produzido era previsvel para um homem comum, nas circunstncias em que o sujeito
realizou a conduta. O cuidado necessrio deve ser objetivamente previsvel. tpica a conduta
que deixou de observar o cuidado necessrio objetivamente previsvel.
II) MODALIDADES DE CULPA
a) Imprudncia
a prtica de um fato perigoso. Ex. dirigir em alta velocidade em via movimentada.
B) Negligncia
a ausncia de precauo ou indiferena em relao ao ato realizado. Ex. deixar arma de fogo ao
alcance de uma criana.
c) Impercia
a falta de aptido para o exerccio de arte ou profisso. Consiste na incapacidade ou falta de
conhecimento necessrio para o exerccio de determinado mister. Ex. mdico que deixa de tomar as cautelas
devidas de assepsia em uma sala de cirurgia, demonstrando sua ntida inaptido para o exerccio
profissional, situao que provoca a morte do paciente.
III) CULPA CONSCIENTE
Na culpa consciente o resultado previsto pelo sujeito, que espera levianamente que no ocorra ou
que possa evit-lo, confiando na sua atuao para impedir o resultado. a chamada culpa com previso.

QUESTO 4 - 2010-03
Caio, professor do curso de segurana no trnsito, motorista extremamente qualificado, guiava
seu automvel tendo Madalena, sua namorada, no banco do carona. Durante o trajeto, o casal
comea a discutir asperamente, o que faz com que Caio empreenda altssima velocidade ao
automvel. Muito assustada, Madalena pede insistentemente para Caio reduzir a marcha do
veculo, pois quela velocidade no seria possvel controlar o automvel. Caio, entretanto,
respondeu aos pedidos dizendo ser perito em direo e refutando qualquer possibilidade de
perder o controle do carro. Todavia, o automvel atinge um buraco e, em razo da velocidade
empreendida, acaba se desgovernando, vindo a atropelar trs pessoas que estavam na calada,
vitimando-as fatalmente. Realizada percia de local, que constatou o excesso de velocidade, e
ouvidos Caio e Madalena, que relataram autoridade policial o dilogo travado entre o casal,
Caio foi denunciado pelo Ministrio Pblico pela prtica do crime de homicdio na modalidade
de dolo eventual, trs vezes em concurso formal. Recebida a denncia pelo magistrado da vara
criminal vinculada ao Tribunal do Jri da localidade e colhida a prova, o Ministrio Pblico
pugnou pela pronncia de Caio, nos exatos termos da inicial.
Na qualidade de advogado de Caio, chamado aos debates orais, responda aos itens a seguir,
empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Qual(is) argumento(s) poderia(m) ser deduzidos em favor de seu constituinte? (Valor: 0,4)
b) Qual pedido deveria ser realizado? (Valor: 0,3)

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c) Caso Caio fosse pronunciado, qual recurso poderia ser interposto e a quem a pea de
interposio deveria ser dirigida? (Valor: 0,3)

05
DA CONSUMAO E TENTATIVA
65
23
90 DA CONSUMAO Art. 14, I, CP
5.1)
32
I) CONCEITO
29
61 Determina o artigo 14, I, do CP que o crime se diz consumado quando nele se renem todos os
elementos
de sua definio legal.
60
85 o tipo penal integralmente realizado, ou seja, quando o fato praticado pelo agente se enquadra no
41 abstrato.
tipo
II) ITER CRIMINIS
H um caminho que o crime percorre, desde o momento em que germina, como idia, no esprito do
agente, at aquele em que se consuma no ato final. A esse itinerrio que o crime percorre, desde o
momento da concepo at aquele em ocorre a consumao, chama-se iter criminis e compe-se de uma
fase interna (cogitao) e de uma fase externa (atos preparatrios, executrios e consumao).
Portanto, o Iter criminis o conjunto de fases pelas quais passa o delito. o caminho do crime.
Compe-se das seguintes etapas:
a) cogitao
b) atos preparatrios
c) execuo
d) consumao
a) Cogitao
O primeiro momento do iter criminis a chamada cogitatio. na mente do ser humano que se inicia o
movimento criminoso. a elaborao mental da resoluo criminosa que comea a ganhar forma,
debatendo-se entre os motivos favorveis e desfavorveis, e desenvolve-se at a deliberao e propsito
final, isto , at que se firma a vontade cuja concretizao constituir o crime.
A cogitao no constitui fato punvel.
No entanto, h casos em que j constitui delito o desgnio ou propsito de vir a comet-lo, como
sucede com a conspirao, a incitao ao crime (art. 286), o bando ou quadrilha (art. 288), em que h o
propsito delituoso, ou a inteno revelada de vir a pratic-lo.
b) Atos preparatrios
O passo seguinte a preparao da ao delituosa que se constitui dos chamados atos preparatrios,
que so externos ao agente, que passa da cogitao ao objetiva: arma-se dos instrumentos necessrias

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prtica da infrao penal, procura o local mais adequado ou a hora mais favorvel para a realizao do
crime.
a fase de exteriorizao da idia do crime, atravs de atos, que comeam a materializar a
perseguio ao alvo idealizado.
Assim, como exemplos de atos preparatrios, temos: a aquisio de arma para a prtica de um
homicdio ou a de uma chave falsa para o delito de furto e o estudo do local onde se quer praticar o roubo.
Os atos preparatrios tambm no so punveis, salvo quando o legislador os define como atos
executrios de outro delito autnomo. Nesses casos, o sujeito pratica crime no porque realizou atos
preparatrios do crime que pretendia cometer no futuro, mas sim porque praticou atos executrios de outro
delito.
Ex. aquele que, desejando cometer uma falsidade, fabrica aparelho prprio para isso, responde pelo
crime do art. 291 (petrechos para falsificao de moeda. punido no porque realizou ato preparatrio (a
fabricao do instrumento) da falsidade futura, mas porque realizou a conduta descrita no dispositivo citado.
c) Execuo
Dos atos preparatrios passa-se, naturalmente, aos atos executrios. Atos de execuo so os
dirigidos diretamente prtica do crime.
a fase da realizao da conduta designada pelo ncleo da figura tpica, constituda, como regra, de
atos idneos para chegar ao resultado, mas tambm daqueles que representarem atos imediatamente
anteriores a estes, desde que se tenha certeza do plano concreto do autor.
Ex. comprar um revlver para matar a vtima apenas a preparao do crime de homicdio, embora
dar tiros do ofendido signifique atos idneos para chegar ao ncleo da figura tpica matar.
d) Consumao
o momento de concluso do delito, reunindo todos os elementos do tipo penal.
5.2) DA TENTATIVA Art. 14, II, CP
I) CONCEITO
TENTATIVA a execuo iniciada de um crime, que no se consuma por circunstncias alheias
vontade do agente.
a no-consumao de um crime, cuja execuo foi iniciada, por circunstncias alheias vontade do
agente.
II) ELEMENTOS DA TENTATIVA
A tentativa a figura truncada de um crime. Deve possuir o que caracteriza o crime, menos a
consumao.
So elementos da tentativa: a) incio da execuo do crime; b) no-consumao do crime por
circunstncias alheias vontade do agente.
a) Incio da execuo do crime
bastante nebulosa a linha demarcatria que separa os atos preparatrios no punveis dos atos de
execuo punveis.

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O legislador, no art. 14, II, estabelece essa diviso ao fazer referncia ao incio da execuo. No
obstante isso, a dvida persiste, uma vez que o contedo de significado da mencionada expresso gera
srias divergncias ao ser aplicado concretamente.
O incio da execuo invariavelmente constitudo de atos que principiem a concretizao do tipo
penal.
Para esta teoria, exige-se a existncia de uma ao que penetre na fase executria do crime. Uma
atividade que se dirija no sentido da realizao de um tipo penal.
A tentativa somente punvel a partir do momento em que a ao penetra na fase de execuo. S
ento se pode precisar a direo do atuar voluntrio do agente no sentido de determinado tipo penal.
b) No-consumao do crime por circunstncias alheias vontade do agente
Iniciada a execuo de um crime, ela pode ser interrompida por dois motivos:
a) pela prpria vontade do agente
b) por circunstncias estranhas a ela

DESISTNCIA VOLUNTRIA E ARREPENDIMENTO EFICAZ Art. 15


06
76
52
6.1) CONCEITO
39
03
A desistncia voluntria consiste numa absteno de atividade: o sujeito cessa o seu
22
comportamento delituoso. Ex: ladro, dentro da residncia da vtima e prestes a subtrair-lhe valores,
desiste de consumar o furto e se retira.
96
16
O arrependimento eficaz ocorre entre o trmino dos atos executrios e a consumao.
08
54 O agente, nesse caso, j fez tudo o que podia para atingir o resultado, mas resolve interferir
para
1 evitar a sua consumao.
Assim, o arrependimento eficaz verifica-se quando o agente ultimou a fase executiva do delito e,
desejando evitar o resultado, atua para impedi-lo.
Ex: se estava tentando matar A e desiste, j tendo alvejado a vtima, responder unicamente pelas
leses corporais causadas.
6.2) CONSEQUNCIA
Diz a ltima parte do artigo 15 que, no obstante a desistncia voluntria e o arrependimento eficaz,
o agente responde pelos atos j praticados. Desta forma, retiram a tipicidade dos atos somente com
referncia ao crime cuja execuo o agente iniciou.
Assim, se o ladro, dentro da casa da vtima, desiste de consumar o furto, responde por violao de
domiclio (art. 150). Se desiste de consumar o homicdio, responde por leso corporal (art. 129) se antes
ferira a vtima.

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A desistncia voluntria e o arrependimento eficaz excluem a tipicidade da tentativa. Assim,


nesses casos jamais o agente responder pelo crime tentado, mas somente pelos atos at
ento praticados.
Desistncia voluntria e arrependimento eficaz: no consumao do delito por fora de conduta
voluntria.
Tentativa: no consumao do delito por circunstncias alheias vontade do agente.
Logo, so institutos incompatveis.

QUESTO 2 IX EXAME
Enunciado
Wilson, extremamente embriagado, discute com seu amigo Junior na calada de um bar j vazio pelo avanado
da hora. A discusso torna-se acalorada e, com inteno de matar, Wilson desfere quinze facadas em Junior,
todas na altura do abdmen. Todavia, ao ver o amigo gritando de dor e esvaindo-se em sangue, Wilson,
desesperado, pega um taxi para levar Junior ao hospital. L chegando, o socorro eficiente e Junior consegue
recuperar-se das graves leses sofridas.
Analise o caso narrado e, com base apenas nas informaes dadas, responda, fundamentadamente, aos itens a
seguir.
A) cabvel responsabilizar Wilson por tentativa de homicdio? (Valor: 0,65)
B) Caso Junior, mesmo tendo sido socorrido, no se recuperasse das leses e viesse a falecer no dia seguinte aos
fatos, qual seria a responsabilidade jurdico-penal de Wilson? (Valor: 0,60)

Questo 03 XII EXAME


Flix, objetivando matar Paola, tenta desferir-lhe diversas facadas, sem, no entanto, acertar nenhuma.
Ainda na tentativa de atingir a vtima, que continua a esquivar-se dos golpes, Flix, aproveitando-se do fato de
que conseguiu segurar Paola pela manga da camisa, empunha a arma. No momento, ento, que Flix movimenta
seu brao para dar o golpe derradeiro, j quase atingindo o corpo da vtima com a faca, ele opta por no
continuar e, em seguida, solta Paola, que sai correndo sem ter sofrido sequer um arranho,
apesar do susto. Nesse sentido, com base apenas nos dados fornecidos, poder Flix ser responsabilizado por
tentativa de homicdio? Justifique. (Valor: 1,25)
A resposta que contenha apenas as expresses sim ou no no ser pontuada, bem como a mera
indicao de artigo legal ou a resposta que apresente teses contraditrias.

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Amaro, durante uma calorosa discusso no trnsito, desferiu, com inteno homicida, dois tiros de revlver em
Bernardo. Mesmo dispondo de mais munio e podendo prosseguir, Amaro desistiu de continuar a ao
criminosa e prestou imediato socorro a Bernardo, levando-o ao hospital mais prximo. A atitude de Amaro foi
fundamental para a preservao da vida de Bernardo, que, contudo, teve sua integridade fsica comprometida,
ficando incapacitado para suas ocupaes habituais, por sessenta dias, em decorrncia das leses provocadas
pelos disparos. Considerando essa situao hipottica, aponte, com o devido fundamento legal, o crime praticado
por Amaro:

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CRIME IMPOSSVEL Art. 17


07
86
52
7.1) CONCEITO
39
03 a tentativa no punvel, porque o agente se vale de meios absolutamente ineficazes ou volta-se
22
contra objetos absolutamente imprprios, tornando impossvel a consumao do crime.
96
uma causa de excluso da tipicidade
16
08
7.2) DELITO IMPOSSVEL POR INEFICCIA ABSOLUTA DO MEIO
54
Ocorre quando o meio empregado pelo agente, pela sua prpria natureza, absolutamente incapaz
1 produzir o resultado.
de
EX. o agente querendo matar a vtima mediante veneno, ministra acar na alimentao, supondo ser
arsnico.
Ex. pretender atirar na vtima com arma descarregada.
Obs: a ineficcia do meio, quando relativa, leva tentativa e no ao crime impossvel.
H ineficcia relativa do meio quando, no obstante eficaz produo do resultado, este no ocorre
por circunstncias acidentais. o caso do agente que pretende desfechar um tiro de revlver contra a
vtima, mas a arma nega fogo.
Ex: uma poro de acar ineficaz para matar uma pessoa normal, mas apta a eliminar um
diabtico.
7.3) DELITO IMPOSSVEL POR IMPROPRIEDADE ABSOLUTA DO OBJETO MATERIAL
Ocorre quando inexiste o objeto material sobre o qual deveria recair a conduta, ou quando, pela
sua situao ou condio, torna impossvel a produo do resultado visado pelo agente.
A pessoa ou a coisa sobre que recai a conduta absolutamente inidnea para a produo de algum
resultado lesivo.
Ex: A, pensando que seu desafeto est a dormir, desfere punhaladas, vindo a provar-se que j
estava morto;
Obs: a impropriedade no pode ser relativa, pois nesse caso haver tentativa.
H impropriedade relativa do objeto quando: a) uma condio acidental do prprio objeto material
neutraliza a eficincia do meio usado pelo agente; b) presente o objeto na fase inicial da conduta, vem a
ausentar-se no instante do ataque: Ex: a cigarreira da vtima desvia o projtil; o agente dispara tiros de
revlver no leito da vtima, que dele sara segundos antes.

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QUESTO 3 IX EXAME
Enunciado
Mrio est sendo processado por tentativa de homicdio uma vez que injetou substncia venenosa em
Luciano, com o objetivo de mat-lo. No curso do processo, uma amostra da referida substncia foi recolhida
para anlise e enviada ao Instituto de Criminalstica, ficando comprovado que, pelas condies de
armazenamento e acondicionamento, a substncia no fora hbil para produzir os efeitos a que estava
destinada. Mesmo assim, arguindo que o magistrado no estava adstrito ao laudo, o Ministrio Pblico
pugnou pela pronncia de Mrio nos exatos termos da denncia.
Com base apenas nos fatos apresentados, responda justificadamente.
A) O magistrado deveria pronunciar Mrio, impronunci-lo ou absolv-lo sumariamente? (Valor: 0,65)
B) Caso Mrio fosse pronunciado, qual seria o recurso cabvel, o prazo de interposio e a quem deveria ser
endereado? (Valor: 0,60)

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08
ERRO DE TIPO (IMPORTANTE) Art. 20
96
52
398.1) CONCEITO
03
A figura tpica (ou tipo legal) composta de elementos especficos ou elementares. Em outras
22palavras,
os elementos constitutivos do tipo tratam de cada componente que constitui o modelo legal de
96conduta proibida.
16
Ex. No crime de leso corporal temos os seguintes elementos: ofender + integridade corporal + sade
08+ outrem.
O engano sobre qualquer desses elementos pode levar ao erro de tipo.
54
O erro de tipo pode recair sobre uma circunstncia qualificadora.
1
Ex. No crime de leso corporal seguida de aborto, o sujeito no responde por este crime se
desconhecia o estado de gravidez da vtima. que neste caso ele supe inexistente uma circunstncia do
crime (o estado de gravidez da vtima), subsistindo o tipo fundamental doloso (leso corporal leve).
Por ltimo, pode recair sobre os pressupostos de fato de uma excludente da ilicitude, como por
exemplo, a legtima defesa putativa, em que o sujeito, diante das circunstncias de fato, supe a
existncia de uma agresso injusta.
O erro de tipo sempre exclui o dolo, seja invencvel ou vencvel, podendo, no entanto, dependendo do
caso concreto, levar punio por crime culposo, se previsto em lei.
8.2) ERRO DE TIPO ESSENCIAL
o erro que incide sobre as elementares e circunstncias do tipo.
Da no nome erro essencial: incide sobre situao de tal importncia para o tipo que, se o erro no
existisse, o agente no teria cometido o crime, ou, pelo menos, no naquelas circunstncias.
Portanto, h erro de tipo essencial quando a falsa percepo da realidade impede o sujeito de
compreender a natureza criminosa do fato.
O erro de tipo essencial se subdivide em: INVENCVEL OU VENCVEL

A) INVENCVEL (OU ESCUSVEL)


Ocorre quando no pode ser evitado pela normal diligncia. Qualquer pessoa, empregando a
diligncia ordinria exigida pelo ordenamento jurdico, nas condies em que se viu o sujeito, incidiria em
erro.
Ex. o agente se embrenha em mata virgem e fechada, distante de qualquer centro urbano, com a
inteno de caar capivara. Pelas tantas, vislumbra um vulto se movimentando pela intensa vegetao.
Supondo ser um animal, efetua um disparo. Atinge o alvo e constata, para sua surpresa, que abateu no um
animal, mas um ser humano que, por coincidncia, tambm caava por ali.
O erro de tipo essencial invencvel exclui o dolo e a culpa, pois o sujeito no age dolosa ou
culposamente.

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B) ERRO VENCVEL (OU INESCUSVEL)


Ocorre quando pode ser evitado pela diligncia ordinria, resultando de imprudncia ou negligncia.
Qualquer pessoa, empregando a prudncia normal exigida pela ordem jurdica, no cometeria o erro em que
incidiu o sujeito.
o erro evitvel, indesculpvel ou inescusvel (cuidado: vencvel = inescusvel): poderia ter sido
evitado se o agente empregasse mediana prudncia.
Ex. Suponha-se que o agente v caar em mata prxima a zona urbana, onde costumam passar
pessoas, e efetua um disparo de arma de fogo contra um vulto pensando ser um animal, atingindo, na
verdade, uma pessoa que passava pelo local, matando-a. No caso, no obstante ter se verificado o erro de
tipo, o erro, pelas circunstncias, no era plenamente justificvel, porquanto o agente agiu com
imprudncia, sem o devido cuidado objetivo, devendo responder por homicdio culposo.
O erro de tipo essencial vencvel exclui o dolo, mas no a culpa, desde que previsto em lei o
crime culposo.

Enunciado VII OAB


Larissa, senhora aposentada de 60 anos, estava na rodoviria de sua cidade quando foi
abordada por um jovem simptico e bem vestido. O jovem pediu-lhe que levasse para a cidade
de destino, uma caixa de medicamentos para um primo, que padecia de grave enfermidade.
Inocente, e seguindo seus preceitos religiosos, a Sra. Larissa atende ao rapaz: pega a caixa,
entra no nibus e segue viagem. Chegando ao local da entrega, a senhora abordada por
policiais que, ao abrirem a caixa de remdios, verificam a existncia de 250 gramas de cocana
em seu interior. Atualmente, Larissa est sendo processada pelo crime de trfico de
entorpecente, previsto no art. 33 da lei n. 11.343, de 23 de agosto de 2006.
Considerando a situao acima descrita e empregando os argumentos jurdicos apropriados e a
fundamentao legal pertinente, responda: qual a tese defensiva aplicvel Larissa? (valor:
1,25)

QUESTO 1 V EXAME
Antnio, pai de um jovem hipossuficiente preso em flagrante delito, recebe de um serventurio
do Poder Judicirio Estadual a informao de que Jorge, defensor pblico criminal com
atribuio para representar o seu filho, solicitara a quantia de dois mil reais para defend-lo
adequadamente. Indignado, Antnio, sem averiguar a fundo a informao, mas confiando na
palavra do serventurio, escreve um texto reproduzindo a acusao e o entrega ao juiz titular
da vara criminal em que Jorge funciona como defensor pblico. Ao tomar conhecimento do
ocorrido, Jorge apresenta uma gravao em vdeo da entrevista que fizera com o filho de
Antnio, na qual fica evidenciado que jamais solicitara qualquer quantia para defend-lo, e
representa criminalmente pelo fato. O Ministrio Pblico oferece denncia perante o Juizado
Especial Criminal, atribuindo a Antnio o cometimento do crime de calnia, praticado contra
funcionrio pblico em razo de suas funes, nada mencionando acerca dos benefcios
previstos na Lei 9.099/95. Designada Audincia de Instruo e Julgamento, recebida a
denncia, ouvidas as testemunhas, interrogado o ru e apresentadas as alegaes orais pelo

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Ministrio Pblico, na qual pugnou pela condenao na forma da inicial, o magistrado concede
a palavra a Vossa Senhoria para apresentar alegaes finais orais.
Em relao situao acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos
apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) O Juizado Especial Criminal competente para apreciar o fato em tela? (Valor: 0,30)
b) Antnio faz jus a algum benefcio da Lei 9.099/95? Em caso afirmativo, qual(is)? (Valor:
0,30)
c) Antnio praticou crime? Em caso afirmativo, qual? Em caso negativo, por que razo? (Valor:
0,65)

QUESTO 4 VI EXAME OAB


Carlos Alberto, jovem recm-formado em Economia, foi contratado em janeiro de 2009 pela ABC Investimentos
S.A., pessoa jurdica de direito privado que tem como atividade principal a captao de recursos financeiros de
terceiros para aplicar no mercado de valores mobilirios, com a funo de assistente direto do presidente da
companhia, Augusto Csar. No primeiro ms de trabalho, Carlos Alberto foi informado de que sua funo principal
seria elaborar relatrios e portflios da companhia a serem endereados aos acionistas com o fim de inform-los
acerca da situao financeira da ABC. Para tanto, Carlos Alberto baseava-se, exclusivamente, nos dados financeiros
a ele fornecidos pelo presidente Augusto Csar. Em agosto de 2010, foi apurado, em auditoria contbil realizada nas
finanas da ABC, que as informaes mensalmente enviadas por Carlos Alberto aos acionistas da companhia eram
falsas, haja vista que os relatrios alteravam a realidade sobre as finanas da companhia, sonegando informaes
capazes de revelar que a ABC estava em situao financeira periclitante.
Considerando-se a situao acima descrita, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos
apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) possvel identificar qualquer responsabilidade penal de Augusto Csar? Se sim, qual(is) seria(m) a(s) conduta(s)
tpica(s) a ele atribuda(s)? (Valor 0,45)
b) Caso Carlos Alberto fosse denunciado por qualquer crime praticado no exerccio das suas
funes enquanto assistente da presidncia da ABC, que argumentos a defesa poderia apresentar
para o caso? (Valor: 0,8)

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DESCRIMINANTES PUTATIVAS Art. 20, 1


09
10
65
9.1) CONCEITO
23
90 a causa excludente da ilicitude erroneamente imaginada pelo agente. Ela no existe na realidade,
mas o sujeito pensa que sim, porque est errado. S existe, portanto, na mente, na imaginao do agente.
32
Por essa razo, tambm conhecida como descriminante imaginria ou erroneamente suposta.
29
61 Logo, possvel que o sujeito, por erro plenamente justificado pelas circunstncias do caso concreto,
suponha encontrar-se em estado de necessidade, legtima defesa, estrito cumprimento do dever legal ou em
60
exerccio regular do direito. Quando isso ocorre, aplica-se o disposto no art. 20, 1, 1 parte.
85
41
9.2) ESPCIES
A) DESCRIMINANTE PUTATIVA POR ERRO DE TIPO
um erro de tipo essencial incidente sobre elementares de um tipo permissivo. Os tipos permissivos
so aqueles que permitem a realizao de condutas inicialmente proibidas. Compreendem os que descrevem
as causas de excluso da ilicitude. So espcies de tipo permissivo: legtima defesa, estado de necessidade,
exerccio regular do direito e estrito cumprimento do dever legal.
Os tipos permissivos, do mesmo modo que os incriminadores (que descrevem crimes), so tambm
compostos por elementos que, na verdade, so os seus requisitos. Assim, por exemplo, a legtima defesa
possui os seguintes elementos: agresso injusta, atual ou iminente, a direito prprio ou alheio, moderao
na repulsa e emprego dos meios necessrios.
Ocorrer um erro de tipo permissivo quando o agente, erroneamente, imaginar uma situao de fato
totalmente diversa da realidade, em que esto presentes os requisitos de uma causa de justificao.
Os efeitos so os mesmos do erro de tipo, j que a descriminante putativa por erro de tipo no
outra coisa seno erro de tipo essencial incidente sobre tipo permissivo.
Assim, se o erro for vencvel, o agente responde por crime culposo, j que o dolo ser excludo, da
mesma forma como sucede com o erro de tipo propriamente dito; se o erro for inevitvel, excluir-se-o o
dolo e a culpa e no haver crime.
Cuidando-se de erro invencvel, h excluso do dolo e culpa. Tratando-se de erro vencvel, responde o
sujeito por crime culposo, se prevista a modalidade culposa. Provando-se que o sujeito no foi diligente no
verificar as circunstncias do fato, responde por crime de homicdio culposo (art. 20, 1).
B) DESCRIMINANTE PUTATIVA POR ERRO DE PROIBIO
O agente tem perfeita noo de tudo o que est ocorrendo. No h qualquer engano acerca da
realidade. No h erro sobre a situao de fato. Ele supe que est diante da causa que exclui o crime,
porque avalia equivocadamente a norma: pensa que esta permite, quando, na verdade, ela probe; imagina
que age certo, quando est errado; supe que o injusto justo.
O sujeito imagina estar em legtima defesa, estado de necessidade etc., porque supe estar
autorizado e legitimado pela norma a agir em determinada situao.
Ex: uma pessoa de idade avanada recebe um violento tapa em seu rosto, desferido por um jovem
atrevido. O idoso tem perfeita noo do que est acontecendo, sabe que seu agressor est desarmado e
que o ataque cessou. No existe, portanto, qualquer equvoco sobre a realidade concreta. Nessa situao,

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no entanto, imagina-se equivocadamente autorizado pelo ordenamento jurdico a matar aquele que o
humilhou, atuando, assim, em legtima defesa de sua honra.
Ocorre aqui uma descriminante (a legtima defesa causa de excluso da ilicitude) putativa
(imaginria, j que no existe no mundo real) por erro de proibio (pensou que a conduta proibida fosse
permitida). No exemplo dado, a descriminante, no caso a legtima defesa, foi putativa, pois s existe na
mente do homicida, que imaginou que a lei lhe tivesse permitido matar. Essa equivocada suposio foi
provocada por erro de proibio, isto, por erro sobre a ilicitude da conduta praticada.
As conseqncias dessa descriminante putativa encontram-se no art. 21 do CP e so as mesmas do
erro de proibio direto ou propriamente dito.
O dolo no pode ser excludo, porque o engano incide sobre a culpabilidade e no sobre a conduta
(por isso, erro de proibio). Se o erro for inevitvel, o agente ter cometido um crime doloso, mas no
responder por ele; se evitvel, responder pelo crime doloso com pena diminuda de 1/6 a 1/3.
9.3) CONSEQUNCIAS
Nosso CP, tendo adotado a teoria limitada da culpabilidade, disciplina o tema da seguinte forma:
Quando o erro incide sobre os pressupostos de fato da excludente, trata-se de erro de
tipo, aplicando-se o disposto no art. 20, 1.
Se invencvel, h excluso do dolo e da culpa. Exemplos acima.
Se vencvel, fica excludo o dolo, podendo o sujeito responder por crime culposo. (matar o vigia
pensando ser o ladro).
Quando, entretanto, o erro do sujeito recai sobre os limites legais (normativos) da causa de
justificao, aplicam-se os princpios do erro de proibio: se inevitvel, h excluso da
culpabilidade; se evitvel, no se exclui a culpabilidade, subsiste o crime doloso atenuando-se a
pena (art. 21).

QUESTO 1 VI EXAME OAB


Ao chegar a um bar, Caio encontra Tcio, um antigo desafeto que, certa vez, o havia ameaado
de morte. Aps ingerir meio litro de usque para tentar criar coragem de abordar Tcio, Caio
partiu em sua direo com a inteno de cumpriment-lo. Ao aproximar-se de Tcio, Caio
observou que seu desafeto bruscamente ps a mo por debaixo da camisa, momento em que
achou que Tcio estava prestes a sacar uma arma de fogo para vitim-lo. Em razo disso, Caio
imediatamente muniu-se de uma faca que estava sobre o balco do bar e desferiu um golpe no
abdome de Tcio, o qual veio a falecer. Aps anlise do local por peritos do Instituto de
Criminalstica da Polcia Civil, descobriu-se que Tcio estava tentando apenas pegar o mao de
cigarros que estava no cs de sua cala.
Considerando a situao acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos
jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Levando-se em conta apenas os dados do enunciado, Caio praticou crime? Em caso positivo,
qual? Em caso negativo, por que razo? (Valor: 0,65)
b) Supondo que, nesse caso, Caio tivesse desferido 35 golpes na barriga de Tcio, como deveria
ser analisada a sua conduta sob a tica do Direito Penal? (Valor: 0,6)

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10 ERRO PROVOCADO POR TERCEIRO E ERRO DE TIPO ACIDENTAL


10
65
23 ERRO PROVOCADO POR TERCEIRO Art. 20, 2
10.1)
90
Existe o erro provocado quando o sujeito a ele induzido por conduta de terceiro. A provocao pode
32 dolosa ou culposa.
ser
29
61 A posio do terceiro provocador a seguinte:
60 Responde pelo crime a ttulo de dolo ou culpa, de acordo com o elemento subjetivo do induzimento.
85
41 A posio do provocado a seguinte:
a) Tratando-se de erro invencvel, no responde pelo crime cometido, quer a ttulo de dolo, quer de
culpa.
b) tratando-se de provocao de erro vencvel, no responde pelo crime a ttulo de dolo, subsistindo a
modalidade culposa, se prevista na lei penal incriminadora.
10.2) ERRO DE TIPO ACIDENTAL
Incide sobre dados irrelevantes da conduta tpica. No impede o sujeito de compreender o carter
ilcito de seu comportamento. Mesmo que no existisse, ainda assim a conduta seria antijurdica.
So casos de erro acidental:
a) erro sobre o objeto
b) erro sobre pessoa
c) erro na execuo (aberratio ictus)
d) resultado diverso do pretendido (aberratio criminis)
10.3) ERRO SOBRE OBJETO
H erro sobre objeto quando o sujeito supe que sua conduta recai sobre determinada coisa, sendo
que, na realidade, ela incide sobre outra.
o caso do sujeito subtrair farinha pensando ser acar. O erro irrelevante, pois a tutela
penal abrange a posse e a propriedade de qualquer coisa, pelo que o agente responde por furto.

10.4) ERRO SOBRE PESSOA Art. 20, 3


Ocorre quando h erro de representao, em face do qual o sujeito atinge uma pessoa
supondo tratar-se da que pretendia ofender. Ela pretende atingir certa pessoa, vindo a ofender outra
inocente pensando tratar-se da primeira.

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Nos termos do art. 20, 3, 2 parte, reza o seguinte: No se consideram, neste caso (erro sobre
pessoa), as condies ou qualidades da vtima, seno as de pessoa contra quem o agente queria praticar o
crime. Significa que no tocante ao crime cometido pelo sujeito no devem ser considerados os dados
subjetivos da vtima efetiva, mas sim esses dados em relao vtima virtual (que o agente pretendia
ofender).
Exs:
a) O agente pretende cometer homicdio contra Pedro. Coloca-se de atalaia e, pressentindo a
aproximao de um vulto e supondo tratar-se da vtima, atira e vem a matar o prprio pai. Sobre o fato no
incide a agravante genrica prevista no art. 61, II, e, 1 figura (ter cometido o crime contra ascendente).
b) o agente pretende praticar um homicdio contra o prprio irmo. Pe-se de emboscada e,
percebendo a aproximao de um vulto e o tomando pelo irmo, efetua disparos vindo a matar um terceiro.
Sobre o fato incide a agravante do art. 61, II, e, 3 figura (ter sido o crime cometido contra irmo).

