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LOS CERTIFICADOS DE PARTICIPACIN.

ORIGEN Y CONCEPTO
Se dice que en el derecho positivo mexicano el origen de los certificados de
participacin se remonta al decreto que reform la Ley General de Instituciones de
Crdito el 30 de Agosto de 1933, cuando en el artculo 90 fraccin IX, al referirse a las
instituciones fiduciarias, se dispone que
Las sociedades y los departamentos autorizados al efecto para actuar como fiduciarias
podrn emitir certificados nominativos que podrn ser negociables, haciendo constar la
participacin de los distintos copropietarios de los bienes, ttulos o valores que se
encuentren en poder de la institucin, o la participacin de los acreedores en las
liquidaciones en los que las instituciones fiduciaria tenga el carcter irrevocable de
liquidador o sindicato.
DEFINICIN
Despus de analizar los antecedentes podemos definir a los certificados de
participacin como los ttulos de crdito emitidos por una sociedad fiduciaria que
representan el derecho a una parte alcuota de los frutos o rendimiento de los valores,
derechos, o bienes que la sociedad emisora tiene en fideicomiso irrevocable para ese
propsito, el derecho a una parte alcuota del derecho de propiedad o de la titularidad
de esos bienes, derechos o valores, o el derecho a una parte alcuota del producto neto
que resulte de la venta de ellos.
ARTICULO 228-A
LOS CERTIFICADOS DE PARTICIPACION SON TITULOS DE CREDITO
QUE REPRESENTAN:
A).- EL DERECHO A UNA PARTE ALICUOTA DE LOS FRUTOS O
RENDIMIENTOS DE LOS VALORES, DERECHOS O BIENES DE
CUALQUIER CLASE QUE TENGA EN FIDEICOMISO IRREVOCABLE
PARA ESE PROPOSITO LA SOCIEDAD FIDUCIARIA QUE LOS EMITA;
B).- EL DERECHO A UNA PARTE ALICUOTA DEL DERECHO DE
PROPIEDAD O DE LA TITULARIDAD DE ESOS BIENES, DERECHOS O
VALORES;
C).- O BIEN EL DERECHO A UNA PARTE ALICUOTA DEL PRODUCTO
NETO QUE RESULTE DE LA VENTA DE DICHOS BIENES, DERECHOS
O VALORES.
EN EL CASO DE LOS INCISOS B) Y C), EL DERECHO TOTAL DE LOS
TENEDORES DE CERTIFICADOS DE CADA EMISION SERA IGUAL AL
PORCENTAJE QUE REPRESENTE EN EL MOMENTO DE HACERSE LA
EMISION EL VALOR TOTAL NOMINAL DE ELLA EN RELACION CON
EL VALOR COMERCIAL DE LOS BIENES, DERECHOS O VALORES
CORRESPONDIENTES FIJADO POR EL PERITAJE PRACTICADO EN
LOS TERMINOS DEL ARTICULO 228 H. EN CASO DE QUE AL
HACERSE LA ADJUDICACION O VENTA DE DICHOS BIENES,
DERECHOS O VALORES, EL VALOR COMERCIAL DE ESTOS HUBIERE
DISMINUIDO, SIN SER INFERIOR AL IMPORTE NOMINAL TOTAL DE
LA EMISION, LA ADJUDICACION O LIQUIDACION EN EFECTIVO SE
HARA A LOS TENEDORES HASTA POR UN VALOR IGUAL AL
NOMINAL DE SUS CERTIFICADOS; Y SI EL VALOR COMERCIAL DE
LA MASA FIDUCIARIA FUERE INFERIOR AL NOMINAL TOTAL DE LA
EMISION, TENDRAN DERECHO A LA APLICACION INTEGRA DE LOS
BIENES O PRODUCTO NETO DE LA VENTA DE LOS MISMOS.

alcuota adj. Referido especialmente a una cantidad, generalmente econmica, que es


proporcional: la parte alcuota de una herencia.
Diccionario Manual de la Lengua Espaola Vox. 2007 Larousse Editorial, S.L.

Los Certificados de Participacin.


15.1. El fideicomiso, referencias y presupuesto de emisin
de los certificados de participacin.
15.2. Requisitos legales necesarios para la emisin de los
certificados de participacin.
15.3. Concepto y naturaleza jurdica.
15.4. Requisitos legales de los certificados de
participacin.
15.5. Derechos y obligaciones derivados de los
certificados de participacin.
15.6. Clases y modalidades de los certificados de
participacin.
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15.6.1. Ordinarios e inmobiliarios.
15.6.2. Fiduciarios.
15.6.3. Amortizables y no amortizables.
15.7. Asamblea general detenedores de certificados de
participacin.
15.8. Facultades y deberes del representante comn de
tenedores de los certificados de participacin.
15.9. Acciones para el cobro de los derechos que
incorporan los certificados de participacin y sus
cupones.
15.10. Prescripcin de las acciones derivadas de los
certificados y sus cupones.
I.-ORIGEN DE LOS CERTIFICADOS DE PARTICIPACIN
Se dice que en el derecho positivo mexicano el origen de los certificados de
participacin se remonta al decreto que reform la Ley General de Instituciones de
Crdito el 30 de Agosto de 1933, cuando en el artculo 90 fraccin IX, al referirse a las
instituciones fiduciarias, se dispone que
Las sociedades y los departamentos autorizados al efecto para actuar como fiduciarias
podrn emitir certificados nominativos que podrn ser negociables, haciendo constar la
participacin de los distintos copropietarios de los bienes, ttulos o valores que se
encuentren en poder de la institucin, o la participacin de los acreedores en las
liquidaciones en los que las instituciones fiduciaria tenga el carcter irrevocable de
liquidador o sindicato.
Cuando los certificados de participacin hagan constar el derecho del copropietario o
del acreedor en una cantidad fija, se entender que la institucin emisora garantiza el
pago de esa cantidad; cuando los certificados hagan constar solamente la participacin
del copropietario o del acreedor en una parte alcuota de los bienes o del activo o valor
netos que resulten en la venta o liquidacin, la institucin fiduciaria slo ser
responsable de la existencia de los bienes o de la legitimidad del crdito.

