Mdulo 3

Contrataciones

6. Contratos
La definicin de contrato remite al acto jurdico bilateral y
plurilateral. Se alude a partes en su acepcin de centro de
intereses que son quienes deben manifestar su consentimiento
y, finalmente, a la funcin o finalidad del mismo consistente en
la regulacin de relaciones jurdicas, enuncindolas.
(Lorenzetti, 2014, p. 529).

Introduccin
La legislacin civil y comercial de nuestro pas se ocupa de la regulacin de
los diferentes contratos. Los contratos aparecen como instrumentos con
los cuales, tanto las personas fsicas o jurdicas, pueden satisfacer sus
necesidades, agrupndose con otras personas, concretando as sus
diferentes negocios jurdicos. Resulta imprescindible conocer las distintas
formas jurdicas que se pueden utilizar de acuerdo con los intereses de las
partes que negocian. A continuacin, estudiaremos la regulacin de este
particular acto jurdico que es el contrato.

6.1 Contrato. Definicin. Autonoma de

la voluntad
Para abordar los contratos, debemos partir analizando las cuestiones
generales de los mismos, elementos esenciales, accidentales,
clasificaciones, efectos, y dems, que tienen en comn todos los contratos.
Por ello, en este mdulo estudiaremos los contratos en general y,
posteriormente, en el Mdulo 4, algunos contratos civiles en particular.
El Cdigo Civil y Comercial dedica un Ttulo a los contratos
discrecionales y otro a los contratos de consumo, con igual
jerarqua. La tcnica legislativa se fundamenta en que los
contratos de consumo no son un tipo de contratos especial

ms (ejemplo: compraventa), sino una fragmentacin del

tipo general de contratos, que influye sobre los tipos
especiales (ejemplo: compraventa de consumo) y, de all la
necesidad de incorporar su regulacin en la parte general.
Este mtodo es consistente con la Constitucin Nacional que
considera al consumidor como un sujeto de derechos
fundamentales, as como con la legislacin especial y la
voluminosa jurisprudencia y doctrina existentes en la
materia.
En nuestra asignatura no abordaremos a profundidad los
contratos de consumo ya que sern estudiados en una
materia especfica. (Lorenzetti, 2014, p. 531).

Definicin
El artculo 957 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin nos define al
contrato como el acto jurdico mediante el cual dos o ms partes
manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir, o
extinguir relaciones jurdicas patrimoniales1.
Es importante destacar que la definicin menciona la palabra partes y no
personas, y que adems estas partes debern manifestar su
consentimiento de acuerdo con la funcin del contrato cual es crear,
modificar, transferir o extinguir relaciones jurdicas patrimoniales.
Las partes se encuentran ostentando intereses contrapuestos, ya que si
tuvieran intereses concurrentes o paralelos no podra existir contrato. Esta
contraposicin se manifiesta cuando en el contrato una parte asume el rol
de acreedor y la otra de deudor.

Sin consentimiento no existe contrato

Relativo al consentimiento, es de destacar que no todo acuerdo de

voluntades necesariamente implica un contrato. El contrato requiere del
consentimiento, entendido como la unin de la oferta y la demanda
1

Art. 957. Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.

mediante un instrumento jurdico denominado contrato. Hay que tener

presente que la mayora de los contratos que suelen darse de manera
cotidiana no son contratos escritos ni formales. Veamos el supuesto de los
innumerables contratos que celebramos en el da, cuando vamos al
supermercado, cuando compramos en un kiosco, etc.
Recordemos que un acto jurdico es un hecho jurdico humano voluntario
que adems es lcito. Sin embargo no se trata de cualquier hecho jurdico
humano lcito, tiene una caracterstica especial relacionada con la finalidad.
Este acto tiene por fin inmediato establecer entre las personas relaciones
jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos.
Estudiamos el acto jurdico, sus efectos y alcances en el mundo jurdico
cuando abordamos los contenidos del Mdulo 1, por lo que sugiero
repasar este concepto adquirido.
La relacin que une al acto jurdico con el contrato es de gnero y especie.
Podemos decir que la persona, por medio de su voluntad, est creando,
modificando, transfiriendo, conservando o aniquilando derechos, es decir,
creando obligaciones y entrando en el terreno jurdico, a diferencia de los
simples actos.
Justamente es as porque a travs de los contratos estamos generando,
modificando, eliminando relaciones jurdicas. Fundamentalmente, estamos
generando obligaciones y creando derechos.

Autonoma de la voluntad
Se trata de uno de los principios fundamentales de los
contratos y es el llamado y trascendental principio de la
autonoma de la voluntad. Es importante sealar que las
partes pueden pactar libremente, con la nica restriccin de
no violar la ley o la moral. Por medio de la voluntad, las
partes llegan a un acuerdo, deciden si contratan o no, y
cules sern sus derechos y obligaciones, para la realizacin
de este contrato que regular esta relacin. La autonoma de
la voluntad, en simples palabras, significa que todos somos
libres para elegir, para auto-determinarnos. Auto implica
propio, y nomos es norma, ley. Es la capacidad de toda
persona de auto determinar qu derechos y qu
obligaciones quiere crearse para s mismo. Implica el
ejercicio ms ptimo de la libertad. En otras palabras, la
autonoma de la voluntad consiste en la facultad de las
personas de regir y de gobernar sus propios intereses,

dentro de un mbito de libertad que les es propio y de modo

vinculante, a cuyo fin se dan reglas a s mismas y en relacin
con los dems. (Aparicio, 1997, p. 33).

Otro Principio fundamental que deriva de la autonoma de la voluntad es el

llamado Pacta sunt servanda, que significa lo pactado obliga, siempre y
cuando no hablemos de trminos que sean irrenunciables, es decir, que la
intencin de las partes contratantes es respetada siempre que no se
contraren normas, moral o buenas costumbres. La voluntad de las partes
rige a las relaciones jurdicas que establezcan entre s. Las partes debern
sujetarse a las clusulas contractuales, como si lo hicieran a la ley misma.
Es una ficcin legal, en cuanto ese contrato que las partes se dieron a s
mismas slo es vlido para ellas, es como si hubieran creado una ley, que
deben respetar.
El artculo 958 del Cdigo Civil y Comercial, sin enunciarlo, nos brinda este
principio estableciendo que las partes son libres para contratar y
determinar el contenido del contrato. El lmite de esta libertad se
encuentra en aquello que impone la ley, el orden pblico, la moral y las
buenas costumbres.
El contrato es expresin de la libertad para autoobligarse, de all que el
primer principio que fundamenta todo el sistema es el de la libertad.

Libertad significa que ambas partes pueden elegir entre

contratar o no hacerlo, y una vez que lo deciden pueden
disponer el contenido de la obligacin segn sus intereses. Esta
decisin de autoobligarse requiere una declaracin de voluntad y
por esta razn tambin se estudia este tema como principio de
la autonoma de la voluntad.

Las partes declaran su voluntad de autoobligarse de forma

bilateral, porque de lo contrario no se estara en el campo de un
contrato, sino de la declaracin unilateral de voluntad o un
testamento.

Una vez que existe la declaracin de voluntad bilateral, esta es

obligatoria, ya que as como hay libertad para obligarse, hay un
deber de respetar la palabra empeada (autorresponsabilidad).
(Lorenzetti, 2014, p. 535-536).

Clasificacin de los contratos

Abordaremos este tema importante teniendo en cuenta diferentes
criterios.
Segn los efectos jurdicos que genera:

Contratos Unilaterales: una de las partes debe realizar la prestacin.

Ejemplos: donacin, el mutuo, el depsito, entre otros.

Contratos Bilaterales: se generan obligaciones recprocas. Ejemplos:

compraventa, cesin de derechos, mandato, entre otros.

Teniendo en cuenta la contraprestacin:

Contratos Gratuitos: no existe

Donacin, el depsito, entre otros.

Contratos Onerosos: hay contraprestacin. Ejemplos: Compraventa,

entre otros.

contraprestacin.