11

PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA (CRIME DE BAGATELA) E SMULA VINCULANTE N


24 STF

11
21
11.1) Princpio da Insignificncia
06
52 Muitas vezes, condutas que coincidem com o tipo, do ponto de vista formal, no apresentam a menor
relevncia
material. So condutas de pouco ou escasso significado lesivo, de forma que, nesses casos, tem
39
aplicao o princpio da insignificncia, pelo qual se permite excluir, de pronto, a tipicidade formal, porque,
03realidade, o bem jurdico chegou a ser agravado e, portanto, no h injusto a ser desconsiderado.
na
22
96 Ex: furto de produtos de higiene pessoal avaliados em R$ 2,65. Tentar subtrair uma caixinha de ovos.
Subtrair apenas uma lata de sardinha, ou, ainda, na subtrao, em supermercado, de simples escova de
16 o de um pano de prato, balas, doces, bombons ou pequenos enfeites de natal.
dentes
08
54 Para se admitir o princpio da insignificncia, alm da irrelevncia da ao do agente, preciso que o
valor da coisa subtrada seja irrisrio.
1
QUESTO 4 XI EXAME
Enunciado
O Ministrio Pblico ofereceu denncia contra Lucile, imputando-lhe a prtica da conduta descrita no Art.
155, caput, do CP. Narrou, a inicial acusatria, que no dia 18/10/2012 Lucile subtraiu, sem violncia ou
grave ameaa, de um grande estabelecimento comercial do ramo de venda de alimentos, dois litros de leite
e uma sacola de verduras, o que totalizou a quantia de R$10,00 (dez reais). Todas as exigncias legais
foram satisfeitas: a denncia foi recebida, foi oferecida suspenso condicional do processo e foi apresentada
resposta acusao.
O magistrado, entretanto, aps convencer-se pelas razes invocadas na referida resposta acusao,
entende que a fato atpico.
Nesse sentido, tendo como base apenas as informaes contidas no enunciado, responda, justificadamente,
aos itens a seguir.
A) O que o magistrado deve fazer? Aps indicar a soluo, d o correto fundamento legal.

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(Valor: 0,65)
B) Qual o elemento ausente que justifica a alegada atipicidade? (Valor: 0,60)
Utilize os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
A simples meno ou transcrio do dispositivo legal no pontua.

11.2) Princpio da Insignificncia no crime de descaminho (art. 334)


O STF, baseado no art. 20 da Lei 10.522/2002, segundo o qual sero arquivados, sem baixa na
distribuio, mediante requerimento do Procurador da Fazenda Nacional, os autos das execues fiscais de
dbitos inscritos como Dvida Ativa da Unio pela Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional ou por ela
cobrados, de valor consolidado igual ou inferior a R$ 10.000,00, tem reconhecido reiteradamente o
princpio da insignificncia quando o valor de R$ 10.000,00. Registre-se que, atualmente, por conta da
Portaria 75/2012, o valor que dispensa a cobrana fiscal em juzo de R$ 20.000,00.
11.3) SMULA VINCULANTE N 24 STF
SMULA VINCULANTE N 24 NO SE TIPIFICA CRIME MATERIAL CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA,
PREVISTO NO ART. 1, INCISOS I A IV, DA LEI N 8.137/90, ANTES DO LANAMENTO DEFINITIVO DO
TRIBUTO.
QUESTO 3 XV EXAME
A Receita Federal identificou que Raquel possivelmente sonegou Imposto sobre a Renda, causando prejuzo ao
errio no valor de R$27.000,00 (vinte e sete mil reais). Foi instaurado, ento, procedimento administrativo, no
havendo, at o presente momento, lanamento definitivo do crdito tributrio. Ao mesmo tempo, a Receita Federal
expediu ofcio informando tais fatos ao Ministrio Pblico Federal, que, considerando a autonomia das instncias,
ofereceu denncia em face de Raquel pela prtica do crime previsto no Art. 1, inciso I, da Lei n 8.137/90.
Assustada com a ratificao do recebimento da denncia aps a apresentao de resposta acusao pela
Defensoria Pblica, Raquel o procura para, na condio de advogado, tomar as medidas cabveis.
Diante disso, responda aos itens a seguir.
A) Qual a medida jurdica a ser adotada de imediato para impedir o prosseguimento da ao penal? (Valor: 0,60)
B) Qual a principal tese jurdica a ser apresentada? (Valor: 0,65)
O examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere pontuao.

Questo 01 VIII OAB:


Em determinada ao fiscal procedida pela Receita Federal, ficou constatado que Lucile no fez
constar quaisquer rendimentos nas declaraes apresentadas pela sua empresa nos anos de
2009, 2010 e 2011, omitindo operaes em documentos e livros exigidos pela lei fiscal. Iniciado
processo administrativo de lanamento, mas antes de seu trmino, o Ministrio Pblico
entendeu por bem oferecer denncia contra Lucile pela prtica do delito descrito no art. 1,
inciso II da Lei n. 8.137/90, combinado com o art. 71 do Cdigo Penal. A inicial acusatria foi
recebida e a defesa intimada a apresentar resposta acusao. Atento(a) ao caso apresentado,
bem como orientao dominante do STF sobre o tema, responda, fundamentadamente, o que
pode ser alegado em favor de Lucile. (Valor: 1,25)

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2) CAUSAS EXCLUDENTES DE ILICITUDE (IMPORTANTE)


So causas de excluso da antijuricidade, previstas no artigo 23 do CP:
a) Estado de necessidade;
b) legtima defesa;
c) estrito cumprimento do dever legal
d) exerccio regular de direito.

12
ESTADO DE NECESSIDADE Art. 24
21
06
12.1) ESTADO DE NECESSIDADE Art. 24
52
39
I) CONCEITO
03
22 a causa de excluso da ilicitude da conduta de quem, no tendo o dever legal de enfrentar o perigo
atual, a qual no provocou por sua vontade, sacrifica um bem jurdico ameaado por esse perigo para salvar
96
outro, prprio ou alheio, cuja perda no era razovel exigir.
16
08 Tem como fundamento um estado de perigo para certo interesse jurdico, que somente pode ser
resguardado mediante a leso de outro.
54
1 Ex: um pedestre joga-se na frente de um motorista, que, para preservar a vida humana, opta por
desviar e colidir com outro que se encontrava estacionado nas proximidades. Entre sacrificar uma vida e um
bem material, o agente fez a opo claramente mais razovel. No pratica crime de dano, pois o fato,
apesar de tpico, no ilcito.
II) REQUISITOS
a) Situao de perigo atual
S o perigo atual ou iminente permite a conduta lesiva. Se j ocorreu ou se esperado no futuro no
h estado de necessidade.
b) ameaa a direito prprio ou alheio: estado de necessidade prprio e de terceiro
A expresso direito deve ser entendida em sentido amplo, abrangendo qualquer bem jurdico, como
a vida, a integridade fsica, a honra, a liberdade e o patrimnio
A interveno necessria pode ocorrer para salvar um bem jurdico do sujeito ou de terceiro (estado
de necessidade prprio e estado de necessidade de terceiro). No ltimo caso, no se exige qualquer relao
jurdica especfica entre o sujeito que age em estado de necessidade e o terceiro (no se exige relao de
parentesco, amizade ou subordinao entre o agente e o terceiro necessitado).
c) situao de perigo no causada voluntariamente pelo sujeito
O CP determina que s pode alegar estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo
atual direito prprio ou alheio que no provocou por sua vontade.

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A razo lgica e coerente: a ordem jurdica no pode homologar o sacrifcio de um direito,


favorecendo ou beneficiando quem j atuou contra ele ao praticar um ilcito e criar o perigo.
Ex: Tcio mora no 3 andar de prdio de sua propriedade. Com ele reside colega de escritrio. Com a
inteno de receber seguro, Tcio ateia fogo no edifcio. O incndio, porm, assume rapidamente propores
inesperadas e bloqueia praticamente todas as sadas. Tcio, neste momento, percebendo que o colega usa
uma corda para descer pela janela mata o companheiro para pegar a corda e salvar-se. O homicdio do
companheiro de escritrio no encontra no estado de necessidade causa de justificao, uma vez que Tcio
criara o perigo que ensejou a situao aflitiva.
d) inexistncia de dever legal de enfrentar o perigo
Determina o art. 24, 1, que No pode alegar estado de necessidade quem tinha o dever legal de
enfrentar o perigo. Assim, indispensvel que o sujeito no tenha, em face das circunstncias em que se
conduz, o dever imposto por lei, de sofrer o risco de sacrificar o prprio interesse jurdico.
Sempre que a lei impuser ao agente o dever de enfrentar o perigo, deve ele tentar salvar o bem
ameaado sem destruir qualquer outro, mesmo que para isso tenha de correr os riscos inerentes sua
funo.
Ex: o bombeiro no pode deixar de subir a um edifcio incendiado invocando a possibilidade de sofrer
queimaduras.
e) inevitabilidade do comportamento lesivo
Ao definir o estado de necessidade, o CP, exige, como pressuposto, a inexistncia de um outro meio
de evitar o perigo, isto , quando o dano produzido pelo agente for inevitvel.
Significa que o agente no tem outro meio de evitar o perigo ao bem jurdico prprio ou de terceiro
que no praticar o fato necessitado. inevitvel a realizao do comportamento lesivo em face da
inevitabilidade do perigo de forma diversa.
Se o conflito de interesses pode ser resolvido de outra maneira, como pedido de socorro a terceira
pessoa ou fuga, o fato no fica justificado. preciso que o nico meio que se apresenta ao sujeito para
impedir a leso ao bem jurdico seja o cometimento do fato lesivo.
Se o perigo pode ser afastado por uma conduta menos lesiva, a prtica do comportamento mais lesivo
no configura a excludente.
Ex. algum se v atacado por um cachorro feroz, embora possa se salvar fechando um porto, mata o
co. No pode alegar estado de necessidade, porquanto havia outra forma de impedir a leso ao seu bem
jurdico (fechando o porto).
f) inexigibilidade de sacrifcio do interesse ameaado
A ponderao de bens est insculpida no final do art. 24, ao admitir o estado de necessidade, para
proteger direito prprio ou alheio cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se. A
admissibilidade do estado de necessidade orientado pelo princpio da razoabilidade.
o requisito da proporcionalidade entre a gravidade do perigo que ameaa o bem jurdico do agente
ou alheio e a gravidade da leso causada pelo fato necessitado. No se admite, p.ex., a prtica de homicdio
para impedir a leso de um patrimonial de nfimo valor.
Somente se admite a invocao da excludente do estado de necessidade, quando para salvar bem de
maior ou igual valor ao do sacrificado. H ponderao de bens.
g) elemento subjetivo do estado de necessidade: conhecimento da situao do fato justificante

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No h estado de necessidade quando o sujeito no tem conhecimento de que age para salvar um
interesse prprio ou de terceiro.
Ex. no estado de necessidade o sujeito deve conhecer os elementos objetivos de justificao (o perigo
atual, p. ex) e ter a vontade de salvamento. Se faltar a vontade de salvamento a conduta no fica
justificada, apesar da existncia dos elementos objetivos de justificao.
III) CAUSA DE DIMINUIO DA PENA Art. 24, 2
Nos termos do 2 do art. 24, Embora seja razovel exigir-se o sacrifcio do direito ameaado, a
pena poder ser reduzida de um a dois teros.
Significa que, embora reconhea que o sujeito estava obrigado a uma conduta diferente, pelo que no
h estado de necessidade e deve responder pelo crime, o juiz deve reduzir a pena.
IV) EXCESSO
D-se o nome de excesso no estado de necessidade desnecessria intensificao da conduta
inicialmente justificada. No comportamento com que pretende defender o bem jurdico em situao de
perigo o agente vai alm dos limites da proteo razovel.
Tratando-se de excesso, nota-se que o agente se encontrava em situao de necessidade,
exorbitando no uso dos meios de execuo postos em ao para a defesa do bem.
O excesso pode ser doloso ou no intencional (culposo).
H excesso doloso quando o agente supera conscientemente os limites legais. Neste caso, responde a
ttulo de dolo pelo fato constitutivo do excesso (art. 23, pargrago nico).
V) EXEMPLOS DE ESTADO DE NECESSIDADE
a) danos materiais produzidos em propriedade alheia para extinguir um incndio e salvar pessoas.
b) Subtrao de um carro para transportar um doente em perigo de vida ao hospital.
c) Violao de domiclio para salvar vtimas de desastres
d) Subtrao de alimentos para salvar algum da morte por inanio.
e) Aborto praticado por mdico quando no h outro meio de salvar a vida da gestante.
f) A Interveno mdica, sem o consentimento do paciente, se justifica por iminente perigo de vida (em
nossa legislao, este caso de excluso de tipicidade e no de ilicitude (art. 146, 3, I).

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LEGTIMA DEFESA ART. 25


13
43
21
13.1) CONCEITO
06
52 Nos termos do art. 25 do CP, Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos
meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem.
39
03 uma causa de excluso da ilicitude que consiste em repelir injusta agresso, atual ou iminente, a
22
direito prprio ou alheio, usando moderadamente dos meios necessrios.
96
13.2) REQUISITOS
16
a) agresso injusta, atual ou iminente
08
54 Agresso a conduta humana que ataca ou coloca em perigo um bem jurdico. irrelevante que a
1
agresso
no constitua um ilcito penal. A agresso, porm, no pode confundir-se com provocao do

agente, devendo-se considerar a sua intensidade para valor-la adequadamente.

S as pessoas humanas, portanto, praticam agresses. O ataque de animais no enseja a legtima


defesa, mas sim estado de necessidade, pois a expresso agresso indica conduta humana.
Agora, se o agente instiga um co feroz a atacar a vtima, permitida a legtima defesa, pois a
conduta se trata de uma agresso humana praticada por meio de um instrumento que o animal bravo.
* Agresso injusta:

Ponto de partida para anlise dos requisitos da legtima defesa ser a existncia de uma agresso
injusta, que legitimar a pronta reao. Somente aps constatada a injustia da agresso passar-se-
anlise de sua atualidade ou iminncia, uma vez que no ter a menor importncia a constatao deste
ltimo requisito se se tratar de agresso justa, isto , legtima. Injusta ser a agresso que no estiver
protegida por uma norma jurdica, isto , no for autorizada pelo ordenamento jurdico.
* Agresso atual ou iminente

Alm de injusta, a agresso deve ser atual ou iminente.


Atual a agresso que est acontecendo, ou seja, o efetivo ataque j em curso no momento da
reao defensiva. Ex: A est agredindo B a golpes de faca.
Iminente a que est prestes a ocorrer. Nesse caso, a leso ainda no comeou a ser produzida, mas
deve iniciar a qualquer tempo. Admite-se a repulsa desde logo, pois ningum est obrigado a esperar at
que seja atingido por um golpe. Ex: A est perseguindo B para atac-lo a golpes de faca.
b) agresso a direito prprio ou de terceiro

Tendo em vista o titular do bem jurdico sujeito agresso, h duas formas de legtima defesa:
a) legtima defesa prpria: ocorre quando o autor da repulsa o prprio titular do bem jurdico atacado ou
ameaado.
b) legtima defesa de terceiro: ocorre quando a repulsa visa a defender interesse de terceiro.

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Qualquer bem jurdico pode ser protegido atravs da ofensa legtima, no se fazendo distino entre
bens pessoais ou impessoais (vida, incolumidade pessoal, honra, pudor, liberdade, patrimnio, tranquilidade
domstica, etc).
Na legtima defesa de terceiro, a conduta pode dirigir-se contra o prprio terceiro defendido. Nesse
caso, o agredido , ao mesmo tempo, o defendido. Ex: algum bate no suicida para impedir que ponha fim
prpria vida.
c) repulsa com os meios necessrios

So os eficazes e suficientes para repelir a agresso ao direito, causando o menor dano possvel ao
ofensor.
So os menos lesivos colocados disposio do agente no momento em que sofre a agresso. Ex: se
o sujeito tem um pedao de pau a seu alcance e com ele pode tranquilamente conter a agresso, o emprego
de arma de fogo revela-se desnecessrio.
A medida da repulsa deve ser encontrada pela natureza da agresso em face do valor do bem
atacado ou ameaado, circunstncias em que se comporta o agente e meios sua disposio para repelir o
ataque. O meio escolhido deixar de ser necessrio quando se encontrarem sua disposio outros meios
menos lesivos.
d) moderao na repulsa

o emprego dos meios necessrios dentro do limite do razovel para conter a agresso. a razovel
proporo entre a defesa empreendida e o ataque sofrido, que merece ser apreciada no caso concreto, de
modo relativo, consistindo na medida dos meios necessrios.
O requisito da moderao na reao necessria muito importante porque delimita o campo em que
pode ser exercida a excludente, sem que se possa falar em excesso.
Encontrado o meio necessrio para repelir a injusta agresso, o sujeito deve agir com moderao, isto
, no empregar o meio alm do que preciso para evitar a leso do bem jurdico ou de terceiro. Caso
contrrio, desaparecer a legtima defesa ou aparecer o excesso.
e) o elemento subjetivo da legtima defesa: conhecimento da situao de agresso e da necessidade de
defesa

A par dos requisitos de ordem objetiva, previstos no art. 25 do CP, a legtima defesa exige requisitos
de ordem subjetiva: preciso que o sujeito tenha conhecimento da situao de agresso injusta e da
necessidade da defesa.
Aquele que se defende tem de conhecer a agresso atual e ter vontade de defesa. A falta dos
requisitos de ordem subjetiva leva ilicitude da repulsa (fica excluda a legtima defesa).
Ex: agressor que, sem saber, antecipa-se agresso atual.
13.2) EXCESSO Art. 23, pargrafo nico

a intensificao desnecessria de uma ao inicialmente justificada. Presente o excesso, os


requisitos das descriminantes deixam de existir, devendo o agente responder pelas desnecessrias leses
causadas ao bem jurdico ofendido.
A condio essencial para que exista excesso a preexistncia de uma situao objetiva de legtima
defesa. Deve haver uma agresso injusta, de modo que o excesso se refere aos limites da conduta do
agredido, no sua inicial ilicitude. Por isso, chama-se de excesso intensificao desnecessria de uma
conduta inicialmente justificada.

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Os nossos tribunais admitem o excesso quer na imoderao, quer no emprego de meios


desnecessrios.
a) Excesso doloso

H excesso doloso quando o sujeito conscientemente vai alm do necessrio para repelir a agresso.
Ocorre quando o agente, ao se defender de uma injusta agresso, emprega meio que sabe ser
desnecessrio ou, mesmo tendo conscincia de sua desproporcionalidade, atua com imoderao.
Ex: para defender-se de um tapa, o sujeito mata a tiros o agressor ou, ento, aps o primeiro tiro que
fere e imobiliza o agressor, prossegue na reao at a sua morte.
Constatado o excesso doloso, o agente responde pelo resultado dolosamente. Ex: aquele que mata
quando bastava to-somente a leso responde por homicdio doloso.
b) excesso culposo

Ocorre quando o agente, diante do temor, aturdimento ou emoo provocada pela agresso injusta,
acaba por deixar a posio de defesa e partir para um verdadeiro ataque, aps ter dominado o seu agressor.
No houve intensificao intencional, pois o sujeito imaginava-se ainda sofrendo o ataque, tendo seu
excesso decorrido de uma equivocada realidade.
O agente responder pelo resultado produzido, a ttulo de culpa.

QUESTO 1 VI EXAME OAB


Ao chegar a um bar, Caio encontra Tcio, um antigo desafeto que, certa vez, o havia ameaado de morte. Aps
ingerir meio litro de usque para tentar criar coragem de abordar Tcio, Caio partiu em sua direo com a inteno
de cumpriment-lo. Ao aproximar-se de Tcio, Caio observou que seu desafeto bruscamente ps a mo por debaixo
da camisa, momento em que achou que Tcio estava prestes a sacar uma arma de fogo para vitim-lo. Em razo
disso, Caio imediatamente muniu-se de uma faca que estava sobre o balco do bar e desferiu um golpe no abdome
de Tcio, o qual veio a falecer. Aps anlise do local por peritos do Instituto de Criminalstica da Polcia Civil,
descobriu-se que Tcio estava tentando apenas pegar o mao de cigarros que estava no cs de sua cala.
Considerando a situao acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a
fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Levando-se em conta apenas os dados do enunciado, Caio praticou crime? Em caso positivo, qual? Em caso
negativo, por que razo? (Valor: 0,65)
b) Supondo que, nesse caso, Caio tivesse desferido 35 golpes na barriga de Tcio, como deveria ser
analisada a sua conduta sob a tica do Direito Penal? (Valor: 0,6)

QUESTO 2 VI OAB
Hugo inimigo de longa data de Jos e h muitos anos deseja mat-lo. Para conseguir seu intento, Hugo induz o
prprio Jos a matar Luiz, afirmando falsamente que Luiz estava se insinuando para a esposa de Jos. Ocorre que

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2 Fase

Hugo sabia que Luiz pessoa de pouca pacincia e que sempre anda armado. Cego de dio, Jos espera Luiz sair do
trabalho e, ao v-lo, corre em direo dele com um faco em punho, mirando na altura da cabea. Luiz, assustado e
sem saber o motivo daquela injusta agresso, rapidamente saca sua arma e atira justamente no corao de Jos,
que morre instantaneamente. Instaurado inqurito policial para apurar as circunstncias da morte de Jos, ao final
das investigaes, o Ministrio Pblico formou sua opinio no seguinte sentido: Luiz deve responder pelo excesso
doloso em sua conduta, ou seja, deve responder por homicdio doloso; Hugo por sua vez, deve responder como
partcipe de tal homicdio. A denncia foi oferecida e recebida.
Considerando que voc o advogado de Hugo e Luiz, responda:
a) Qual pea dever ser oferecida, em que prazo e endereada a quem? (Valor: 0,3)
b) Qual a tese defensiva aplicvel a Luiz? (Valor: 0,5)
c) Qual a tese defensiva aplicvel a Hugo? (Valor: 0,45)

14
ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL E EXERCCIO REGULAR DO DIREITO
54
32
14.1) ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL
10
65
A) CONCEITO
23
90 O fundamento reside no fato de que no h crime quando o agente pratica o fato no estrito
cumprimento de dever legal. Quem cumpre um dever legal dentro dos limites impostos pela lei obviamente
32
no pode estar praticando ao mesmo tempo um ilcito penal, a no ser que aja fora daqueles limites.
29
61 Quem pratica uma ao em cumprimento de um dever imposto por lei no comete crime. Ocorrem
situao em que a lei impe determinada conduta e, em face da qual, embora tpica, no ser ilcita, ainda
60
que cause leso a um bem juridicamente tutelado.
85
41 Nessas circunstncias, isto , no estrito cumprimento de dever legal, no constituem crimes a ao do
carrasco que executa a sentena de morte, do carcereiro que encarcera o criminoso, do policial que prende
o infrator em flagrante.

Ex: o policial que prende o agente em flagrante ou cumprindo mandado de priso, embora atinja o
seu direito de liberdade, no comete o crime previsto no art. 148 do CP, porque cumpre o dever que lhe
imposto por lei.
Da mesma maneira, inexiste violao de domiclio criminosa (art. 150) se invade o policial a residncia
alheia, para que impea crime que alise comete ou se, com obedincia das formalidades erigidas na lei, o
que faz para efetivar a priso judicialmente determinada.
B) ALCANCE DA EXCLUDENTE

A atividade pode ser pblica ou privada


Esta excludente dirige-se aos funcionrios ou agentes pblicos que agem por ordem da lei.
No fica excludo, contudo, o particular que exerce funo pblica (jurado, mesria da Justia
Eleitoral, etc).

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14.2) EXERCCIO REGULAR DE DIREITO


A) CONCEITO

o desempenho de uma atividade ou a prtica de uma conduta autorizada por lei, que torna lcito um
fato tpico.
O exerccio de um direito, desde que regular, no pode ser, ao mesmo tempo, proibido pelo direito.
Regular ser o exerccio que se contiver nos limites objetivos e subjetivos, formais e materiais
impostos pelos prprios fins do Direito. Fora desses limites, haver o abuso de direito e estar, portanto,
excluda essa causa de justificao.
Deve-se ter, no entanto, presente que a ningum permitido fazer justia pelas prprias mos, salvo
quando a lei permite (art. 345 CP).
Qualquer direito, pblico ou privado, penal ou extrapenal, regulamente exercido, afasta a
antijuridicidade. Mas o exerccio deve ser regular, isto , deve obedecer a todos os requisitos objetivos
exigidos pela ordem jurdica.
Ex: priso em flagrante realizada por um particular.
B) ALCANCE

Qualquer pessoa pode exercitar um direito subjetivo ou uma faculdade previstos em lei (penal ou
extrapenal).
A CF reza que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei
(art. 5, II, CF). Disso resulta que se exclui a ilicitude nas hipteses em que o sujeito est autorizado a esse
comportamento. Ex: priso em flagrante por particular.
O prprio Cdigo Penal prev casos especficos de exerccio regular de direito, como a imunidade
judiciria (art. 142, I) e a coao para evitar suicdio ou para a prtica de interveno cirrgica (art. 146,
3).

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3) CAUSAS EXCLUDENTES DE CULPABILIDADE


Segundo a teoria limitada da culpabilidade adotada pelo CP, os elementos da culpabilidade so:
a) A imputabilidade do sujeito;
b) potencial conscincia da ilicitude;
c) exigibilidade de conduta diversa.
De outro lado, as causas excludentes de culpabilidade consistem na inimputabilidade,
falta de potencial conscincia de ilicitude e inexigibilidade de conduta diversa.

INIMPUTABILIDADE
15
65
43
15.1) DA INIMPUTABILIDADE POR DOENA MENTAL OU DESENVOLVIMENTO MENTAL
21
INCOMPLETO OU RETARDADO Art. 26
06
52 Para que seja considerado inimputvel no basta que o agente seja portador de doena mental ou
desenvolvimento mental incompleto ou retardado. necessrio que, em consequncia desses estados, seja
39
inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse
03
entendimento (no momento da conduta).
22
* DIMINUIO DA CAPACIDADE DE ENTENDIMENTO E DE VONTADE CASO DE REDUO DA
96
PENA OU DE APLICAO DA MEDIDA DE SEGURANA Art. 26, pargrafo nico
16
08 a semi-imputabilidade ou responsabilidade diminuda
54
1 Nos casos do pargrafo nico do art. 26, ingressam as doenas mentais que no retiram do

sujeito a capacidade intelectiva ou volitiva, MAS DIMINUEM essa capacidade, e outras


anormalidades psquicas que, diminuindo o entendimento e a vontade, no constituem doenas mentais.
Trata-se de causa de diminuio da pena. O agente responde pelo crime com pena privativa de
liberdade atenuada ou medida de segurana. E a sentena condenatria.
15.2) DA INIMPUTABILIDADE POR EMBRIAGUEZ COMPLETA PROVENIENTE DE
FORTUITO OU FORA MAIOR Art. 28, 1

CASO

I) CONCEITO
a causa capaz de levar excluso da capacidade de entendimento e vontade do agente, em virtude
de uma intoxicao aguda e transitria causada por lcool ou qualquer substncia de efeitos psicotrpicos,
sejam eles entorpecentes (morfina, pio), estimulantes (cocana) ou alucingenos (cido lisrgico).
II) EMBRIAGUEZ ACIDENTAL: CASOS DE EXCLUSO DA IMPUTABILIDADE E DE DIMINUIO
DA PENA
Quando a embriaguez acidental, proveniente de CASO FORTUITO OU FORA MAIOR,
COMPLETA, em conseqncia da qual, ao tempo da ao ou da omisso, o agente ERA INTEIRAMENTE
INCAPAZ de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento, H
EXCLUSO DA IMPUTABILIDADE (art. 28, 1).

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Neste caso, o sujeito no responde pelo crime, em face da ausncia de culpabilidade. A sentena
absolutria.
Quando a embriaguez acidental, proveniente de CASO FORTUITO OU FORA MAIOR,
INCOMPLETA, no h excluso da imputabilidade. O sujeito responde pelo crime com a pena
atenuada, desde que haja reduo de sua capacidade intelectiva ou volitiva. A sentena condenatria.
Aplica-se o disposto no art. 28, 2.
Tratando-se de EMBRIAGUEZ PREORDENADA no h excluso da imputabilidade. O agente
responde pelo crime, incidindo sobre a pena a agravante prevista no artigo 61, II, l, CP.
15.3) MENORIDADE PENAL Art. 27
Para os menores, o CP adotou o sistema biolgico.
Os menores de 18 anos so inimputveis. Praticando um fato tpico e ilcito, no respondem
por crime por ausncia de imputabilidade, que exclui a culpabilidade.
O CP prev a presuno absoluta de inimputabilidade.

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FALTA DE POTENCIAL CONSCINCIA DA ILICITUDE E INEXIGIBILIDADE

16
DE CONDUTA DIVERSA
75
43
21
16.1) ERRO DE PROIBIO Art. 21
06
I) CONCEITO
52
39 Surge o erro de proibio: O erro de proibio o erro que incide sobre a ilicitude do fato. O
03
sujeito, diante do erro, supe lcito o fato por ele cometido. Ele sabe o que faz, mas supe inexistir a regra
de proibio.
22
96
II) FORMAS DE ERRO DE PROIBIO
16
08 O erro de proibio pode ser: Escusvel ou Inescusvel.
54
A) ESCUSVEL OU INEVITVEL:
1
Quando o erro sobre a ilicitude do fato impossvel de ser evitado, valendo-se o ser humano
da sua diligncia ordinria, trata-se de uma hiptese de excluso da culpabilidade.
Ex. um jornal de grande circulao, por engano, divulga que o novo CP foi aprovado, trazendo como
excludente de ilicitude a eutansia. Um leitor apressa a morte de um parente, crendo agir sob o manto da
causa de justificao inexistente. Trata-se de erro escusvel.
B) INESCUSVEL OU EVITVEL:
Trata-se de erro sobre a ilicitude do fato que no se justifica, pois, se tivesse havido um
mnimo de empenho em se informar, o agente poderia ter tido conhecimento da realidade.
C) DIFERENA ENTRE ERRO DE TIPO E ERRO DE PROIBIO
No erro de tipo essencial, previsto no artigo 20 do CP, o agente erra sobre um dos elementos
constitutivos do tipo (que nada mais so do que as expresses que integram o artigo que define o crime. Ex:
Art. 121 matar algum: essas duas expresses so elementos que constituem o tipo penal que define o
delito de homicdio).
Aqui o agente age mediante uma falsa percepo da realidade. Ou seja, nas circunstncias do caso
concreto, ele no sabe o que faz. Se soubesse, no incorreria no erro, porque tem cincia da ilicitude da
conduta. Ex: rapaz mantm conjuno carnal com menina menor de 14 anos de idade, supondo ser ela
maior de idade. Errou sobre um elemento que constitui o artigo 217-A do CP, qual seja, menor de 14 anos
de idade.
O ERRO DE PROIBIO, previsto no artigo 21 do CP, o erro que incide sobre a ilicitude do fato. O
sujeito sabe o que faz, mas, incorrendo em erro, supe inexistir a regra de proibio, ou seja, supe que
pratica conduta lcita. Ex: Holands, em visita ao Brasil, porta substncia entorpecente para consumo
pessoal (sabe o que faz....), supondo ser conduta lcita, j que no seu Pas de origem permitido (...mas
erra sobre a ilicitude do fato).
Para deixar bem clara a diferena, atentem para as seguintes hipteses:
a) Agente que porta arma de fogo verdadeira, supondo ser de brinquedo (eis a falsa percepo da
realidade). H erro de tipo, mais especificamente em relao ao elemento arma de fogo, que constitui o
tipo penal que define o delito de porte ilegal de arma de fogo, previsto no artigo 14 da Lei n 10.826/2003.