Es notable la claridad el la intencin del legislador contenida en la fraccin transcrita;


asimismo, es de aprovecharse la evidencia de esta intencin para desentraar la
evolucin que el concepto sufre en la legislacin posterior.
En relacin con lo que importa destacar en el artculo trascrito, es de mencionarse lo
siguiente:
Se especifica con toda claridad que se trata de un acto de emisin.
La operacin anterior se atribuye nica y exclusivamente a las instituciones fiduciarias,
es de observarse que la facultad contenida en la fraccin, del artculo 90 citado, o
sea emitir certificados de participacin, es muy ajena a las facultades otorgadas a las
instituciones fiduciarias para intervenir en los actos de emisin de valores en orden a
autenticarlos, a la constitucin de garantas, a la vigilancia de la inversin, al
representacin comn de los tenedores.
Es de destacarse que la fraccin IX de referencia menciona como caractersticas de los
certificados de participacin las siguientes:
Sern nominativos.
Podrn ser negociables.
Podrn hacer constar el derecho del tenedor a una cantidad fija.
La institucin emisora podr garantizar el pago de un certificado, cuando se haga
constar en los mismos el derecho a una cantidad fija.
Las instituciones fiduciarias slo sern responsables de la existencia de los bienes o
de la legitimidad del crdito.
Los certificados harn constar la participacin de distintos copropietarios, en bienes
ttulos o valores.
En el caso anterior es condicin, para hacer constar la participacin, que los bienes,
ttulos o valores se encuentran en el poder de la institucin.
Los certificados tambin podrn hacer constar la participacin de los acreedores en
los liquidaciones.
En el caso anterior, es condicin que la institucin fiduciaria tenga el carcter
irrevocable de liquidador o sndico.
II.-DEFINICIN
Despus de analizar los antecedentes podemos definir a los certificados de
participacin como los ttulos de crdito emitidos por una sociedad fiduciaria que
representan el derecho a una parte alcuota de los frutos o rendimiento de los valores,
derechos, o bienes que la sociedad emisora tiene en fideicomiso irrevocable para ese
propsito, el derecho a una parte alcuota del derecho de propiedad o de la titularidad
de esos bienes, derechos o valores, o el derecho a una parte alcuota del producto neto
que resulte de la venta de ellos.
Por conocer los tipos de certificados de participacin podemos agruparlos en:

Ordinarios: son bienes muebles dados en fideicomisos.


Inmobiliarios: son bienes inmuebles dados en fideicomisos.
Amortizables: derecho a una parte alcuota al fruto y dan a sus tenedores el del
reembolso del valor nominal de los certificados.
No amortizables: imponen a la institucin emisora la obligacin de hacer el pago del
valor nominal de ellos, a sus tenedores.
De copropiedad: Aqu se hace constar la distinta participacin de los copropietarios
de bienes, ttulos o valores que se encuentren en su poder.
Fiduciarios de adeudo: Las instituciones fiduciarias pueden concertar y obtener
prstamos para el mejoramiento r e incremento de los bienes inmuebles objeto de la
emisin.
De vivienda: Creados el 27 de diciembre de 1963 y representan el derecho a la
transmisin de la propiedad de una vivienda.
LA APROPIABILIDAD DE LOS BIENES Y DERECHO OBJETO DE CERTIFICADOS DE
PARTICIPACIN
Por supuesto, los bienes y derechos de que se trata, puesto que han de ser transferidos
al fiduciario, deben tener aptitud de poder se objeto de apropiacin, lo que entendido
en su significado conforme a Cdigo Civil para el Distrito y territorios federales vigente,
representa que los bienes y derechos no estn excluidos del comercio, ni por su
naturaleza, ni disposicin de la ley, en el concepto de que estn fuera del comercio por
su naturaleza aquellos bienes y derechos que no puedan ser posedos por algn
individuo exclusivamente
Estimamos que la anterior declaracin no es contradictoria con la ley de 1946, pues
aunque sta establece expresamente que los certificados podrn ser un derecho de tal
o cual especie sobre cualquier clase de bienes o derechos que tenga en fideicomiso
irrevocable la sociedad fiduciaria que los emita, tambin encontramos que en la propia
ley la universidad de bienes y derechos a que se refiere estn contenidos a ser idneos
a los fines de la emisin. Ahora bien, como el fin de la emisin es representar un valor
destinado a la circulacin y convertible en dinero, la institucin fiduciaria debe estar en
posibilidad jurdica y econmica de poder realizar los actos de disposicin,
mantenimiento y conservacin que sean necesarios.
III.-REPRESENTANTE COMN
Para representar al conjunto de los tenedores de los certificados se debe designar un
representante comn, que puede no ser tenedor de los certificados; este cargo es
personal y puede ser desempeado por un individuo o por los representantes
ordinarios de la institucin de crdito que sean nombrados para el cargo. Salvo
convenio en contrario, la retribucin del representante comn es a cargo de la
institucin emisora.
En pocas palabras mencionaremos las obligaciones y facultades del representante
comn de los tenedores de certificados:

Verificar los trminos del acto constitutivo del fideicomiso base de la emisin.,
Comprobar la existencia de los derechos o bienes dados en fideicomiso y que estn
asegurados los bienes inmuebles.
Recibir, conversar y aplicar los fondos relativos, cuando el importe de la emisin o una
parte deba destinarse a la adquisicin o construccin de bienes, en los trminos del
acta de emisin.
Firmar los certificados que se emitan.
Ejercitar las acciones o derechos que correspondan al conjunto de tenedores de
certificados por el pago de intereses o del capita por virtud de las garantas
sealadas en la emisin, as como los que requiera deberes.
Asistir a los sorteos, cuando en el acto de emisin se haya estipulado que los
certificados sern reembolsados por sorteos.
Convocar y presidir la asamblea general de tenedores de certificados y ejecutar sus
decisiones.
Obtener de los funcionarios de la institucin fiduciaria emisora todos los informes y
datos que requiera para el ejercicio de sus atribuciones, inclusive los referentes a la
situacin financiera del fideicomiso base de la emisin.
Otorgar poderes judiciales
Los dems que expresamente se consignen en el acto de emisin.
La posibilidad de la emisin de certificados con base en bienes y derechos sujetos a
cierto dinamismo, da lugar a que el propio valor de los certificados pueda ser elstico a
la ejecucin del fideicomiso por el fiduciario, lo que suscita la cuestin de cual debe de
ser el papel de la masa de los tenedores de certificados ante ls decisiones del fiduciario
en el manejo de patrimonios.
En principio, consideramos que la masa de los tenedores tienen derecho a imprimir
cierta direccin al manejo del destino e los bienes y derechos fideicometidos ante el
fiduciario, pero siempre y cuando la masa y los tenedores imprima dicha direccin
tomando decisiones en la forma y orden que se hubiere previsto en el acto constitutivo
de fideicomiso y, adems, siempre y cuando por la naturaleza del negocio fiduciario
implicado se amerite la intervencin de dicha masa; desde luego, cuando los derechos
de los tenedores estn restringidos a la amortizacin del valor nominal de los mismos,
o bien cuando estn reducidos a la obtencin de un producto o un rendimiento que
inclusive puede estar asegurado en forma idnea, es de suponerse que la masa de
tenedores slo podr tener la intervencin inherente a la salvaguarda de sus derechos.
Si por el contrario, la masa de tenedores es beneficiaria de pretensiones que puedan
depender del comportamiento del negocio fiduciario, consideramos que es debido y
legal reservarles los derechos de resolucin apropiados.
El papel del representante comn en el acto de emisin y en relacin con lo bienes y
derechos objeto de los certificados, consiste en comprobar la existencia de los mismos
y la autenticidad del peritaje practicado por las instituciones nacionales de crdito.

Efectivamente, es recomendable cuando sea necesario, segn el caso concreto, que en


el acto de emisin se prevea la intervencin del representante comn en los siguientes
aspectos:
Para recibir informacin peridica del fiduciario, en relacin al comportamiento y
situacin del patrimonio fiduciario y para dotar de dicha informacin a los tenedores
en reuniones, asimismo peridicas y previamente determinadas.
Para practicar auditorias administrativas y contables respecto del fideicomiso que se
trate.
Para autorizar previa o posteriormente al fiduciario la realizacin de ciertas operaciones
y gastos.
Para requerir al fiduciario para que haga o se abstenga de hacer lo que sea indicado,
segn el caso.
IV.-APORTACIONES ADICIONALES EN DINERO AL FIDEICOMISO BASE DE LA EMISIN DE
LOS CERTIFICADOS.
Cabe pensar en la posibilidad de la emisin de certificados de participacin que,
teniendo como base un negocio fiduciario, requieran aportaciones adicionales ya sea
del fideicomitente original o de los tenedores de certificados tendr entre otras
facultades la de recibir y conservar los fondos relativos al depositario y aplicarlos al
pago de los bienes adquiridos o de su construccin en los trminos que seale el acta
de emisin, cuando el importe de la misma o una parte de l, deban ser destinados a la
adquisicin o construccin de bienes; ahora bien, una lectura de esta trascripcin nos
hace ver que no se trata de aportaciones adicionales, sino de una operacin de
operacin de obtencin de fondos mediante la colocacin de certificados, lo cual
posibilita que, contra prestacin en dinero derivada de la colocacin de certificados, lo
cual posibilita que, contra prestacin en dinero derivada de la colocacin de
certificados se adquiera o construya en el sentido antes indicado.
V.-ALCANCES OPERATIVOS DEL CERTIFICADO
El certificado de participacin, como ocurre frecuentemente con otras instituciones, es
usada para fines no inherentes al mismo; as, se ha recurrido a emitirlos a algunos
casos, exclusivamente en orden a obtener una ventaja fiscal o superar una prohibicin,
o solamente para hacer constar una copropiedad. En este orden de ideas hemos dejado
fuerza de la temtica del presente estudio los alcances de los certificados.
VI.-EL APROVECHAMIENTO DIRECTO DE LOS BIENES FIDEICOMETIDOS PARA EMITIR
CERTIFICADOS.
Una de las variantes de los certificados de participacin, precisamente de os
inmobiliarios, estos es, de aquellos en que los bienes fideicometidos materia de la
emisin sean inmuebles, es la de poder establecer en beneficio de los tenedores de los
mismos derechos de aprovechamiento directo del inmuebles fideicometido, cuya
extensin, alcance y modalidades se determinarn en el acta de emisin
correspondiente.
Esta disposicin hace pensar que nicamente los certificados inmobiliarios podrn
implicar derechos de aprovechamiento directo sobres los bienes materia de la emisin,