Ejemplos:

Teniendo en cuenta la certidumbre o seguridad jurdica:

Contratos Conmutativos: las partes conocen al momento de

celebrar el contrato las ventajas que obtendrn. Ejemplos:
Compraventa, cesin de derechos, mandato, entre otros.

Contratos Aleatorios: las ventajas de las partes se sujetan a un

hecho futuro e incierto. Ejemplos: contrato de seguro.

Teniendo en cuenta la formalidad de su celebracin:

Contratos Formales: Ejemplos: Cesin de derechos, entre otros.

Contratos No Formales: Ejemplos: Compraventa, mandato, entre

otros.

Teniendo en cuenta la exigibilidad del contrato:

Contratos De ejecucin Inmediata: se agotan en su cumplimiento

por nica vez. Ejemplos: Una Compraventa, un kiosco compro un
caramelo y lo pago.

Contratos De Ejecucin Diferida: Ejemplos: Compraventa, pero

pago el precio en cuotas.

Teniendo en cuenta la relacin con otros contratos:

Contratos Principales: no dependen de otros contratos para

existir. Ejemplos: Compraventa, cesin de derechos, mandato,
entre otros.

Contratos Accesorios: siguen la suerte de un contrato principal al

cual acceden. Ejemplos: Contrato de Fianza.

Teniendo en cuenta la modalidad del contrato:

Contratos Adhesin: existen clusulas predispuestas y las partes

no negocian. Ejemplos: Contratos de consumo, con clusulas
Predispuestas.

Contratos Discusin: existe posibilidad de negociar las clusulas.

Ejemplos: Cualquier contrato en el que las partes se encuentren
en un pie de igualdad, y puedan debatir sus intereses libremente.

Teniendo en cuenta la relacin con otros contratos:

Contratos Nominados: se encuentran regulados en el Cdigo Civil

y Comercial. Ejemplos: Compraventa, cesin de derechos,
mandato, entre otros.

Contratos Innominados: Ejemplos: Cualquier contrato que

celebren las partes que no tenga una regulacin y un nombre
dado por el Cdigo.

Estudiaremos cada clasificacin en particular.

Contratos Unilaterales y Bilaterales: En los primeros slo una de las partes
se obliga. Los segundos se caracterizan por generar obligaciones
recprocas, la obligacin de una de las partes se relaciona con la obligacin
de la otra, a esta dinmica se la denomina contraprestacin. Es decir, esta
clasificacin depende, no de la cantidad de partes que exista en cada polo,
sino de las obligaciones generadas para las partes. De este modo, ser
unilateral si slo una parte queda obligada, como por ejemplo, en un
contrato de mutuo (ya lo veremos en la lectura siguiente), y bilateral,
cuando ambas partes resultan obligadas. Ejemplo: compraventa, en la que
una parte debe entregar la cosa y la otra, pagar el precio.
Contratos Onerosos y Gratuitos: Son contratos a ttulo oneroso cuando las
ventajas que procuran a una de las partes le son concedidas por una
prestacin que ella ha hecho o que se obliga a hacer a la otra. Son a ttulo
gratuito cuando aseguran a una u a otro de los contratantes alguna

ventaja, independiente de toda prestacin a su cargo.2 Son onerosos, por

ejemplo, el contrato de compraventa, la parte le entrega la propiedad de
un bien y la otra, como contraprestacin, debe pagarle un precio por ello.
En los gratuitos, la ventaja obtenida para la parte no le exige una
prestacin a su cargo. Ejemplo: la donacin.
Contratos Conmutativos y Aleatorios: Un contrato es conmutativo cuando
las ventajas que se recibirn por las partes estn perfectamente
determinadas desde el momento en el cual se celebra el contrato, es decir
que las partes saben con precisin a qu se someten; mientras que en los
contratos aleatorios, existe un aleas, es decir, una variable sujeta al azar,
las ventajas de las partes dependen de un acontecimiento futuro e incierto.
Que puede o no ocurrir.
Contratos Formales y No Formales: Formales son aquellos contratos que
para su validez necesitan estar realizados bajo las formalidades de ley (ad
Solemnitatem) o a los fines de la prueba (ad Probationem); mientras que
no formales son aquellos contratos en los cuales la ley no nos exige algn
tipo de formalidad o solemnidad para su validez.
Contratos De ejecucin Inmediata y de Ejecucin Diferida: La diferencia
entre ambos contratos consiste en la existencia o no de un plazo para la
ejecucin de las prestaciones.
Contratos Principales y Accesorios: Esta clasificacin radica en que
dependan o no de la existencia de otros contratos, como por ejemplo,
cuando para la compra de un automvil, y garantizar el pago, se realiza la
prenda sobre el mismo hablamos de un contrato accesorio. Para constituir
la prenda, debe existir previamente el contrato de compraventa del auto.
Contratos de Adhesin y de Discusin: En los contratos de adhesin, una
de las partes es la que dispone y redacta las clusulas, por eso se las
denomina clusulas preestablecidas o de adhesin, con lo cual no existe la
libre discusin de las partes, sino que simplemente una de las partes
acepta o no. Mientras que en los contratos de discusin, justamente entre
ambas partes se llega a acuerdos respecto del contenido del contrato.
Contratos Nominados y Innominados: Dependiendo si el legislador los ha
previsto en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, ser nominado;
mientras que cuando el contrato no fue previsto en el Cdigo, no ha sido
legislado, estamos frente a un contrato innominado. Ejemplo: contrato de
distribucin.

Art. 967. Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.

Contratos de consumo
En la actualidad, no siempre nos encontramos con partes que se
encuentran en igualdad de condiciones al contratar. Las partes no cuentan
con la misma capacidad para discutir sobre sus derechos y ponerse de
acuerdo, sino que son grandes empresas que tienen una gran experiencia,
y cuyos productos dominan el mercado, frente a un consumidor que no
tiene ninguna posibilidad de discutir sobre las condiciones contractuales.
Por ejemplo, nos imaginemos el supuesto de querer abrir una cuenta
corriente en una entidad bancaria, slo debemos llenar un formulario y
adherirnos a las clusulas contractuales ya predispuestas por el proveedor.
En s mismos, los contratos de consumo son celebrados entre un
consumidor y un proveedor de bienes y servicios. El Derecho del
consumidor est regulado por la Ley 24.240, que comprende todo lo
concerniente al acto de consumo, a todas las relaciones jurdicas que
pueden llegar a entablarse entre el consumidor y el empresario.
Relacin de consumo: Proveedor Consumidor/Usuario de Bienes y
servicios. En esta relacin de consumo, en algunas oportunidades nos
encontramos con las siguientes dificultades: falta de informacin adecuada
que se brinda al consumidor, establecimientos de monopolios que
dominan el mercado, estandarizacin de los contratos, etc. Estos contratos
sern abordados en la materia Derecho Privado Comercial con mayor
profundidad de estudio.

6.2 Elementos esenciales y

accidentales
Cuando nos referimos a los elementos de los contratos en general,
distinguimos a los esenciales, los naturales y los accidentales.
Analizaremos cada elemento en particular de acuerdo con la definicin de
contrato que nos brinda el Cdigo Civil y Comercial.

Elementos esenciales
Los elementos esenciales son aquellos que no pueden faltar, que son
imprescindibles para la existencia de un contrato: los sujetos, la forma, el
objeto y la causa. Son los elementos que hacen al contrato en s.
Sujetos: Son las personas humanas o jurdicas que brindan su
consentimiento y que negociarn acerca del objeto contractual. Deben
tener: capacidad de derecho, capacidad de ejercicio para celebrar ese
contrato en particular, y obrar con voluntad, es decir, con intencin,
discernimiento y libertad.
Consentimiento: Es el vnculo generador de obligaciones para las partes
conformado por el acuerdo de voluntades.
Objeto: Es aplicable lo dispuesto para el objeto de los actos jurdicos. Como
ya hemos estudiado en el Mdulo 1, el objeto de los actos jurdicos se
integra por cosas que estn en el comercio o que por un motivo especial no
se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto jurdico. Tampoco
podrn ser objeto de los actos jurdicos hechos imposibles o prohibidos.
Los actos jurdicos que tengan por objeto algo prohibido se consideran
nulos, se los equipara a actos sin objeto, por lo tanto carecen de este
elemento esencial y se les priva de sus efectos propios como consecuencia
de la nulidad.
Forma: El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin y leyes especficas en
algunos casos exigen que ciertos contratos cumplan con una forma
particular para que el contrato sea vlido, es decir, produzca efectos
jurdicos. Son una serie de solemnidades que hacen a la oponibilidad del
acto frente a terceros y a la esencia misma del acto, por ejemplo, para la
compra de un inmueble debe realizarse la correspondiente escritura
pblica (solemnidad absoluta) que hace a la esencia del acto y, a su vez,
para ser oponible frente a terceros, se exige que sea inscripto en el
registro.
Causa: Es la fuente generadora del vnculo jurdico, es el antecedente
necesario legal para que exista. Esa causa debe ser eficiente para crear el
derecho. El contrato resulta ser la causa principal de las obligaciones.