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O agente no sabe o que faz (portar arma de fogo verdadeira, pois supe ser de brinquedo). Se soubesse,
no incorreria em erro, porque sabe ou deveria saber que se trata de conduta ilcita.
Se o erro de tipo for invencvel, exclui-se o dolo e a culpa e o fato ser atpico; se o erro de tipo for
vencvel, exclui-se o dolo e o sujeito responde pelo delito na modalidade culposa, se tiver previso legal,
conforme prev o artigo 20 do CP. Como, no caso, no existe delito de porte ilegal de arma de fogo na
modalidade culposa, o fato ser atpico.
b) Cidado americano, em visita ao Brasil, porta uma arma de fogo, supondo ser conduta lcita, j que
nos Estados Unidos, especificamente na regio em que reside, tal conduta permitida. Trata-se de erro de
proibio, uma vez que o agente sabe exatamente o que est fazendo (portar arma de fogo verdadeira),
mas supe que sua conduta permitida pelo direito, quando, na verdade, ilcita. Se o erro de proibio for
inevitvel, haver iseno de pena e, por consequncia, excluso da culpabilidade; se for evitvel, o agente
responde pelo delito previsto no artigo 14 da Lei n 10.826/2003, com reduo da pena de 1/6 a 1/3, nos
termos do artigo 21 do Cdigo Penal.

17
INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA
67
54
32
I) COAO MORAL IRRESTVEL Art. 22
10
65 Coao moral o emprego de grave ameaa contra algum, no sentido de que realize um
ato ou no. Ex. o sujeito constrange a vtima, sob ameaa de morte, a assinar um documento falso.
23
90 Assim, se o sujeito coagido a assinar um documento falso, responde pelo crime de falsidade o autor
da
32coao. O coato no responde pelo crime, uma vez que sobre o fato incide a causa de excluso da
culpabilidade. Assim, quando o sujeito comete o fato tpico e antijurdico sob coao moral irresistvel no
29
h culpabilidade em face da inexigibilidade de outra conduta (no reprovvel o comportamento).
A61
culpabilidade desloca-se da figura do coato para a do coator.
60
85 Quando o sujeito pratica o fato sob coao fsica irresistvel, no praticar crime por ausncia de
conduta, aplicando-se o disposto no art. 13, caput, do CP. Trata-se de causa excludente da tipicidade.
41
A coao moral deve ser irresistvel. Tratando-se de coao moral resistvel no h excluso
da culpabilidade, incidindo uma circunstncia atenuante (CP, art. 65, III, c, 1 figura).
II) OBEDINCIA HIERRQUICA Art. 22
Ordem de superior hierrquico a manifestao de vontade do titular de uma funo pblica a um
funcionrio que lhe subordinado, no sentido de que realize uma conduta (positiva ou negativa).
A ordem ilegal pode ser: a) manifestamente ilegal; b) no manifestamente ilegal.
Quando a ordem MANIFESTAMENTE ILEGAL, RESPONDEM pelo crime o SUPERIOR E O
SUBORDINADO.
Ex. o delegado de polcia determina ao soldado que exija do autor de um crime determinada quantia,
a fim de no ser instaurado inqurito policial. Os dois respondem pelo crime de concusso. Em relao
subordinado h uma atenuante genrica (art. 65, III, c).
No caso de a ordem no ser manifestamente ilegal, embora a conduta do subordinado
constitua fato tpico e antijurdico, no culpvel, em face de incidir um relevante erro de proibio.
Diante disso, o subordinado no responde pelo crime, em face da ausncia de culpabilidade. A
obedincia hierrquica constitui, assim, causa de excluso da culpabilidade.

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A obedincia hierrquica tem relao de direito pblico entre superior e subordinado. A


subordinao domstica no ingressa na teoria da obedincia hierrquica.
Assim, no h obedincia hierrquica, para fins penais, entre relaes particulares.

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4) EXTINO DA PUNIBILIDADE
Em regra, as causas extintivas da punibilidade s alcanam o direito de punir do Estado,
SUBSISTINDO O CRIME EM TODOS OS SEUS REQUISITOS E A SENTENA CONDENATRIA
IRRECORRVEL.
Excepcionalmente, a causa resolutiva do direito de punir APAGA O FATO PRATICADO PELO
AGENTE E RESCINDE A SENTENA CONDENATRIA IRRECORRVEL. o que acontece com a
ABOLITIO CRIMINIS E A ANISTIA.
Ordinariamente, as causas extintivas de punibilidade esto previstas no artigo 107 do Cdigo Penal.
Todavia, o rol no taxativo, uma vez que existem outras causas extintivas de punibilidade previstas no
Cdigo Penal e em leis especiais.
Ex: art. 312, 3, art. 342, 2, art. 168-A, 2, todos do Cdigo Penal. Art. 34 da Lei 9249/95
No nosso estudo, merece especial destaque a decadncia e a prescrio.

18
78

DA DECADNCIA E PEREMPO Art. 103 - importante

Decadncia A PERDA DO DIREITO DE AO DO OFENDIDO EM FACE DO DECURSO DO TEMPO.

75
A decadncia pode ocorrer por conta da perda do prazo para representao nos casos de ao penal
43 condicionada representao ou para o oferecimento da queixa-crime nos casos de ao penal
pblica
privada.
21
06
18.1) DA AO PENAL PBLICA CONDICIONADA - Art. 100, 1, segunda parte
52
I)39
CONCEITO
03
aquela cujo exerccio se subordina a uma condio. Essa condio tanto pode ser a manifestao de
22 do ofendido ou de ser representante legal (representao), como tambm a requisio do Ministro
vontade
da96
Justia. o que dispe o art. 100, 1, do CP.
16
O MP s pode dar incio ao se a vtima ou seu representante legal o autorizarem, por meio de
08 manifestao de vontade. Mais ainda: sem a permisso da vtima, nem sequer poder ser instaurado
uma
inqurito
54 policial.
1
Quando o crime de AO PENAL PBLICA CONDICIONADA REPRESENTAO, o Cdigo faz
referncia expressa necessidade dessa condio, empregando a seguinte expresso: somente se procede
mediante representao. Ex. crime de ameaa (art. 147).
II) TITULAR DO DIREITO DE REPRESENTAO
A representao pode ser exercida pelo ofendido ou representante legal. Se o ofendido contar com
menos de 18 anos ou for mentalmente enfermo, o direito de representao cabe exclusivamente a quem
tenha qualidade para represent-lo.
No caso de morte do ofendido ou quando declarado ausente por deciso judicial, o direito de
representao passar ao cnjuge, ascendente, descendente ou irmo.

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III) PRAZO Art. 103 CP


O direito de representao pode ser exercido dentro do prazo de 06 meses, contados do dia em que o
ofendido ou seu representante legal veio a saber quem o autor do crime (art. 103).
Trata-se de prazo decadencial, que no se suspende nem se prorroga, e cuja fluncia, iniciada a partir
do conhecimento da autoria da infrao, causa extintiva da punibilidade do agente (art. 107, IV).
O prazo flui para o representante legal a partir do momento que ele veio a saber quem o autor do
ilcito penal. Quando a vtima menor de 18 anos, portanto, o prazo para representar ou ingressar com
queixa-crime corre somente para o representante legal.
Ao completar 18 anos, somente o ofendido poder exercer o direito de queixa ou de representao,
uma vez que, sendo considerado plenamente capaz pelo novo CC, cessa, a partir dessa idade, a figura do
representante legal.
18.2) DA AO PENAL PRIVADA
I) CONCEITO Art. 100, 2
aquela em que o Estado, titular exclusivo do direito de punir, transfere a legitimidade para a
propositura da ao penal vtima ou a seu representante legal. A ao penal privada promovida
mediante queixa do ofendido ou de seu representante legal (art. 100, 2).
A pea inicial da ao penal privada a queixa, que no se confunde com a notitia criminis ou com o
requerimento de instaurao de inqurito policial.
Quando o crime de AO PRIVADA, o CP, ou lei especial, aps descrever o delito, faz referncia
titularidade exclusiva do ofendido ou de seu representante legal, empregando a expresso somente se
procede mediante queixa, que a pea inicial da ao penal privada. Ex. art 145, caput.
II) TITULAR
So o ofendido ou seu representante legal (art. 100, 2). Na tcnica do CP, o autor denomina-se
querelante e o ru, querelado.
Sendo o ofendido menor de 18 anos, o direito de queixa pode ser exercido pelo seu representante
legal. Se no tiver representante legal, o juiz dever nomear um curador especial para o fim de oferecer a
queixa.
Deste modo, se o menor de 18 anos, s o representante legal poder propor a queixa, renunciar
propositura ou perdoar o ofensor; se maior de 18, s o ofendido poder faz-lo, salvo se for doente mental,
caso em que a legitimidade continuar com o seu representante legal.
Se o ofendido morre ou declarado ausente, o direito de oferecer queixa passa ao cnjuge,
ascendente, descendente ou irmo (art. 100, 4), ressalvados os casos dos arts. 236, nico.
III) PRAZO DA AO PENAL PRIVADA Art. 103
O prazo para o oferecimento da queixa-crime de 06 meses, contados a partir da data do
conhecimento da autoria do crime pelo ofendido ou seu representante legal (art. 103).
O prazo decadencial, conforme o art. 10 do CP, computando-se o dia do comeo e excluindo-se o
dia final. Do mesmo modo, no se prorroga em face de domingo, feriado e frias. Assim, se o termo final do
prazo cair em sbado, domingo ou feriado, o ofendido ou seu representante no poder aguardar o primeiro
dia til para propor a ao penal.

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Segundo a doutrina, no caso de ofendido menor de 18 anos, o prazo decadencial comea a ser
contado no dia em que ele completar esta idade, e no no dia em que ele tomou conhecimento da autoria.
18.3) AO PENAL PRIVADA SUBSIDIRIA DA PBLICA Art. 103, caput, parte final e 3,
do CP
A ao penal privada subsidiria proposta nos crimes de ao pblica, condicionada ou
incondicionada, quando o MP deixar de faz-lo no prazo legal. a nica exceo prevista na prpria CF
regra da titularidade exclusiva do MP sobre a ao penal pblica.
O ofendido ou seu representante legal tem o lapso de 06 meses para intentar a ao penal subsidiria
por meio de queixa substitutiva, contados a partir do dia em que se esgotou o prazo para o Promotor de
Justia iniciar a ao penal pblica (art. 103, in fine)
A ao penal privada subsidiria proposta nos crimes de ao pblica, condicionada ou
incondicionada, quando o MP deixar de faz-lo no prazo legal.
a nica exceo prevista na prpria CF, regra da titularidade exclusiva do MP sobre a ao penal
pblica.
O ofendido ou seu representante legal tem o lapso de 06 meses para intentar a ao penal subsidiria
por meio de queixa substitutiva, contados a partir do dia em que se esgotou o prazo para o Promotor de
Justia iniciar a ao penal pblica (art. 103, in fine)
A consequncia do no-exerccio do direito de queixa dentro do prazo legal a extino da
punibilidade pela DECADNCIA (art. 103 e 107, IV, 2 figura).
A ao penal privada subsidiria da pblica s cabe quando o rgo do MP ultrapassa inerte o prazo
para o oferecimento da denncia.
No tem cabimento nos casos de arquivamento do inqurito policial ou das peas de informao e
quando o Promotor Pblico requer, tratando-se de indiciado solto, a devoluo dos autos autoridade
policial no sentido de realizao de diligencias imprescindveis para o oferecimento da denncia.

19 DA RENNCIA E DO PERDO
44
19.1)
32 DA RENNCIA
39 a abdicao do ofendido ou de seu representante legal do direito de promover a ao penal privada.
40
34 A RENNCIA S POSSVEL ANTES DO INCIO DA AO PENAL PRIVADA. Assim, oportuna a
renncia dentro dos seis meses previstos para o exerccio da ao penal privada (art. 103 CP).
47
57 A renncia pode ser: expressa e tcita.
65 A RENNCIA EXPRESSA consta de declarao assinada pelo ofendido, seu representante legal ou
procurador
42
com poderes especiais, que no precisa ser advogado (art. 50 CPP).
10 Importa RENNCIA TCITA ao direito de queixa a prtica de ato incompatvel com a vontade de o
49
ofendido
ou seu representante legal iniciar a ao penal privada (art. 104, nico, 1 parte).
59

No caso de CONCURSO DE PESSOAS, a excluso de um dos ofensores INDICA RENNCIA, no


podendo o Promotor de Justia aditar a queixa para nela incluir o ofensor excludo.

10
1

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Dessa forma, SE TRS SO OS AUTORES DO CRIME DE AO PENAL PRIVADA, CUMPRE AO


OFENDIDO OFERECER QUEIXA CONTRA TODOS OU NENHUM. A excluso de um importa renncia tcita,
estendendo-se aos demais, nos termos do art. 49 do CPP.
19.2) PERDO DO OFENDIDO (Art. 105 e 106)
I) CONCEITO DE PERDO ACEITO COMO CAUSA DE EXTINO DA PUNIBILIDADE PERDO o ato pelo qual INICIADA A AO PENAL PRIVADA, o ofendido ou seu representante legal
desiste de seu prosseguimento, nos termos do art. 105, caput, do CP.
O perdo s tem lugar na ao penal EXCLUSIVAMENTE PRIVADA.
O PERDO S POSSVEL DEPOIS DE INICIADA A AO PENAL PRIVADA MEDIANTE O
OFERECIMENTO DA QUEIXA, tendo o efeito at o trnsito em julgado da sentena condenatria. Transitada
em julgado a sentena penal condenatria, no mais admissvel (art. 106, 2).
II) TITULARIDADE DA CONCESSO DO PERDO
Se o ofendido menor de 18 anos, a concesso do perdo cabe a representante legal.
Ao completar 18 anos, o ofendido torna-se maior e plenamente capaz; logo, somente ele poder
conceder o perdo.
O perdo pode ser concedido por procurador com poderes especiais (arts. 50 e 56 do CPP).
NO CASO DE HAVER DOIS OFENDIDOS, O PERDO CONCEDIDO POR UM NO PREJUDICA O
DIREITO DO OUTRO (ART. 106, II).
III) ACEITAO DO PERDO Art. 106, III
O perdo NO PRODUZ EFEITOS QUANDO RECUSADO PELO QUERELADO (art. 106, III), pois este
pode ter o interesse de provar a sua inocncia.
IV) EFEITOS DO PERDO ACEITO NO CONCURSO DE PESSOAS
Quando h dois ou mais querelados, O PERDO CONCEDIDO A UM DELES SE ESTENDE A TODOS,
sem que produza, entretanto, efeito em relao ao que o recusa (art. 51 CPP; art. 106, I e III, CP).
Assim, havendo dois rus, o perdo aceito por um produz efeito de extinguir a punibilidade tambm
em relao ao outro, SALVO SE OCORRE RECUSA. Neste caso, a ao penal continua em relao ao
querelado que o recusou.

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DA PRESCRIO (IMPORTANTSSIMO)
A prescrio penal a perda da pretenso punitiva ou executria do Estado pelo decurso do tempo
sem o seu exerccio.

20
PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA
18
97
54
20.1) PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA EM ABSTRATO Art. 109
32
Na PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA, o decurso do tempo faz com que o Estado perca o direito
10
de punir no tocante pretenso de o Poder Judicirio julgar a lide e aplicar a sano penal.
65
23 A prescrio da pretenso punitiva OCORRE ANTES DE A SENTENA FINAL TRANSITAR EM JULGADO.
90 Para saber qual o prazo de prescrio da pretenso abstrata punitiva devemos verificar o limite
32
mximo da pena imposta em abstrato no preceito sancionador e enquadr-lo em um dos incisos
do art. 109 do CP.
29
61 Ex., Suponha-se que um sujeito cometa um crime de leso corporal leve (pena de 03 meses a 01
60
ano), no se descobrindo a autoria. Se o Estado, dentro de 04 anos, no exercer o direito de punir, opera-se
a extino da punibilidade pela prescrio da pretenso punitiva. Aplica-se o disposto no art. 109.
85
41 Ex. calnia (art. 138). Mximo da pena abstrata: 02 anos. Prazo prescricional da pretenso punitiva:
04 anos (art. 109, V).
No CONCURSO DE CRIMES (concurso material, formal e continuado), a prescrio atinge a pretenso
punitiva em relao a CADA INFRAO CONSIDERADA ISOLADAMENTE (art. 119).
20.2) PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA RETROATIVA
Prescrio depois de transitar em julgado sentena final
condenatria
Art. 110 - A prescrio depois de transitar em julgado a
sentena condenatria regula-se pela pena aplicada e verificase nos prazos fixados no artigo anterior, os quais se aumentam
de um tero, se o condenado reincidente. (Redao dada
pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
1 - A prescrio, depois da sentena condenatria com
trnsito em julgado para a acusao, ou depois de improvido
seu recurso, regula-se pela pena aplicada. (Redao dada
pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
2 - A prescrio, de que trata o pargrafo anterior, pode ter
por termo inicial data anterior do recebimento da denncia ou
da queixa. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
1o A prescrio, depois da sentena condenatria com
trnsito em julgado para a acusao ou depois de improvido
seu recurso, regula-se pela pena aplicada, no podendo, em
nenhuma hiptese, ter por termo inicial data anterior da
denncia ou queixa. (Redao dada pela Lei n 12.234, de
2010).

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2o (Revogado). (Redao dada pela Lei n 12.234, de 2010).


(Revogado pela Lei n 12.234, de 2010).
A prescrio retroativa resultava da combinao das disposies dos 1 e 2 do art. 110 do CP e
do art. 109.
Nos termos do 1 do art. 110, a prescrio depois da sentena condenatria com trnsito em julgado
para a acusao, ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada. Por seu turno, rezava o
2, que a prescrio, de que trata o pargrafo anterior, poderia ter por TERMO INICIAL DATA ANTERIOR
DO RECEBIMENTO DA DENNCIA OU QUEIXA. Precisamente, a instituio da prescrio retroativa estava
no ltimo pargrafo.
Ocorre, contudo, que, com a edio da Lei n 12.234/2010, que alterou a redao do artigo 110 do
CP, a prescrio da pretenso punitiva retroativa no mais subsiste, vigorando, portanto, somente aos fatos
praticados antes da alterao, em face do princpio da irretroatividade da lei mais severa.
Todavia, conforme ESTEFAM e GONALVES (2013, p. 711), apontando, como exemplo, a pena de 01
ano imposta pela prtica do delito de furto simples:

Se aps a prolao da sentena no houver recurso da acusao ou depois que


seja ele improvido, haver a chamada prescrio retroativa (no exemplo acima do
furto simples) se, entre a data do recebimento da denncia e a sentena de 1
grau, tiver decorrido o prazo de 4 anos. Haver ainda prescrio retroativa, na
hiptese de haver decorrido referido prazo entre o oferecimento e o recebimento
da denncia ou queixa, uma vez que a Lei n 12.234/2010 s probe a prescrio
retroativa em data anterior ao seu oferecimento. Esta hiptese, em regra, mostrase presente quando o juiz rejeita a denncia que s recebida muito tempo depois
pelo tribunal.

20.3) PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA INTERCORRENTE OU SUPERVENIENTE


SENTENA CONDENATRIA Art. 110, 1
Em sendo espcie de prescrio da pretenso punitiva, a prescrio da pretenso punitiva
intercorrente incide somente antes do trnsito em julgado da sentena penal condenatria para
todos.
A redao do artigo 110 foi alterada pela Lei n 12.234/2010, de 05 de maio de 2010.
Como visto, nos termos do que dispe o art. 109, caput, do CP, a prescrio da pretenso punitiva,
salvo a exceo do 1 do art. 110, regulada pelo mximo da sano privativa de liberdade.
H, porm, no art. 110, 1, uma primeira exceo: caso em que, no obstante TRATAR-SE DE
PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA, TRANSITANDO EM JULGADO a sentena condenatria para a
ACUSAO, ou SENDO IMPROVIDO o seu recurso, a partir da sua publicao comea a correr prazo
prescricional regulado pela PENA CONCRETA.
Ex: Suponha-se que o ru venha a ser condenado a 03 meses de deteno, tendo transitado em
julgado a sentena para a acusao. Dois anos e meio aps ainda no se conseguiu intim-lo da deciso. No
caso, com o trnsito em julgado da sentena condenatria para a acusao, ou sendo negado provimento
sua apelao, dois anos depois da publicao da sentena condenatria, aplicado o 1 do art. 110, ocorre a
prescrio da pretenso punitiva (art. 109).
20.4) TERMOS INICIAIS DA PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA Art. 111

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O primeiro termo inicial a data da consumao do delito (I). Constitui exceo teoria da atividade,
pois, na prescrio, adota-se a teoria do resultado.
No caso da tentativa (II), o termo a quo da prescrio da pretenso punitiva o dia da cessao da
atividade criminosa.
No crime permanente (III) a prescrio comea a correr do dia em que cessou a permanncia (CP,
art. 111, III, 1 figura). Suponha-se que a vtima de seqestro permanea presa durante 30 dias. A
prescrio comea a correr a partir do dia em que conseguiu a liberdade.
No crime continuado, a prescrio deve ser considerada em relao a cada crime, isoladamente (art.
119).
Nos crimes de bigamia e de falsificao ou alterao de assentamento de registro civil (arts. 235 e
299, nico), a prescrio comea a correr da data em que o fato se tornou conhecido de qualquer
autoridade pblica (art. 111, IV).
Nos crimes contra a dignidade sexual de crianas e adolescentes, previstos neste Cdigo ou em
legislao especial, da data em que a vtima completar 18 (dezoito) anos, salvo se a esse tempo j houver
sido proposta a ao penal.(Redao dada pela Lei n 12.650, de 2012)

PRESCRIO DA PRETENSO EXECUTRIA Art. 110, caput

21
19
20
21.1) PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA
19
A) CONCEITO
75
43 Na PRESCRIO DA PRETENSO EXECUTRIA, o decurso do tempo sem o seu exerccio faz com que
21
o Estado perca o direito de executar a sano imposta na sentena condenatria.
06
A prescrio da pretenso executria INCIDE APS O TRNSITO EM JULGADO da sentena
52
condenatria.
39
03 Ex. suponha-se que o agente tenha sido condenado irrecorrivelmente a trs meses de deteno pela
prtica de leso corporal leve, no merecendo o sursis. Se o Estado no iniciar a execuo da pena dentro
22
de 02 anos, opera-se a extino da punibilidade pela prescrio da pretenso executria. Aplica-se o
96
disposto no art. 110 do CP.
16
Nos termos do artigo 110, caput, a prescrio, depois de transitar em julgado a sentena
08
condenatria, REGULA-SE PELA PENA IMPOSTA NA SENTENA e verifica-se nos prazos fixados no art.
54
109, os quais se aumentam de 1/3 se o condenado reincidente.
1
Exs. Ru condenado a 01 ano de recluso: prazo da prescrio executria: 04 anos (art. 109, V);

Substituda a pena privativa de liberdade pela RESTRITIVA DE DIREITOS (CP, arts. 55 e 59, IV),
aplicam-se OS MESMOS PRAZOS PRESCRICIONAIS REGULADORES daquela (art. 109, nico).
Tratando-se de REINCIDENTE, o prazo da prescrio da PRETENSO EXECUTRIA DA PENA
PRIVATIVA DE LIBERDADE AUMENTADO DE 1/3 (ART. 110, CAPUT, IN FINE). Para tanto, necessrio
que a sentena condenatria tenha reconhecido a reincidncia.
No CONCURSO MATERIAL E FORMAL cada delito tem seu prazo prescricional ISOLADO, ainda que as
penas tenham sido impostas na mesma sentena (art. 119).

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21.2) TERMOS INICIAIS DA PRESCRIO DA PRETENSO EXECUTRIA Art. 112


I - DO DIA EM QUE TRANSITA EM JULGADO A SENTENA CONDENATRIA, PARA A ACUSAO,
OU A QUE REVOGA A SUSPENSO CONDICIONAL DA PENA OU O LIVRAMENTO CONDICIONAL
Cumpre observar: a prescrio da pretenso executria depende de uma condio: O TRNSITO EM
JULGADO DA SENTENA CONDENATRIA PARA A ACUSAO E DEFESA. Satisfeita a condio, entretanto,
na contagem do prazo leva-se em conta a data em que transitou em julgado para a acusao.
II - DO DIA EM QUE SE INTERROMPE A EXECUO, SALVO QUANDO O TEMPO DA
INTERRUPO DEVA COMPUTAR-SE NA PENA.
INTERROMPIDA A EXECUO DA PENA PELA FUGA DO CONDENADO, inicia-se a contagem do prazo
prescricional da prescrio executria (art. 112, II, 1 parte).
Nos casos dos arts. 41 e 42 do CP (supervenincia de doena mental ou internao em hospital), em
que se aplica o princpio da detrao penal, embora interrompida a efetiva execuo da pena, no corre a
prescrio (art. 112, II, 2 parte).
21.3) PRESCRIO NO CASO DE EVASO DO CONDENADO OU DE REVOGAO DO LIVRAMENTO
CONDICIONAL Art. 113
Ex. suponha-se que o detento fuja faltando 06 meses para o cumprimento da pena. A partir da data
da fuga comea a correr a prescrio da pretenso executria (art. 112, II, 1 parte), ocorrendo em 02 anos
(art. 109, VI).

22 CAUSAS SUPENSIVAS E INTERRUPTIVAS DA PRESCRIO


11
92
01 CAUSAS SUSPENSIVAS DA PRESCRIO Art. 116
22.1)
97
A disposio prev causas impeditivas ou suspensivas da prescrio, distintas das causas interruptivas
54 117). Na suspenso da prescrio o tempo decorrido antes da causa computado no prazo; na
(art.
32
interrupo,
o tempo decorrido antes da causa no computado no prazo, que recomea a correr por
inteiro.
10
65 ENQUANTO NO RESOLVIDA, EM OUTRO PROCESSO, QUESTO DE QUE DEPENDA O
A)
23
RECONHECIMENTO
DA EXISTNCIA DO CRIME;
90
Nos termos do art. 116, I, a prescrio no corre enquanto no resolvida, EM OUTRO PROCESSO,
32
questo
de que depende o reconhecimento da existncia do crime (questo prejudicial, tratada nos arts. 92
a29
94 do CPP).
61
B) ENQUANTO O AGENTE CUMPRE PENA NO ESTRANGEIRO.
60
85 A SEGUNDA CAUSA suspensiva prevista no art. 116, II: antes de passar em julgado a sentena final,
a41
prescrio no corre enquanto o agente cumprir pena no estrangeiro. No impede o decurso do prazo
prescricional, entretanto, estar o sujeito cumprindo pena, em razo de outro processo, no Brasil.

C) DEPOIS DE PASSADA EM JULGADO A SENTENA CONDENATRIA, A PRESCRIO NO


CORRE DURANTE O TEMPO EM QUE O CONDENADO EST PRESO POR OUTRO MOTIVO.

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Suponha-se que o sujeito seja condenado em duas comarcas, iniciando o cumprimento da pena
imposta na ao penal de uma delas. Enquanto est cumprindo a pena no corre a prescrio da pretenso
executria em relao outra condenao.
22.2) CAUSAS INTERRUPTIVAS DA PRESCRIO Art. 117
Ocorrendo uma causa interruptiva, o curso da prescrio interrompe-se, desaparecendo o lapso
temporal j decorrido, recomeando sua contagem desde o incio.
A incidncia das causas do art. 117, salvo a do inciso V, faz com que seja extinto o prazo decorrido
antes da interrupo, recomeando a correr a prescrio por inteiro ( 2).
I - PELO RECEBIMENTO DA DENNCIA OU DA QUEIXA
O recebimento da denncia interrompe o prazo prescricional, recomeando a correr a prescrio da
pretenso punitiva por inteiro, no se levando em conta o tempo j decorrido antes da interrupo.
II - PELA PRONNCIA
A pronncia tambm interrompe a prescrio (art. 117, II). A deciso do juiz tem fora de interromper
a prescrio, ainda que o ru venha a ser absolvido no Jri.
III - PELA DECISO CONFIRMATRIA DA PRONNCIA
Deciso confirmatria da pronncia. Se o RU RECORRE DA PRONNCIA e o Tribunal confirma, o
Acrdo tambm interrompe a prescrio (art. 117, III), o mesmo ocorrendo quando impronunciado (art.
409, caput) ou absolvido sumariamente (art. 411) e o tribunal o pronuncia.
IV - PELA PUBLICAO DA SENTENA OU ACRDO CONDENATRIOS RECORRVEIS;
(REDAO DADA PELA LEI N 11.596, DE 2007).
O art. 117, IV, determina que a prescrio se interrompe pela sentena condenatria recorrvel. A
interrupo ocorre na data da publicao da sentena, i.e., no dia em que o escrivo recebe a sentena do
juiz e a junta aos autos, independentemente do registro e de outras diligncias.
O ACRDO CONDENATRIO, ainda que no unnime, e por isso sujeito a embargos infringentes,
TAMBM INTERROMPE O PRAZO PRESCRICIONAL da pretenso punitiva. Isso ocorre quando, tendo sido
absolvido em primeiro grau, O RU VEM A SER CONDENADO PELO ACRDO DO TRIBUNAL. Trata-se de
acrdo recorrvel.
V - PELO INCIO OU CONTINUAO DO CUMPRIMENTO DA PENA;
Iniciando-se o prazo da prescrio da pretenso executria com o trnsito em julgado da sentena
condenatria, interrompe-se pelo comeo do cumprimento da pena. Fugindo o condenado, a prescrio
comea a correr da data da fuga (art. 112, II, 1 parte), regulando-se pelo tempo que resta da pena (art.
113). Recapturado, interrompe-se a prescrio.
VI - PELA REINCIDNCIA.
A REINCIDNCIA SOMENTE INTERROMPE O PRAZO DA PRESCRIO DA PRETENSO EXECUTRIA,
SENDO INAPLICVEL PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA (ART. 109). Nesse sentido, a Smula 220
do STJ: A reincidncia no influi no prazo da prescrio da pretenso punitiva.

QUESTO 4 XV EXAME

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No dia 06/07/2010, Jlia, nascida em 06/04/1991, aproveitando-se de um momento de distrao de


Ricardo, subtraiu-lhe a carteira. Aps recebimento da denncia, em 11/08/2011, e regular processamento do
feito, Jlia foi condenada a uma pena privativa de liberdade de 01 ano de recluso, em sentena publicada
em 08/10/2014. Nem o Ministrio Pblico nem a defesa de Jlia interpuseram recurso, tendo o feito
transitado em julgado em 22/10/2014.
Sobre esses fatos, responda aos itens a seguir.
A) Diante do trnsito em julgado, qual a tese defensiva a ser alegada em favor de Jlia para impedir o
cumprimento da pena? (Valor: 0,75)
B) Quais as consequncias do acolhimento da tese defensiva? (Valor: 0,50)
O examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere
pontuao.