asimismo sugiere la idea de que en todos los dems casos no se podr pactar un
aprovechamiento directo sobre dichos bienes.
VII.-LA LEY DEL IMPUESTO SOBRE LA RENTA Y LOS CERTIFICADOS
Como es sabido, la estructura de la ley del impuesto sobre la renta mexicana del 31 de
diciembre de 1964, vigente, comprende dos grandes reas impositivas que tratan, la
primea del impuesto al ingreso global de las empresas, y la segunda, del impuesto al
ingreso de las personas fsicas; esta ley, grava los ingresos en efectivo, en especie o en
crdito, que modifican el patrimonio del contribuyente, provenientes de productos o
rendimientos del capital, del trabajo o de la combinacin de ambos, especificndose en
la propia ley cul es el ingreso gravables en cada caso.
Tratndose de operaciones de fideicomiso la Ley del impuesto sobre la renta, estipulan
que las instituciones fiduciarias son solidariamente responsables con los causantes,
hasta donde alcancen los bienes fideicometidos, por el pago de los impuestos
procedentes sobre ingresos derivados de la actividad objeto del fideicomiso.
Es interesante recordar que hace varios aos la LISR estipul que adems del pago
correspondiente a la actividad objeto del fideicomiso, el remanente que se le entregar
a los fideicomisarios causaba otra vez el ISR, lo que realmente equivala a que se
pagaba por los beneficiarios del fideicomiso, dos veces el impuesto; uno por la
actividad objeto del fideicomiso y otro como si hubieran recibido ganancias
distribuibles, equiparndose a los fideicomisarios con accionistas de sociedades
mercantiles.
El criterio anterior fue abandonado por la ley vigente, lo cual puede ser indicativo de
una tendencia de las autoridades hacendarias a no equipar a los fideicomisarios con
accionistas o con simples inversionistas.
En general, creemos que hay que estar al principio de que el ISR a todo aquel que
perciba ingresos procedentes de su capital y/o trabajo, cuando dichos ingresos
modifiquen su patrimonio.
VIII.-FIDEICOMITENTES EN LA EMISIN DE CERTIFICADOS Y LA LEY DEL IMPUESTO
SOBRE LA RENTA
Por lo que se refiere al fideicomitente, la modificacin gravables fiscalmente que sufra
su patrimonio est circunstanciada a la naturaleza y caractersticas de la emisin de los
certificados a la que concurra.
El status del fideicomitente puede ser el de no empresario o el de empresario ya sea
persona fsica o sociedad.
Los bienes transmitidos al fiduciario pueden ser no productivos por s, tales como
dinero, terrenos, mquinas; o bienes autoproductivos tales como los valores de renta
fija o variables, inmuebles de productos, derechos a regalas; finalmente pueden ser
bienes que siendo o no productivos por s estn entrelazados en orden a producir.
Los bienes fideicometidos en poder del fiduciario, dentro del fin del fideicomiso, pueden
estar sujetos a una actividad empresarial o simplemente estar sujetos a ser
administrados conforme a su inherente autoproductividad, o solo sujetos a ser
conservados en poder del fiduciario.

XIX.-LOS TENEDORES DE CERTIFICADOS COMO FIDEICOMISARIOS Y LA LISR.