Sujetos y Consentimiento
Luego de analizar la capacidad para contratar, es importante relacionar el
tema sujetos con la formacin del consentimiento.

El principio general es que nadie puede contratar en nombre de un tercero,

salvo que cuente con la autorizacin de este o que por ley tenga su
representacin. El contrato celebrado a nombre de otro, cuando no exista
autorizacin slo vale cuando el tercero lo ratifica o ejecuta.
Ahora nos ocuparemos de establecer qu es el consentimiento. Cuando
hablamos del consentimiento, hablamos de la principal funcin que tienen
las partes en el momento de contratar y negociar sobre esta causa fuente
de obligaciones.
Cuando nos referimos a este elemento esencial es necesario
estudiar un proceso de formacin de este consentimiento,
que requiere el envo de una oferta y cuya aceptacin debe
ser expresada por el destinatario en forma expresa, por un
comportamiento conclusivo que d cuenta de la
conformidad del aceptante o an en determinadas
circunstancias, por medio del silencio. Si se trata de un
contrato celebrado entre presentes, queda perfeccionado
por la manifestacin de la aceptacin, y si es celebrado entre
ausentes, cuando ella es recibida por el proponente durante
el plazo de vigencia de la oferta. (Lorenzetti, 2014, p. 600).
Nos referiremos al proceso de formacin de los contratos en los que las
partes tienen igualdad de condiciones, denominados paritarios
discrecionales. En caso de contratos por adhesin a clusulas
predispuestas, se aplican los artculos 984 a 989 del Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin.
Para estudiar el proceso de formacin del consentimiento, abordaremos
los artculos 971 a 983 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

Artculo 971 del Cdigo Civil y Comercial de la

Nacin: Los contratos se concluyen con la recepcin
de la aceptacin de una oferta o por una conducta
de las partes que sea suficiente para demostrar la
existencia de un acuerdo.

10

El consentimiento puede ser definido como la declaracin de voluntad

comn, que surge del entrelazamiento de una oferta y una aceptacin, con
aptitud para producir obligaciones.
Es producto del encuentro de voluntades coincidentes de las partes,
expresado por la reunin de una oferta y una aceptacin que guarda
relacin de correspondencia, pues si esta no expresa plena conformidad
con la oferta, el contrato no queda concluido.
Es necesario distinguir dos supuestos diversos, segn que el proceso de
formacin del consentimiento se inicie con una oferta formulada a persona
determinada o determinable, o bien que principie por una propuesta a
persona indeterminada.

Consentimiento perfeccionado a partir de una oferta dirigida a

persona determinada o determinable: en este caso el proceso de
formacin del consentimiento se halla normado en varios
artculos. El comienzo de este proceso est dado por una oferta
formulada por una de las partes (art. 972) y es necesaria la
recepcin de la aceptacin para que concluya (art. 983) o
tambin, se da la posibilidad que una de las partes realice una
conducta, que admite el silencio por ejemplo, que sea idnea
para probar que existe un acuerdo (art. 979).

Si el destinatario de la oferta propone una modificacin, se

considera una nueva oferta o contraoferta que lleva al reinicio
del ciclo de elaboracin del consentimiento; y si el oferente
inicial la acepta, queda concluido el contrato.

Consentimiento perfeccionado a partir de una oferta dirigida a

personas indeterminadas: en este caso, el rgimen de formacin
se ajustar a lo establecido en el artculo 973. Se considera que
el rol de oferente es ocupado por quien recibe la propuesta
inicial. Se entiende en este supuesto, que se produce una
inversin conceptual del establecimiento del vnculo.
A partir de la determinacin legal de cul de las futuras partes
del contrato debe ser considerada oferente, resultan de
aplicacin las reglas establecidas para la oferta a persona
determinada. (Lorenzetti, 2014, p. 601, 602).
El artculo 982 nos describe el acuerdo parcial en el marco
del consentimiento. Se establece fuerza vinculante, es decir,
obliga a las partes, aquel acuerdo parcial con relacin a los
elementos esenciales de un contrato particular. La norma
prev que el contrato quede concluido al expresar las partes
su consentimiento sobre sus elementos esenciales

11

particulares; al tiempo que establece que la integracin se

ajustar, bsicamente, a las reglas establecidas en el artculo
964 del Cdigo, que dispone que el contenido del contrato
se integra con: a) las normas indisponibles, que desplazan a
las normas de autonoma incompatibles con ellas; b) las
normas supletorias, y c) los usos y prcticas del lugar de
celebracin, en cuanto sean aplicables porque hayan sido
declarados obligatorios por las partes o porque sean
ampliamente conocidos y regularmente observados en el
mbito en el que se celebra el contrato, excepto que su
aplicacin sea irrazonable. (Lorenzetti, 2014, p. 633).

A continuacin analizaremos los conceptos de oferta y aceptacin.

La oferta, que ser uno de los puntos fundamentales frente al momento de
prestar el consentimiento, es la manifestacin dirigida a persona
determinada o determinable, con la intencin de obligarse y con las
precisiones necesarias para establecer los efectos que debe producir de ser
aceptada.3
Podemos afirmar que este acto jurdico pre-negocial unilateral y recepticio
deber tener las siguientes caractersticas:

Debe ser formulada con la intencin de obligarse, conteniendo una

manifestacin de voluntad seria, destinada a crear, modificar o
extinguir un contrato.

Debe estar destinada a persona determinada o determinable,

porque su carcter recepticio impone que sea transmitida a
terceros. Asimismo, cuando la oferta se realiza a personas
indeterminadas, es considerada como invitacin para que hagan
ofertas. 4
Este es el caso de las ofertas realizadas al pblico general como
podra ser la publicacin de un aviso clasificado para vender una
cosa. La invitacin a ofertar se identifica con una declaracin
unilateral de voluntad de una persona, pero que se dirige al pblico
en general, invitando a los destinatarios a iniciar tratativas o a
formular una oferta. Este tipo de ofertas obliga al que las realiza
slo en el mbito de los contratos de consumo y no en los paritarios
discrecionales, objeto de nuestro estudio.

Art. 972. Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
4 Art. 973. Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.

12

Debe ser completa: esto es, con todos los antecedentes

constitutivos de los contratos, para que aquellas personas a quienes
est dirigida puedan entender con claridad qu se les est
ofreciendo.

Debe ser vinculante: es decir, que est lo suficientemente completa

la oferta, de forma tal que si la persona a quien va dirigida acepta,
desde ese momento se vinculen las partes contractualmente.