QUESTO 4 VIII EXAME OAB


Joo foi denunciado pela prtica do delito previsto no art. 299 caput e pargrafo nico do Cdigo Penal. A
inicial acusatria foi recebida em 30/10/2000 e o processo teve seu curso normal. A sentena penal,
publicada em 29/07/2005, condenou o ru pena de 01 (um) ano, 11 (onze) meses e 10 (dez) dias de
recluso, em regime semi-aberto, mais pagamento de 16 (dezesseis) dias-multa. Irresignada, somente a
defesa interps apelao. Todavia, o Egrgio Tribunal de Justia negou provimento ao apelo, ao argumento
de que no haveria que se falar em extino da punibilidade pela prescrio, haja vista o fato de que o ru
era reincidente, circunstncia devidamente comprovada mediante certido cartorria juntada aos autos.
Nesse sentido, considerando apenas os dados narrados no enunciado, responda aos itens a seguir.
A) Est extinta a punibilidade do ru pela prescrio? Em caso positivo, indique a espcie; em caso negativo,
indique o motivo. (Valor: 0,75)
B) O disposto no art. 110 caput do CP aplicvel ao caso narrado? (Valor: 0,50)

V EXAME DA OAB
Em 10 de janeiro de 2007, Eliete foi denunciada pelo Ministrio Pblico pela prtica do crime de furto
qualificado por abuso de confiana, haja vista ter alegado o Parquet que a denunciada havia se valido da
qualidade de empregada domstica para subtrair, em 20 de dezembro de 2006, a quantia de R$ 50,00 de
seu patro Cludio, presidente da maior empresa do Brasil no segmento de venda de alimentos no varejo. A
denncia foi recebida em 12 de janeiro de 2007, e, aps a instruo criminal, foi proferida, em 10 de
dezembro de 2009, sentena penal julgando procedente a pretenso acusatria para condenar Eliete pena
final de dois anos de recluso, em razo da prtica do crime previsto no artigo 155, 2, inciso IV, do
Cdigo Penal. Aps a interposio de recurso de apelao exclusivo da defesa, o Tribunal de Justia
entendeu por bem anular toda a instruo criminal, ante a ocorrncia de cerceamento de defesa em razo
do indeferimento injustificado de uma pergunta formulada a uma testemunha. Novamente realizada a
instruo criminal, ficou comprovado que, poca dos fatos, Eliete havia sido contratada por Cludio havia
uma semana e s tinha a obrigao de trabalhar s segundas, quartas e sextas-feiras, de modo que o
suposto fato criminoso teria ocorrido no terceiro dia de trabalho da domstica. Ademais, foi juntada aos
autos a comprovao dos rendimentos da vtima, que giravam em torno de R$ 50.000,00 (cinquenta mil
reais) mensais. Aps a apresentao de memoriais pelas partes, em 9 de fevereiro de 2011, foi proferida
nova sentena penal condenando Eliete pena final de 2 (dois) anos e 6 (seis) meses de recluso. Em suas
razes de decidir, assentou o magistrado que a r possua circunstncias judiciais desfavorveis, uma vez
que se reveste de enorme gravidade a prtica de crimes em que se abusa da confiana depositada no
agente, motivo pelo qual a pena deveria ser distanciada do mnimo. Ao final, converteu a pena privativa de

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liberdade em restritiva de direitos, consubstanciada na prestao de 8 (oito) horas semanais de servios


comunitrios, durante o perodo de 2 (dois) anos e 6 (seis) meses em instituio a ser definida pelo juzo de
execues penais. Novamente no houve recurso do Ministrio Pblico, e a sentena foi publicada no Dirio
Eletrnico em 16 de fevereiro de 2011.
Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima,
redija, na qualidade de advogado de Eliete, com data para o ltimo dia do prazo legal, o recurso cabvel
hiptese, invocando todas as questes de direito pertinentes, mesmo que em carter eventual.
(Valor: 5,0)

QUESTO 3 V EXAME OAB


Jaime, brasileiro, solteiro, nascido em 10/11/1982, praticou, no dia 30/11/2000, delito de furto qualificado
pelo abuso de confiana (art. 155, pargrafo 4, II, do CP). Devidamente denunciado e processado, Jaime
foi condenado pena de 4 (quatro) anos e 2 (dois) meses de recluso. A sentena transitou definitivamente
em julgado no dia 15/01/2002, e o trmino do cumprimento da pena se deu em 20/03/2006. No dia
24/03/2006, Jaime subtraiu um aparelho de telefone celular que havia sido esquecido por Lara em cima do
balco de uma lanchonete. Todavia, sua conduta fora filmada pelas cmeras do estabelecimento, o que
motivou o oferecimento de denncia, por parte do Ministrio Pblico, pela prtica de furto simples (art. 155,
caput, do CP). A denncia foi recebida em 14/04/2006, e, em 18/10/2006, Jaime foi condenado pena de 1
(um) ano de recluso e 10 (dez) dias-multa. Foi fixado o regime inicial aberto para o cumprimento da pena
privativa de liberdade, com sentena publicada no mesmo dia.
Com base nos dados acima descritos, bem como atento s informaes a seguir expostas, responda
fundamentadamente:
a) Suponha que a acusao tenha se conformado com a sentena, tendo o trnsito em julgado para esta
ocorrido em 24/10/2006. A defesa, por sua vez, interps apelao no prazo legal. Todavia, em virtude de
sucessivas greves, adiamentos e at mesmo perda dos autos, at a data de 20/10/2010, o recurso da defesa
no tinha sido julgado. Nesse sentido, o que voc, como advogado, deve fazer? (Valor: 0,60)
b) A situao seria diferente se ambas as partes tivessem se conformado com o decreto condenatrio, de
modo que o trnsito em julgado definitivo teria ocorrido em 24/10/2006, mas Jaime, temeroso de ficar mais
uma vez preso, tivesse se evadido to logo teve cincia do contedo da sentena, somente tendo sido
capturado em 25/10/2010? (Valor: 0,65)

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* TEORIA DA PENA
O estudo da pena para a 2 fase do Exame da Ordem guarda estreita relao com as teses
subsidirias da pea prtico processual, alm de ser tema recorrente nas questes dissertativas.
Para viabilizar um estudo sistemtico e articulado, no ser seguida a sequncia do Cdigo Penal, mas
o caminho que o juiz deve percorrer para fixar a pena. Isso facilitar ao candidato identificar e articular
eventual tese subsidiria na pea e, ainda, viabilizar responder s questes dissertativas de forma mais
adequada.
Aps buscar identificar eventual tese absolutria, deve o candidato buscar extrair do enunciado
alguma tese subsidiria, ou seja, aquela que, na hiptese de condenao, amenizar a situao do
condenado em termos de pena, regime carcerrio e/ou eventuais benefcios, tais como substituio da pena
privativa de liberdade em restritiva de direitos e sursis.
Trata-se, pois, de um processo judicial de discricionariedade do juiz visando suficincia para
preveno e reprovao da infrao penal. Com base no artigo 59 do Cdigo Penal o juiz, na sentena
condenatria, deve:
a) escolher a pena (quando cominadas alternativamente privativa de liberdade ou multa, como, por
exemplo, no crime do artigo 135 do CP);
b) quantificar a pena;
c) fixar o regime inicial;
d) substituir, quando o caso, a pena de priso.

23 DA FIXAO DA PENA
23
20
23.1) 1 FASE FIXAO DA PENA-BASE Art. 59, caput
08
A pena-base imposta com fundamento nas circunstncias judiciais do art. 59 do CP.
O juiz deve, nesta fase, observar rigorosamente os limites legais (mnimo e mximo). No caso do furto
simples (art. 155 do CP), por exemplo, o juiz deve aplicar a pena-base entre os limites de 01 a 04 anos de
recluso, considerando as circunstncias judiciais previstas no artigo 59 do Cdigo Penal.
Para fins de 2 fase da OAB, merece destaque a circunstncia judicial voltada aos antecedentes
criminais, sobretudo no que se pode considerar fatos desfavorveis ao ru.
Por antecedentes, deve-se entender os fatos anteriores praticados pelo ru, que podem ser bons ou
maus.
A Smula 444 do STJ informa o que no pode ser considerado como maus antecedentes.
Smula 444 STJ: VEDADA A UTILIZAO DE INQURITOS POLICIAIS E AES PENAIS EM CURSO
PARA AGRAVAR A PENA-BASE.

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De outro lado, consolidou-se o entendimento de que, em face do princpio da presuno de inocncia,


o juiz somente poder considerar como antecedentes criminais desfavorveis uma sentena penal
condenatria transitada em julgado que no induza reincidncia, ou seja, que no seja utilizada na segunda
fase da aplicao da pena como circunstncia agravante da reincidncia, evitando-se, assim, o bis in idem.
Neste contexto, prevalece o disposto na Smula 241 do STJ: A reincidncia penal no pode ser
considerada como circunstncia agravante e, simultaneamente, como circunstncia judicial.
23.2) SEGUNDA FASE DA FIXAO DA PENA CIRCUNSTNCIAS AGRAVANTES - Art. 61
No contexto da prova da OAB, uma vez identifica eventual circunstncia agravante no enunciado, o
candidato dever desenvolver tese no sentido de que seja afastada pelo juiz. AFASTAR
A) PROIBIO DO BIS IN IDEM
No art. 61, caput, o CP emprega o advrbio sempre, em face do que as agravantes so em regra de
aplicao obrigatria. Em razo disso, o juiz no pode deixar de agravar a pena, ficando o quantum da pena
ao seu critrio.
No art. 61, caput, o CP dispe que as circunstncias mencionadas sempre agravam a pena, quando
no constituem ou qualificam o crime. Assim, quando uma das circunstncias agravantes funciona como
elementar ou como circunstncia qualificadora no se aplica a agravao do art. 61. De outra forma, haveria

bis in idem.

Ex: se o sujeito pratica homicdio por motivo ftil (art. 121, 2, II), no incide a agravante do art.
61, II, a, 1 figura (ter sido o crime cometido por motivo ftil), pois a circunstncia genrica funciona
como qualificadora do homicdio (qualifica o delito).
O rol das agravantes taxativo, no admitindo ampliao.
B) CONCURSO DE AGRAVANTES COM ATENUANTES ART. 67
Em que pese no constar expressamente no artigo 67, a jurisprudncia tem entendido que o fato de o
agente ser menor de 21 anos na data do crime deve preponderar sobre todas as demais.
STJ. PREPONDERNCIA DA ATENUANTE DA MENORIDADE SOBRE A AGRAVANTE DA REINCIDNCIA.
(HC 274.758/SP, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 18/02/2014, DJe 05/03/2014,

23.3) DA REINCIDNCIA Art. 63


I) CONCEITO
o cometimento de uma infrao penal aps j ter sido o agente condenado definitivamente, no
Brasil ou no exterior, por crime anterior.
Sendo circunstncia subjetiva, no se comunica ao partcipe ou coautor.
A reincidncia pressupe uma sentena condenatria transitada em julgado por prtica de crime. H
reincidncia somente quando o novo crime cometido aps a sentena condenatria de que no cabe mais
recurso.
Ex. o sujeito pratica um crime, sendo processado e condenado. No recorre, vindo a sentena
transitar em julgado. Meses depois, vem a praticar novo crime. considerado reincidente uma vez que
cometeu novo delito aps o trnsito em julgado de sentena que o condenou por prtica de crime.
Alm disso, complementando os pressupostos da reincidncia, o artigo 7 da Lei de Contravenes
Penais dispe que: verifica-se a reincidncia quando o agente pratica uma contraveno depois de passar

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em julgado a sentena que o tenha condenado, no Brasil, ou no estrangeiro, por qualquer crime, ou, no
Brasil, por motivo de contraveno.
Assim, segundo DAMSIO DE JESUS (2010, p. 610), podem ocorrer vrias hipteses:
a) o agente, condenado irrecorrivelmente pela prtica de um crime, vem a cometer outro delito:
reincidente (art. 63).
b) o agente pratica um crime; condenado irrecorrivelmente, vem a cometer uma contraveno:
reincidente (art. 7 LCP).
c) o sujeito pratica uma contraveno, vindo a ser condenado por sentena transitada em julgado;
comete outra contraveno: considerado reincidente (art. 7 LCP).
d) O sujeito comete uma contraveno; condenado por sentena irrecorrvel; pratica um crime: no
reincidente (art. 63).
II) EFICCIA TEMPORAL DA CONDENAO ANTERIOR PARA EFEITO DA REINCIDNCIA Art.
64, I
O CP adotou o sistema da temporariedade (art. 64, inciso I).
Se o agente vier a cometer novo crime depois de cinco anos da extino da primeira pena, a anterior
sentena condenatria no ter fora de gerar a agravao da pena, uma vez que o ru no ser
considerado reincidente.
Nos termos do art. 64, inciso I, o termo a quo do prazo de 05 anos a data: a) do cumprimento da
pena; b) de sua extino por outra causa; c) do incio do perodo de prova do sursis ou do livramento
condicional sem revogao.

QUESTO 03 XI EXAME
Ricardo cometeu um delito de roubo no dia 10/11/2007, pelo qual foi condenado no dia
29/08/2009, sendo certo que o trnsito em julgado definitivo de referida sentena apenas ocorreu
em 15/05/2010. Ricardo tambm cometeu, no dia 10/09/2009, um delito de extorso. A sentena
condenatria relativa ao delito de extorso foi prolatada em 18/10/2010, tendo transitado
definitivamente em julgado no dia 07/04/2011. Ricardo tambm praticou, no dia 12/03/2010, um
delito de estelionato, tendo sido condenado em 25/05/2011. Tal sentena apenas transitou em
julgado no dia 27/07/2013.
Nesse sentido, tendo por base apenas as informaes contidas no enunciado, responda aos itens a
seguir.
A) O juiz, na sentena relativa ao crime de roubo, deve considerar Ricardo portador de bons ou maus
antecedentes? (Valor: 0,25)
B) O juiz, na sentena relativa ao crime de extorso, deve considerar Ricardo portador de bons ou
maus antecedentes? Na hiptese, incide a circunstncia agravante da reincidncia ou Ricardo ainda pode
ser considerado ru primrio? (Valor: 0,50)
C) O juiz, na sentena relativa ao crime de estelionato, deve considerar Ricardo portador de bons ou maus
antecedentes? Na hiptese, incide a circunstncia agravante da reincidncia ou Ricardo ainda pode ser
considerado ru primrio? (Valor: 0,50)

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Utilize os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. A simples meno
ou transcrio do dispositivo legal no pontua.

23.4) CIRCUNSTNCIAS ATENUANTES (Art. 65)


No contexto da prova da OAB, uma vez identifica eventual circunstncia atenuante no enunciado, o
candidato dever desenvolver tese no sentido de que seja reconhecida pelo juiz. APONTAR
As circunstncias atenuantes so de aplicao em regra obrigatria, pois o caput do art. 65 reza: so
circunstncias que sempre atenuam a pena.
Vejamos as vrias atenuantes:
a) ser o agente menor de 21 (vinte e um), na data do fato, ou maior de 70 (setenta) anos, na data da
sentena
b) o desconhecimento da lei
c) ter o agente cometido o crime por motivo de relevante valor social ou moral
d) ter o agente procurado, por sua espontnea vontade e com eficincia, logo aps o crime, evitar-lhe
ou minorar-lhe as conseqncias, ou ter, antes do julgamento, reparado o dano
e) ter o agente cometido o crime sob coao a que podia resistir, ou em cumprimento de ordem de
autoridade superior, ou sob a influncia de violenta emoo, provocada por ato injusto da vtima
f) ter o agente confessado espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do crime
g) ter o agente cometido o crime sob a influncia de multido em tumulto, se no o provocou.
Ex: linchamentos, agresses praticadas por torcidas organizadas em estdios de futebol.
* CIRCUNSTNCIAS ATENUANTES INOMINADAS (Art. 66)
So circunstncias que no esto previstas expressamente em lei e que servem de meios diretivos
para o juiz aplicar a pena.
Ex: agente que se encontra desesperado em razo de desemprego ou molstia grave na famlia.
23.5) TERCEIRA FASE DA APLICAO DA PENA - CAUSAS DE AUMENTO E DE DIMINUIO DA
PENA
A) DIFERENA ENTRE CAUSAS DE AUMENTO E DE DIMINUIO DA PENA E CIRCUNSTNCIAS
QUALIFICADORAS
Na terceira e ltima fase de aplicao da pena, o juiz deve considerar as causas de aumento e de
diminuio da pena presentes no caso concreto. Essas causas de aumento e de diminuio da pena podem
estar previstas tanto na Parte Geral do Cdigo Penal quanto na Parte Especial.
So causas de facultativo ou obrigatrio aumento ou diminuio da sano penal em quantidade
fixada pelo legislador (1/3, 1/6, o dobro, metade, etc).
Na parte geral do CP encontramos, por exemplo, as seguintes causas de aumento e de diminuio da
pena: arts. 14, pargrafo nico; 24, 2; 26, nico; 28, 2, 29, 1; 60, 1; 70, caput; 71, caput; 73,
2 parte, e 74, parte final.

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Na parte especial, as causas de aumento e de diminuio da pena esto previstas, por exemplo, nos
arts. 121, 1 e 4, 122, nico; 127, etc...
Qualificadoras so as circunstncias legais especiais ou especficas previstas na parte especial do CP,
que, agregadas figura tpica fundamental, tm funo de aumentar a pena.
Quando o CP descreve uma qualificadora, expressamente menciona o mnimo e o mximo da pena
agravada. Ex: art. 121, 2 (recluso, de 12 a 20 anos)

24
40
52
04

REGIME INICIAL DE CUMPRIMENTO DE PENA Art. 33

Ao proferir a sentena condenatria, o juiz deve, aps fixar a quantidade de pena, determinar a
espcie de regime para incio de cumprimento da pena, observando as regras previstas no artigo 33 do
Cdigo Penal e os crimes apenados com recluso e deteno.
24.1) CRIMES APENADOS COM RECLUSO Art. 33, 2
No momento de proferir a sentena, o juiz, ao se deparar com um crime apenado com recluso,
detm, desde logo, a informao de que poder fixar o regime inicial de cumprimento da pena fechado,
semiaberto e aberto. Dever, no entanto, observar determinados requisitos:
a) Quantidade da pena
a) Se o agente for condenado a pena superior a 08 anos dever comear a cumpri-la em regime
fechado;
b) o agente no reincidente, cuja pena seja superior a 04 anos e no exceda a 08, poder, desde o
princpio, cumpri-la em regime semiaberto;
c) o agente no reincidente, cuja pena seja igual ou inferior a 04 anos, poder, desde o incio, cumprila em regime aberto.
Smula 269 do STJ: admissvel a adoo do regime prisional semi-aberto aos reincidentes
condenados pena igual ou inferior a 04 anos se favorveis as circunstncias judiciais.
b) Circunstncias judiciais para fixao do regime carcerrio
Nesse ponto, merecem, ainda, destaque as smulas 719 do STF e 440 do STJ.
Smula 719 do STF: a imposio do regime de cumprimento mais severo do que a pena aplicada
permitir exige motivao idnea.
Smula 440 do STJ: Fixada a pena-base no mnimo legal, vedado o estabelecimento de regime
prisional mais gravoso do que o cabvel em razo da sano imposta, com base apenas na gravidade
abstrata do delito.
24.2) CRIMES APENADOS COM DETENO
a) Se a pena for superior a 04 anos: inicia em regime semiaberto.
b) Se a pena for igual ou inferior a 04 anos: inicia em regime aberto

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c) Se o condenado for reincidente: inicia no regime mais gravoso existente, ou seja, no semiaberto.
d) Se as circunstncias do art. 59 do Cdigo Penal forem desfavorveis ao condenado: inicia no
regime mais gravoso existente, ou seja, no regime semiaberto.
e) importante: no existe regime inicial fechado na pena de deteno (art. 33, caput), a qual comea
obrigatoriamente em regime semiaberto ou aberto.
24.3) REGIME INICIAL NOS CRIMES HEDIONDOS E EQUIPARADOS
Conforme prev o artigo 2, 1, da Lei 8.072/90 (Lei dos Crimes Hediondos), os condenados por
crimes hediondos, trfico ilcito de entorpecentes, terrorismo e tortura devem necessariamente iniciar o
cumprimento da pena em regime fechado, mesmo sendo a pena imposta inferior a 08 anos.
Ocorre, contudo, que, no dia 27 de junho de 2012, o STF, por oito votos contra trs, declarou
inconstitucional tal dispositivo, por considerar que a obrigatoriedade do regime inicial fechado viola o
princpio constitucional da individualizao da pena (HC 111.840/ES e Informativo 670).
Assim, mesmo para crimes hediondos, trfico ilcito de drogas, terrorismo e tortura, o regime inicial s
poder ser o fechado (quando a pena fixada no for maior do que 8 anos) se o acusado for reincidente ou
se as circunstncias do caso concreto indicarem uma gravidade diferenciada daquele crime especfico, o que
dever constar expressamente da fundamentao da sentena. (ESTEFAM; GONALVES, 2013, p. 474).

Questo 04 XIII EXAME


Pedro foi preso em flagrante por trfico de drogas. Aps a instruo probatria, o juiz ficou
convencido de que o ru, por preencher os requisitos do artigo 33, 4, da lei 11.343/2006, merecia a
reduo mxima da pena. Na sentena penal condenatria, fixou o regime inicialmente fechado ao
argumento de que o artigo 2, 1, da lei 8.072/90, assim determina, vedando a converso da pena
privativa de liberdade em pena restritiva de direitos, com base no prprio artigo 33, 4, da lei
11.343/2006. O advogado de Pedro intimado da sentena. luz da jurisprudncia do STF, responda aos
itens a seguir.
A) Cabe ao advogado de defesa a impugnao da fixao do regime inicial fechado, fixado
exclusivamente com base no artigo 2, 1, da Lei n 8.072/90? (Valor: 0,60)
B) Com relao ao trfico-privilegiado, previsto na Lei n 11.343/06, artigo 33, 4, possvel a
converso da pena privativa de liberdade em pena restritiva de direitos? (Valor: 0,65)
O examinando deve fundamentar corretamente sua resposta. A simples meno ou transcrio do
dispositivo legal no pontua.

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PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS Art. 43


25
45
40
25.1) NATUREZA JURDICA Art. 44, caput
52
04 So sanes penais autnomas e substitutivas.
So substitutivas porque derivam de permuta que se faz aps a aplicao, na sentena condenatria,
da pena privativa de liberdade.
So autnomas porque subsistem por si mesmas aps a substituio. Isso significa que no so
acessrias pena de priso.
25.2) REQUISITOS OBJETIVOS
a) Quantidade da pena aplicada: (art. 44, I)
A pena no superior a 04 (quatro) anos, de recluso ou deteno, independentemente da natureza do
crime, se doloso ou culposo, pode ser substituda por pena restritiva de direitos.
No caso de condenao por crime culposo, a substituio ser possvel, independentemente da
quantidade da pena imposta, no existindo tal requisito.
b) Natureza do crime cometido (art. 44, I)
As penas restritivas de direitos so aplicveis aos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa
pessoa.
Para alguns autores, embora cometidos com violncia ou grave ameaa, os crimes de leso corporal
leve (art. 129), de constrangimento ilegal (art. 146) e de ameaa (art. 147 admitem a substituio por pena
restritiva de direitos, pois se tratam de infraes de menor potencial ofensivo, as quais comportam
transao penal e imposio consensual de pena no privativa de liberdade.
Assim, se, antes mesmo de instaurada a relao processual, tais infraes penais beneficiam-se de
medidas penais alternativas, no h razo para impedi-las na sentena final, quando transcorrido todo o
processo. No se aplica, portanto, o requisito da no-violncia ou da ausncia de grave ameaa, sendo
possvel a imposio de pena alternativa.
25.3) REQUISITOS SUBJETIVOS
A) Ru no reincidente em crime doloso (Art. 44, II)
necessrio que o sujeito no seja reincidente em crime doloso. O texto no trata de qualquer
reincidente. Refere-se ao no reincidente em crime doloso, de modo que no h impedimento aplicao
da pena alternativa quando:
a) os dois delitos so culposos;
b) o anterior culposo e o posterior doloso;
c) o anterior doloso e o posterior culposo.

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Portanto, a reincidncia no constitui obstculo absoluto imposio das penas alternativas (art. 44,
3). A REINCIDNCIA QUE PROBE DE FORMA ABSOLUTA A SUBSTITUIO A QUE OCORRE
COM A PRTICA DO MESMO CRIME DOLOSO, ISTO , A ESPECFICA.
b) A culpabilidade, os antecedentes, a conduta ou a personalidade ou ainda os motivos e
circunstncias recomendarem a substituio. (art. 44, III)
Convm notar que esses requisitos constituem uma repetio das circunstncias constantes do art.
59, caput, do CP, salvo duas: comportamento da vtima e conseqncias do crime, coincidentemente as
nicas de natureza objetiva. Assim, o art. 44, III, do CP somente levou em conta as circunstncias
subjetivas do mencionado art. 59.
25.4) SUBSTITUIO DA PENA RESTRITIVA x TRFICO ILCITO DE ENTORPECENTES
Com relao ao trfico ilcito de entorpecentes, o descabimento da substituio da priso por penas
restritivas de direitos encontra-se expresso no art. 44 da Lei n 11.343/2006. Todavia, em setembro de
2010, ao julgar o HC 97.256, declarou inconstitucional esta restrio contida na Lei de Drogas.
A propsito, o Senado editou Resoluo n 05, suspendendo a execuo da expresso que vedada a
converso em penas restritivas de direitos nos crimes de trfico ilcito de entorpecentes, conferindo o carter
erga omnes deciso proferida pelo STF.
RESOLUO N 5, DE 2012.
Suspende, nos termos do art. 52, inciso X, da
Constituio Federal, a execuo de parte do 4
do art. 33 da Lei n 11.343, de 23 de agosto de
2006.
O Senado Federal resolve:
Art. 1 suspensa a execuo da expresso "vedada a converso em penas restritivas de direitos" do 4
do art. 33 da Lei n 11.343, de 23 de agosto de 2006, declarada inconstitucional por deciso definitiva do
Supremo Tribunal Federal nos autos do Habeas Corpus n 97.256/RS.
Art. 2 Esta Resoluo entra em vigor na data de sua publicao.
Senado Federal, em 15 de fevereiro de 2012.
Senador JOS SARNEY Presidente do Senado Federal
QUESTO 04 XIII EXAME OAB
Pedro foi preso em flagrante por trfico de drogas. Aps a instruo probatria, o juiz ficou convencido de
que o ru, por preencher os requisitos do artigo 33, 4, da lei 11.343/2006, merecia a reduo mxima da
pena. Na sentena penal condenatria, fixou o regime inicialmente fechado ao argumento de que o artigo
2, 1, da lei 8.072/90, assim determina, vedando a converso da pena privativa de liberdade em pena
restritiva de direitos, com base no prprio artigo 33, 4, da lei 11.343/2006. O advogado de Pedro
intimado da sentena. luz da jurisprudncia do STF, responda aos itens a seguir.
A) Cabe ao advogado de defesa a impugnao da fixao do regime inicial fechado, fixado exclusivamente
com base no artigo 2, 1, da Lei n 8.072/90? (Valor: 0,60)
B) Com relao ao trfico-privilegiado, previsto na Lei n 11.343/06, artigo 33, 4, possvel a converso
da pena privativa de liberdade em pena restritiva de direitos? (Valor: 0,65)
O examinando deve fundamentar corretamente sua resposta. A simples meno ou transcrio do
dispositivo legal no pontua.

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DA SUSPENSO CONDICIONAL DA EXECUO DA PENA (SURSIS) Art. 77

26
56
54 CONCEITO
26.1)
05
20 Trata-se de um instituto de poltica criminal, tendo por fim a suspenso da execuo da pena privativa
de liberdade, evitando o recolhimento ao crcere do condenado no reincidente, cuja pena no seja superior
a402 anos (ou 04, se septuagenrio ou enfermo), sob determinadas condies, fixadas pelo juiz, bem como
dentro de perodo de prova pr-definido.
26.2) REQUISITOS
I) REQUISITOS OBJETIVOS
a) Qualidade da pena
Quanto qualidade da pena, somente a pena privativa de liberdade, seja recluso, seja deteno,
admite o sistema. As penas restritivas de direitos e a multa no o permitem (art. 80).
b) Quantidade da pena
O segundo requisito de ordem objetiva diz respeito quantidade da pena privativa de liberdade: no
pode ser superior a 02 anos, ainda que resulte, no concurso de crimes, de sanes inferiores a ela.
Tratando-se, entretanto, de condenado maior de setenta anos de idade, poder ser suspensa a pena
privativa de liberdade no superior a 04 anos (art. 77, 2).
c) Impossibilidade de substituio por pena restritiva de direitos
Somente se aplica o sursis caso no caiba substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de
direitos.
Portanto, somente em casos excepcionais, quando no for cabvel a referida substituio, como, por
exemplo, quando se tratar de crimes violentos contra a pessoa, como a leso corporal pode o juiz aplicar o

sursis.

II) REQUISITOS SUBJETIVOS


a) Condenado no reincidente em crime doloso
Nem toda reincidncia impede a concesso do sursis, mas to-somente a reincidncia em crime
doloso. Isso quer dizer que a condenao anterior, mesmo definitiva, por crime culposo ou por simples
contraveno, por si s, no causa impeditiva da suspenso condicional da pena.
b) Circunstncias judiciais favorveis ao agente

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* CONCURSO DE PESSOAS

27 CONCURSO DE PESSOAS
01
70
27.1) CONCEITO DE CONCURSO DE PESSOAS
2

Trata-se de contribuio entre dois ou mais agentes para o cometimento de uma infrao penal.
Ocorre quando duas ou mais pessoas, em conjugao de esforos, renem-se para a prtica de um ou mais
delitos.
A doutrina utiliza tambm as expresses concurso de agentes e codelinquncia.
27.2) AUTORIA
I) CONCEITO
Para se compreender o instituto do concurso de pessoas, mostra-se imprescindvel estabelecer o
conceito de autoria criminal, j que repercutir na identificao da conduta de cada agente na prtica
delituosa.
Vrias teorias buscam definir o conceito de autor, merecendo destaque duas posies apontadas pela
doutrina:
a) Teoria do domnio do fato
De acordo com a teoria do domnio do fato, autor quem tem o controle final do fato. quem
domina o decurso do crime e decide sobre sua prtica, interrupo e circunstncias. O partcipe no tem o
domnio do fato, pois apenas coopera, induz e incita a prtica do delito.
Assim, autor quem realiza a figura tpica, mas tambm quem tem o controle da ao tpica dos
demais, dividindo-se entre autor executor, autor intelectual e autor mediato. O partcipe aquele que
contribui para o delito alheio, sem realizar a figura tpica, nem tampouco comandar a ao. Assim,
exemplificando, por essa teoria, o chefe de um grupo de justiceiros, que ordenou a execuo, bem como o
agente que diretamente matou a vtima so coautores. (NUCCI, 2012, p. 384).
b) Teoria restritiva
Segundo essa teoria, autor aquele que pratica a ao descrita no verbo nuclear do tipo penal, isto ,
o que pratica o verbo nuclear do tipo: mata, subtrai, constrange, etc.
Em sntese, autor aquele que realiza a conduta descrita no tipo penal, ou seja, executa a ao
consubstanciada no verbo ncleo do tipo. O partcipe, por sua vez, apenas coopera com o delito, induzindo,
instigando ou auxiliando materialmente seu autor (ESTEFAM, 2010, p. 281).
Nesse sentido, quem aponta o revlver, exercendo a grave ameaa, e quem subtrai os bens da vtima
so coautores do roubo, enquanto o motorista do carro que aguarda para dar fuga aos agentes o partcipe
(os dois primeiros praticaram o tipo do art. 157; o ltimo apenas auxiliou) (NUCCI, 2013, p. 384).
B) TEORIA ADOTADA

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Um setor respeitvel da doutrina, sustenta que a teoria do domnio do fato deve ser aceita como
soluo aos casos envolvendo autoria mediata 1. Ao tecer comentrios sobre a autoria mediata, Bitencourt
(2009, p. 453) assevera que:
A teoria do domnio do fato molda com perfeio a possibilidade da figura do autor mediato. Todo o
processo de realizao da figura tpica, segundo essa teoria, deve apresentar-se como obra da vontade
reitora do homem de trs, o qual deve ter absoluto controle sobre o executor do fato. O autor mediato
realiza a ao tpica atravs de outrem, que atua sem culpabilidade.
Todavia, para a maioria da doutrina2, a teoria restritiva a aplicada pelo Cdigo Penal. Na viso de
NUCCI (2013, p. 385), a melhor teoria a restritiva, ou seja, coautor aquele que pratica, de algum modo,
a figura tpica, enquanto ao partcipe fica reservada a posio de auxlio material ou suporte moral (onde se
inclui o induzimento, a instigao ou o comando) para a concretizao do crime. Consegue-se, com isso,
uma clara viso entre dois agentes distintos na realizao do tipo penal o que ingressa no modelo legal de
conduta proibida e o que apia, de fora, a sua materializao -, proporcionando uma melhor anlise da
culpabilidade.

Assim, AUTOR quem realiza a figura tpica, isto , quem executa o


crime, enquanto o PARTCIPE todo aquele que contribui de qualquer forma
para a prtica delituosa, induzindo, instigando ou auxiliando, sem executar,
portanto, a ao descrita no verbo nuclear do tipo.

27.3) PARTICIPAO
I) CONCEITO E FORMAS DE PARTICIPAO Art. 31
Conforme a teoria restritiva de autoria, partcipe quem contribui para que o autor ou coautores
realizem a conduta principal, ou seja, aquele que, sem praticar o verbo nuclear do tipo, concorre de algum
modo para a produo do resultado.
De acordo com a teoria do domnio do fato, participao a contribuio dolosa sem o domnio do
fato em um fato punvel de outrem (PRADO, 2010, p. 463).
Como regra, o partcipe responde pelo mesmo crime dos autores e coautores do delito e a pena em
abstrato para todos a mesma. claro que, no momento da fixao da pena, o juiz deve levar em conta o
grau de envolvimento de cada um no ilcito (culpabilidade). at possvel em certos casos que o partcipe
receba pena mais alta do que o prprio autor do delito, como eventualmente no caso do mentor intelectual.
(ESTEFAM; GONALVES, 2013, p. 443).
A participao pode ser:
A) Moral
A determinao (ou induzimento) e a instigao so as formas de participao moral.
A.1) Induzimento ou determinao

Autoria mediata, em sntese, ocorre quando o agente se vale de outra pessoa, que age sem dolo ou culpa, para a prtica
do delito.
2
Guilherme de Souza Nucci; Andr Estefam; Fernando Capez, Anbal Bruno, Mirabete, Ren Ariel Dotti, dentre
outros.