Por lo que se refiere al tenedor de certificados tambin se considera que su situacin
de causante del ISR est circunstanciada a la naturaleza y caractersticas de la emisin
de los certificados respecto de cuyo fideicomiso es fideicomisario por el hecho de ser
tenedor de estos.
Diversas hiptesis pueden presentarse en relacin con su tenencia de certificados que
influirn en su situacin fiscal.
El tenedor fideicomisario pudo haber adquirido los certificados dentro de su trfico de
negociar como empresario o bien como simple individuo.
La fuente de la que el tenedor fideicomisario deriva sus derechos puede estar
constituida por bienes que no son productivos por s o bienes autoproductivos.
Dentro de la infinitas variantes que pueden revestir los certificados dentro de la
tenencia de los mismos por el tenedor fideicomisario, estimamos que su situacin fiscal
como causante de ISR, se concreta simplemente a los siguiente:
Cuando el tenedor fideicomisario negocia y especficamente vende el certificado,
creemos en todo caso que ha operado con una cosa mercantil ttulo de crdito,
operacin que le genera una perdida o una ganancia que debe estar al mismo
tratamiento de ordinariamente autorice la LISR y la Ley de Ingresos en casos de
compraventa de valores.
Si el tenedor fideicomisario vio amortizado su certificado a su valor nominal, cuando lo
compr por abajo o encima de dicho valor nominal.
Si los derechos del tenedor fideicomisario eran el derecho o una parte alcuota del
derecho de propiedad o de la titularidad de bienes afectos el fideicomiso o al
producto neto que resulte de la venta de dichos bienes.
X.-LOS CERTIFICADOS DE PARTICIPACIN NO INMOBILIARIOS DESDE EL PUNTO DE VISTA
FISCAL
Se considera certificados de participacin inmobiliaria los ttulos emitidos por el Banco
Nacional de Obras y Servicios Pblicos sobre inmuebles afectados por fideicomisos, que
representan el derecho de sus tenedores a una parte alcuota del bien materia de la
emisin, de sus frutos o rendimientos, o del valor neto que resulte de su venta. Bajo
esta concepcin podramos entender que, con excepcin de estos ttulos, cualquier otro
certificado de participacin, an cuando su contenido sea el de inmuebles afectos en
fideicomiso, se consideran como certificados de participacin no inmobiliarios.
XI.-LOS CERTIFICADOS EMITIDOS A FAVOR DE TERCEROS DESDE EL PUNTO DE VISTA
FISCAL
Por otra parte, tambin puede ocurrir que, dentro de las estipulaciones del fideicomiso,
el fiduciario deba entregar los certificados emitidos, con o sin expresin de causa a
terceros, que en tal carcter recibirn los
certificados como si hubieran negociado con el fideicomitente. Cuando la entrega de
certificados a terceros se haga por un concepto que permita atribuirle un valor a la

transaccin pensamos que se podra estar a los criterios de referencia; sin embargo,
cuando no haya expresin de causa, la situacin se torna confusa. Al respecto
estimamos que fiscalmente es inaceptable tratar de hacer funcionar una operacin
como la anterior que para el fideicomitente significa una modificacin en su
patrimonio, sin expresin de causa, y para el fideicomisario un incremento en su
patrimonio, asimismo sin expresin de causa.
Esta situacin, por otra parte, es incongruente con la naturaleza mercantil de la
emisin de certificados, por lo que creemos recomendable que el fiduciario emisor y los
organismos supervisores ( Comisin Nacional Bancaria), eviten aceptar u autorizar
operaciones de esa naturaleza. En otras palabras, al respecto sostenemos como
principio que, en la emisin de certificados, las partes involucradas, desde el punto de
vista fiscal, deben exhibir con todas claridad las bases de la transaccin, en forma que
baste a tipificar su situacin fiscal.
XII.-EL DERECHO DE LOS TENEDORES A PARTICIPAR DE TODOS LOS BIENES Y
DERECHOS BASE DA LA EMISIN
Nosotros consideramos que al generarse una emisin de certificados se puede investir
a los tenedores del derecho a beneficiarse a la adjudicacin de los bienes y derechos
base de la emisin an cuando el valor de la adjudicacin sea superior al valor nominal
de los certificados.
Sin embargo, hemos odo en las que, con base a los trminos imperativos en que est
redactado el prrafo final del artculo 228-a de la LGTOC, se pretende deducir que,
cuando los bienes o derechos base de la emisin tienen un valor comercial superior al
importe nominal de la emisin, los tenedores solo tienen derecho a que se les cubra el
valor nominal.
Por nuestra parte podramos discrepar sobre esta concepcin y explicaremos el artculo
en los siguientes trminos:
Si la ley de 1946 cre un ttulo de crdito, es apropiado que se le atribuya un valor
nominal; asimismo, si los ttulos de crdito son tales porque contienen una pretensin
que ha de ser satisfecha mediante el pago de un importe del valor que dicen
incorporar, tambin es natural que se tome el valor nominal como referencia para su
amortizacin, y si finalmente, la fuente de pago est constituida por ciertos bienes y
derechos, es indicado que su valor de realizacin ( valor comercial) se tome en cuenta
para cubrir precisamente le valor nominal.
Ahora bien, todo lo anterior no obsta para que un fideicomitente pueda estipular en el
fideicomiso relativo que, llegado el momento, los tenedores puedan participar del valor
total del los bienes fideicometidos, superando inclusive su recuperacin de valor
nominal. Una estipulacin de esta naturaleza no vemos que sea contradictoria con la
ley, ni con la naturaleza de los certificados, ni tampoco de la estructura econmica y
financiera de la operacin.
Supongamos que por tener derecho a las plusvalas del bien, los certificados se cotizan
a un precio ms alto que su valor nominal; estos no perjudica a nadie ni es ilegal. El
fideicomitente podr negociar a ms alto precio los certificados que reciba a cambio de
los bienes y derechos que haya aprobado el fideicomiso.