La oferta dirigida a persona determinada puede ser revocada, siempre

que la comunicacin de su retiro sea recibida por el destinatario antes o al
mismo tiempo que la oferta. 5 De esta forma, el oferente interrumpe el
proceso de gestacin del consentimiento al que dio inicio con la emisin de
la oferta. En relacin con este tema, el Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin adopta el sistema de la recepcin como parmetro para establecer
el punto de no retorno del proceso de construccin del vnculo contractual.
Frente a la oferta, encontramos la aceptacin, que se trata de una
declaracin de voluntad unilateral de la persona a quien va dirigida la
oferta, es decir, de la persona aceptante de la oferta, y recepticia, dirigida a
los trminos de la oferta, por medio de la cual el aceptante acuerda estos
trminos y, por lo tanto, ambas partes quedan obligadas por este contrato
que ha nacido. Al respecto, recordemos que cuando el destinatario
modifica la oferta realizando una contraoferta, importa una nueva oferta.
La aceptacin debe estar de acuerdo con todos y cada uno de los
elementos de la oferta, ya que de lo contrario, con el solo hecho de
modificar alguno de sus elementos estamos frente a una contraoferta, por
lo que para celebrar el contrato esa nueva oferta debe ser aceptada en
todos sus trminos por el primer oferente, que ahora es el aceptante.
Veamos un supuesto para que podamos comprenderlo con mayor claridad:
Una persona llamada Nicols quiere vender su automvil Peugeot 206 en la
suma de pesos $ 35.000. Decide entonces publicar un aviso en el diario. Lo
llama una persona, Camila, y le dice que se encuentra muy interesada en
comprarle el auto, pero como no tiene todo el efectivo que l le exige, le
ofrece su moto ms $ 30.000. Ahora analizamos el ejemplo: Nicols
Realiz una oferta: vender su auto a $ 35.000. Camila No Acept
(porque modific algunos de los trminos de la oferta). Camila Realiz
en realidad una nueva oferta (contraoferta), ya que estipul que el precio
ser pagado con dinero ($30.000) y con una moto (contrato de permuta).
Para que el presente contrato se perfeccione, es esencial que Nicols
5

Art. 975. Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.

13

acepte la oferta propuesta por Camila, en caso contrario, el contrato de

compraventa no se perfecciona.
Para que la aceptacin tenga efectos deber reunir las siguientes
caractersticas:

Debe ser lisa y llana, para concluir el contrato debe limitarse a

admitir los trminos de la oferta recibida, expresando plena
conformidad con ella.

Debe ser oportuna, pues debe producirse durante el lapso de

vigencia de la oferta; ello sin perjuicio de la posibilidad de
considerar a la aceptacin tarda como una oferta formulada por el
destinatario de la propuesta anterior.

A continuacin, analizaremos las diferentes modalidades de contratacin,

segn el momento en el cual se presta el consentimiento de las partes,
dicho de otro modo, de acuerdo con el momento en el cual la oferta y la
aceptacin se unen para dar nacimiento a la relacin jurdica contractual.
En principio, podemos afirmar que la aceptacin puede ser:
Expresa, cuando se produce por la manifestacin verbal, por
escrito o por signos inequvocos que dan cuenta de una
declaracin afirmativa.
Tcita, cuando el destinatario lleva adelante una
conducta compatible con la aceptacin de la oferta e
incompatible con su rechazo. Por ejemplo, una de las partes
ejecuta un acto y la otra recibe.
Aceptacin por el silencio, cuando el destinatario guarda
silencio en principio, no es considerado como aceptacin,
salvo que, la relacin existente entre las partes o de la
vinculacin entre el silencio actual y las declaraciones
precedentes, tuviera el receptor de la oferta el deber de
expedirse. (Lorenzetti, 2014, p. 625)
El perfeccionamiento del consentimiento vara si el contrato es entre
presentes o entre ausentes.

Contratos entre presentes: en esta modalidad de contratacin, la

manifestacin de voluntad, respecto a la aceptacin, ocurre
inmediatamente despus de presentada la oferta. Esta modalidad
no implica que las partes se encuentren cara a cara, sino que la
respuesta es inmediata, por ejemplo, en una compraventa
telefnica, la aceptacin que venga inmediatamente despus de la
oferta, perfecciona el contrato, ocasionando todos los efectos que
14

de ello se desprende. Cualquier demora en la aceptacin se

interpreta como un rechazo de la misma.

Contratos entre ausentes: en esta modalidad, existe una oferta,

pero para a aceptacin de la misma, se estipula un plazo de tiempo,
es decir, no existe este rasgo de inmediatez, como ocurra en la
modalidad anterior. Esta modalidad de contratar puede darse por
medio de un agente o nuncio, que ser la persona que actuar
como interlocutor entre ambas partes, quien en este caso deber
volver al oferente con la aceptacin de parte, de lo contrario, se
entender rechazada la oferta.

Lo esencial, entonces, para distinguir los contratos entre presentes de los

contratos entre ausentes es determinar si entre la oferta y la aceptacin
debe o no mediar un espacio de tiempo.
Dentro de la categora de los contratos entre ausentes, hay distintas
teoras que se aportan para ver cundo quedara perfeccionado el
contrato:

Teora de la Declaracin: el acuerdo se perfecciona cuando el

destinatario de la oferta redacta la carta de respuesta en su
domicilio.

Teora de la Expedicin: cuando el aceptante despacha esa carta en

el correo.

Teora de la Recepcin: cuando la carta llega finalmente al oferente.

Teora del Conocimiento: cuando el oferente se entera del

contenido de la carta y se informa de la aceptacin.

Nuestro Cdigo Civil y Comercial se enrola en postura de la Teora de la

Recepcin.

Objeto
El objeto se encuentra caracterizado por el inters que tuvieron las partes
en el momento de contratar; son aquellas obligaciones contradas por las
partes por medio del contrato. Recordemos los requisitos que debe reunir
el objeto de un contrato:

Posibilidad: debe ser posible jurdica y materialmente (no se pude

vender una cosa que no es propia, y mucho menos algo

15

materialmente imposible, por ejemplo, no puedo vender una ruta,

porque es propiedad del Estado, o pretender comprar un planeta).

Lcito: implica que no sea contrario al ordenamiento jurdico, la

moral, las buenas costumbres, etc. Est prohibido contratar sobre
algunas prcticas que son lcitas en otros pases, pero aqu se
prohben, como por ejemplo, alquilar el tero de una mujer,
comprar y vender rganos humanos, entre otros.

Determinado o susceptible de ser determinado: la posibilidad de

ser determinado por un tercero hace referencia a la susceptibilidad
de ser determinado. Si el tercero oportunamente, no realizara la
determinacin el juez podr hacerlo por s, o por medio de peritos
si fuese necesario

Estar valuado econmicamente, independientemente del inters de

las partes: la prestacin, objeto de un contrato, puede consistir en
un dar, un hacer o un no hacer. Siempre nos referimos a un hecho
positivo o negativo susceptible de una apreciacin pecuniaria.

Lo que no puede ser objetos de contratos son:

La entrega de cosas como existentes, cuando estas an no existan.

Si se promete una cosa futura, la promesa de trasmitirlos estar
subordinada a la condicin de que lleguen a existir, excepto en los
contratos aleatorios. 6

La herencia futura

Los derechos hereditarios eventuales sobre objetos particulares.

Causa
Entendemos a la causa como aquello que llev a las partes a contratar, la
razn de ser del contrato. Cada parte pretende satisfacer un inters al
momento de celebrar contratos, por ejemplo, el que quiere vender es
porque necesita percibir el precio, y el que quiere comprar es porque
necesita la cosa para algn fin.

Art. 1007. Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.

16

Forma
La regla general es que los contratos se rigen por el principio de la
autonoma de la voluntad, es decir que las partes libremente eligen la
forma que quieran para instrumentar su contrato.
Sin embargo, el Cdigo establece los siguientes criterios: En los contratos
entre presentes, la forma ser juzgada por las leyes y usos del lugar en que
se han concluido. En los contratos entre ausentes, la forma depender: si
fueren hechos por instrumento particular firmado por una de las partes,
ser juzgada por las leyes del lugar indicado en la fecha del instrumento; en
cambio, si fuesen hechos por instrumentos particulares firmados en varios
lugares, o por medio de agentes, o por correspondencia epistolar, su forma
ser juzgada por las leyes que sean ms favorables a la validez del contrato.
En cuanto a la forma puede ser Ad Probationem y Ad Solemnitatem.
Son Ad Probationem aquellos cuya formalidad se exige slo a los fines
probatorios. Son Ad Solemnitatem aquellos cuya formalidad como requisito
de validez.
Instrumentos Pblicos: en algunos supuestos, el Cdigo exige una cierta
formalidad, ya sean celebrados por escrito, por ejemplo, el contrato de
cesin de derechos, o formalidades Ad Solemnitatem. Cabe mencionar, en
este caso, aquellos contratos que deben celebrarse por escritura pblica.
La escritura pblica es un documento pblico, realizado ante escribano, la
cual, por ejemplo, para la compraventa de un inmueble, cumple un
requisito fundamental, el traspaso de dominio del mismo.
Deben ser hechos en escritura pblica:

Los contratos que tienen por objeto la adquisicin,

modificacin o extincin de derechos reales sobre bienes
inmuebles. Quedan exceptuados los casos en que el acto es
realizado mediante subasta proveniente de ejecucin
judicial o administrativa.