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Ocorre a determinao ou induzimento quando uma pessoa faz surgir na mente de outra a inteno
delituosa.
Ex: Rafa incute na mente de Iuri a ideia homicida contra Jonas. A caracterstica da determinao a
inexistncia da resoluo criminosa na pessoa do autor principal. Se Iuri matar Jonas, Rafa responde por
homicdio na condio de partcipe.
A.2) Instigao
Instigar reforar uma idia j existente. O agente j a tem em mente, sendo apenas reforada pelo
partcipe.
No caso do exemplo acima, Iuri j tinha em mente matar Jonas. Rafa apenas reforou a ideia
homicida. Rafa partcipe do crime de homicdio, enquanto Iuri responde pelo crime na condio de autor.
B) Material
Ocorre na forma de auxlio. Considera-se, assim, partcipe aquele que presta ajuda efetiva na
preparao ou execuo do delito.
Auxilia na preparao quem fornece a arma ou informaes teis realizao do crime. Auxilia na
execuo quem permanece de atalaia, no sentido de avisar o autor da aproximao de terceiro, leva o
ladro em seu veculo ao local do furto, carrega a arma do homicida.
II) NATUREZA JURDICA DA PARTICIPAO
A participao acessria a um fato principal. Significa que no se pode falar em participao sem
que haja uma ao principal, ou seja, sem que algum realize atos de execuo de um crime consumado ou
tentado.
Como a conduta do partcipe no descrita no tipo penal, faz-se necessria uma norma de extenso
que viabilize a adequao tpica da conduta do partcipe norma incriminadora. Trata-se de uma norma de
ligao entre a conduta do partcipe e o tipo penal. E essa norma se encontra no artigo 29 do Cdigo Penal,
segundo o qual quem concorrer, de qualquer forma, para um crime por ele responder.
Nesse sentido, o artigo 29 do Cdigo Penal viabiliza que o agente que contribuiu para um resultado
sem praticar a ao descrita no tipo penal seja enquadrado no crime praticado por conta de uma conduta
principal (do autor). Assim, quem ajudou a matar no praticou a conduta descrita no art. 121 do Cdigo
Penal, mas, como concorreu para o seu cometimento, ser alcanado pelo tipo do homicdio, graas regra
do art. 29.
Uma vez atestada que a conduta do partcipe acessria em relao do autor, o ponto nevrlgico
atestar o grau de acessoriedade em relao conduta principal, ou seja, definir a extenso da conduta
principal para que haja participao punvel. Existem diversas teorias acerca do assunto, destacando-se trs.
* Acessoriedade limitada:
De acordo com essa teoria, a participao ser punvel se a conduta principal se revestir de tipicidade
e antijuridicidade. Ou seja, o fato principal deve ser tpico e ilcito. No necessrio que o autor seja
culpvel.
Assim, a participao exige, alm da tipicidade do fato principal, a sua ilicitude. Em outras palavras, se
a conduta for tpica, mas praticada acobertada por uma excludente de ilicitude, no haver participao
punvel.

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Ex: Leocdio instiga Bento a defender-se de uma agresso injusta que est sendo cometida por Tavinho.
Leocdio e Bento no respondem pelo resultado lesivo produzido em Tavinho, pois agiram em situao de
legtima defesa, fato considero lcito pela legislao penal.

QUESTO 2 VI EXAME OAB


Hugo inimigo de longa data de Jos e h muitos anos deseja mat-lo. Para conseguir seu intento, Hugo induz o
prprio Jos a matar Luiz, afirmando falsamente que Luiz estava se insinuando para a esposa de Jos. Ocorre que
Hugo sabia que Luiz pessoa de pouca pacincia e que sempre anda armado. Cego de dio, Jos espera Luiz sair do
trabalho e, ao v-lo, corre em direo dele com um faco em punho, mirando na altura da cabea. Luiz, assustado e
sem saber o motivo daquela injusta agresso, rapidamente saca sua arma e atira justamente no corao de Jos,
que morre instantaneamente. Instaurado inqurito policial para apurar as circunstncias da morte de Jos, ao final
das investigaes, o Ministrio Pblico formou sua opinio no seguinte sentido: Luiz deve responder pelo excesso
doloso em sua conduta, ou seja, deve responder por homicdio doloso; Hugo por sua vez, deve responder como
partcipe de tal homicdio. A denncia foi oferecida e recebida.
Considerando que voc o advogado de Hugo e Luiz, responda:
a) Qual pea dever ser oferecida, em que prazo e endereada a quem? (Valor: 0,3)
b) Qual a tese defensiva aplicvel a Luiz? (Valor: 0,5)
c) Qual a tese defensiva aplicvel a Hugo? (Valor: 0,45)

III) PARCIPAO IMPUNVEL Art. 31


Para a participao ser punvel, afigura-se imprescindvel que o ato executrio do crime tenha sido
iniciado.
Ex: Fabrcio contrata Flix para matar Mafalda. Flix sai em busca de Mafalda e, ao avist-la,
apiedado, no d incio ao intento executrio. Nesse caso, tanto Fabrcio quanto Flix no respondem pelo
delito de homicdio, pois sequer foi dado incio ao ato executrio.
IV) PARTICIPAO POSTERIOR AO CRIME
A participao em concurso de pessoas exige que a conduta acessria tenha sido praticada antes ou
durante a execuo do delito.
A contribuio posterior consumao do crime, conforme o caso, pode configurar o crime de
favorecimento pessoal (art. 348 do CP) ou real (art. 349 do CP), alm de outros...
claro que, se uma pessoa diz ao ladro, antes de um furto, que se dispe a comprar carro de
determinada marca e modelo e realmente o faz aps a subtrao, ela partcipe do furto porque, antes do
delito, incentivou o furtador embora tenha recebido o bem posteriormente. Ao contrrio, aquele que
recebe o veculo furtado sem ter de qualquer modo incentivado anteriormente o crime incorre em delito de
receptao. ( ESTEFAM; GONALVES, 2013, p. 445).

Enunciado QUESTO 01 IX EXAME OAB

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Raimundo, j de posse de veculo automotor furtado de concessionria, percebe que no tem onde guard-lo antes de
vend-lo para a pessoa que o encomendara. Assim, resolve ligar para um grande amigo seu, Henrique, e aps contar
toda sua empreitada, pede-lhe que ceda a garagem de sua casa para que possa guardar o veculo, ao menos por
aquela noite. Como Henrique aceita ajud-lo, Raimundo estaciona o carro na casa do amigo. Ao raiar do dia,
Raimundo parte com o veculo, que seria levado para o comprador.
Considerando as informaes contidas no texto responda, justificadamente, aos itens a seguir.
A) Raimundo e Henrique agiram em concurso de agentes? (Valor: 0,75)
B) Qual o delito praticado por Henrique? (Valor: 0,50)

27.4) TEORIA UNITRIA (OU MONISTA)


Todos os que contribuem para a prtica do delito cometem o mesmo crime, no havendo distino
quanto ao enquadramento tpico entre autor e partcipe.
Comentando sobre a teoria unitria, NUCCI (2013, p. 389) leciona que havendo pluralidade de
agentes, com diversidade de condutas, mas provocando-se apenas um resultado, h somente um delito.
Nesse caso, portanto, todos os que tomam parte na infrao penal cometem idntico crime. a teoria
adotada, como regra, pelo Cdigo Penal (Exposio de Motivos, item 25).
Da decorre o nome da teoria: todos respondem por um nico crime (Teoria unitria).
27.5) REQUISITOS DO CONCURSO DE PESSOAS
A) PLURALIDADE DE CONDUTAS
Trata-se de requisito elementar do concurso de pessoas: a concorrncia de mais de uma pessoa na
execuo de uma infrao penal.
Assim, para que haja concurso de pessoas, exige-se que cada um dos agentes tenha realizado ao
menos uma conduta relevante. Pode ser em coautoria, onde h duas condutas principais; ou autoria e
participao, onde h uma conduta principal e outra acessria, praticadas, respectivamente, por autor e
partcipe.
B) RELEVNCIA CAUSAL DAS CONDUTAS
Para justificar a punio de duas ou mais pessoas em concurso, afigura-se necessrio que a conduta
do agente tenha efetivamente contribudo, ainda que minimamente, para a produo do resultado.
Em outras palavras, se a conduta no tem relevncia causal, isto , se no contribuiu em nada para a
produo do resultado, no pode ser considerada como integrante do concurso de pessoas.
A simples manifestao de adeso a uma prtica delituosa no configura participao.
Assim, se Tereza Cristina simplesmente diz que vai concorrer no homicdio a ser cometido por
Ferdinand no h participao. Agora, se Tereza Cristina instiga Ferdinand a matar, ocorrendo pelo menos
tentativa de homicdio, existe participao.
De outro lado, no exemplo daquele que, querendo participar de um homicdio, empresta uma arma de
fogo ao executor, que no a utiliza e tampouco se sente estimulado ou encorajado com tal emprstimo a
executor o delito. Aquele no pode ser tido como partcipe pela simples e singela razo de que o seu
comportamento foi irrelevante, isto , sem qualquer eficcia causal. (BITENCOURT, 2011, p. 485).

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C) DO LIAME SUBJETIVO E NORMATIVO (Vnculo subjetivo e normativo entre os participantes)


Exige-se homogeneidade de elemento subjetivo-normativo. Significa que autor e partcipe devem agir
com o mesmo elemento subjetivo (dolo+dolo) ou normativo (culpa+culpa).
As vrias condutas no so suficientes para a existncia da participao ou coautoria. Imprescindvel
o elemento subjetivo, pelo qual cada concorrente tem conscincia de contribuir para a realizao do
resultado.
Os agentes devem atuar conscientes de que participam de crime comum, ainda que no tenha havido
acordo prvio de vontades. A ausncia desse elemento psicolgico inviabiliza o concurso de pessoas,
ensejando condutas isoladas e autnomas.
O simples conhecimento da realizao de uma infrao penal ou mesmo a concordncia psicolgica
caracterizam, no mximo, conivncia, que no punvel, a ttulo de participao, se no constituir, pelo
menos, alguma forma de contribuio causal, ou, ento, constituir, por si mesma, uma infrao tpica.
Tampouco ser responsabilizado com partcipe quem, tendo cincia da realizao de um delito, no o
denuncia s autoridades, salvo se tiver o dever jurdico de faz-lo. (BITENCOURT, 2011, p. 485).
Assim, no h participao dolosa em crime culposo. Ex. Anastcio, desejando matar Grizelda, sua
paciente, alcana a Januria, enfermeira contratada para cuidar da velha senhora, uma substncia dizendo
ser medicamento, quando, na verdade, tratava-se de veneno. Mesmo percebendo a dosagem inadequada e
a colorao diferente, a enfermeira, sem maiores cautelas, de forma negligente, ministra a substncia
paciente, causando-lhe a morte. No h, no caso, concurso de pessoas, por ausncia de vnculo subjetivo, j
que Anastcio agiu com dolo e Januria a ttulo de culpa. H, portanto, dois delitos: homicdio doloso em
relao a Anastcio; homicdio culposo em relao a Janria.
Da mesma forma, no h participao culposa em crime doloso. Ex. mdico, negligentemente,
entrega a uma enfermeira um veneno, supondo-o substncia medicinal. Ela, percebendo o engano, mas com
inteno de matar o doente, ministra-lhe a substncia fatal. H dois crimes: homicdio culposo por parte do
mdico; doloso em relao enfermeira. (JESUS, 2010, p. 464).
Importante lembrar que a lei no requer acordo prvio entre agentes, sendo suficiente a conscincia
por parte das pessoas que de algum modo contribuem com o fato. (ESTEFAM, 2010, p. 280).
Ex. uma empregada domstica, percebendo a presena de um ladro, para vingar-se do patro,
deliberadamente deixa a porta aberta, facilitando a prtica do furto. H participao e, no obstante, o
ladro desconhecia a colaborao da empregada. Por consequncia, a empregada tambm responder pelo
crime de furto.
Vnculo normativo guarda relao com os crimes culposos.
D) IDENTIDADE DE INFRAO PARA TODOS OS PARTICIPANTES
Nos termos do artigo 29, todos que concorrem para o crime respondem pelo mesmo delito.
Ex: Algum planeja a realizao da conduta tpica, ao execut-la, enquanto um desvia a ateno da
vtima, outro lhe subtrai os pertences e ainda um terceiro encarrega-se de evadir-se do local com o produto
do furto.
uma exemplar diviso de trabalho constituda de vrias atividades, convergentes, contudo, a um
mesmo objetivo tpico: subtrao de coisa alheia mvel. Respondem todos por um nico tipo penal, qual
seja, furto.
27.6) CONCURSO EM CRIMES OMISSIVOS
a) Participao por omisso

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A participao por omisso ocorre quando o agente tem o dever jurdico de evitar o resultado, ao
tomar cincia de que terceira pessoa pretende praticar um crime, omite-se, mesmo podendo evitar a
execuo do delito, admitindo que o resultado criminoso se produza.
Ex: Um policial visualizado uma pessoa desconhecida estuprando uma mulher. Mesmo sendo possvel
evitar a execuo do delito e ciente do seu dever de agir, o policial conscientemente se omite, admitindo
conduta do estuprador. O desconhecido ser autor do delito de estupro e o policial partcipe por omisso,
pois tinha o dever jurdico de impedir o resultado (art. 13, 2, a).
Conforme leciona Nucci (2013, p. 391), pode ocorrer a participao por omisso em um crime, desde
que a pessoa que se omitiu tivesse o dever de evitar o resultado. Portanto, o bombeiro que, tendo o dever
jurdico de agir para combater o fogo, omite-se deliberadamente, pode responder como partcipe do crime
de incndio.
b) Coautoria e participao em crimes omissivos
A coautoria e a participao em crime omissivo no se confunde com a participao por omisso. Na
participao por omisso, o agente, tendo o dever jurdico de agir para evitar o resultado (art. 13, 2),
omite-se intencionalmente, admitindo a execuo e consumao do delito; na coautoria ou participao em
crime omissivo, o agente, tendo o dever jurdico de agir e evitar o resultado, adota postura ativa na
produo do resultado, colaborando na prtica delituosa induzindo, auxiliando ou instigando outrem a
descumprir a conduta exigida no tipo legal.
Em outras palavras, na participao por omisso, o agente que detm o dever jurdico de impedir o
resultado atua de forma omissiva no crime praticado por terceira pessoa.
Com relao aos crimes omissivos imprprios, afigura-se perfeitamente possvel tanto a coautoria
quanto a participao. Nesse sentido, destaca-se o exemplo sugerido por ESTEFAM e GONALVES (2013, p.
447):
Quando pai e me combinam no alimentar o filho de pouca idade para que ele morra de fome, h
coautoria, pois ambos tm o dever jurdico de evitar o resultado e este s ocorre em decorrncia da omisso
recproca. De nada adiantaria, para alcanar o fim almejado, que um deles deixasse de alimentar o filho,
mas o outro o fizesse. Haver participao, por sua vez, por parte daquele que no tem o dever jurdico de
evitar o resultado, mas que incentiva o detentor deste dever a se omitir.

PADRO DE RESPOSTA QUESTO 4 X EXAME


Enunciado
Erika e Ana Paula, jovens universitrias, resolvem passar o dia em uma praia paradisaca e, de difcil acesso (feito
atravs de uma trilha), bastante deserta e isolada, to isolada que no h qualquer estabelecimento comercial no
local e nem mesmo sinal de telefonia celular. As jovens chegam bastante cedo e, ao chegarem, percebem que alm
delas h somente um salva-vidas na praia. Ana Paula decide dar um mergulho no mar, que estava bastante calmo
naquele dia. Erika, por sua vez, sem saber nadar, decide puxar assunto com o salva-vidas, Wilson, pois o achou muito
bonito. Durante a conversa, Erika e Wilson percebem que tm vrios interesses em comum e ficam encantados um
pelo outro. Ocorre que, nesse intervalo de tempo, Wilson percebe que Ana Paula est se afogando. Instigado por
Erika, Wilson decide no efetuar o salvamento, que era perfeitamente possvel. Ana Paula, ento, acaba morrendo
afogada.
Nesse sentido, atento(a) apenas ao caso narrado, indique a responsabilidade jurdico-penal de Erika e Wilson.
(Valor: 1,25)

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O examinando deve fundamentar corretamente sua resposta. A simples meno ou transcrio do dispositivo legal
no pontua.

27.8) PUNIBILIDADE DO CONCURSO DE PESSOAS E COMUNICABILIDADE DAS ELEMENTARES E


CIRCUNSTNCIAS DO CRIME

A ressalva na medida da sua culpabilidade feita aos limites da culpabilidade no art. 29 diz respeito
somente graduao da pena para os agentes que praticaram o mesmo crime.
Portanto, todos respondem pelo mesmo crime (teoria monista ou unitria). Todavia, a unidade
criminosa no importa necessariamente na aplicao de pena idntica a todos os que contriburam para a
prtica do crime, pois cada um dever responder na medida da sua culpabilidade.
I) PUNIBILIDADE DO CONCURSO DE PESSOAS
A) PARTICIPAO DE MENOR IMPORTNCIA ART. 29, 1
A participao aqui referida diz respeito exclusivamente ao partcipe. Isso porque, ainda que tenha
sido pequena, a contribuio do coautor no pode ser considerada de menor importncia, uma vez que
atuou diretamente na execuo do crime. A sua culpabilidade, naturalmente superior de um simples
partcipe, ser avaliada nos termos do art. 29, caput, do CP, e a pena a ser fixada obedecer aos limites
abstratos previstos pelo tipo penal infringido.
O partcipe que houver tido participao de menor importncia poder ter sua pena reduzida de um
sexto a um tero, nos termos do art. 29, 1.
Trata-se, pois, de uma causa de diminuio da pena.
B) DA COOPERAO DOLOSAMENTE
PARTICIPANTES ART. 29, 2

DISTINTA

OU

DESVIOS

SUBJETIVO

ENTRE

OS

O agente que desejava praticar um delito, sem a condio de prever a concretizao de crime mais
grave, deve responder pelo que pretendeu fazer, no se podendo a ele imputar outra conduta indesejada,
sob pena de se estar tratando de responsabilidade objetiva.
Esse dispositivo cuida da hiptese de o autor principal cometer delito mais grave que o pretendido
pelo partcipe ou coautor.
Ex. A determina B a espancar C. B mata C. Segundo o art. 29, 2, A responde por crime
de leso corporal, cuja pena deve ser aumentada at metade se a morte da vtima lhe era previsvel.
De fato, a soluo dada pelo CP leva punio de A pelo delito de leses corporais, que foi o crime
desejado, cuja pena ser elevada at a metade se o homicdio for previsvel.
II) COMUNICABILIDADE DAS ELEMENTARES E CIRCUNSTNCIAS DO CRIME
Via de regra, as circunstncias e condies pessoais relacionadas a um dos agentes no se comunica
aos outros que contriburam para a prtica delituosa.
Todavia, h determinadas circunstncias ou condies pessoais que compem, integram o tipo penal,
figurando, no caso, como verdadeira elementar no tipo penal. Nesse caso, quando tambm constituem o
tipo penal, ou seja, figuram como elementares do tipo penal, as circunstncias ou condies pessoais
relacionadas a um dos sujeitos se comunicam aos demais coautores ou partcipes.

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Ex: A, funcionrio pblico, comete um crime de peculato (art. 312), com a participao de B, no
funcionrio pblico. A condio pessoal (funcionrio pblico) elementar do crime de peculato,
comunicando-se, portanto, ao agente que no funcionrio pblico. Logo, os dois respondem por crime de
peculato.
De outro lado, as circunstncias objetivas alcanam o partcipe ou coautor se, sem haver praticado o
fato que as constitui, houveram integrado o dolo ou culpa.
Ex: A instiga B a praticar homicdio contra C. B, para a execuo do crime, emprega asfixia. O
partcipe no responde por homicdio qualificado (art. 121, 2, III, 4 figura), a no ser que o meio de
execuo empregado pelo autor principal tenha ingressado na esfera de seu conhecimento.
Conforme ESTEFAM (2010, p. 285), da regra contida no artigo 30 do Cdigo Penal podem-se extrair
duas concluses:
a) Todas as elementares do crime, objetivas, normativas ou subjetivas, comunicam-se a todos os
agentes (se por eles conhecidas). Assim, por exemplo, a condio de funcionrio pblico, elementar do
crime de peculato (CP, art. 312), estende-se ao coautor ou partcipe que no ostente tal qualidade, fazendo
com que ele, embora particular, responda pelo delito.
b) As circunstncias da infrao penal comunicam-se apenas quando objetivas (e forem conhecidas
pelos demais concorrentes). Por esse motivo, o emprego de arma por um dos agentes no crime de roubo
provoca, com relao a todos, a incidncia da causa de aumento de pena da decorrente (CP, art. 157, 2,
I). Se subjetivas, sero incomunicveis. Exemplo: o motivo egostico, que qualifica o crime de dano (CP, art.
163, pargrafo nico, IV, primeira figura), no se comunica aos demais concorrentes que tenham
colaborado com o fato por outros motivos

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28 CONCURSO DE CRIMES
96
76
28.1) CONCURSO MATERIAL Art. 69
54
05 Ocorre o concurso material quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou
mais crimes, idnticos ou no (art. 69, caput).
20
4 Ex: o agente ingressa na residncia da vtima, furta e comete estupro.
A) APLICAO DA PENA
Nos termos do art. 69, caput, quando o agente realiza o concurso real de crimes, aplicam-se
cumulativamente as penas em que haja incorrido. Portanto, no concurso material as penas so
cumuladas, somadas.
Ex: se comete furto e estupro, as penas privativas de liberdade devem ser somadas.
28.2) CONCURSO FORMAL Art. 70
A) CONCEITO
Ocorre o concurso formal (ou ideal) quando o agente, mediante uma s ao ou omisso,
pratica dois ou mais crimes (art. 70, caput). Difere do concurso material pela unidade de conduta. Ex. o
agente, com um s tiro ou um golpe s, ofende mais de uma pessoa;
B) CONCURSO FORMAL PERFEITO Art. 70, primeira parte
Est previsto na primeira parte do artigo 70. Ocorre quando o agente pratica duas ou mais infraes
penais atravs de uma nica conduta. Resulta de um nico desgnio. O agente, por meio de um s impulso
volitivo, d causa a dois ou mais resultados.
Ex: o agente dirige um carro em alta velocidade e acaba por atropelar e matar trs pessoas.
C) CONCURSO FORMAL IMPERFEITO Art. 70, segunda parte
o resultado de desgnios autnomos. Aparentemente, h uma s ao, mas o agente
intimamente deseja os outros resultados ou aceita o risco de produzi-los. Como se nota, essa espcie de
concurso formal s possvel nos crimes dolosos.
Ex: o agente incendeia uma residncia com a inteno de matar todos os moradores. O agente tem
desgnios autnomos (inteno de matar) em relao a cada um dos moradores da residncia.
Observe-se a expresso desgnios autnomos: abrange tanto o dolo direto quanto o dolo eventual.
Assim, haver concurso formal imperfeito, por exemplo, entre o delito de homicdio doloso com dolo direto e
outro com dolo eventual.
Neste caso o concurso continua sendo formal, mas, na aplicao da pena, manda o CP que seja
realizada com base na regra do concurso material: as penas devem ser somadas.
D) APLICAO DA PENA
* No concurso formal perfeito

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Se for homogneo, aplica-se a pena de qualquer dos crimes, acrescida de 1/6 at a metade.
Se for heterogneo, aplica-se a pena do mais grave, aumentada de 1/6 at a metade. O aumento
varia de acordo com o nmero de resultados produzidos.
* No concurso formal imperfeito
As penas devem ser somadas, de acordo com a regra do concurso material.
28.3) CRIME CONTINUADO - Art. 71
A) CONCEITO
Ocorre o crime continuado quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou
mais crimes da MESMA ESPCIE, devendo os subseqentes, pelas condies de TEMPO, LUGAR, MANEIRA
DE EXECUO E OUTRAS SEMELHANTES, ser havidos como continuao do primeiro (art. 71, caput).
B) REQUISITOS
a) PLURALIDADE DE CONDUTAS
O mesmo agente deve praticar duas ou mais condutas. Se houver uma conduta, ainda que
desdobrada em vrios atos ou vrios resultados, o concurso poder ser formal.
b) CRIMES DA MESMA ESPCIE
So os que estiverem previstos no mesmo tipo penal. Nesse prisma, tanto faz sejam figuras simples
ou qualificadas, dolosas ou culposas, tentadas ou consumadas.
Assim, furto e roubo, embora delitos do mesmo gnero (contra o patrimnio), no so da mesma
espcie. Entre eles, por isso, no pode haver continuao.
Esta a posio dominante.
c) CONDIES DE TEMPO
Deve haver uma conexo temporal entre as condutas praticadas para que se configure a continuidade
delitiva. Deve existir, em outros termos, uma certa periodicidade que permita observar-se um certo ritmo,
uma certa uniformidade, entre as aes sucessivas, embora no se possam fixar, a respeito, indicaes
precisas.
A jurisprudncia considera crime continuado quando praticados no intervalo de tempo entre um e
outro inferior a 30 dias.
d) CONDIES DE LUGAR (ESPAO)
Deve existir entre os crimes da mesma espcie uma conexo espacial para caracterizar o crime
continuado.
A jurisprudncia mesma circunstncia de espao quando os crimes so praticados na mesma cidade
ou em regies metropolitanas.
e) MANEIRA DE EXECUO
A lei exige semelhana e no identidade. A semelhana na maneira de execuo se traduz no modus
operandi de realizar a conduta delitiva. Maneira de execuo o modo, a forma, o estilo de praticar o crime,
que, na verdade, apenas mais um dos requisitos objetivos da continuao criminosa.

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Ex: o furto fraudulento, por exemplo, no guarda nexo de continuidade com o furto mediante
arrombamento ou escalada.
f) HOMOGENEIDADE DAS CIRCUNSTNCIAS
Para a configurao do crime continuado, no suficiente a satisfao das circunstncias objetivas
homogneas, sendo de exigir-se, alm disso, que os delitos tenham sido praticados pelo sujeito
aproveitando-se das mesmas relaes e oportunidades ou com a utilizao de ocasies nascidas da primitiva
orientao.
C) CRIME CONTINUADO ESPECFICO Art. 71, pargrafo nico
O crime continuado especfico prev a necessidade de trs requisitos, que devem ocorrer
simultaneamente:
a) Contra vtimas diferentes:
Admite-se nexo de causalidade entre crimes que lesam interesses jurdicos pessoais, ainda que
praticados contra vtimas diversas
Assim, admite a reforma penal nexo de continuidade entre homicdios, leses corporais ou roubos
contra vtimas diversas, podendo o juiz, de acordo com as circunstncias judiciais do art. 59, caput,
aumentar a pena de um dos delitos at o triplo, desde que a pena no seja superior que seria imposta se
o caso fosse de concurso material.
b) com violncia ou grave ameaa pessoa
Mesmo que o crime seja contra vtimas diferentes, se no houver violncia real ou ficta contra a
pessoa, no haver a continuidade especfica, mesmo que haja violncia contra a coisa.
c) somente em crimes dolosos
Se a ao criminosa for praticada contra vtimas diferentes, com violncia pessoa, mas no for
produto de uma conduta dolosa, no estar caracterizada a exceo.
D) APLICAO DA PENA
* Crime continuado comum: aplica-se a pena do crime mais grave, aumentada de 1/6 at 2/3.
* crime continuado especfico: Aplica-se a pena do crime mais grave aumentada at o triplo.
- Se, da aplicao da regra do crime continuado, a pena resultar superior que restaria se somadas as
penas, aplica-se a regra do concurso material.

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ERRO NA EXECUO (aberratio ictus) E RESULTADO DIVERSO DO

29
PRETENDIDO (Aberratio criminis)
87
65
40
29.1) ERRO NA EXECUO (aberratio ictus)
52
I) CONCEITO
04

Aberratio ictus significa aberrao no ataque ou desvio do golpe. Ocorre quando o sujeito,
pretendendo atingir uma pessoa, vem a ofender outra.
II) ABERRATIO ICTUS COM UNIDADE SIMPLES
Existe a aberratio ictus com resultado nico quando em face de erro na conduta causal um terceiro
vem a sofrer o resultado, que pode ser leso corporal ou morte.
O CP v na aberratio ictus com unidade de resultado um s delito (tentado ou consumado). Podem
ocorrer duas hipteses:
a) a vtima efetiva (no visada) sofre leso corporal: o agente responde por tentativa de homicdio
(como se a vtima virtual tivesse sofrido a leso).
A leso corporal culposa sofrida pela vtima efetiva fica absorvida pela tentativa de homicdio.
b) a vtima efetiva morre: na realidade haveria uma tentativa de homicdio contra a vtima virtual e um
homicdio contra a vtima efetiva. No entanto, o CP v uma unidade de crime, um s crime de homicdio
doloso (como se o agente tivesse matado a vtima virtual).
Nos dois casos, de acordo com o que preceitua o art. 73, 1 parte, in fine, deve ser atendido ao
disposto no art. 20, 3, 2 parte.
Ex: O agente pretende matar o prprio pai, que se acha conversando com Pedro, estranho. Atira e
mata o terceiro (Pedro). Sobre o fato incide a circunstncia agravante.
III) ABERRATIO ICTUS COM RESULTADO DUPLO
Ocorre quando o agente atinge a vtima virtual e terceira pessoa. Aplica-se a 2 parte do art. 73: (...)
No caso de ser tambm atingida a pessoa que o agente pretendia ofender, aplica-se a regra do art. 70 deste
Cdigo, ou seja, a regra do concurso formal de crimes.
Ex. Suponha-se que o agente, pretendendo matar Tcio, venha tambm a atingir Caio. Podem ocorrer
vrios casos:
a) O agente mata Tcio e Caio: na realidade, haveria um crime de homicdio doloso em relao a Tcio e
um homicdio culposo em relao a Caio. O agente responde por um crime de homicdio doloso (pena mais
grave que a imposta ao homicdio culposo) aumentada a pena de 1/6 at metade.
b) O agente fere Tcio e Caio: haveria tentativa de homicdio contra Tcio e uma leso corporal culposa
em relao a Caio. Soluo: responde por tentativa de homicdio, aumentando a pena de 1/6 at metade.
c) o agente mata Caio e fere Tcio: na realidade, h dois crimes: homicdio culposo contra Caio e
tentativa de homicdio contra Tcio. COMO O AGENTE MATOU CAIO (VTIMA EFETIVA), COMO SE TIVESSE
MATADO TCIO (VTIMA VIRTUAL). Aplica-se a regra do concurso formal: pena de HOMICDIO acrescida de
1/6 at metade.

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29.2) RESULTADO DIVERSO DO PRETENDIDO ( aberratio criminis) Art. 74


A) CONCEITO
Significa desvio do crime. Enquanto na aberratio ictus, o agente quer atingir uma pessoa e ofende
outra (ou ambas). Na aberratio criminis, o agente quer atingir um bem jurdico e ofende outro (de espcie
diversa).
Ex: o agente joga uma pedra contra uma vidraa e acaba acertando uma pessoa, em vez do vidro.
B) ESPCIES
1) Com unidade simples ou resultado nico:
S atinge o bem jurdico diverso do pretendido. Ou seja, o agente quer atingir uma coisa e atinge
uma pessoa. Responde pelo resultado produzido a ttulo de culpa (homicdio ou leso corporal culposos).
Portanto, a conseqncia a seguinte: responde s pelo resultado produzido e, mesmo assim, se
previsto como crime doloso.
2) Com unidade complexa ou resultado duplo:
So atingidos tanto o bem visado quanto um diverso.
O agente quer atingir uma coisa, vindo a ofender esta e uma pessoa. Responde por dois crimes: dano
(art. 163) e homicdio ou leso corporal culposa em concurso formal (concurso entre crime doloso e
culposo). Aplica-se a pena do crime mais grave com o acrscimo de 1/6 at metade (regra do concurso
formal de crimes art. 70).