Claro que sta ley tena que cuidar que el valor nominal quedara protegido y sta es la
nica razn de ser del ltimo prrafo del artculo 228-a de la Ley General de Ttulos y
Operaciones de Crdito; que dice as:
En caso de que al hacerse la adjudicacin o venta de bienes, derechos o valores el
valor comercial de stos hubiere disminuido, sin ser inferiores al importe nominal total
de la emisin, la adjudicacin o liquidacin en efectivo se har a los tenedores hasta
por un valor igual al nominal de sus certificados
Por otra parte, es de suponer que lo comn y corriente en una emisin de certificados
sea prometer al tenedor la recuperacin de valor nominal; para este caso el prrafo
final del artculo 228-a de la LGTOC, ya mencionado, con toda claridad expresa los
alcances de los derechos de los tenedores contra bienes o derechos base de la emisin.
As constatamos que la recuperacin dl valor nominal es evidente y tienen un gran
alcance del tenedor.
BIBLIOGRAFA
INTERNET
LEY GENERAL DE TTULOS Y OPERACIONES DE CRDITO
CERTIFICADOS DE PARTICPACIN: EXPECTATIVAS Y FRUSTRACIONES DE GUSTAVO
GALINDO GUARNEROS UNAM.
LOS NEGOCIOS FIDUCIARIOS Y EL FIDEICOMOSIO (HIRTORIA, NATURALEZA JURDICA Y
DIVISN). UNAM
UNIDAD 15 LOS CERTIFICADOS DE PARTICIPACIN
15.1 El fidecomiso, referencia y presupuesto de emisin de los certificados de
participacin
El fideicomiso es una institucin a base de un patrimonio autnomo, bajo la titularidad
de un banco fiduciario, este patrimonio es destinado al fin que el fideicomitente haya
establecido. Esta figura tiene su antecedente en Estados Unidos con el trust que dio
lugar a la constitucin de fondos comunes fiduciarios que a su vez tiene un conjunto de
beneficiarios que por lo general son inversionistas.
En el trust o fideicomiso se entregan pequeas aportaciones a un banco fiduciario el
cual formar un fondo que invierte en valores diversos y sus productos se distribuyen
entre todos los beneficiarios en proporcin a su parte de inters. Como fiduciario titular
del fondo, el banco puede emitir certificados de participacin los que representan la
porcin de cada participante en el fondo comn fiduciario.
Es regulado en la Ley Orgnica de la Nacional Financiera, S.A., en su artculo 21
fraccin 11 la que autoriza la emisin de certificados de participacin nominativos o al
portador los que hacen constar los distintos copropietarios en titulo o valores. As como
las obligaciones de la institucin que son:
a. Es responsable del debido desempeo de su encargo.
b. Tiene la obligacin de devolver el valor de los ttulos y garantizar sus productos.
Estas dos hicieron que se crear el certificado de participacin que se considera una
obligacin a cargo de la institucin fiduciaria.

15.2 Requisitos legales de participacin necesarios para la emisin de los certificados


de participacin.
La emisin de certificado de participacin se formaliza por declaratoria unilateral de
voluntad de la sociedad emisora, fe datada en el protocolo de un notario y la cual debe
registrase en el registro pblico de la propiedad (art 228m LGTOC)
La emisin se har previa declaracin unilateral de voluntad de la sociedad emisora
expresada en escritura pblica, en la que se harn constar:
I.- La denominacin, el objeto y el domicilio de la sociedad emisora;
II.- Una relacin del acto constitutivo del fideicomiso, bases de la emisin;
III.- Una descripcin suficiente de los derechos o cosas materia de la emisin;
IV.- El dictamen pericial previo de NAFIN o de BANOBRAS
V.- El importe de la emisin, con especificacin del nmero y valor de los certificados
que se emitirn, y de las series y subseries, si las hubiere;
VI.- La naturaleza de los ttulos y los derechos que ellos conferirn.
VII.- La denominacin de los ttulos;
VIII.- En su caso, el mnimo de rendimiento garantizado;
IX.- El trmino sealado por el pago de productos o rendimientos, y si los certificados
fueren amortizables, los plazos, condiciones y forma de la amortizacin;
X.- Los datos de registro pblico de la propiedad de los bienes materia del fideicomiso
as como sus antecedentes pblicos
XI.- La designacin de representante comn de los tenedores de certificados y la
aceptacin de ste, con su declaracin:
a).- De haber verificado la constitucin del fideicomiso, base de la emisin;
b).- De haber comprobado la existencia de los bienes fideicometidos y la autenticidad
del peritaje practicado sobre los mismos de acuerdo con el artculo 228 h.
En caso de que los certificados se ofrezcan en venta al pblico, los avisos o la
propaganda, contendrn los datos anteriores. Por violacin de lo dispuesto en este
prrafo quedarn solidariamente sujetos a daos y perjuicios aquellos a quienes la
violacin sea imputable.