Los contratos que tienen por objeto derechos dudosos o

litigiosos sobre inmuebles.

Todos los actos que sean accesorios de otros contratos

otorgados en escritura pblica.

17

Los dems contratos que, por acuerdo de partes o

disposicin de la ley, deben ser otorgados en escritura
pblica. 7

Cuando el artculo 1017 del Cdigo Civil y Comercial refiere a dems

contratos que por disposicin de la ley deban ser otorgados por escritura
pblica podemos mencionar los siguientes ejemplos:

Las particiones extrajudiciales de herencias.

Los contratos de sociedad civil.

Las convenciones matrimoniales por ejemplo de eleccin de

rgimen patrimonial matrimonial.

La constitucin de renta vitalicia.

La cesin, repudiacin o renuncia de derechos hereditarios.

Los poderes especiales.

La cesin de acciones o derechos procedentes de actos

consignados en escritura pblica.

En aquellos contratos que, debiendo ser realizados por escritura pblica,

no lo sean, se entiende que las partes se han obligado a hacer escritura
pblica.
Como estuvimos viendo precedentemente, los contratos tienen libertad de
forma, salvo casos muy puntuales, en los cuales la ley exige una forma
determinada para su solemnidad.
Instrumentos Privados: a diferencia de los instrumentos pblicos, es
necesario para mayor seguridad jurdica que los contratos celebrados por
instrumentos privados cumplan con las siguientes condiciones para tener
validez:

Firma: de las partes, fundamental para la existencia del

documento privado.

Doble ejemplar: tantos ejemplares como partes haya en el

contrato.

Fecha cierta

Art. 1017. Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.

18

La eficacia probatoria de los instrumentos privados

reconocidos se extiende a los terceros desde su fecha
cierta. Adquieren fecha cierta el da en que acontece un
hecho del que resulta como consecuencia ineludible que
el documento ya estaba firmado o no pudo ser firmado
despus.

La prueba puede producirse por cualquier medio, y debe ser

apreciada rigurosamente por el juez. 8

Instrumento privado: es aquel documento firmado entre partes, como

puede ser un contrato, por ejemplo, el cual debe tener fecha cierta, firma
de partes, y tantas copias como partes haya (doble ejemplar). No tiene el
mismo efecto de los instrumentos pblicos.

Elementos naturales
Son aquellos elementos que son impuestos por la ley de manera supletoria,
pero que pueden ser renunciados expresamente por las partes en el
contrato. Deben ser renunciados por clusula expresa, de lo contrario se
los tendr como incluidos en el contrato.
Algunos supuestos de elementos naturales de un contrato oneroso son la
garanta de eviccin, los vicios redhibitorios y la clusula resolutoria
implcita.
Garanta de Eviccin: En todo contrato bilateral, y que sea por ttulo
oneroso, el que transmiti derechos los asegura a travs de esta garanta.

Es una garanta del enajenante

Funciona cuando el adquirente por ttulo oneroso es privado del

derecho que adquiri, por una turbacin de derecho, es decir,
fundado en una sentencia que le adjudica a un tercero un mejor
derecho.

Las partes pueden modificar e incluso suprimir esta garanta,

siempre que no sea de mala fe.

Respecto a la eviccin, el Cdigo Civil y Comercial en su artculo 1044 dice:

8

Art. 317. Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.

19

La responsabilidad por eviccin asegura la existencia y

legitimidad del derecho transmitido, y se extiende a:
a) Toda turbacin de derecho, total o parcial, que recae
sobre el bien, por causa anterior o contempornea a la
adquisicin;
b) Los reclamos de terceros fundados en derechos
resultantes de la propiedad intelectual o industrial,
excepto si el enajenante se ajust a especificaciones
suministradas por el adquirente;
c) Las turbaciones
transmitente.9

de

hechos

causadas

por

el

Vicios Redhibitorios: Son vicios redhibitorios los defectos ocultos de la

cosa, es decir vicios que recaen sobre la materialidad y ya no sobre el
derecho transmitido. Estos defectos deben ser graves a tal punto que
hagan a la cosa impropia para su destino, y deben existir al tiempo de la
adquisicin.
Sobre los vicios redhibitorios, el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
establece en el artculo 1051 lo siguiente:
La responsabilidad por defectos ocultos se extiende a:
a) Los defectos no comprendidos en las exclusiones del
Artculo 1053;
b) Los vicios redhibitorios, considerndose tales los
defectos que hacen a la cosa impropia para su destino
por razones estructurales o funcionales, o disminuyen
su utilidad a tal extremo que, de haberlos conocido, el
adquirente no la habra adquirido, o su contraprestacin
hubiese sido significativamente menor. 10
A su vez el artculo 1052 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin establece
que:
Se considera que un defecto es vicio redhibitorio:

Art. 1044. Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
10 Art. 1051. Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.

20

a) Si lo estipulan las partes con referencia a ciertos

defectos especficos, aunque el adquirente debiera
haberlos conocido;
b) Si el enajenante garantiza la inexistencia de defectos, o
cierta calidad de la cosa transmitida, aunque el
adquirente debiera haber conocido el defecto o la falta
de calidad;
c) Si el que interviene en la fabricacin o en la
comercializacin de la cosa otorga garantas especiales.
Sin embargo, excepto estipulacin en contrario, el
adquirente puede optar por ejercerlos derechos
resultantes de la garanta conforme a los trminos en
que fue otorgada. 11

Clusula resolutoria implcita: En los contratos con prestaciones recprocas

se entiende implcita la facultad de resolver el contrato fundado en el
incumplimiento de una de las partes.
Es decir, por ejemplo, si en una compraventa el vendedor no entrega la
cosa que se vendi, el comprador no est obligado a pagar el precio.
Las partes podrn pactar expresamente que la resolucin se produzca en
caso de que alguna obligacin no sea cumplida con las modalidades
convenidas; en este supuesto, la resolucin se producir de pleno derecho.
En este supuesto estamos en presencia de una clusula resolutoria
expresa. La parte que haya cumplido con su prestacin podr optar por
exigir a la incumplidora la ejecucin de sus obligaciones con daos y
perjuicios.
Es la clusula implcita la que identificamos como un elemento natural de
los contratos.
Al respecto el artculo 1088 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin regula
los requisitos para que proceda la clusula resolutoria implcita.
La resolucin por clusula resolutoria implcita exige:
a) Un incumplimiento en los trminos del artculo 1084. Si es parcial,
debe privar sustancialmente de lo que razonablemente la parte
tena derecho a esperar en razn del contrato;
b) Que el deudor est en mora;
11

Art. 1052. Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.

21

c) Que el acreedor emplace al deudor, bajo apercibimiento de la

resolucin total o parcial del contrato, a que cumpla en un plazo no
menor de quince das, excepto que de los usos, o de la ndole de la
prestacin, resulte la procedencia de uno menor. La resolucin se
produce de pleno derecho al vencimiento de dicho plazo. Dicho
requerimiento no es necesario si ha vencido un plazo esencial para
el cumplimiento, si la parte incumplidora ha manifestado su
decisin de no cumplir, o si el cumplimiento resulta imposible. En
tales casos, la resolucin total o parcial del contrato se produce
cuando el acreedor la declara y la comunicacin es recibida por la
otra parte.12

Elementos accidentales
Son aquellos elementos que por la misma autonoma de la voluntad de las
partes pueden incluirlos en un contrato para que surtan sus efectos en el
mismo. Repasemos lo estudiado en el Mdulo 1 con relacin a los
elementos accidentales de los actos jurdicos. Entre estos elementos
accidentales, encontramos: La condicin, el plazo y el cargo.