QUESTO 02 X EXAME
Maria, mulher solteira de 40 anos, mora no Bairro Pacincia, na cidade Esperana. Por conta de
seu comportamento, Maria sempre foi alvo de comentrios maldosos por parte dos vizinhos;
alguns at chegavam a afirmar que ela tinha cara de quem cometeu crime. No obstante tais
comentrios, nunca houve prova de qualquer das histrias contadas, mas o fato que Maria
pessoa conhecida na localidade onde mora por ter m ndole, j que sempre arruma brigas e
inimizades. Certo dia, com raiva de sua vizinha Josefa, Maria resolve quebrar a janela da
residncia desta. Para tanto, espera chegar a hora em que sabia que Josefa no estaria em casa
e, aps olhar em volta para ter certeza de que ningum a observava, Maria arremessa com
fora, na direo da casa da vizinha, um enorme tijolo. Ocorre que Josefa, naquele dia, no
havia sado de casa e o tijolo aps quebrar a vidraa, atinge tambm sua nuca. Josefa falece
instantaneamente. Nesse sentido, tendo por base apenas as informaes descritas no
enunciado, responda justificadamente: correto afirmar que Maria deve responder por
homicdio doloso consumado? (Valor: 1,25)

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07) CRIMES EM ESPCIE

30 CRIMES CONTRA A PESSOA


28
98
30.1) HOMICDIO
76
54
I) CONCEITO
05
O homicdio consiste na eliminao da vida humana extrauterina
20
eliminao da vida intrauterina (feto) caracteriza o delito de aborto.
4

provocada por outra pessoa. A

II) MEIOS DE EXECUO

O crime de homicdio por ser praticado por ao ou omisso, como, por exemplo, no caso da me que
deixa de alimentar o filho, causando-lhe a morte.
Todavia, se o meio de execuo absolutamente ineficaz para produzir o resultado, caracteriza a
hiptese de crime impossvel, previsto no artigo 17 do Cdigo Penal.
Ex: o agente buscar ceifar a vida da vtima com simulacro de arma de fogo (arma de brinquedo); se a
percia constatar que a arma era totalmente inapta a desferir disparos por algum defeito; arma
descarregada, sem que haja munio para carreg-la ao alcance do agente.
De outro lado, se o revlver estava carregado com balas velhas ou que falham, que podem ou no
disparar, o meio utilizado relativamente ineficaz para produzir o resultado, podendo, nesse caso,
caracterizar a tentativa de homicdio.
III) HOMICDIO PRIVILEGIADO Art. 121, 1
O art. 121, 1, do CP, descreve o homicdio privilegiado como o fato de o sujeito cometer o delito
impelido por motivo de relevante valor social ou moral, ou sob o domnio de violenta emoo, logo em
seguida a injusta provocao da vtima. Neste caso, o juiz pode reduzir a pena de 1/6 a 1/3.
a) Motivo de relevante valor social
Ocorre quando a causa do delito diz respeito a um interesse coletivo. A conduta, ento, ditada em
face de um interesse que diz respeito a todos os cidados de uma coletividade.
Ex: pai desesperado pelo vcio que impregna seu filho e vrios outros alunos, mata um traficante que
distribui drogas num colgio, sem qualquer ao eficaz da polcia para cont-lo.
b) Motivo de relevante valor moral
Diz respeito a um interesse particular, interesse de ordem pessoal.
Ser motivo de relevante valor moral aquele que, em si mesmo, aprovado pela ordem moral, pela
moral prtica, como, por exemplo, a compaixo ou piedade ante o irremedivel sofrimento da vtima.
c) Sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima
A ltima figura tpica privilegiada descreve o homicdio cometido pelo sujeito sob o domnio de
violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao do ofendido.

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Alm da violncia emocional, fundamental que a provocao tenha partido da prpria vtima e seja
injusta, o que no significa, necessariamente, antijurdica, mas quer dizer no justificada, no permitida, no
autorizada por lei, ou, em outros termos, ilcita.
Exs: Decidiram-se jurados e tribunais pela ocorrncia de homicdio privilegiado na conduta de ru cuja
filha menor fora seduzida e corrompida por seu ex-empregador; do que fora provocado e mesmo agredido
momentos antes pela vtima.
O texto legal exige, ainda, que o impulso emocional e o ato dele resultante sigam-se imediatamente
provocao da vtima, ou seja, tem de haver a imediatidade entre a provocao injusta e a conduta do
sujeito.
IV) HOMICDIO PRIVILEGIADO-QUALIFICADO
Em regra, PODE-SE ACEITAR A EXISTNCIA CONCOMITANTE DE QUALIFICADORAS OBJETIVAS COM
AS CIRCUNSTNCIAS LEGAIS DO PRIVILGIO, QUE SO DE ORDEM SUBJETIVA (motivo de relevante valor
e domnio de violenta emoo).
V) HOMICDIO QUALIFICADO Art. 121, 2
A) MEDIANTE PAGA OU PROMESSA DE RECOMPENSA, OU POR OUTRO MOTIVO TORPE
B) MOTIVO FTIL
C) COM EMPREGO DE VENENO, FOGO, EXPLOSIVO, ASFIXIA, TORTURA OU OUTRO MEIO
INSIDIOSO OU CRUEL, OU DE QUE POSSA RESULTAR PERIGO COMUM
D) TRAIO, DE EMBOSCADA, OU MEDIANTE DISSIMULAO OU OUTRO RECURSO QUE
DIFICULTE OU TORNE IMPOSSVEL A DEFESA DO OFENDIDO;
Cuida-se de qualificadora objetiva, pois diz respeito ao modo de execuo do crime. Neste inciso
temos recursos obstativos defesa do sujeito passivo, que comprometem total ou parcialmente o seu
potencial defensivo.
E) PARA ASSEGURAR A EXECUO, A OCULTAO, A IMPUNIDADE OU VANTAGEM DE OUTRO
CRIME:
Constituem qualificadoras subjetivas, na medida em que dizem respeito aos motivos determinantes do
crime.
VI) FEMINICDIO

(INCLUDO PELA LEI N 13.104, DE 2015)

A partir da edio da Lei n 13.104/2015, o crime de homicdio passou a ser qualificado tambm se
praticado:
VI - contra a mulher por razes da condio de sexo feminino:

(Includo pela Lei n 13.104, de

2015)
VII contra autoridade ou agente descrito nos arts. 142 e 144 da Constituio Federal, integrantes do
sistema prisional e da Fora Nacional de Segurana Pblica, no exerccio da funo ou em decorrncia dela,
ou contra seu cnjuge, companheiro ou parente consanguneo at terceiro grau, em razo dessa
condio:
(Includo pela Lei n 13.142, de 2015)
Pena - recluso, de doze a trinta anos.
2o-A Considera-se que h razes de
envolve:
(Includo pela Lei n 13.104, de 2015)

condio

de

sexo

feminino

quando

crime

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I - violncia domstica e familiar;

(Includo pela Lei n 13.104, de 2015)

II - menosprezo ou discriminao condio de mulher.

(Includo pela Lei n 13.104, de 2015)

7o A pena do feminicdio aumentada de 1/3 (um tero) at a metade se o crime for


praticado:
(Includo pela Lei n 13.104, de 2015)
I - durante a gestao ou nos 3 (trs) meses posteriores ao parto;

(Includo pela Lei n 13.104, de

2015)
II - contra pessoa menor de 14 (catorze) anos, maior de 60 (sessenta) anos ou com
deficincia;
(Includo pela Lei n 13.104, de 2015)
III - na presena de descendente ou de ascendente da vtima.

(Includo pela Lei n 13.104, de

2015)
VII) HOMICDIO CULPOSO Art. 121, 3
A) Conceito
um tipo aberto, que depende, pois, da interpretao do juiz para poder ser aplicado. A culpa,
conforme o artigo 18, II, do CP, constituda de imprudncia, negligncia ou impercia. Portanto, matar
algum por imprudncia, negligncia ou impercia concretiza o tipo penal incriminador do homicdio culposo.
a) Imprudncia
A imprudncia a prtica de um fato perigoso. Consiste na violao das regras de conduta ensinadas
pela experincia. o atuar sem precauo, precipitado, imponderado. H sempre um comportamento
positivo.
Ex: Ao manejar arma carregada para limp-la, o agente aciona, imprudentemente, o gatilho e mata
uma pessoa que est ao seu lado.
b) Negligncia
A negligncia a ausncia de precauo ou indiferena em relao ao ato realizado. a culpa na sua
forma omissiva. O negligente deixa de tomar, antes de agir, as cautelas que deveria.
Ex. deixar criana de tenra idade no interior de um veculo, que, algum tempo depois, morre
asfixiada.
c) Impercia
Impercia a falta de aptido para o exerccio de arte ou profisso. A impercia pressupe que o fato
tenha sido cometido no exerccio da arte ou profisso.
Ex: Engenheiro que constri um prdio cujo material de baixa qualidade, vindo este a desabar e a
provocar a morte dos moradores.
B) PERDO JUDICIAL Art. 121, 5
a clemncia do Estado, que deixa de aplicar a pena prevista para determinados delitos, em
hipteses expressamente previstas em lei.
Somente ao autor do homicdio culposo pode-se aplicar a clemncia, desde que ele tenha sofrido com
o crime praticado uma conseqncia to sria e grave que a sano penal se torne desnecessria.

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Ex. o pai que provoca a morte do prprio filho, num acidente fruto de sua imprudncia, j teve
punio mais do que severa. A dor por ele experimentada mais forte do que qualquer pena que se lhe
pudesse aplicar. Por isso, surge a hiptese do perdo. O crime existiu, mas a punibilidade afastada.

30.2) INDUZIMENTO AO SUICDIO ART. 122


A) Conceito de suicdio
a morte voluntria, que resulta, direta ou indiretamente, de um ato positivo ou negativo, realizado
pela prpria vtima, a qual sabia dever produzir este resultado.
SE O ATO DE DESTRUIO PRATICADO PELO PRPRIO AGENTE, RESPONDE PELO DELITO DE
HOMICDIO.
Para que haja o delito de participao em suicdio necessrio que a vtima tenha capacidade de
resistncia. TRATANDO-SE DE ALIENADO MENTAL E CRIANA, A AUSNCIA DE VONTADE VLIDA FAZ COM
QUE O DELITO SEJA DE HOMICDIO.
B) Consumao e tentativa
O crime de participao de homicdio atinge a consumao com a morte da vtima (02 a 06 anos) ou
leses corporais de natureza grave (01 a 03 anos).
Embora, em tese, fosse possvel, por se tratar de crime material, NO EXISTE TENTATIVA DE
PARTICIPAO EM SUICDIO.
Trata-se de hiptese em que o legislador condiciona a imposio da pena produo do resultado,
que no caso pode ser morte ou a leso corporal de natureza grave. Ou a vtima morre ou sofre leso grave e
o crime se consuma, ou no morre ou no sofre leso grave e o fato atpico.
SE NO H OCORRNCIA DE MORTE OU DE LESO CORPORAL DE NATUREZA LEVE, O FATO
ATPICO.
C) Figuras Tpicas Qualificadas Art. 122, pargrafo nico
a) Se o crime praticado por motivo egostico
Motivo egostico o excessivo apego a si mesmo, o que evidencia o desprezo pela vida alheia, desde
que algum benefcio concreto advenha ao agente. Logicamente, merece maior punio.
Ex: o caso, por exemplo, de o sujeito induzir a vtima a suicidar-se para ficar com a herana.
b) Se a vtima menor
Em segundo lugar, a pena agravada quando a vtima menor. Qual a idade para efeito da
qualificadora?
Se a vtima maior de 18 anos, aplica-se o caput do artigo 122.
Se a vtima menor de 14 anos, h crime de HOMICDIO.
A QUALIFICADORA S APLICVEL QUANDO A VTIMA TEM IDADE ENTRE 14 E 18 ANOS.
c) Tem diminuda, por qualquer causa, a capacidade de resistncia

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A terceira qualificadora prev a hiptese de a vtima ter diminuda, por qualquer causa, a capacidade
de resistncia, como enfermidade fsica ou mental, idade avanada. Ex. induzir ao suicdio vtima
embriagada.
Por fim, de ressaltar que o suicida com RESISTNCIA NULA, pelos abalos ou situaes
supramencionadas, incluindo-se a idade inferior a 14 anos, vtima de HOMICDIO, e no de induzimento,
instigao ou auxlio a suicdio.

PADRO DE RESPOSTA - QUESTO 3


Enunciado:
H muito tempo Maria encontra-se deprimida, nutrindo desejos de acabar com a prpria vida. Joo, sabedor dessa
condio, e querendo a morte de Maria, resolve instig-la a se matar. Pondo seu plano em prtica, Joo visita Maria
todos os dias e, quando ela toca no assunto de no tem mais razo para viver, que deseja se matar, pois a vida no faz
mais sentido, Joo a estimula e a encoraja a pular pela janela.
Um belo dia, logo aps ser instigada por Joo, Maria salta pela janela de seu apartamento e, por pura sorte, sofre
apenas alguns arranhes, no sofrendo qualquer ferimento grave. Considerando apenas os fatos apresentados,
responda, de forma justificada, aos seguintes questionamentos:
A) Joo cometeu algum crime? (valor: 0,65)
B) Caso Maria viesse a sofrer leses corporais de natureza grave em decorrncia da queda, a condio jurdica de Joo
seria alterada? (valor: 0,60)

30.3) INFANTICDIO Art. 123


I) CONCEITO
Trata-se de homicdio cometido pela me contra seu filho, nascente ou recm-nascido, sob a
influncia do estado puerperal.
O infanticdio ocorre quando a ao praticada durante o parto ou logo aps. Antes de iniciado o
parto existe o aborto e no infanticdio.
No incidem as agravantes previstas no art. 61, II, e e h, do CP (crime cometido contra
descendente e contra criana), vez que integram a descrio do delito de infanticdio. Caso incidissem,
haver bis in idem.
II) ELEMENTOS DO TIPO OBJETIVO
A ao nuclear o verbo matar, assim como no delito de homicdio, que significa destruir a vida
alheia, no caso, a eliminao da vida do prprio filho pela me.
A ao fsica, todavia, deve ocorrer durante ou logo aps o parto, no obstante a supervenincia da
morte em perodo posterior.
Admite-se a forma omissiva, visto que a me tem o dever legal de proteo, cuidado e vigilncia em
relao ao filho. Ex: Me, sob influncia do estado puerperal, percebe que o filho est morrendo sufocado
com o leite materno e nada faz para impedir o resultado morte. Incide, no caso, o disposto no artigo 13,
2, do CP.

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Estado puerperal o estado que envolve a mulher durante o parto. H profundas alteraes psquicas
e fsicas, que chegam a transtornar a me, deixando-a sem plenas condies de entender o que est
fazendo.
Portanto, o estado puerperal o conjunto das perturbaes psicolgicas e fsicas sofridas pela mulher
em face do fenmeno do parto.
possvel que autora possua doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado,
como situao preexistente ao parto e que, dada a presena do estado puerperal, seja ela considerada
incapaz de compreender o carter ilcito da sua conduta ou de se determinar conforme esse entendimento.
No caso, incido o disposto no artigo 26 do Cdigo Penal, podendo ser inimputvel ou semi-imputvel,
conforme o caso.
O infanticdio pressupe que a conduta seja praticada durante o parto ou logo aps.
No h na literatura mdica ou jurdica regra absoluta quanto durao do estado puerperal. H
quem adote o parmetro mximo de sete dias. Todavia, para maioria da doutrina, a melhor soluo deixar
a conceituao da elementar logo aps para a anlise do caso concreto, entendendo-se que h delito
enquanto perdurar a influncia do estado puerperal.
III) SUJEITOS DO DELITO
a) Sujeito ativo
A autora do infanticdio S PODE SER A ME. Cuida-se de CRIME PRPRIO, uma vez que no pode
ser cometido por qualquer autor.
O tipo penal exige qualidade especial do sujeito ativo. Entretanto, isso no impede que terceiro
responda por infanticdio diante do concurso de agentes.
b) Sujeito passivo
Sujeito passivo o neonato ou nascente, de acordo com a ocasio da prtica do fato: durante o parto
ou logo aps.
Antes do parto, o sujeito passivo ser o feto, caracterizando, portanto, o delito de aborto.
c) A participao de terceiros no ato
Segundo boa parte da doutrina, estando a mulher sob influncia do estado puerperal, responde ela
por infanticdio, delito que tambm ser atribudo aos eventuais concorrentes do fato, uma vez que se trata
de circunstncia de carter pessoal que constitui elementar do crime. Logo, comunica-se aos coautores ou
partcipes, nos termos do art. 30 do CP.
IV) CONSUMAO E TENTATIVA
O infanticdio atinge a consumao com a morte do nascente ou neonato.
Trata-se de crime material. Diante disso, admite-se a tentativa, desde que a morte no ocorra por
circunstncias alheias vontade da autora.
Ex: a genitora, ao tentar sufocar a criana com um travesseiro, tem a sua conduta impedida por
terceiros.
30.4) ABORTO
I) ABORTO PROVOCADO PELA GESTANTE OU COM SEU CONSENTIMENTO Art. 124

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O sujeito ativo a gestante, enquanto o passivo o feto.


Trata-se de crime de mo prpria, pois somente a gestante pode realiz-lo, contudo isso no afasta a
possibilidade de participao no crime em questo.
1 figura: Aborto provocado pela prpria gestante (auto-aborto):
a prpria mulher quem executa a ao material do crime, ou seja, ela prpria emprega os meios ou
manobras abortivas em si mesma.
Se um terceiro executar ato de provocao do aborto, no ser partcipe do crime do art. 124 do CP,
mas sim autor do fato descrito no art. 126 (provocao do aborto com consentimento da gestante).
2 figura Aborto consentido
A mulher apenas consente na prtica abortiva, mas a execuo material do crime realizada por
terceira pessoa.
Em tese, a gestante e o terceiro deveriam responder pelo delito do art. 124. Contudo, o CP prev uma
modalidade especial de crime para aquele que provoca o aborto com o consentimento da gestante (art.
126).
Assim, h a previso separada de dois crimes: um para a gestante que consente na prtica abortiva
(art,. 124); e outro para o terceiro que executou materialmente a ao provocadora do aborto (art. 126). H
aqui, perceba-se, mais uma exceo teoria monista adota pelo CP em seu art. 29.
II) ABORTO PROVOCADO POR TERCEIRO Art. 125
Trata-se de forma mais gravosa do delito de aborto.
Ao contrrio da figura tpica do art. 126, no h o consentimento da gestante no emprego dos meios
ou manobras abortivas por terceiro. Alis, a ausncia de consentimento constitui elementar do tipo penal.
As formas de dissentimento esto retratadas no art. 126, pargrafo nico:
a) DISSENTIMENTO PRESUMIDO
necessrio que a gestante tenha capacidade para consentir, no se tratando de capacidade civil.
Para o CP, quando a vtima no maior de 14 anos ou alienada mental, no possui consentimento
vlido, levando considerao de que o aborto deu-se contra a sua vontade.
b) DISSENTIMENTO REAL
Quando o agente emprega violncia, grave ameaa ou mesmo fraude, natural supor que extraiu o
consentimento da vtima fora, de modo que o aborto necessita encaixar-se na figura do art. 125.
III) ABORTO CONSENSUAL Art. 126
Para que se caracterize a figura do aborto consentido (art. 126), necessrio que o consentimento da
gestante seja vlido, isto , que ela tenha capacidade para consentir. Ausente essa capacidade, o delito
poder ser outro (art. 125).
Trata-se de uma exceo teoria monista (todos os coautores e partcipes respondem pelo mesmo
crime quando contriburem para o mesmo resultado tpico). Se existisse somente a figura do art. 124, o
terceiro que colaborasse com a gestante para a prtica do aborto incidiria naquele tipo penal.

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Entretanto, o legislador para punir mais severamente o terceiro que provoca o aborto, criou o art.
126, aplicando a teoria dualista (ou pluralista) do concurso de pessoas.

IV) ABORTO LEGAL Art. 128


a) ABORTO NECESSRIO OU TERAPUTICO
a interrupo da gravidez realizada pelo mdico quando a gestante estiver correndo perigo de vida
e inexistir outro meio para salv-lo.
A excludente da ilicitude em estudo do crime de aborto somente abrange a conduta do mdico. No
obstante isso, a enfermeira, ou parteira, no responder pelo delito em questo se praticar o aborto por
fora do art. 24 do CP (estado de necessidade, no caso, de terceiro).
b) ABORTO HUMANITRIO, SENTIMENTAL OU PIEDOSO
O aborto humanitrio, tambm denominado tico ou sentimental, autorizado quando a gravidez
consequncia do crime de estupro e a gestante consente na sua realizao.
Para se autorizar o aborto humanitrio so necessrios os seguintes requisitos:
a) gravidez resultante de estupro;
b) prvio consentimento da gestante ou, sendo incapaz, de seu representante legal.
A lei no exige autorizao judicial, processo judicial ou sentena condenatria contra o autor do
crime de estupro para a prtica do aborto sentimental, ficando a interveno a critrio do mdico. Basta
prova idnea do atentado sexual

30.5) LESO CORPORAL


I) LESO CORPORAL LEVE OU SIMPLES Art. 129, caput
A definio de leso corporal leve formulada por excluso, ou seja, configura-se quando no ocorre
nenhum dos resultados previstos nos 1, 2 e 3 do art. 129.
II) LESES CORPORAIS GRAVES Art. 129, 1
A leso corporal de natureza grave (ou mesmo a gravssima) uma ofensa integridade fsica ou
sade da pessoa humana, considerada muito mais sria e importante do que a leso simples ou leve.
a) INCAPACIDADE PARA AS OCUPAES HABITUAIS, POR MAIS DE TRINTA DIAS
Deve-se compreender como tal toda e qualquer atividade regularmente desempenhada pela vtima, e
no apenas a sua ocupao laborativa, enquadrando-se, inclusive, as atividades de lazer.
b) PERIGO DE VIDA
a concreta possibilidade de a vtima morrer em face das leses sofridas.
A doutrina e a jurisprudncia majoritria consideram que, neste caso, somente pode haver dolo na
conduta antecedente (leso corporal) e culpa no tocante ao resultado mais grave (perigo de vida), pois,
havendo dolo em ambas as fases, haver tentativa de homicdio.
Portanto, o tipo s admite o preterdolo, uma vez que, se houver dolo quanto ao perigo de vida, o
agente responder por tentativa de homicdio.

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c) DEBILIDADE PERMANENTE DE MEMBRO, SENTIDO OU FUNO;


No se exige que seja uma debilidade perptua, bastando que tenha longa durao.
Ex. perda de um dos dedos (membro); perder a viso num dos olhos (sentido); perda de um dos rins
debilidade permanente e no perda de funo, pois se trata de rgo duplo.
d) ACELERAO DE PARTO:
Significa antecipar o nascimento da criana antes do prazo normal previsto pela medicina. Nesse caso,
indispensvel o conhecimento da gravidez pelo agente.
Se, em virtude da leso corporal praticada contra a me, a criana nascer morta, ter havido leso
corporal gravssima (art. 129, 2, V).
III) LESO CORPORAL GRAVSSIMA Art. 129, 2
Todas as circunstncias qualificadoras elencadas neste pargrafo so tanto dolosas quanto
preterdolosas, com exceo da circunstncia contida no inciso V (aborto), que necessariamente
preterdolosa.
a) INCAPACIDADE PERMANENTE PARA O TRABALHO
Trata-se de inaptido duradoura para exercer qualquer atividade laborativa lcita. A permanncia no
significa perpetuidade,
Nesse contexto, diferentemente da incapacidade para as ocupaes habituais, exige-se atividade
remunerada, que implique em sustento, portanto, acarrete prejuzo financeiro para o ofendido.
b) ENFERMIDADE INCURVEL
a doena irremedivel, de acordo com os recursos da medicina na poca do resultado, causada na
vtima.
c) PERDA OU INUTILIZAO DO MEMBRO, SENTIDO OU FUNO
Perda implica em destruio ou privao de algum membro (ex. corte de um brao), sentido (ex:
aniquilamento dos olhos) ou funo (ablao da bolsa escrotal, impedindo a funo reprodutora).
No tocante a rgos duplos, ter-se- a perda quando houver a supresso de ambos, por exemplo,
cegueira ou surdez total. Nessa hiptese h a perda total da viso ou audio. Quando se der a supresso
de apenas um rgo, estaremos diante da hiptese de debilidade (1, III), pois a funo no foi totalmente
abolida, por exemplo, surdez em apenas um dos ouvidos.
d) DEFORMIDADE PERMANENTE
Deformidade o dano esttico de certa monta. Permanente a deformidade indelvel, irreparvel.
Entende-se por irreparvel a deformidade que no passvel de ser corrigida pelo transcurso do tempo.
Ex. perda de orelhas, mutilao grave do nariz, entre outros.
e) ABORTO:
Nesta hiptese, o agente, ao lesionar a vtima, no quer nem mesmo assume o risco do advento do
resultado agravador aborto.

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Portanto, para que possa caracterizar-se a qualificadora da leso corporal gravssima, no pode ter
sido objeto de dolo do agente, pois, nesse caso, ter de responder pelos dois crimes, leso corporal e
aborto, em concurso formal imprprio, ou, ainda, por aborto qualificado, se a leso em si mesma for grave.
IV) LESO CORPORAL SEGUIDA DE MORTE Art. 129, 3
O evento morte no deve ser querido nem eventualmente, ou seja, no deve ser compreendido pelo
dolo do agente, seno ser de homicdio.
A morte imputada ao agente a ttulo de culpa, pois no previu o que era plenamente previsvel ou
decorrente de caso fortuito, responder o agente to-s pelas leses corporais.
A tentativa inadmissvel, pois o crime preterdoloso envolve a forma culposa e esta totalmente
incompatvel com a figura da tentativa.

CRIMES CONTRA A HONRA


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30
31.1) CALNIA Art. 138
29
87
I) CONCEITO E OBJETIVIDADE JURDICA
65
Calnia o fato de atribuir a outrem, falsamente, a prtica de fato definido como crime. O CP tutela a
40
honra objetiva (reputao).
52
A lei exige expressamente que o fato atribudo seja definido como crime. O fato criminoso deve ser
04
determinado, ou seja, um caso concreto, no sendo necessrio, contudo, descrev-lo de forma
pormenorizada, detalhada, como, por exemplo, apontar dia, hora, local.
fundamental, para a existncia de calnia, que a imputao de fato definido como crime seja falsa.
Se o fato for verdadeiro, no h que se falar em crime de calnia.
O momento consumativo da calnia ocorre no instante em que a imputao chega ao
CONHECIMENTO DE UM TERCEIRO que no a vtima.
A calnia verbal no admite a figura da tentativa. Ou o sujeito diz a imputao, e o fato est
consumado, ou no diz, e no h conduta relevante para o Direito Penal.
J a calnia escrita admite a tentativa. Ex. o sujeito remete uma carta caluniosa e ela se extravia. O
crime no atinge a consumao, por intermdio do conhecimento do destinatrio, por circunstncias alheias
vontade do sujeito.
31.2) DIFAMAO Art. 139
Difamar significa desacreditar publicamente uma pessoa, maculando-lhe a reputao.
O legislador protege a honra objetiva (reputao). A exemplo do crime de calnia, o bem jurdico
protegido a honra, isto , a reputao do indivduo, a sua boa fama, o conceito que a sociedade lhe
atribui.
Dizer que uma pessoa caloteira configura uma injria, ao passo que espalhar o fato de que ela no
pagou aos credores A, B e C, quando as dvidas X, Y e Z venceram configura a difamao.

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A difamao atinge o momento consumativo quando UM TERCEIRO, que no o ofendido, toma


conhecimento da imputao ofensiva reputao.
Quanto tentativa, inadmissvel, quando se trata de fato cometido por intermdio da palavra oral.
Tratando-se, entretanto, de difamao praticada por meio escrito, admissvel.
31.3) INJRIA Art. 140
Injria a ofensa dignidade ou ao decoro de outrem.
Ao contrrio dos delitos de calnia e difamao, que tutelam a honra objetiva, o bem protegido por
essa norma penal a honra subjetiva, que constituda pelo sentimento prprio de cada pessoa acerca de
seus atributos morais (chamados de honra-dignidade), intelectuais e fsicos (chamados de honra-decoro).
Trata-se de crime formal. O crime se consuma quando o sujeito passivo toma cincia da imputao
ofensiva, independentemente de o ofendido sentir-se ou no atingido em sua honra subjetiva, sendo
suficiente, to-s, que o ato seja revestido de idoneidade ofensiva.
A injria, quando cometida por escrito, admite a tentativa; quando por meio verbal, no.
I) INJRIA RACIAL Art. 140, 3
Aquele que se dirige a uma pessoa de determinada raa, insultando-a com argumentos ou palavras de
contedo pejorativo, responder por injria racial, no podendo alegar que houve uma injria simples, nem
tampouco uma mera exposio do pensamento (como dizer que todo judeu corrupto ou que negros so
desonestos), uma vez que no h limite para tal liberdade.
Assim, quem simplesmente dirigir a terceiro palavras referentes a raa, cor, etnia, religio ou
origem, com o intuito de ofender, responder por injria racial.
II) CAUSAS ESPECIAIS DE EXCLUSO DA ANTIJURIDICIDADE Art. 142
a) IMUNIDADE JUDICIRIA
Exige-se que haja uma relao processual instaurada, pois esse o significado da expresso irrogada
em juzo, alm do que o autor da ofensa precisa situar-se em local prprio para o debate processual.
b) IMUNIDADE LITERRIA, ARTSTICA E CIENTFICA
Esta causa de excluso diz respeito liberdade de expresso nos campos literrio, artstico e
cientfico, permitindo que haja crtica acerca de livros, obras de arte ou produes cientficas de toda ordem,
ainda que sejam pareceres ou conceitos negativos.
c) IMUNIDADE FUNCIONAL
O funcionrio pblico, cumprindo dever inerente ao seu ofcio, pode emitir uma parecer desfavorvel,
expondo opinio negativa a respeito de algum, passvel de macular a reputao da vtima ou ferir a sua
dignidade ou seu decoro, embora no se possa falar em ato ilcito, pois o interesse da Administrao Pblica
deve ficar acima dos interesses individuais.
III) AO PENAL Art. 145
a) Regra
Nos crimes contra a honra, a regra a de que ao penal privada da vtima ou do seu representante
legal.

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b) Excees
b.1) Resultando na vtima leso fsica (injria real com leso corporal), apura-se o crime mediante ao
penal pblica incondicionada. No entanto, com o advento da Lei 9.099/95, alguns autores entendem que se
trata de ao penal pblica condicionada a representao, j que a prevista para os crimes de leso
corporal leve.
b.2) Ser penal pblica condicionada representao no caso de o delito ser cometido contra funcionrio
pblico, no exerccio das funes (art. 141, II) e condicionada requisio do Ministro da Justia no caso do
n I do art. 141 (contra o Presidente da Repblica ou Chefe de Governo Estrangeiro).
Convm ressaltar a Smula 714 do STF: concorrente a legitimidade do ofendido, mediante queixa, e
do Ministrio Pblico, condicionada representao do ofendido, para a ao penal por crime contra a honra
de servidor pblico em razo do exerccio de suas funes.

PADRO DE RESPOSTA QUESTO 3 XVI EXAME


Enunciado
Em uma discusso de futebol, Rubens e Enrico, em comunho de aes e desgnios, chamaram Eduardo de
ladro e estelionatrio, razo pela qual Eduardo formulou uma queixa-crime em face de ambos. No
curso da ao penal, porm, Rubens procurou Eduardo para pedir desculpas pelos seus atos, razo pela
qual Eduardo expressamente concedeu perdo do ofendido em seu favor, sendo esse prontamente aceito
e, consequentemente, extinta a punibilidade de Rubens. Eduardo, contudo, se recusou a conceder o
perdo para Enrico, pois disse que no era a primeira vez que o querelado tinha esse tipo de atitude.
Considerando apenas as informaes narradas, responda aos itens a seguir.
A) Qual o crime praticado, em tese, por Rubens e Enrico? (Valor: 0,60)
B) Que argumento poder ser formulado pelo advogado de Enrico para evitar sua punio? (Valor: 0,65)
Responda justificadamente, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal
pertinente ao caso.