15.3 Concepto y Naturaleza Jurdica


Es un ttulo de crdito institucionalmente bancario ya que su emisin slo puede ser
realizada por un fideicomiso y ste slo puede perfeccionarlo la participacin activa de
un banco.
Los certificados de participacin son ttulos de crdito que representa:
* El derecho de una parte alcuota de los frutos o rendimientos de los valores, derechos
o bienes de cualquier clase que tenga el fideicomiso irrevocable para ese propsito la
sociedad fiduciaria que los emita.
* El derecho a una parte alcuota del derecho de una propiedad o de la titularidad de
esos bienes, derechos o valores.
* O bien el derecho de una parte alcuota del producto neto que resulte de la venta de
dichos bienes, derechos o valores.
La naturaleza jurdica:
Cumple con las generalidades de los ttulos de crdito.
Permite la flexibilidad.
Se pueden transmitir con endoso.
Pueden entrar al mercado de valores.

Son ttulos d copropiedad autnomos.


15.4 Requisitos legales de los certificados de participacin
El certificado de participacin deber contener formalmente:
I.- Nombre, nacionalidad y domicilio del titular del certificado;
II.- La mencin de ser certificados de participacin y la expresin de si es ordinario o
inmobiliario;
III.- La designacin de la sociedad emisora y la firma autgrafa del funcionario de la
misma, autorizado para suscribir la emisin correspondiente;
IV.- La fecha de expedicin del ttulo;
V.- El importe de la emisin, con especificacin de nmero y del valor nominal de los
certificados que se emitan;
VI.- En su caso, el mnimo de rendimiento garantizado;
VII.- El trmino sealado para el pago de productos o rendimientos y del capital y los
plazos, condiciones y forma en que los certificados han de ser amortizados;
VIII.- El lugar y modo de pago;
IX.- La especificacin, en su caso, de las garantas especiales que se constituyan para
la emisin, con expresin de las inscripciones relativas en el Registro Pblico;
X.- El lugar y la fecha del acta de emisin, con especificacin de la fecha y nmero de
la inscripcin relativa en el Registro de Comercio;
XI.- La firma autgrafa del representante comn de los tenedores de certificados.
15.5 Derecho y obligaciones derivados de los certificados de participacin
Obligacin de la sociedad fiduciaria en virtud del contrato de fideicomiso es la de
construir, adquirir o transformar el bien fiduciario y, de forma subsiguiente la de emitir
los certificados derivndose de estos la obligacin frente a los fideicomisarios y el pago
y en su caso la amortizacin de los certificados para despus transmitir la propiedad de
la vivienda, la copropiedad, o el producto neto de la venta o de los frutos segn el tipo
de certificado.
El derecho de los tenedores delos certificados consiste en el cobro de los cupones y
certificados e igualmente el de exigir a la fiduciaria la transmisin definitiva del
derecho que incorpore el certificado.

15.6 Clases y modalidades de los certificados de participacin


Los certificados de participacin sern designados como ordinarios o inmobiliarios,
segn que los bienes fideicometidos, materia de la emisin, sean muebles o inmuebles.

15.6.1
Ordinarios e Inmobiliarios
ORDINARIOS: Documento en que los bienes fideicomitidos, materia de la emisin, son
muebles.
INMOBILIARIOS: Documento en que los bienes fideicomitidos, materia de la emisin,
son inmuebles. Considerados como aquellos certificados que incorporan el derecho de
la propiedad sobre una porcin de un inmueble.
Conforme al artculo 228b los certificados sern bienes muebles aun cuando los bienes
fideicometidos materia de la emisin sean inmuebles.
En este tipo de certificado la sociedad emisora podr establecer en beneficio de los

tenedores, derechos y aprovechamiento directo del inmueble fideicometido, cuya


extensin, alcance y modalidad se determina en el acta de la emisin.
Ejemplo: la construccin de un edificio de departamentos con el que se constituye un
fondo fiduciario comn y se expedirn tanto certificados de participacin como
departamentos tuviere el edificio, por lo que cada certificado ampara la propiedad o
derecho de uso de un determinado departamento facilitando a cada titular convertirse
en propietario de este.

15.6.2 Fiduciarios
Son emitidos por la Sociedad Emisora para concertar y obtener prestamos con la
finalidad de mejorar e incrementar los bienes inmuebles materia de la emisin son
considerados ttulos de crdito contra el fideicomiso correspondiente.

15.6.3 Amortizables y No Amortizables


AMORTIZABLE. Ttulo que da su tenedor, adems del derecho a una parte alcuota de
los frutos o rendimientos correspondientes, el del reembolso del valor nominal de los
ttulos.(art.228j LGTOC)
NO AMORTIZABLE. Ttulo en que la sociedad emisora no est obligada a pagar el valor
nominal a sus tenedores en ningn tiempo. (art. 228k LGTOC)