Condicin: La condicin consiste en subordinar la adquisicin o

extincin de un contrato a un acontecimiento futuro e incierto, que
puede o no ocurrir.
La condicin que se estipula puede ser:
o Condicin Suspensiva: se subordina la adquisicin del derecho
al acontecimiento futuro e incierto, es decir que mientras este
no ocurra, el derecho no se adquiere, por ejemplo, el da que
te recibas de martillero pblico, te dono mi biblioteca
personal.
o Condicin Resolutoria: se subordina la extincin del derecho al
acontecimiento futuro e incierto, es decir, el derecho se
adquiere, pero si acontece el suceso previsto, el derecho se
extingue, por ejemplo, te dono mi biblioteca para tus
estudios, pero si transcurren cinco aos y no te recibes, te la
quito. Lo ms importante de la condicin tanto suspensiva
como resolutoria es que el suceso futuro puede o no ocurrir,
es lo que lo distingue del plazo.

12Art.

1088. Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la

Nacin Argentina.

22

Cargo: es una obligacin que se impone, en forma accesoria, a

quien adquiere un derecho. Es muy comn usar este tipo de
elemento accidental en las donaciones, en las cuales se dona algo,
pero con el cargo de determinada obligacin para el aceptante.
Por ejemplo, te donar mi casa, pero con el cargo de que
construyas una fundacin en la misma. El cargo no debe ser muy
oneroso y si este no se cumple, puede dejarse sin efecto el acto
principal, en este caso la donacin.

Plazo: se posterga en el tiempo el ejercicio de un derecho hasta que

dicho plazo se efectivice. A diferencia de la condicin, el plazo
fatalmente va a ocurrir, quizs no se sepa con certeza cundo, pero
ocurrir.
El plazo puede ser:
o Cierto: cuando se sabe con precisin cuando acontece, ya sea
designando fecha exacta, por ejemplo, El contrato ser
exigible a partir del 11 de Septiembre de 2009, o designando
un hecho, por ejemplo, la prxima navidad.
o Incierto: A diferencia del anterior, no se sabe cundo va a
ocurrir, por ejemplo, El contrato ser exigible el da en que
fallezca X persona. En estos supuestos, el acreedor deber
interpelar al deudor para cuando la obligacin se torne
exigible.

Interpretacin de los contratos

Interpretar es desentraar el contenido del contrato, es descubrir el
sentido de una manifestacin de voluntad. Es de utilidad conocer de la
interpretacin de los contratos porque evitamos clusulas que expresen
condiciones ambiguas u oscuras.
La interpretacin de un contrato consiste en determinar el alcance de lo
que las partes pactaron. Por lo general, son las partes cuando cumplen
espontneamente con sus obligaciones quienes interpretan sus propias
palabras. Pero puede ocurrir que las partes no concuerden entre s,
respecto a las clusulas que han firmado o a las cuales se han sometido.
Ante esto, muchas veces, deben acudir a un juez rbitro o mediador, en el
mejor de los casos, para que analicen e interpreten las clusulas en
cuestin.
Cuando hablamos de interpretacin, justamente es interpretar, analizar el
sentido y alcance de los elementos existentes en el contrato. Los

23

contratantes son los intrpretes necesarios del contrato, en cuanto los

destinatarios de las previsiones que contiene; el magistrado interpreta
cuando debe resolver los conflictos que surjan como consecuencia de su
ejecucin.
Tipologa de interpretacin:

Autntica: es la que efectan las mismas partes contrayentes, es la

interpretacin natural que deben efectuar los estipulantes de las
previsiones contractuales, la cual puede efectuarse antes, durante o
despus de extinguida la relacin contractual.

Judicial: es la interpretacin que realiza un magistrado, luego de

que las partes por s solas no hayan logrado un acuerdo. El juez es
intrprete del contrato y no slo deber determinar el alcance del
mismo, sino que tambin deber en muchos casos integrarlo,
completarlo.

Doctrinal: es la interpretacin que hacen los estudiosos del

derecho, en funcin de la generalidad de los casos, logrando
dilucidar qu quisieron decir las partes al incluir tal o cual clusula
contractual. Para ello, se han establecido reglas claras de
interpretacin. Siendo necesario interpretar la clusula de un
contrato, servirn para la interpretacin las bases siguientes:
o Habiendo ambigedad en las palabras, debe buscarse ms
bien la intencin comn de las partes que el sentido literal de
los trminos.
o Las clusulas equvocas o ambiguas deben interpretarse por
medio de los trminos claros y precisos empleados en otra
parte del mismo escrito, cuidando de darles no tanto el
significado que en general les pudiera convenir cuanto el que
corresponda por el contexto general.
o Las clusulas susceptibles de dos sentidos, de uno de los cuales
resultara la validez y del otro la nulidad del acto, deben
entenderse en el primero; Si ambos dieran igualmente validez
al acto, deben tomarse en el sentido que ms convenga a la
naturaleza de los contratos, y a las reglas de la equidad.
o Los hechos de los contrayentes, subsiguientes al contrato, que
tengan relacin con lo que se discute sern la mejor
explicacin de la intencin de las partes al tiempo de celebrar
el contrato.
o Los actos de los comerciantes nunca se presumen gratuitos.

24

o El uso y prctica generalmente observados en el comercio, en

casos de igual naturaleza, y especialmente la costumbre del
lugar donde debe ejecutarse el contrato, prevalecern sobre
cualquier inteligencia en contrario que se pretenda dar a las
palabras.
o En los casos dudosos, que no puedan resolverse segn las
bases establecidas, las clusulas ambiguas deben interpretarse
siempre en favor del deudor, o sea, en el sentido de liberacin.
13 (Ghersi, 1998, p. 298)

6.3 Efectos
Podemos afirmar que las convenciones hechas en los contratos forman
para las partes una regla a la que no pueden sustraerse, es como si fuera
una ley particular que los vincula y a la que se deben someter. Entonces,
todo contrato vlidamente celebrado es obligatorio para las partes y su
contenido slo puede ser modificado o extinguido por acuerdo de las
partes. En algunos supuestos es la ley la que prev esa extincin o
modificacin con prescindencia de la voluntad de los contratantes. Es
sobre la base de este efecto vinculante de los contratos que desarrollamos
nuestro razonamiento, con lo cual, como ya fue analizado en los temas
precedentes, se marca como principio el de la autonoma de la voluntad,
que entiende la libertad de contratar, entendiendo esto como una facultad
para contratar o no, y estipular las clusulas que las partes consideren
necesarias. Es importante tener en cuenta que esta libertad no es absoluta,
ya que se encuentra restringida por el orden pblico, la moral y las buenas
costumbres.

Principio de Buena Fe y de Razonabilidad

El principio de la buena fe se encuentra plasmado en el artculo 961 del
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, que dispone que los contratos deben
celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe.
Obligan no slo a los que estn formalmente expresados, sino a todas las
consecuencias que puedan considerarse comprendidas en ellos, con los
alcances en que razonablemente se habra obligado un contratante
cuidadoso y previsor.
13

Ghersi, C. (1998.) Contratos 3.Recuperado: https://goo.gl/f3ljnT

25

De este principio deriva que los contratos son intangibles, es decir que
resultan inmodificables por las partes. Slo se podr variar su contenido
cuando haya acuerdo de las partes o cuando se haya vulnerado el orden
pblico.
La buena fe es la directiva en la celebracin, interpretacin y ejecucin de
los contratos, siendo calificada como la primera regla a la que se hallan
sometidas las partes.
La buena fe debe estar presente desde la etapa formativa hasta la
extincin del contrato y por supuesto adquiere relevancia en la ejecucin
del mismo. Este principio hace referencia a la lealtad y recproca correccin
que existen en la voluntad de las partes.
El sentido que debe asignarse al artculo 961 del Cdigo Civil y Comercial de
la Nacin, al establecerse que el contrato debe interpretarse de buena fe,
no es otro que como lo exige la buena fe, aun cuando en la hiptesis a
dilucidar una de las partes o todas, al tiempo de la celebracin o en etapa
funcional, no se hubieran inspirado en la referida regla.
La buena fe constituye un modelo o paradigma de conducta de ejecucin
continuada, desde la etapa de tratativas (punto de partida) hasta la
extincin del vnculo (punto de llegada). (Lorenzetti, 2014, p. 547).