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FURTO Art. 155

I) CONCEITO
O crime de furto consubstancia-se no verbo subtrair, que significa tirar, retirar de outrem bem mvel,
sem a sua permisso, com o fim de assenhoramento definitivo. A subtrao implica sempre a retirada do
bem sem o consentimento do possuidor ou proprietrio.
Exige-se o dolo, consistente na vontade do agente de subtrair coisa alheia mvel.
indispensvel que o agente tenha a inteno de possuir a coisa alheia mvel, submetendo-a ao seu
poder, isto , de no devolver o bem, de forma alguma. Assim, se ele o subtrai apenas para uso transitrio e
depois o devolve no mesmo estado, no haver a configurao do tipo penal. Cuida-se na hiptese de mero
furto de uso, que no constitui crime, pela ausncia do nimo de assenhoramento definitivo do bem.
Se o sujeito restituir o objeto subtrado at o recebimento da denncia, pode incidir o instituto do
arrependimento posterior, previsto no artigo 16 do Cdigo Penal, que constitui causa de diminuio da pena.
Em outras palavras, o agente ser processado pelo delito, mas, se condenado, poder ter a pena reduzida
de 1/3 a 2/3.
No existe na modalidade culposa.
II) CONSUMAO E TENTATIVA
Para Damsio e Capez, o furto atinge a consumao no momento em que o objeto material retirado
da esfera de posse e disponibilidade do sujeito passivo, ingressando na livre disponibilidade do autor, ainda
que este no obtenha a posse tranquila. A subtrao se opera no exato instante em que o possuidor perde o
poder e o controle sobre a coisa, tendo de retom-la porque j no est mais consigo.
A tentativa admissvel. Ocorre sempre que o sujeito ativo no consegue, por circunstncias alheias
sua vontade, retirar o objeto material da esfera de proteo e vigilncia da vtima, submetendo-a sua
prpria disponibilidade.

PADRO DE RESPOSTA QUESTO 2 XIII EXAME


Enunciado
Antnio, auxiliar de servios gerais de uma multinacional, nos dias de limpeza, passa a observar uma
escultura colocada na mesa de seu chefe. Com o tempo, o desejo de ter aquele objeto fica incontrolvel,
razo pela qual ele decide subtra-lo. Como Antnio no tem acesso livre sala onde a escultura fica
exposta, utiliza-se de uma chave adaptvel a qualquer fechadura, adquirida por meio de um amigo chaveiro,
que nada sabia sobre suas intenes. Com ela, Antnio ingressa na sala do chefe, aps o expediente de
trabalho, e subtrai a escultura pretendida, colocando-a em sua bolsa.
Aps subtrair o objeto e sair do edifcio onde fica localizada a empresa, Antnio caminha tranquilamente
cerca de 400 metros. Apenas nesse momento que os seguranas da portaria suspeitam do ocorrido. Eles
acham estranha a sada de Antnio do local aps o expediente (j que no era comum a realizao de horas
extras), razo pela qual acionam policiais militares que estavam prximos do local, apontando Antnio como
suspeito. Os policiais conseguem alcan-lo e decidem revist-lo, encontrando a escultura da sala do chefe
na sua bolsa. Preso em flagrante, Antnio conduzido at a Delegacia de Polcia.
Antnio, ento, denunciado e regularmente processado. Ocorre que, durante a instruo processual,
verifica-se que a escultura subtrada, apesar de bela, foi construda com material barato, avaliada em R$

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250,00 (duzentos e cinquenta reais), sendo, portanto, de pequeno valor. A FAC (folha de antecedentes
criminais) aponta que Antnio ru primrio.
Ao final da instruo, em que foram respeitadas todas as exigncias legais, o juiz, em deciso
fundamentada, condena Antnio a 2 (dois) anos de recluso pela prtica do crime de furto qualificado pela
utilizao de chave falsa, consumado, com base no artigo 155, 4, III, do CP.
Nesse sentido, levando em conta apenas os dados contidos no enunciado, responda aos itens a seguir.
A) correto afirmar que o crime de furto praticado por Antnio atingiu a consumao? Justifique. (Valor:
0,40)
B) Considerando que Antnio no preenche os requisitos elencados pelo STF e STJ para aplicao do
princpio da insignificncia, qual seria a principal tese defensiva a ser utilizada em sede de apelao?
Justifique. (Valor: 0,85)
O examinando deve fundamentar corretamente sua resposta. A simples meno ou transcrio do
dispositivo legal no pontua.
III) FURTO NOTURNO Art. 155, 1
A causa de aumento de pena do repouso noturno s aplicvel ao furto simples, previsto no

caput do artigo 155, tendo em vista a sua posio sistemtica na construo do tipo penal. No se aplica,
portanto, ao furto qualificado do 4.

IV) FURTO PRIVILEGIADO Art. 155, 2


A corrente majoritria sustenta ser de pequeno valor a coisa que no ultrapassa quantia equivalente a
um salrio mnimo vigente poca do fato.
V) FURTO QUALIFICADO Art. 155, 4
a) COM DESTRUIO OU ROMPIMENTO DE OBSTCULO SUBTRAO DA COISA;
necessrio que o sujeito pratique violncia contra obstculo subtrao do objeto material. A
violncia contra a coisa subtrada no qualifica o furto.
b) com abuso de confiana, ou mediante fraude, escalada ou destreza
* abuso de confiana
a confiana que decorre de certas relaes (que pode ser a empregatcia, a decorrente de amizade
ou parentesco) estabelecidas entre o agente e o proprietrio do objeto. O agente, dessa forma, aproveita-se
da confiana nele depositada para praticar o furto, pois h menor vigilncia do proprietrio sobre os seus
bens.
* Mediante fraude
o ardil, artifcio, meio enganoso empregado pelo agente para diminuir, iludir a vigilncia da vtima e
realizar a subtrao. So exemplos de fraude: agente que se disfara de empregado de empresa telefnica e
logra entrar em residncia alheia para furtar, ou agente que, a pretexto de realizar compras em uma loja,
distrai a vendedora, de modo a lograr apoderar-se dos objetos.
* Mediante escalada
Escalada, que em direito penal tem sentido prprio, a penetrao no local do furto por meio
anormal, artificial ou imprprio, que demanda esforo incomum. Escalada no implica, necessariamente,

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subida, pois tanto escalada galgar alturas quanto saltar fossos, rampas ou mesmo subterrneos, desde
que o faa para vencer obstculos.
* Mediante destreza
Consiste na habilidade fsica ou manual do agente que lhe permite o apoderamento do bem sem que
a vtima perceba. a chamada punga. Tal ocorre com a subtrao de objetos que se encontrem junto
vtima, por exemplo, carteira, dinheiro no bolso ou na bolsa, colar, etc., que so retirados sem que ela note.
Importa dizer que se a vtima perceber a subtrao no momento em que ela se realiza, considera-se o
furto tentado na forma simples, pois no h que se falar no caso em destreza do agente (ex: a vtima sente
a mo do agente em seu bolso).
c) com emprego de chave falsa
Chave falsa qualquer instrumento de que se sirva o agente para abrir fechaduras, tendo ou no
formato de chave. Ex: grampo, alfinete, prego, fenda, gazua, etc.
d) mediante concurso de duas ou mais pessoas.
e) FURTO DE VECULO AUTOMOTOR Art. 155, 5
Esta qualificadora diz respeito, especificamente, subtrao de veculo automotor. Consideram-se
com tal os automveis, nibus, caminhes, motocicletas, aeronaves, lanchas, Jet-skies.

QUESTO 2 VIII EXAME OAB


Enunciado:
Abel e Felipe observavam diariamente um restaurante com a finalidade de cometer um crime. Sabendo que
poderiam obter alguma vantagem sobre os clientes que o frequentavam, Abel e Felipe, sem qualquer
combinao prvia, conseguiram, cada um, uniformes semelhantes aos utilizados pelos manobristas de tal
restaurante.
No incio da tarde, aproveitando a oportunidade em que no havia nenhum funcionrio no local, a dupla,
vestindo os uniformes de manobristas, permaneceu espera de suas vtimas, mas, agindo de modo
separado.
Trcio, o primeiro cliente, ao chegar ao restaurante, iludido por Abel, entrega de forma voluntria a chave de
seu carro. Abel, ao invs de conduzir o veculo para o estacionamento, evade-se do local. Narcsio, o
segundo cliente, chega ao restaurante e no entrega a chave de seu carro, mas Felipe a subtrai sem que
ele o percebesse. Felipe tambm se evade do local.
Empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso, responda s
questes a seguir.
A) Qual a responsabilidade jurdico-penal de Abel ao praticar tal conduta? (responda motivando sua
imputao) (Valor: 0,65)
B) Qual a responsabilidade jurdico-penal de Felipe ao praticar tal conduta? (responda motivando sua
imputao) (Valor: 0,60)

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ROUBO (Art. 157)

I) AO NUCLEAR
A ao nuclear do tipo, identicamente ao furto, consubstancia-se no verbo subtrair, que significa tirar,
retirar, de outrem, no caso bem mvel. Agora, contudo, estamos diante de um crime mais grave que o
furto, na medida em que a subtrao realizada mediante o emprego de grave ameaa ou violncia
contra a pessoa, ou por qualquer outro meio que reduza a capacidade de resistncia da vtima.
So os seguintes os meios executrios do crime de roubo:
a) Violncia fsica (vis corporalis)
Violncia fsica pessoa consiste no emprego de fora contra o corpo da vtima. Para caracterizar essa
violncia do tipo bsico de roubo suficiente que ocorra leso corporal leve ou simples vias de fato, na
medida em que a leso grave ou morte qualifica o crime.
b) Grave ameaa
Ameaa grave (violncia moral) aquela capaz de atemorizar a vtima, viciando sua vontade e
impossibilitando sua capacidade de resistncia. A grave ameaa objetiva criar na vtima o fundado receio de
iminente e grave mal, fsico ou moral, tanto a si quanto as pessoas que lhes so caras. irrelevante a
justia ou injustia do mal ameaado, na medida em que, utilizada para a prtica de crime, torna-se
antijurdica.
c) Qualquer outro meio que reduza impossibilidade de resistncia;
Cuida-se da violncia imprpria, consistente em outro meio que no constitua violncia fsica ou grave
ameaa, como, por exemplo, fazer a vtima ingerir bebida alcolica, narcticos, sonferos ou hipnotiz-la.
II) ESPCIES DE ROUBO: PRPRIO E IMPRPRIO
a) Roubo prprio
No roubo prprio a violncia ou grave ameaa (ou a reduo da impossibilidade de defesa) so
praticados contra a pessoa para a subtrao da coisa. Os meios violentos so empregados antes ou durante
a execuo da subtrao.
b) Roubo imprprio
ROUBO IMPRPRIO ocorre quando o sujeito, logo depois de subtrada a coisa, emprega violncia
contra a pessoa ou grave ameaa, a fim de assegurar a impunidade do crime ou a deteno da coisa para
ele ou para terceiro ( 1).
So exemplos tpicos de roubo imprprio aquele em que o sujeito ativo, j se retirando do porto com
a res furtiva, alcanando pela vtima, abate-a (assegurando a deteno), ou, ento, j na rua, constata que
deixou um documento no local, que o identificar, e, retornando para apanh-lo, agride o morador que o
estava apanhando (garantindo a impunidade).
Em outros termos, logo depois de subtrada a coisa no admite decurso de tempo entre a subtrao
e o emprego da violncia, ou seja, o modus violento somente caracterizador do roubo se for utilizado at a
consumao do furto que o agente pretendia praticar (posse tranquila da res, sem a vigilncia). Superado
esse momento, o crime est consumado e, consequentemente, no pode sofrer qualquer alterao;
portanto, eventual violncia empregada constituir crime autnomo (leso corporal, por exemplo), em
concurso com furto consumado.

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III) CONSUMAO E TENTATIVA


Para Nucci, o roubo prprio atinge a consumao quando o sujeito consegue retirar o objeto material
da esfera de disponibilidade da vtima, ainda que no haja posse tranquila.
O roubo prprio permite a figura da tentativa quando o sujeito, iniciada a execuo do crime
mediante emprego de grave ameaa, violncia prpria ou imprpria, no consegue efetivar a subtrao da
coisa mvel alheia.
Segundo boa parte da doutrina e jurisprudncia, o roubo imprprio no admite tentativa. Ou o sujeito
emprega violncia contra a pessoa ou grave ameaa, e o delito est consumado, ou no emprega esses
meios de execuo, permanecendo o fato como furto tentado ou consumado.
IV) CAUSAS ESPECIAIS DE AUMENTO DE PENA - ROUBO MAJORADO (CIRCUNSTANCIADO) (
Art. 157, 2)
A) SE A VIOLNCIA OU AMEAA EXERCIDA COM EMPREGO DE ARMA
Cuida-se das chamadas armas prprias, ou seja, dos instrumentos especificamente criados para o
ataque ou defesa (arma de fogo, estilete, explosivos: bombas) e imprprias, isto , os instrumentos que no
foram criados especificamente para aquela finalidade, mas so capazes de ofender a integridade fsica
(faco, faca de cozinha, canivete, machado, barra de ferro).
A arma de brinquedo no serve para majorar a pena, uma vez que no causa vtima maior
potencialidade lesiva. Pode, no entanto, gerar grave ameaa e, justamente por isso, servir para configurar o
tipo penal do roubo, na figura simples.
B) SE H O CONCURSO DE DUAS OU MAIS PESSOAS;
Pode haver concurso material entre roubo majorado e quadrilha armada, pois os bens jurdicos so
diversos. Enquanto o tipo penal de roubo protege o patrimnio, o tipo da quadrilha ou bando guarnece a
paz pblica.
C) SE A VTIMA EST EM SERVIO DE TRANSPORTE DE VALORES E O AGENTE CONHECE TAL
CIRCUNSTNCIA.
A pena agravada se a vtima, regra geral por dever de ofcio (caixeiro viajante, empresa de
segurana especialmente contratada para o transporte de valores), realiza servio de transporte de valores
(dinheiro, jia, etc).
D) SE A SUBTRAO FOR DE VECULO AUTOMOTOR QUE VENHA A SER TRANSPORTADO PARA
OUTRO ESTADO OU PARA O EXTERIOR
Assim como no furto, esta majorante diz respeito, especificamente, subtrao de veculo automotor.
Consideram-se com tal os automveis, nibus, caminhes, motocicletas, aeronaves, lanchas, Jet-skies.
E) SE O AGENTE MANTM A VTIMA EM SEU PODER, RESTRINGINDO SUA LIBERDADE.
Ocorre quando o agente segura a vtima por tempo superior ao necessrio ou valendo-se de forma
anormal para garantir a subtrao planejada.
Ex. subjugando a vtima, o agente, pretendendo levar-lhe o veculo, manda que entre no porta-malas,
rodando algum tempo pela cidade, at permitir que seja libertada ou o carro seja abandonado.
V) ROUBO QUALIFICADO PELO RESULTADO (Art. 157, 3)

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Comparando o texto legal com outras previses semelhantes do CP se da violncia resulta leso
corporal grave ou se resulta morte -, constata-se que, pela tcnica legislativa empregada, pretendeu o
legislador criar duas figuras de crimes qualificados pelo resultado, para alguns, crimes preterdolosos.
Contudo, na hiptese em apreo, a extrema gravidade das sanes cominadas uniu o entendimento
doutrinrio, que passou a admitir a possibilidade, indistintamente, de o resultado agravador poder decorrer
tanto de culpa quanto de dolo, direto ou eventual.
A) CRIME QUALIFICADO PELO RESULTADO LESES GRAVES
uma das hipteses de delito qualificado pelo resultado, que se configura pela presena de dolo na
conduta antecedente (roubo) e dolo ou culpa na conduta subsequente (leses corporais graves).
O roubo qualificado pelas leses corporais de natureza grave no se inclui no rol dos crimes
hediondos, ao contrrio do crime de latrocnio.
HIPTESES QUANTO AO RESULTADO MAIS GRAVE:
Leso grave consumada + roubo consumado = roubo qualificado pelo resultado leso grave.
Leso grave consumada + tentativa de roubo = roubo qualificado pelo resultado leso grave, dandose a mesma soluo para o latrocnio.
B) CRIME QUALIFICADO PELO RESULTADO MORTE: LATROCNIO
O crime de latrocnio ocorre quando, do emprego da violncia fsica contra a pessoa com o fim de
subtrair o bem, ou para assegurar a sua posse ou a impunidade do crime, decorre a morte da vtima.
Tratando-se de crime qualificado pelo resultado, a morte da vtima ou de terceiro tanto pode resultar
de dolo (o assaltante atira na cabea da vtima e a mata) quanto de culpa (o agente desfere um golpe
contra o rosto do ofendido para feri-lo, vindo, no entanto, a mat-lo).
considerado crime hediondo.
Smula 610 do STF: H crime de latrocnio, quando o homicdio se consuma, ainda que no realize
o agente a subtrao de bens da vtima.
Smula 603 do STF: A competncia para o processo e julgamento de latrocnio do juiz singular e
no do Tribunal do Jri.

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EXTORSO E EXTORSO MEDIANTE SEQUESTRO

33.1) EXTORSO Art. 158


A) AO NUCLEAR
Extorso o fato de o sujeito constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, e com o
intuito de obter para si ou para outrem indevida vantagem econmica, a fazer, tolerar que se faa ou deixar
de fazer alguma coisa.
A diferena em relao ao roubo concentra-se no fato de a extorso exigir a participao ativa da
vtima fazendo alguma coisa, tolerando que se faa ou deixando de fazer algo em virtude da ameaa ou da
violncia sofrida.
A ao nuclear do tipo consubstancia-se no verbo constranger, que significa coagir, compelir, forar,
obrigar algum a fazer (p. ex: quitar uma dvida no paga), tolerar que se faa (ex: permitir que o rasgue
um contrato) ou deixar de fazer alguma coisa (ex: obrigar a vtima a no propor ao judicial contra o
agente).
O constrangimento pode ser exercido mediante o emprego de violncia ou grave ameaa, os quais
podem atingir tanto o titular do patrimnio quanto pessoa ligada a ele (filhos, pai, me, etc).
B) CONSUMAO E TENTATIVA
A extorso atinge a consumao com a conduta tpica imediatamente anterior produo do
resultado visado pelo sujeito.
Para a consumao, portanto, o agente deve atingir o segundo estgio, isto , a consumao ocorre
quando a vtima cede ao constrangimento imposto e faz ou deixa de fazer algo. Esse o entendimento que
prevalece na doutrina. Nesse sentido a Smula 96 do STJ: O crime de extorso consuma-se
independentemente da obteno da vantagem indevida.
A tentativa admissvel. Ocorre quando o sujeito passivo, no obstante constrangido pelo autor por
intermdio da violncia fsica ou moral, no realiza a conduta positiva ou negativa pretendida, por
circunstncias alheias sua vontade.
C) EXTORSO QUALIFICADA Art. 158, 2 e 3
As duas hipteses (leso corporal grave ou morte) elencadas, como no roubo, caracterizam condies
de exasperao da punibilidade em razo da maior gravidade do resultado.
A extorso qualificada pela morte da vtima tambm crime hediondo e, assim, como o latrocnio,
da competncia do juiz singular, e no do Tribunal do Jri.
D) EXTORSO QUALIFICADA PELA PRIVAO DA LIBERDADE ART. 158, 3
Conforme leciona Damsio, na hiptese em que o ladro constrange a vtima a entregar--lhe o carto
magntico e a fornecer-lhe a senha, acompanhando-a at caixas eletrnicos de bancos para sacar dinheiro,
ocorre o crime de extorso qualificada, uma vez que imprescindvel a atuao do sujeito passivo do ataque
patrimonial para a obteno da vantagem indevida por parte do autor.

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PEA PROFISSIONAL VIII EXAME OAB


Enunciado:
Leia com ateno o caso concreto a seguir:
Visando abrir um restaurante, Jos pede vinte mil reais emprestados a Caio, assinando, como garantia, uma
nota promissria no aludido valor, com vencimento para o dia 15 de maio de 2010. Na data mencionada,
no tendo havido pagamento, Caio telefona para Jos e, educadamente, cobra a dvida, obtendo do
devedor a promessa de que o valor seria pago em uma semana.
Findo o prazo, Caio novamente contata Jos, que, desta vez, afirma estar sem dinheiro, pois o restaurante
no apresentara o lucro esperado. Indignado, Caio comparece no dia 24 de maio de 2010 ao restaurante e,
mostrando para Jos uma pistola que trazia consigo, afirma que a dvida deveria ser saldada
imediatamente, pois, do contrrio, Jos pagaria com a prpria vida. Aterrorizado, Jos entra no restaurante
e telefona para a polcia, que, entretanto, no encontra Caio quando chega ao local.
Os fatos acima referidos foram levados ao conhecimento do delegado de polcia da localidade, que
instaurou inqurito policial para apurar as circunstncias do ocorrido. Ao final da investigao, tendo Caio
confirmado a ocorrncia dos eventos em sua integralidade, o Ministrio Pblico o denuncia pela prtica do
crime de extorso qualificada pelo emprego de arma de fogo. Recebida a inicial pelo juzo da 5 Vara
Criminal, o ru citado no dia 18 de janeiro de 2011.
Procurado apenas por Caio para represent-lo na ao penal instaurada, sabendo-se que Joaquim e
Manoel presenciaram os telefonemas de Caio cobrando a dvida vencida, e com base somente nas
informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima, redija, no ltimo dia do
prazo, a pea cabvel, invocando todos os argumentos em favor de seu constituinte.

33.2) EXTORSO MEDIANTE SEQUESTRO Art. 159


A) CONCEITO E OBJETIVIDADE JURDICA
O fato definido como seqestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer
vantagem como condio ou preo de resgate.
crime hediondo
Consubstancia-se no verbo sequestrar, que significa privar a vtima de sua liberdade de locomoo,
ainda que por breve espao de tempo.
B) CONSUMAO
A consumao ocorre com a privao de liberdade de locomoo da vtima, exigindo-se tempo
juridicamente relevante.
Trata-se de crime permanente, cuja consumao se prolonga no tempo. Assim, enquanto a vtima
estiver submetida privao de sua liberdade de locomoo o crime estar em fase de consumao.
Tratando-se de crime formal, pune-se a mera atividade de seqestrar pessoa, tendo a finalidade de
obter vantagem. Assim, embora o agente no consiga a vantagem almejada, o delito est consumado
quando a liberdade da vtima cerceada.
C) FORMAS QUALIFICADAS Art. 159, 1

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a) Sequestro por mais de 24 horas


b) Sequestro de menor de 18 ou maior de 60 anos
c) Sequestro praticado por bando ou quadrilha
possvel responsabilizar-se o agente pelo crime autnomo de quadrilha ou bando (art. 288) em
concurso material com a forma qualificada em estudo. No h falar em bis in idem, uma vez que os
momentos consumativos e a objetividade jurdica entre tais crimes so totalmente diversos, alm do que a
figura prevista no art. 288 do CP existe independentemente de algum crime vir a ser praticado pela
quadrilha ou bando.
D) EXTORSO MEDIANTE SEQUESTRO QUALIFICADA PELO RESULTADO: LESO GRAVE OU
MORTE Art. 159, 2 e 3
A regra, repetindo, que, nesses crimes, o resultado agravador seja sempre produto de culpa.
Contudo, na hiptese em apreo, a extrema gravidade das sanes cominadas uniu o entendimento
doutrinrio que passou a admitir a possibilidade, indistintamente, de o resultado agravador poder decorrer
tanto de culpa quanto de dolo, direto ou eventual.
a) Se resulta leso corporal grave
b) se resulta morte
E) DELAO PREMIADA Art. 159, 4
A Lei 8.072/90, que instituiu os crimes hediondos, houve por bem criar, no Brasil, a delao premiada,
que significa a possibilidade de se reduzir a pena do criminoso que entregar o(s) comparsa(s) a qualquer
autoridade capaz de levar o caso soluo almejada, causando a liberao da vtima (delegado, juiz,
promotor, entre outros).

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DANO E APROPRIAO INDBITA

34.1) DANO Art. 163


A) AO NUCLEAR
Destruir quer dizer arruinar, extinguir ou eliminar. Inutilizar significa tornar intil ou imprestvel
alguma coisa aos fins para os quais se destina. Deteriorar a conduta de quem estraga ou corrompe
alguma coisa parcialmente.
o dolo. No h a forma culposa, nem se exige qualquer elemento subjetivo do tipo especfico (dolo
especfico).
Basta a vontade de destruir, no sendo exigvel o fim especial de causar prejuzo ao ofendido, pois a
figura penal no faz referncia expressa a nenhum elemento subjetivo do tipo.
B) DANO QUALIFICADO Art. 163, pargrafo nico
I) VIOLNCIA OU GRAVE AMEAA A PESSOA
II) COM EMPREGO DE SUBSTNCIA INFLAMVEL OU EXPLOSIVA, SE O FATO NO CONSTITUI CRIME MAIS
GRAVE
III) PATRIMNIO PBLICO
IV) MOTIVO EGOSTICO E PREJUZO CONSIDERVEL
C) AO PENAL Art. 167
De acordo com o art. 167, a ao penal privada cabvel no crime de dano simples ( caput) e
qualificado (somente na hiptese do inciso IV do pargrafo nico).
A ao penal pblica incondicionada cabvel nas demais hipteses.

QUESTO 4 V EXAME OAB


Joo e Maria iniciaram uma paquera no Bar X na noite de 17 de janeiro de 2011. No dia 19 de janeiro do corrente ano,
o casal teve uma sria discusso, e Maria, nitidamente enciumada, investiu contra o carro de Joo, que j no se
encontrava em bom estado de conservao, com trs exerccios de IPVA inadimplentes, a saber: 2008, 2009 e 2010.
Alm disso, Maria proferiu diversos insultos contra Joo no dia de sua festa de formatura, perante seu amigo Paulo,
afirmando ser ele covarde, corno e frouxo. A requerimento de Joo, os fatos foram registrados perante a
Delegacia Policial, onde a testemunha foi ouvida. Joo comparece ao seu escritrio e contrata seus servios
profissionais, a fim de serem tomadas as medidas legais cabveis. Voc, como profissional diligente, aps verificar no
ter passado o prazo decadencial, interpe Queixa-Crime ao juzo competente no dia 18/7/11.
O magistrado ao qual foi distribuda a pea processual profere deciso rejeitando-a, afirmando tratar-se de clara
decadncia, confundindo-se com relao contagem do prazo legal. A deciso foi publicada dia 25 de julho de 2011.
Com base somente nas informaes acima, responda:
a) Qual o recurso cabvel contra essa deciso? (0,30)
b) Qual o prazo para a interposio do recurso? (0,30)

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c) A quem deve ser endereado o recurso? (0,30)


d) Qual a tese defendida? (0,35)

34.2) APROPRIAO INDBITA Art. 168


A) CONCEITO E OBJETIVIDADE JURDICA
O pressuposto do crime de apropriao indbita a anterior posse lcita da coisa alheia, da qual o
agente se apropria indevidamente. A posse, que deve preexistir ao crime, deve ser exercida pelo agente em
nome alheio, isto , em nome de outrem.
O ncleo do tipo o verbo apropriar-se, que significa fazer sua a coisa alheia. Tendo o sujeito a
posse ou a deteno do objeto material, em dado momento faz mudar o ttulo da posse ou da deteno,
comportando-se como se dono fosse
A apropriao pode ser classificada em:
1) APROPRIAO INDBITA PROPRIAMENTE DITA: Ocorre quando o sujeito realiza ato
demonstrativo de que inverteu o ttulo da posse, como a venda, doao, consumo, penhor, ocultao, etc.
2) NEGATIVA DE RESTITUIO: Neste caso, o sujeito afirma claramente ao ofendido que no ir
devolver o objeto material.
B) CAUSAS DE AUMENTO DE PENA Art. 168, 1
I - EM DEPSITO NECESSRIO;
O depsito necessrio, disciplinado no inciso I do 1 do art. 168, apenas aquele conhecido como
miservel, ou seja, levado pela necessidade de salvar a coisa da iminncia de uma calamidade, ou, como
define o prprio CC, o que se efetua por ocasio de alguma calamidade, como o incndio, a inundao, o
naufrgio ou o saque (art. 647). Est excludo, por conseguinte, o depsito legal.
II - NA QUALIDADE DE TUTOR, CURADOR, SNDICO, LIQUIDATRIO, INVENTARIANTE,
TESTAMENTEIRO OU DEPOSITRIO JUDICIAL;
III - EM RAZO DE OFCIO, EMPREGO OU PROFISSO.
Para que se configure a agravante especial em exame necessrio que o sujeito tenha recebido a
posse ou deteno do objeto material em razo do emprego, ou seja, deve existir um nexo de causalidade
entre a relao de trabalho e o recebimento.

QUESTO 1 IV EXAME OAB


Maria, jovem extremamente possessiva, comparece ao local em que Jorge, seu namorado, exerce o cargo de auxiliar
administrativo e abre uma carta lacrada que havia sobre a mesa do rapaz. Ao ler o contedo, descobre que Jorge se
apropriara de R$ 4.000,00 (quatro mil reais), que recebera da empresa em que trabalhava para efetuar um
pagamento, mas utilizara tal quantia para comprar uma joia para uma moa chamada Jlia. Absolutamente
transtornada, Maria entrega a correspondncia aos patres de Jorge.

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Com base no relatado acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a
fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Jorge praticou crime? Em caso positivo, qual(is)? (Valor: 0,35)
b) Se o Ministrio Pblico oferecesse denncia com base exclusivamente na correspondncia aberta por
Maria, o que voc, na qualidade de advogado de Jorge, alegaria? (Valor: 0,9)

35
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ESTELIONATO E RECEPTAO

35.1) ESTELIONATO Art. 171


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A) AO NUCLEAR

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Consiste em induzir ou manter algum em erro, mediante o emprego de artifcio, ardil, ou qualquer
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meio fraudulento, a fim de obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita em prejuzo alheio.
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A caracterstica primordial do estelionato a fraude: engodo empregado pelo sujeito para induzir ou
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manter a vtima em erro, com o fim de obter um indevido proveito patrimonial.
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05 O meio de execuo deve ser apto a enganar a vtima. Tratando-se de meio grotesco, que facilmente
demonstra a inteno fraudulenta, no h nem tentativa, por atipicidade do fato.
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B)
4 CONSUMAO E TENTATIVA
Trata-se de crime material. Consuma-se com a obteno da vantagem ilcita indevida, em prejuzo
alheio, ou seja, quando o agente aufere o proveito econmico, causando dano vtima. Via de regra, esses
resultados ocorrem simultaneamente. H, assim, ao mesmo tempo, a obteno de proveito pelo
estelionatrio e o prejuzo da vtima.
C) FRAUDE NO PAGAMENTO POR MEIO DE CHEQUE Art. 171, 2, VI
Se o indivduo emite um cheque na certeza de que tem fundos disponveis para o devido pagamento
pelo banco, quando na realidade no h qualquer numerrio depositado na agncia bancria, no se pode
falar em ilcito criminal, ante a ausncia de m-f.
O que a lei penal pune o pagamento fraudulento. Nesse sentido o teor da Smula 246 do STF:
comprovado no ter havido fraude, no se configura o crime de emisso de cheque sem fundos.
Emitir cheque significa pr em circulao o ttulo de crdito; frustrar o pagamento quer dizer iludir ou
enganar o credor, evitando a sua remunerao.
a) Emitir cheque sem proviso de fundos
O agente preenche, assina e coloca o cheque em circulao sem ter numerrio suficiente na
instituio bancria (banco sacado) para cobrir o valor quando da apresentao do ttulo pelo tomador. No
momento da emisso do cheque que no significa simplesmente o seu preenchimento, mas a entrega a
terceiro preciso que o estabelecimento bancrio, encarregado da compensao, j no possua fundo
suficiente para cobrir o pagamento.

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b) Frustrar o pagamento de cheque


Neste caso, o agente possui fundos suficientes na instituio bancria quando da emisso do cheque,
contudo, antes de o beneficirio apresentar o ttulo ao banco, aquele retira todo o numerrio depositado ou
apresenta uma contra-ordem de pagamento.
C) CONSUMAO
Segundo o art. 4, 1, da Lei 7.357/85, a existncia de fundos disponveis verificada no momento
da apresentao do cheque para pagamento. Destarte, o crime se consuma no momento e no local em que
o banco sacado recusa o pagamento, pois s nesse momento ocorre o prejuzo (trata-se de crime material).
Esse o teor da Smula 521 do STF: O foro competente para o processo e julgamento dos crimes de
estelionato, sob a modalidade da emisso dolosa de cheque sem proviso de fundos, o do local onde se
deu a recusa do pagamento pelo sacado.
Arrependendo-se o agente antes da apresentao do ttulo pelo beneficirio no banco sacado, e
depositando o numerrio necessrio para cobrir a quantia constante do cheque, haver arrependimento
eficaz, no respondendo ele por crime algum.
Se, por outro lado, o agente arrepender-se somente aps a consumao do crime, ou seja, aps a
recusa do pagamento pelo banco sacado, incidir a Smula 554 do STF: O pagamento de cheque emitido
sem proviso de fundos, aps o recebimento da denncia, no obsta ao prosseguimento da ao penal.
Assim, o pagamento do cheque antes do recebimento da denncia extingue a punibilidade do agente.