La buena fe constituye un continente que atrapa

en su formulacin una serie de principios
imperativos como los de previsibilidad y estabilidad
contractual que deben acompaarse con las
exigencias de equidad, de proporcionalidad, de
coherencia, de lealtad, de colaboracin y de
solidaridad. (Lorenzetti, 2014, p. 548).

El efecto de los contratos entre las partes

El efecto principal que generan es la responsabilidad contractual. La
responsabilidad es una institucin fundamental, que escapa a lo previsto
para la presente lectura. Cuando hablamos de este efecto, decimos que los

26

contratos slo producen efectos frente a las partes y a sus sucesores, que
ocuparn su lugar a la muerte de alguno de ellos, excepto:

Cuando se trate de obligaciones Intuito Personae, en las que se

tiene en cuenta las cualidades personales de la persona con la que
se obliga, por ejemplo, que me pinte un cuadro Da Vinci; solo l
cumplira tal obligacin.

Cuando las partes as lo hayan establecido en el contrato. Es

importante tener en cuenta que, como principio general, los efectos
de los contratos no alcanzan a los terceros, es decir, aquellas
personas que no son parte del contrato; salvo algunas excepciones:
o Contratos colectivos de trabajo, que producen efectos
respecto a todos los trabajadores de la misma actividad.
o Cuando los contratos crean derechos a terceros. Cuando nos
encontramos frente a contratos bilaterales, se presentan los
siguientes efectos:
o Exceptio non adimpleti contractus: Una de las partes no puede
exigir el cumplimiento a la otra si no demuestra:
1) Haber cumplido
2) Que su obligacin era a plazo y que el mismo NO est
vencido.
o Clusula resolutoria: es un remedio legal, que le permite a la
parte cumplidora exigir el cumplimiento a la otra parte
contrayente que no cumple. Existen, dos tipos de clusulas
resolutorias:
3) Expresa: cuando en el mismo contrato se estableci, en
forma clara, que en caso de incumplimiento de una de las
partes, dar lugar a la resolucin del contrato. Es importante
tener presente que opera de pleno derecho, desde el mismo
momento en el cual se comunica a la parte, la voluntad de
resolver de pleno derecho el contrato, sin necesidad de otorgar
plazo alguno.
4) Tcita: en este, en cambio, una vez operado el
incumplimiento, debo otorgar a la parte un plazo no menor a
15 das para que cumpla. El trmino de los 15 das comienza a
correr desde la notificacin. Ante esto, vemos que la resolucin
no opera de pleno derecho como en el caso anterior. Estas
clusulas, sean expresas o tcitas, permiten exigir a la parte el
cumplimiento ms indemnizacin por daos y perjuicios o la

27

extincin del contrato ms indemnizacin por daos y

perjuicios.

El efecto de los contratos respecto de terceros

Como vimos anteriormente, en pocos casos vemos que los contratos
celebrados por las partes pueden afectar a terceros. Es importante tener
presente que nadie puede contratar a nombre de un tercero, sin estar
autorizado por l, o sin tener por la ley su representacin. Recordemos que
el contrato celebrado a nombre de otro, de quien no se tenga autorizacin
o representacin legal, carece de valor, y no obliga ni al que lo hizo.
Cuando estamos frente a contratos onerosos, se producen efectos que ya
fueron estudiados cuando vimos los elementos naturales de los contratos
(Vase Mdulo 3), por lo que remitimos su lectura, y agregamos la
siguiente informacin:

Eviccin: que corresponde alegarla en virtud de sentencia y por

causa anterior o contempornea a la adquisicin, si el adquiriente
por ttulo oneroso fue privado en todo, o en parte del derecho que
adquiri, o sufriese una turbacin de derecho en la propiedad, goce
o posesin de la cosa. Recordemos que se trata de una garanta de
derecho.

Vicios Redhibitorios: es una garanta por vicios ocultos en la cual la

parte vendedora responde por los defectos de la cosa, que no
hayan podido observarse en el momento de la adquisicin, que
torne a la cosa impropia para su destino, o que en caso de haberlo
advertido, no lo hubiese adquirido. Deben ser defectos graves.

6.4 Extincin
Cuando hablamos de la extincin de los contratos, hacemos referencia al
momento en el cual culmina el contrato, el momento en el que muere este
instrumento.
La manera en la cual el contrato culmina de la mejor forma es el
cumplimiento del contrato. Es decir, en virtud de esta forma de extincin
del vnculo las partes de manera espontnea han cumplido con las
obligaciones asumidas, por ejemplo, una parte entreg la cosa vendida y el
comprador pag totalmente el precio estipulado.
28

Cuando culmina por este motivo, se supone que ambas partes han logrado
su cometido, y han logrado as satisfacer sus necesidades, ya que han
obtenido aquello que los llev a contratar y han cumplido con el mismo.

Los contratos se extinguen naturalmente por el

cumplimiento de las obligaciones que los
contratantes han asumido. Por ejemplo, la
compraventa se extingue con la entrega de la cosa
por una parte y el pago del precio por la otra.

Pero no siempre los contratos celebrados terminan de la manera que

queremos, y ms an en materia contractual, existen diferentes motivos
que pueden frustrar el efecto que las partes pretenden.
A continuacin, nombraremos las causales que llevan a la frustracin de
los contratos, por ende, a su extincin:

Imposibilidad de Cumplimiento: se genera en aquellos casos en

los cuales la prestacin no puede cumplirse por causas
sobrevivientes al momento de la contratacin, por ejemplo, la
destruccin de la cosa que se quera vender o el fallecimiento del
pintor que habamos contratado (locacin de obra) para que nos
pinte un cuadro. Es importante destacar que la causal de
imposibilidad debe nacer posteriormente al nacimiento del
contrato, es decir, de manera sobreviniente, porque si fue
congnito a su celebracin, el contrato es nulo.

Nulidad: la nulidad es una sancin legal, impuesta judicialmente,

que priva al acto jurdico de los efectos jurdicos. Se presenta
cuando un acto jurdico nace con vicio que adoleca el contrato,
en el momento de su formacin. Esta causal se da por
situaciones que estn presentes en el momento de formacin
del contrato.

Clasificacin de las nulidades:

Manifiesta y no manifiesta: la nulidad es manifiesta cuando el

vicio del acto es patente, fcilmente apreciable. Ejemplo: acto

29

celebrado por un menor. La nulidad es no manifiesta cuando el

vicio se descubre luego de una investigacin y la produccin de
pruebas en juicio por parte de quien la alega. Ejemplo: el juez
deber corroborar la existencia de dolo.

Absoluta y relativa: la nulidad absoluta se impone para proteger

el inters pblico y la nulidad relativa para proteger el inters
privado, es decir, el inters de una de las partes.

Completa y parcial: La nulidad completa afecta la totalidad del

acto, es completamente invlido. La nulidad es parcial cuando
slo afecta una o algunas partes del acto y las partes que no se
encuentran afectadas siguen siendo vlidas.

Doctrina de la Imprevisin: esta doctrina entiende que se puede resolver

un contrato cuando por causas sobrevivientes, extraordinarias,
imprevisibles y externas la prestacin se vuelve excesivamente onerosa
para poder cumplir con la misma. Est prevista para los contratos
bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de
ejecucin diferida o continuada, as si la prestacin a cargo de una de las
partes se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos
extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podr demandar la
resolucin del contrato.
Esta defensa resulta invocable para los contratantes cuando las
circunstancias de ejecucin previstas en el contrato se hubieran modificado
sustancialmente destruyendo el equilibrio de las prestaciones.
Respecto a la imprevisin, el artculo 1091 del Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin nos dice:
Si en un contrato conmutativo de ejecucin diferida o
permanente, la prestacin a cargo de una de las partes se
torna excesivamente onerosa, por una alteracin
extraordinaria de las circunstancias existentes al tiempo de
su celebracin, sobrevenida por causas ajenas a las partes y
al riesgo asumido por la que es afectada, sta tiene derecho
a plantear extrajudicialmente, o pedir ante un juez, por
accin o por excepcin, la resolucin total o parcial del
contrato, o su adecuacin. 14

14Art.

1091. Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la

Nacin Argentina.

30

Igual regla se aplica al tercero a quien le han sido conferidos derechos, o

asignadas obligaciones, resultantes del contrato; y al contrato aleatorio si
la prestacin se torna excesivamente onerosa por causa extraas a su lea
propia.
Veamos el tpico supuesto de la aplicacin de la teora de la imprevisin:
supongamos que una persona compr un auto en octubre del ao 2001, y
las partes de mutuo acuerdo acordaron el precio en dlares, ya que tena el
mismo valor del peso. El comprador asumi la obligacin cancelar la
totalidad del precio en enero del ao 2002. Sin embargo, ningunas de las
partes pudieron prever la emergencia econmica que estall en el pas.
El juez, en este caso, deber valorar el precio real del auto, la situacin
personal de las partes.
Revocacin: es el instituto por el cual la nica persona que tiene
obligaciones a su cargo extingue esta obligacin. Es un acto unilateral que
deja sin efecto el contrato celebrado. Supongamos el caso del mandato, en
el cual quien otorga este poder (mandante) a una persona determinada
(mandatario) advierte que este est perjudicndolo en sus negocios, por
ello decide por su propia voluntad revocar el poder otorgado, porque le ha
perdido la confianza a su gestor.
Consiste en dejar sin efecto el contrato por la sola voluntad de una de las
partes.
Cuando hablamos de la revocacin como forma de extincin de los
contratos lo relacionamos necesariamente con las liberalidades y los
contrato unilaterales, es decir, aquellos contratos en los que slo una de
las partes se encuentra obligada. En un supuesto como la donacin, el
donante tiene derecho a retirar su declaracin de voluntad decidiendo la
revocacin de esa donacin, por ejemplo, por ingratitud del donatario o
incumplimiento de un cargo.
Lo ms importante del instituto de la revocacin es que una vez operada,
deja sin efecto el contrato retroactivamente; esta regla es absoluta entre
las partes. En el supuesto de la donacin, si el donante revoca, la cosa
vuelve a l, por lo que el donatario deber devolvrsela.

Rescisin: esta es una manera de culminar el contrato, por mutuo acuerdo,

es decir, bajo la utilizacin de la autonoma de la voluntad.
Tambin se denomina distracto, justamente lo contrario a contrato, ya que
por autonoma de la voluntad, as como las partes decidieron contratar, en
este supuesto deciden desobligarse.

31

Efectos de la rescisin:

Entre las partes, se pacta generalmente el efecto hacia futuro,

por lo que las obligaciones ya cumplidas quedan firmes. Sin
embargo, las partes pueden pactar efectos retroactivos si as lo
quieren.

Entre terceros, los efectos siempre operan hacia futuro porque

podra afectarse un derecho adquirido.

En la rescisin unilateral, que est prevista por la ley o las partes

cuando una de ellas pueda rescindir sin expresar justificacin, los
efectos tambin son para futuro.
Supongamos el caso en el cual las partes insertan una clusula al
contrato de locacin, por la cual, luego de los 6 (seis) meses, se
puede rescindir el contrato, con la pena de pagar 1 (un) mes de
alquiler. La rescisin contractual opera sus efectos hacia el
futuro, es decir que es vlido todo el contrato celebrado y
ejecutado hasta ese momento.

Resolucin: la misma ocurre por hechos sobrevivientes, posteriores a la

celebracin. El hecho puede ser:

Voluntario, insertando una condicin

resolutorio o clusula resolutoria expresa.

Derivado de la ley: clusula resolutoria tcita, excesiva

onerosidad, imposibilidad de cumplimiento.

resolutoria,

plazo

La importancia de la resolucin del contrato radica en que los efectos

operan retroactivamente, por lo que las cosas deben volver al estado
anterior cuando existe esta causa de extincin de los contratos. La
resolucin puede operar de pleno derecho o bien puede requerir la
manifestacin de voluntad de la parte interesada en ella. Tambin es
importante recalcar que la resolucin opera por un hecho sobreviniente
posterior a la celebracin del contrato.
El artculo 1084 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin nos relata la
configuracin del incumplimiento para que opere la resolucin en los
contratos. Al respecto seala:
A los fines de la resolucin, el incumplimiento debe ser
esencial en atencin a la finalidad del contrato. Se considera
que es esencial cuando:
a) El cumplimiento estricto de la
prestacin es
fundamental dentro del contexto del contrato;

32

b) El cumplimiento tempestivo de la prestacin es

condicin del mantenimiento del inters del acreedor;
c) El incumplimiento priva a la parte perjudicada de lo
que sustancialmente tiene derecho a esperar;
d) El incumplimiento es intencional;
e) El incumplimiento ha sido anunciado por una
manifestacin seria y definitiva del deudor al
acreedor.15

Asimismo, el artculo 1083 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

establece:
Una parte tiene la facultad de resolver total o parcialmente
el contrato si la otra parte lo incumple. Pero los derechos de
declarar la resolucin total o la resolucin total son
excluyentes, por lo cual, habiendo optado por uno de ellos,
no puede ejercer luego el otro. Si el deudor ha ejecutado
una prestacin parcial, el acreedor slo puede resolver
ntegramente el contrato si no tiene ningn inters en la
prestacin parcial. 16

A continuacin, se brinda un cuadro comparativo entre todos los modos de

extincin de los contratos que estudiamos.
Tabla 1
Rescisin

Rescisin
unilateral

Resolucin

Voluntades
Mutuo
intervinientes acuerdo

Una de las
partes

Causa que la
origina

Voluntad de Circunstancias
una de las
previstas en la
partes

Acuerdo de
voluntades

Una de las
partes

Revocacin

Una de las
partes
Causas
legales

15Art.

1084. Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la

Nacin Argentina.
16Art. 1083. Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.

33

autorizada
por la ley o
el contrato.

ley o el contrato

Para el
futuro

Retroactivos

Efectos

Para el
futuro

mbito de
aplicacin

Contratos
Bilaterales o En general,
bilaterales
unilaterales bilaterales
de ejecucin
diferida o
continuada
o con
prestaciones
pendientes
de
ejecucin.

En general,
unilaterales
o gratuitos

Modo
operativo

Declaracin
de voluntad
de ambas
partes

Declaracin
de voluntad
de una de
las partes

Declaracin
de voluntad
de una de
las partes

Automticamen
te o por
declaracin de
voluntad de una
de las partes

Para el
futuro (en
principio)

Fuente: Elaboracin propia

A modo de conclusin, en este mdulo 3 hemos abordado la parte general

de los contratos. Los institutos estudiados son la base del conocimiento
necesario para comprender las modalidades contractuales en particular. En
el presente mdulo analizamos los diferentes elementos de los contratos
en general, comenzamos con los elementos esenciales, seguimos con los
naturales y finalizamos con los accidentales. Posteriormente estudiamos
los efectos de los contratos, entre partes y frente a terceros abordando los
principios generales del derecho como la razonabilidad y la buena fe,
presentes en toda la vida del contrato.
Finalizamos estudiando las diferentes formas de extincin que la normativa
prev para los contratos, realizando una comparacin entre la revocacin,
la recisin y la resolucin.

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Referencias
Aparicio, Juan M. (1997). Contratos. Parte general. Tomo 1. Argentina:
Hammurabi.
Ley 340. Cdigo Civil de la Repblica Argentina. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
Lorenzetti, R. (2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Comentado. Tomo 1.
Argentina: Rubinzal-Culzoni.
Tagle, M. (2006). Derecho Privado Parte I. Argentina: Alveroni.
Ghersi, C. (1998). Contratos 3. Argentina: Ediciones Jurdicas Cuyo. Recuperado
de: https://goo.gl/f3ljnT

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