QUESTO 2 VIII EXAME OAB


Enunciado:
Abel e Felipe observavam diariamente um restaurante com a finalidade de cometer um crime. Sabendo que
poderiam obter alguma vantagem sobre os clientes que o frequentavam, Abel e Felipe, sem qualquer
combinao prvia, conseguiram, cada um, uniformes semelhantes aos utilizados pelos manobristas de tal
restaurante.
No incio da tarde, aproveitando a oportunidade em que no havia nenhum funcionrio no local, a dupla,
vestindo os uniformes de manobristas, permaneceu espera de suas vtimas, mas, agindo de modo
separado.
Trcio, o primeiro cliente, ao chegar ao restaurante, iludido por Abel, entrega de forma voluntria a chave de
seu carro. Abel, ao invs de conduzir o veculo para o estacionamento, evade-se do local. Narcsio, o
segundo cliente, chega ao restaurante e no entrega a chave de seu carro, mas Felipe a subtrai sem que
ele o percebesse. Felipe tambm se evade do local.
Empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso, responda s
questes a seguir.
A) Qual a responsabilidade jurdico-penal de Abel ao praticar tal conduta? (responda motivando sua
imputao) (Valor: 0,65)
B) Qual a responsabilidade jurdico-penal de Felipe ao praticar tal conduta? (responda motivando sua
imputao) (Valor: 0,60)

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QUESTO 01 XII EXAME DA OAB


ENUNCIADO
Carolina foi denunciada pela prtica do delito de estelionato, mediante emisso de cheque sem suficiente proviso de
fundos. Narra a inicial acusatria que Carolina emitiu o cheque nmero 000, contra o Banco ABC S/A, quando efetuou
compra no estabelecimento X, que fica na cidade de Y. Como a conta corrente de Carolina pertencia agncia
bancria que ficava na cidade vizinha Z, a gerncia da loja, objetivando maior rapidez no recebimento, resolveu l
apresentar o cheque, ocasio em que o ttulo foi
devolvido. Levando em conta que a compra originria da emisso do cheque sem fundos ocorreu na cidade Y, o
ministrio pblico local fez o referido oferecimento da denncia, a qual foi recebida pelo juzo da 1 Vara Criminal da
comarca. Tal magistrado, aps o recebimento da inicial acusatria, ordenou a citao da r, bem como a intimao
para apresentar resposta acusao.
Nesse sentido, atento(a) apenas s informaes contidas no enunciado, responda de maneira fundamentada, e
levando em conta o entendimento dos Tribunais Superiores, o que pode ser arguido em favor de Carolina. (Valor:
1,25)

35.2) RECEPTAO Art. 180


A) CONCEITO
Nos termos do artigo 180, caput, do CP, a receptao o fato de adquirir, receber, transportar,
conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou alheio coisa que sabe ser produto de crime, ou influir para que
terceiro, de boa f, a adquira, receba ou oculte.
pressuposto do crime de receptao a existncia de crime anterior. Trata-se de delito acessrio, em
que o objeto material deve ser produto de crime antecedente, chamado de delito pressuposto.
A receptao dolosa pode ser:
A) PRPRIA: Constitui receptao dolosa prpria o fato de o sujeito adquirir, receber, ocultar etc, em
proveito prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime (art. 180, caput, 1 parte).
B) IMPRPRIA: A receptao dolosa imprpria se encontra descrita no art. 180, caput, 2 parte.
Constitui o fato de o sujeito influir para que terceiro, de boa f, adquira, receba ou oculte coisa produto de
crime.
A receptao culposa constitui o fato de o sujeito adquirir ou receber coisa que, por sua natureza ou
pela desproporo entre o valor e o preo, ou pela condio de quem a oferece, deve presumir-se obtida
por meio criminoso (art. 180, 3).
B) RECEPTAO QUALIFICADA Art. 180, 1
Forma qualificada - 1: Tem como elemento subjetivo o dolo, seja direto ou eventual.
C) RECEPTAO CULPOSA Art. 180, 3
Forma culposa - 3: O cdigo refere coisa que, pela sua natureza, deve presumir-se obtida por
meio criminoso. A expresso deve presumir-se indicativo de culpa na modalidade imprudncia.

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D) RECEPTAO PUNVEL AUTONOMAMENTE Art. 180, 4


Receptao punvel autonomamente - 4: Para a concretizao do crime de receptao no importa
se houve a anterior condenao do autor do crime anterior. Porm, necessrio evidenciar-se a existncia
do crime anterior.
E) PERDO JUDICIAL Art. 180, 5
Nos termos do artigo 180, 5, 1 parte, do CP, na hiptese da receptao culposa, se o criminoso
primrio, deve o juiz, tendo em considerao determinadas circunstncias, deixar de aplicar a pena. No
caso, fixaram a doutrina e a jurisprudncia, que, alm da primariedade, deve-se exigir o seguinte: a)
diminuto valor da coisa objeto da receptao; b) bons antecedentes; c) ter o agente atuado com culpa
levssima.
F) TIPO QUALIFICADO Art. 180, 6
Outra forma qualificada: Quando o produto de crime pertencer Unio, Estado, Municpio, empresa
de servios pblicos ou sociedade de economia mista. Exige-se que o agente tenha conhecimento disso.

36
56
5

ESCUSAS ABSOLUTRIAS

I) IMUNIDADE ABSOLUTA Art. 181

55

Trata-se da chamada imunidade penal absoluta, tambm conhecida como escusa absolutria,
incidente sobre os crimes contra o patrimnio, nas seguintes hipteses:

32 I - do cnjuge, na constncia da sociedade conjugal;


12
98 II - de ascendente ou descendente, seja o parentesco legtimo ou ilegtimo, seja civil ou natural.
76
II) IMUNIDADE RELATIVA Art. 182
54
Consubstancia-se em imunidade penal relativa ou processual, a qual no extingue a punibilidade, mas
05
to-somente impe uma condio objetiva de procedibilidade.
20
4 Neste caso, ao contrrio da imunidade absoluta, o autor do crime no isento de pena, mas os
crimes de ao penal pblica incondicionada passam a ser condicionados representao do ofendido.
III) EXCLUSO DE IMUNIDADE OU PRIVILGIO Art. 183
I - se o crime de roubo ou de extorso, ou, em geral, quando haja emprego de grave ameaa ou violncia
pessoa;
II - ao estranho que participa do crime.
III se o crime praticado contra pessoa com idade igual ou superior a 60 (sessenta) anos.
PADRO DE RESPOSTA - QUESTO 4 VII EXAME OAB
Enunciado:

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Maurcio, jovem de classe alta, rebelde e sem escrpulos, comea a namorar Joana, menina de boa famlia,
de classe menos favorecida e moradora de rea de risco em uma das maiores comunidades do Brasil. No dia
do aniversrio de 18 anos de Joana, Maurcio resolve convid-la para jantar num dos restaurantes mais
caros da cidade e, posteriormente, leva-a para conhecer a sute presidencial de um hotel considerado um
dos mais luxuosos do mundo, onde passa a noite com ela. Na manh seguinte, Maurcio e Joana resolvem
permanecer por mais dois dias. Ao final da estada, Mauricio contabiliza os gastos daqueles dias de
prodigalidade, apurando o total de R$ 18.000,00 (dezoito mil reais). Todos os pagamentos foram realizados
em espcie, haja vista que, na noite anterior, Maurcio havia trocado com sua me um cheque de
R$20.000,00 (vinte mil reais) por dinheiro em espcie, cheque que Maurcio sabia, de antemo, no possuir
fundos. Considerando apenas os fatos descritos, responda, de forma justificada, os questionamentos a
seguir.
A) Maurcio e Joana cometeram algum crime? Justifique sua resposta e, caso seja positiva, tipifique as
condutas atribudas a cada um dos personagens, desenvolvendo a tese de defesa. (valor: 0,70)
B) Caso Maurcio tivesse invadido a casa de sua me com uma pistola de brinquedo e a ameaado, a fim de
conseguir a quantia de R$ 20.000,00 (vinte mil reais), sua situao jurdica seria diferente? Justifique. (valor:
0,55)

QUESTO 2 2010/03
Caio, residente no municpio de So Paulo, convidado por seu pai, morador da cidade de Belo Horizonte,
para visit-lo. Ao dirigir-se at Minas Gerais em seu carro, Caio d carona a Maria, jovem belssima que
conhecera na estrada e que, ao saber do destino de Caio, o convence a subtrair pertences da casa do
genitor do rapaz, chegando a sugerir que ele aguardasse o repouso noturno de seu pai para efetuar a
subtrao. Ao chegar ao local, Caio janta com o pai e o espera adormecer, quando ento subtrai da
residncia uma televiso de plasma, um aparelho de som e dois mil reais. Aps encontrar-se com Maria no
veculo, ambos se evadem do local e so presos quando chegavam ao municpio de So Paulo.
Com base no relatado acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados
e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Caio pode ser punido pela conduta praticada e provada? (Valor: 0,4)
b) Maria pode ser punida pela referida conduta? (Valor: 0,4)
c) Em caso de oferecimento de denncia, qual ser o juzo competente para processamento da ao penal?
(Valor: 0,2)

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37
65

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CRIMES CONTRA A LIBERDADE E O DESENVOLVIMENTO SEXUAL

37.1) ESTUPRO art. 213


55
A) CONCEITO E ELEMENTOS DO TIPO

32
A Lei n. 12.015, de 07 de agosto de 2009 proporcionou uma unificao das figuras anteriormente
12
caracterizadoras do estupro e do atentado violento ao pudor. Alis, est revogado o artigo 214 do Cdigo
Penal que, anteriormente, previa o atentado violento ao pudor.
98
76 Constranger significa tolher a liberdade, forar ou coagir. Nesse caso, o cerceamento destina-se a
obter a conjuno carnal. Ato libidinoso aquele destinado a satisfazer a lascvia, o apetite sexual do
54
agente. Considerando que a conjuno carnal a cpula vagnica, todos os demais atos que servem
05
satisfao do prazer sexual so considerados libidinosos, tais como o sexo oral ou anal, o toque em partes
20
ntimas, a masturbao, o beijo lascivo, a introduo dos dedos na vagina.
4
B) SUJEITO ATIVO E PASSIVO

Com a lei nova, outra inovao substancial diz respeito ao sujeito passivo. Anteriormente reforma, o
sujeito passivo do crime de estupro era apenas a mulher. Atualmente, o estupro poder ter como sujeito
passivo homens ou mulheres, quando constrangidos prtica de atos libidinosos de qualquer natureza.
Atinente ao sujeito ativo, por sua vez, pode ser homem ou mulher, indistintamente.
C) CONSUMAO E TENTATIVA
O delito consuma-se com a prtica do ato de libidinagem (gnero que abrange conjuno carnal e
vasta enumerao de atos libidinosos ofensivos dignidade sexual da vtima), sendo perfeitamente possvel
a tentativa, quando, iniciada a execuo, o ato sexual visado no se consuma por circunstncias alheias
vontade do agente.
Antes da Lei nova, se ocorresse conjuno carnal e atos libidinosos substanciais contra a mesma
mulher, tnhamos estupro e atentado violento ao pudor. Discutia-se, apenas, se deveria incidir a
continuidade delitiva ou se se tratava de concurso material de crimes.
Agora, tendo o legislador unificado os tipos penais do estupro e do atentado violento ao pudor,
passando a existir apenas o estupro e o estupro contra vulnervel, haver crime nico, se praticado no
mesmo contexto ftico.
D) FORMAS QUALIFICADAS art. 213, 1 e 2
Duas so as hipteses: 1) ocorrncia de leses graves (que abrangem as leses gravssimas)
decorrentes da conduta do agente. 2) vtima maior de 14 anos e menor de 18 anos na data do fato.
Quanto s leses graves (ou gravssimas), devem ocorrer da conduta. Com isso, deixou claro o
legislador que tais resultados devem decorrer da conduta, portanto da violncia ou grave ameaa
empregadas contra a vtima.
O pargrafo 2 do artigo 213, por sua vez, prev o resultado qualificador morte, tambm decorrente
da conduta. Neste particular, houve reduo da pena mxima, que anteriormente era de 25 anos, passando
para 20 anos de recluso.

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Em ambos os casos, consoante j se tinha definido por ocasio do revogado artigo 223 do Cdigo
Penal, os resultados leses graves (ou gravssimas) e morte devem ocorrer a ttulo de culpa do agente.
37.2) ESTUPRO DE VULNERVEL Art. 217-A
Antes da Lei 12.015/2009, o ato sexual com pessoa vulnervel configurava, a depender do caso,
estupro ou atentado violento ao pudor, mesmo que praticado sem violncia fsica ou moral, pois presumida
no art. 224 do CP. Este dispositivo agora est expressamente revogado, subsumindo-se a conduta ao
disposto no art. 217-A do CP.
A) Sujeitos do Crime
O crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa.
A vtima, por sua vez, s pode ser pessoa com menos de 14 anos (caput) ou portadora de
enfermidade ou deficincia mental ou incapaz de discernimento para a prtica do ato, ou que, por qualquer
outra causa, sem condies de oferecer resistncia ( 1).
B) Tipo Subjetivo
O crime punido a ttulo de dolo, devendo o agente ter cincia de que age em face de pessoa
vulnervel.
C) Formas Qualificadas Art. 217-A, 3 e 4
Os pargrafos 3 e 4 qualificam o delito de estupro contra vulnervel se da conduta ocorrer
resultado leso grave (por conseqncia, gravssima tambm) ou morte da vtima.
37.3) AO PENAL Art. 225
Relevantes inovaes foram produzidas quanto ao penal.
Primeira delas foi a eliminao da ao penal privada em delitos dessa natureza, que antes era a
regra.
Com a reforma, a regra a ao penal pblica condicionada representao.
Veja-se que o estupro com resultado leses graves (gravssimas) ou morte passou a ser delito de ao
penal pblica condicionada representao. Ora, total impropriedade cometeu o legislador. Imagine-se
aludido delito com resultado morte da vtima.
Evidentemente, pode-se ter a representao por aquelas pessoas elencadas no artigo 24, pargrafo
1, do CPP. De qualquer sorte, parte da doutrina considera ainda aplicvel a Smula 608 do STF, em vigor,
determina que o estupro com violncia real delito de ao penal pblica incondicionada. Certamente,
dever prevalecer ante a redao do Cdigo, consoante j ocorria anteriormente quando a ao era, de
regra, privada.

QUESTO 2 V EXAME OAB


Joaquina, ao chegar casa de sua filha, Esmeralda, deparou-se com seu genro, Adalton, mantendo relaes sexuais
com sua neta, a menor F.M., de 12 anos de idade, fato ocorrido no dia 2 de janeiro de 2011. Transtornada com a
situao, Joaquina foi delegacia de polcia, onde registrou ocorrncia do fato criminoso. Ao trmino do Inqurito
Policial instaurado para apurar os fatos narrados, descobriu-se que Adalton vinha mantendo relaes sexuais com a
referida menor desde novembro de 2010. Apurou-se, ainda, que Esmeralda, me de F.M., sabia de toda a situao e,
apesar de ficar enojada, no comunicava o fato polcia com receio de perder o marido que muito amava.

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Na condio de advogado(a) consultado(a) por Joaquina, av da menor, responda aos itens a seguir, empregando os
argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Adalton praticou crime? Em caso afirmativo, qual? (Valor: 0,3)
b) Esmeralda praticou crime? Em caso afirmativo, qual? (Valor: 0,5)
c) Considerando que o Inqurito Policial j foi finalizado, deve a av da menor oferecer queixa-crime?
(Valor: 0,45)

38
76
5

PECULATO Art. 312

I) CONCEITO

55 O peculato prprio, na realidade, constitui uma apropriao indbita, s que praticada por funcionrio
pblico com violao do dever funcional. Antes de ser uma ao lesiva aos interesses patrimoniais da
Administrao Pblica, principalmente uma ao que fere a moralidade administrativa, em virtude de
32 do dever funcional.
quebra
12
98
76 A ao nuclear tpica consubstancia-se no verbo apropriar. Assim como no crime de apropriao
indbita,
o agente tem a posse (ou deteno) lcita do bem mvel, pblico ou particular, e inverte esse
54
ttulo, pois passa a comportar-se como se dono fosse, isto , consome-o, aliena-o.
05
B)
20PECULATO-DESVIO:
4 o denominado peculato prprio. Est previsto na segunda parte do caput do art. 312: ou desvi-lo,
A) PECULATO-APROPRIAO: o denominado peculato prprio.

em proveito prprio ou alheio.

O agente tem a posse da coisa e lhe d destinao diversa da exigida por lei, agindo em proveito
prprio ou de terceiro; por exemplo, o funcionrio empresta o dinheiro pblico para perceber os juros.
II) SUJEITOS DO DELITO
Trata-se de crime prprio. Somente o funcionrio pblico (art. 327, caput) e as pessoas a ele
equiparadas legalmente (art. 327, 1 e 2) podem praticar o delito de peculato.
A condio especial funcionrio pblico, como elementar do crime de peculato, comunica-se ao
particular que eventualmente concorra, na condio de coautor ou partcipe, para a prtica do crime, nos
termos da previso do art. 30 do CP. Portanto, perfeitamente possvel o concurso de pessoas, dada a
comunicabilidade da elementar do crime (art. 30).
III) PECULATO-FURTO Art. 312, 1
o denominado peculato imprprio.
Estamos agora diante de um crime de furto, s que praticado por funcionrio pblico, o qual se vale
dessa qualidade para comet-lo. Aqui o agente no tem a posse ou deteno do bem como no peculatoapropriao ou desvio, mas se vale da facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio pblico para
realizar a subtrao.

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IV) PECULATO CULPOSO Art. 312, 2


Pune-se aqui o funcionrio pblico que por negligncia, imprudncia ou impercia concorre para a
prtica de crime de outrem.
O funcionrio para ser punido insere-se na figura do garante, prevista no art. 13, 2. Assim, tem ele
o dever de agir, impedindo o resultado de ao delituosa de outrem. No o fazendo, responde por peculato
culposo.
Ex. se um vigia de prdio pblico desvia-se de sua funo de guarda, por negligncia, permitindo,
pois, que terceiros invadam o lugar e de l subtraiam bens, responde por peculato culposo.
V) EXTINO DA PUNIBILIDADE NO PECULATO CULPOSO Art. 312, 3
A reparao do dano, para dar causa extino da punibilidade, deve ser anterior ao trnsito em
julgado da sentena criminal.
Deve ser completa e no exclui eventual sano administrativa contra o funcionrio. A extino da
punibilidade somente aproveita o funcionrio, autor do peculato culposo.
Consoante a segunda parte do 3, no crime culposo, se a reparao do dano posterior sentena
irrecorrvel, isto , transitada em julgado, haver a reduo de metade da pena imposta.

39
87
65

CONCUSSO E EXCESSO DE EXAO

39.1) CONCUSSO Art. 316

55AO NUCLEAR
A)
A ao nuclear consubstancia-se no verbo exigir, isto , ordenar, reivindicar, impor como obrigao.

32
12 A vtima cede s exigncias formuladas pelo agente ante o temor de represlias relacionadas ao
exerccio da funo pblica por ele exercida.
98
76 Assim, no necessria a promessa da causao de um mal determinado; basta o temor que
autoridade inspira.
54
05 Ex. carcereiro que exige dinheiro dos presos sob sua custdia. Na hiptese, o simples fato de os
presos
20 encontrarem-se sob a guarda daquele gera neles o temor de eventuais represlias.
4 Contudo, no pratica esse delito, mas o de extorso ou roubo, por exemplo, o policial militar que
exige vantagem indevida da vtima utilizando-se de violncia, ou ameaando-a gravemente de sequestrar
seu filho.
B) CONSUMAO E TENTATIVA
Trata-se de crime formal. A consumao ocorre com a mera exigncia da vantagem indevida,
independentemente de sua efetiva obteno. Se esta sobrevm, h mero exaurimento do crime.
E possvel a tentativa, na hiptese em que o crime plurissubsistente.

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39.2) EXCESSO DE EXAO Art. 316, 1 e 2


A) MODALIDADES
So duas as modalidades previstas:
* EXIGNCIA INDEVIDA:
Aqui a exigncia do tributo ou contribuio social indevida (elemento normativo do tipo), isto , no
h autorizao legal para sua cobrana, ou seu valor j foi quitado pela vtima, ou ento se refere a quantia
excedente fixada por lei.
* COBRANA VEXATRIA OU GRAVOSA NO AUTORIZADA EM LEI (EXCESSO NO MODO DE
EXAO OU EXAO FISCAL VEXATRIA).
Ao contrrio da modalidade criminosa precedente, aqui a exigncia de tributo ou contribuio social
devida, mas a cobrana se faz com o emprego de meio gravoso ou vexatrio para o devedor, o qual no
autorizado por lei.
B) CONSUMAO E TENTATIVA
A) EXIGNCIA INDEVIDA: Aqui o delito se consuma no momento em que feita a exigncia do tributo
ou contribuio social.
Trata-se de crime formal, portanto a consumao independe do efetivo pagamento do tributo ou
contribuio social pela vtima.
A tentativa possvel. Ex. carta contendo a exigncia de vantagem, a qual interceptada antes de
chegar ao conhecimento da vtima.
B) COBRANA VEXATRIA OU GRAVOSA: Consuma-se com o emprego do meio vexatrio ou gravoso
na cobrana do tributo ou contribuio social, independentemente de seu efetivo recebimento.
A tentativa possvel. Ex. Com o devido aparato j se acha na casa ou estabelecimento do ofendido,
mas obstado antes que inicie a cobrana.
C) EXCESSO DE EXAO FORMA QUALIFICADA Art. 316, 2
Nessa modalidade mais gravosa do crime de excesso de exao, pune-se o funcionrio pblico que,
em vez de recolher o tributo ou contribuio social, indevidamente exigido (1), para os cofres pblicos,
desvia-o em proveito prprio ou alheio.

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CORRUPO PASSIVA Art. 317


40
39
86
I)
5 AO NUCLEAR
Trata-se de crime de ao mltipla. Trs so as condutas tpicas previstas:

55

a) SOLICITAR: pedir, manifestar que deseja algo. No h o emprego de qualquer ameaa explcita ou
implcita. O funcionrio solicita vantagem, e a vtima cede por deliberada vontade.

32
b) RECEBER: aceitar, entrar na posse. Significa obter, direta ou indiretamente, para si ou para outrem,
12
vantagem indevida.
98
76 Aqui a proposta parte de terceiros e a ela adere o funcionrio, ou seja, o agente no s aceita a
proposta como recebe a vantagem indevida.
54
05 Ao contrrio da primeira modalidade, condio essencial para sua existncia que haja a anterior
configurao do crime de corrupo ativa, isto , o oferecimento de vantagem indevida (art. 333). Sem essa
20
oferta pelo particular, no h como falar em recebimento de vantagem.
4
c) ACEITAR A PROMESSA DE RECEB-LA: Nessa modalidade tpica basta que o funcionrio concorde
com o recebimento da vantagem. No h o efetivo recebimento dela. Deve haver necessariamente uma
proposta formulada por terceiros, qual adere o funcionrio, mediante a aceitao de receber a vantagem.
II) CLASSIFICAO
a) CORRUPO PASSIVA PRPRIA
Na corrupo passiva o funcionrio, em troca de alguma vantagem, pratica ou deixa de praticar ato
de ofcio para beneficiar algum. O ato a ser praticado pode ser ilegtimo, ilcito ou injusto. a chamada
corrupo prpria.
Ex. o funcionrio do cartrio criminal solicita indevida vantagem econmica para suprimir documentos
do processo judicial.
b) CORRUPAO PASSIVA IMPRPRIA
Tambm configura o crime a prtica de ato legtimo, lcito, justo. a chamada corrupo passiva
imprpria.
Ex. oficial de justia solicita vantagem econmica ao advogado, a fim de dar prioridade ao
cumprimento do mandado judicial expedido em processo em que aquele atua.
III) SUJEITOS DO DELITO
Trata-se de crime prprio. Portanto, o delito s pode ser cometido por funcionrio pblico em razo
da funo (ainda que esteja fora dela ou antes de assumi-la)
Nada impede, contudo, a participao do particular, ou de outro funcionrio, mediante induzimento,
instigao ou auxlio. O particular que oferece ou promete vantagem indevida ao funcionrio pblico
responde pelo delito de corrupo ativa (art. 333) e no pela participao no crime em estudo. Trata-se de
exceo regra prevista no artigo 29 do CP.
IV) CONSUMAO E TENTATIVA

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Trata-se de crime formal. Portanto, a consumao ocorre com o ato de solicitar, receber ou aceitar a
promessa de vantagem indevida.
A corrupo passiva consuma-se instantaneamente, isto , com a simples solicitao da vantagem
indevida, recebimento desta ou com a aceitao da mera promessa daquela.
O tipo penal no exige que o funcionrio pratique ou se abstenha da prtica do ato funcional. Se isso
suceder, haver mero exaurimento do crime, o qual constitui condio de maior punibilidade (causa de
aumento de pena prevista no 1 do art. 317).
A tentativa de difcil ocorrncia, mas no impossvel. Basta que haja um iter criminis a ser cindido.
Ex. solicitao feita por carta, a qual interceptada pelo chefe de repartio.
V) CAUSA DE AUMENTO DE PENA Art. 317, 1
Eleva-se em 1/3 a pena do agente que, em razo da vantagem recebida ou prometida, efetivamente
retarda (atrasa ou procrastina) ou deixa de praticar (no leva a efeito) ato de ofcio que lhe competia
desempenhar ou termina praticando o ato, mas desrespeitando o dever funcional. o que a doutrina
classifica de corrupo exaurida.
VI) FIGURA PRIVILEGIADA Art. 317, 2
Trata-se de conduta de menor gravidade, na medida em que o agente pratica, deixa de praticar ou
retarda o ato de ofcio, no em virtude do recebimento de vantagem indevida, mas cedendo a pedido ou
influncia de outrem, isto , para satisfazer interesse de terceiros ou para agradar ou bajular pessoas
influentes.

41 PREVARICAO Art. 319


03
96
I)
5 ELEMENTOS DO TIPO. AO NUCLEAR. OBJETO MATERIAL.
a) RETARDAR: atrasar, adiar, protelar, procrastinar, no praticar o ato de ofcio dentro do prazo
estabelecido (crime omissivo).
55
- Exemplo: atendente de cartrio judicial que, devendo expedir alvar de soltura, por no simpatizar com o

advogado, deixa de faz-lo com a brevidade que a medida exige.


32
12
B) DEIXAR DE PRATICAR: trata-se de mais uma modalidade omissiva do crime em estudo. Aqui, no
98
entanto, ao contrrio da conduta precedente, h o nimo definitivo de no praticar o ato de ofcio.
76
C) PRATICAR (contra disposio expressa de lei): cuida-se aqui de conduta comissiva, em que o agente
54
efetivamente executa o ato, s que de forma contrria lei.
05
20 O interesse pessoal qualquer proveito, vantagem, podendo ser patrimonial ou moral.
4 Quanto ao interesse patrimonial, importa distinguir algumas situaes:
A) se o ato praticado, retardado ou omitido tiver sido objeto de acordo anterior entre o funcionrio e o
particular, visando aquele indevida vantagem, o crime passar a ser outro: corrupo passiva;
B) se houver, anteriormente prtica ou omisso do ato, a exigncia de vantagem indevida pelo
funcionrio pblico, haver o crime de concusso.

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* sentimento pessoal:
Sentimento pessoal reflete um estado afetivo ou emocional do prprio agente, que pode manifestarse em suas mais variadas formas, tais como amor, paixo, emoo, dio.

42
CORRUPO ATIVA E DENUNCIAO CALUNIOSA
10
36
542.1) CORRUPO ATIVA Art. 333
A) AO NUCLEAR

55

As aes nucleares do tipo esto consubstanciadas nos verbos:

32 OFERECER vantagem indevida, ou seja, propor ou apresentar para que seja aceita;
12
PROMETER vantagem indevida, isto , comprometer-se, fazer promessa, garantir a entrega de algo ao
98
funcionrio.
76
Por no se tratar de crime bilateral, prescinde-se da aceitao da vantagem pelo funcionrio pblico.
54
Caso aceite, o funcionrio dever responder pelo delito de corrupo passiva.
05
B) CONSUMAO E TENTATIVA
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Trata-se de crime formal, uma vez que a consumao se d com a simples oferta ou promessa de
vantagem indevida por parte do agente ao funcionrio pblico, isto , independentemente de ele aceit-la
ou recus-la. Tambm no necessrio que o funcionrio pratique, retarde ou omita o ato de ofcio de sua
competncia.
A tentativa possvel. Ex. suponha-se a hiptese em que a correspondncia contendo a oferta de
dinheiro no chega s mos do funcionrio destinatrio por ter sido apreendida pela polcia.
C) CAUSA DE AUMENTO DE PENA Art. 333, pargrafo nico
Eleva-se a pena em 1/3 quando, em razo da promessa ou da vantagem, o funcionrio pblico
efetivamente atrasa ou no faz o que deveria, ou mesmo pratica o ato, infringindo dever funcional. Nessa
hiptese, o crime material, isto , exige resultado naturalstico.

PADRO DE RESPOSTA QUESTO 1 XIII EXAME


Enunciado
Gustavo, retornando para casa aps ir a uma festa com sua esposa, parado em uma blitz de rotina.
Ele fica bastante nervoso, pois sabe que seu carro est com a documentao totalmente irregular (IPVA
atrasado, multas vencidas e vistoria no realizada) e, muito provavelmente, o veculo ser rebocado para o
depsito. Aps determinar a parada do veculo, o policial solicita que Gustavo saia do carro e exiba os
documentos. Como havia diversos outros carros parados na fiscalizao, forma-se uma fila de motoristas.
Gustavo, ento, em p, na fila, aguardando sua vez para exibir a documentao, fala baixinho sua esposa:
Vou ver se tem jogo. Vou oferecer cem reais pra ele liberar a gente. O que voc acha? Ser que d?. O
que Gustavo no sabia, entretanto, que exatamente atrs dele estava um policial que tudo escutara e, to

DIREITO PENAL
Prof. Nidal Ahmad

OAB
2 Fase

logo acaba de proferir as palavras sua esposa, Gustavo preso em flagrante. Atordoado, ele pergunta: O
que eu fiz?, momento em que o policial que efetuava o flagrante responde: Tentativa de corrupo ativa!.
Atento(a) ao caso narrado e tendo como base apenas as informaes descritas no enunciado,
responda justificadamente, aos itens a seguir.
A) correto afirmar que Gustavo deve responder por tentativa de corrupo ativa? (Valor: 0,70)
B) Caso o policial responsvel por fiscalizar os documentos, observando a situao irregular de
Gustavo, solicitasse quantia em dinheiro para liber-lo e, Gustavo, por medo, pagasse tal quantia, ele
(Gustavo) responderia por corrupo ativa? (Valor: 0,55)
O mero sim ou no, desprovido de justificativa ou mesmo com a indicao de justificativa
inaplicvel ao caso, no ser pontuado.
41.2) DENUNCIAO CALUNIOSA Art. 339
A) AO NUCLEAR
O elemento do tipo algum indica, nitidamente, tratar-se de pessoa certa, no se podendo cometer
o delito ao indicar para a autoridade policial apenas a materialidade do crime e as vrias possibilidades de
suspeitos.
Via de regra, a denunciao caluniosa praticada de forma direta, isto , o prprio agente leva o fato
ao conhecimento da autoridade, dando causa investigao, mas nada impede que ela ocorra na forma
indireta.
A imputao deve ser falsa. Assim, temos:
a) o fato criminoso verdadeiro, porm a pessoa a quem se atribui a autoria ou participao no o
praticou.
b) o fato criminoso inexistente. Atribui-se ao imputado a prtica de crime que no ocorreu.
c) o fato criminoso existiu, porm se atribui ao imputado a prtica de crime mais grave. Ex. afirmar
que Fulano roubou, quando na realidade ele furtou.
B) CONSUMAO
Trata-se de crime formal, ou seja, delito que no exige, para sua consumao, resultado naturalstico,
consistente no efetivo prejuzo para a administrao da justia.
Consuma-se, portanto, com a instaurao de investigao policial, de processo judicial, de
investigao administrativa, inqurito civil ou ao de improbidade administrativa contra algum.
No se exige que a autoridade policial formalmente instaure o inqurito policial para que se consume
o crime. Basta que inicie investigao policial no sentido de coletar dados que apure a veracidade da
denncia.