15.7 Asamblea General de tenedores de certificados de participacin.


La Asamblea General de tenedores de certificados de participacin tienen un rgimen
legal similar al de la Asamblea de Accionistas, por lo que se aplican en forma general
las normas establecidas en la Ley General de Sociedades Mercantiles.
La Asamblea General de tenedores de certificados de participacin representar el
conjunto de stos y sus decisiones tomadas en los trminos de esta Ley y de acuerdo
con las estipulaciones relativas del acta de emisin, sern vlidas respecto de todos los
tenedores, aun de los ausentes o disidentes. (Son aplicables para la Asamblea los
artculos 118,119 y 220 221 LGTOC)
15.8 Facultades y deberes del representante comn de tenedores de los certificados de
participacin.
Al igual que otros ttulos de crdito previamente estudiados, existe la figura del
representante comn de los tenedores de certificados. ste obrar como mandatario
de stos y tiene diversas obligaciones y atribuciones, algunas de ellas son:
1.- Verificar los trminos del acto constitutivo del fideicomiso base de la emisin;
2.- Comprobar la existencia de los derechos o bienes dados en fideicomiso, y en su
caso, que las construcciones y los bienes inmovilizados incluidos en el fideicomiso
estn asegurados, mientras la emisin no se amortice totalmente por su valor o por el
importe de los certificados en circulacin, cuando ste sea menor que aqul;
3.- Recibir y conservar los fondos relativos como depositario y aplicarlos al pago de los
bienes adquiridos o de su construccin en los trminos que seale el acta de emisin,
cuando el importe de la misma o una parte de l, deban ser destinados a la adquisicin
o construccin de bienes;
4.- Autorizar con su firma los certificados que se emitan;
5.- Ejercitar todas las acciones o derechos que al conjunto de tenedores de certificados

correspondan por el pago de intereses o del capital debidos o por virtud de las
garantas sealadas para la emisin, as como los que requiera el desempeo de las
funciones y deberes a que este artculo se refiere, y ejecutar los actos conservatorios
de esos derechos y acciones;
6.- Asistir a los sorteos en su caso;
7.- Convocar y presidir la Asamblea General de tenedores de certificados y ejecutar sus
decisiones;
8.- Recabar de los funcionarios de la institucin fiduciaria emisora, todos los informes y
datos que necesite para el ejercicio de sus atribuciones, inclusive los relativos a la
situacin financiera del fideicomiso base de la emisin.

15.9 Acciones para el cobro de los derechos que incorporan los certificados y sus
cupones.
Los tenedores de certificados podrn ejercitar individualmente la accin que les
correspondan:
* Para pedir la nulidad de la emisin de certificados as como de las resoluciones de la
asamblea.
* Para exigir de la fiduciaria el pago de los cupones vencidos de los certificados
vencidos y en su caso de la amortizacin.
* Para exigir del representante comn que practique los actos conservatorios de los
derechos correspondientes a los certificados y para exigir la responsabilidad que el
representante comn incurra por culpa grave.

15.10 Prescripcin de las acciones derivadas de los certificados y sus cupones


Las acciones para el cobro de los cupones de los certificados prescribirn a los tres
aos a partir de su vencimiento, y las acciones para el cobro de los certificados
amortizables prescribirn en cinco aos a partir del plazo sealado para su
amortizacin o en caso de sorteo a partir de la fecha en a que se publique la lista.
La prescripcin de las acciones para el cobro en efectivo o adjudicacin, tratndose de
certificados no amortizables, se regir por las reglas del derecho comn y empezar a
correr el trmino correspondiente en la fecha que seale la Asamblea General de
tenedores que conozca de la terminacin del fideicomiso correspondiente. (art.228b
LGTOC)
La prescripcin operar en todos los casos a favor del patrimonio de la Secretara de
Salud.
El fideicomiso es un contrato, entre un fideicomisante que es la persona que "cede" sus
bienes, (por lo tanto dejan de pertenecer a su patrimonio, es decir que si hay un juicio
este bien no podr ser tenido en cuenta para remate o embargo) a un fiduciario (que
es el administrador de estos bienes , y como administrador, tampoco le pertenecen
estos bienes) quien administrar estos bienes, ya sea para hacer un negocio o no
(inmobiliario, agropecuario, etc) y los beneficios sern otorgados a los o l beneficiario
(estiputaldo en el contrato el cual puede ser tambien el fideicomisante) y luego de
determinado tiempo los bienes sern devueltos a la persona estipulada en el contrado
(que puede ser el mismo ficeicomisante original, o cualquier persona estipulada).

Esto es basicamente un fideicomiso, luego habria que analizar el caso particular, ya


que las implicacias impositivas varian de acuerdo a la situacin.
La sociedad fiduciaria: Es una sociedad, constituida como sociedad annima, con
permiso de funcionamiento otorgado por el Estado, estas sociedades slo estn
autorizadas para desarrollar las actividades por las cuales fueron expresamente
definidas por la Ley. Las sociedades fiduciarias prestan servicios financieros por lo
cual, estn sujetas a la inspeccin y vigilancia de la Superintendencia Financiera de
Colombia.
Algunos de los beneficios que puedes encontrar en los contratos de fiducia son:

La administracin de los bienes que t o los clientes han entregado, la realiza


una entidad especializada.

La entidad, es decir la Sociedad Fiduciaria, tiene el conocimiento legal para


realizar su labor y procurar entregarte los mejores resultados.

Cada seis meses te reportan los resultados que arroja la administracin de tus
bienes y son debidamente certificados por la sociedad fiduciaria en la cual
depositaste tu confianza, a menos que hallas pactado en el contrato, cada
cuanto quieres recibir un balance de los resultados que arroja la administracin
de tus recursos.

La sociedad fiduciaria nunca adquiere la propiedad absoluta de los bienes que le


has entregado.

Los beneficios y la finalidad del contrato de fiducia que pactes con la Sociedad
Fiduciaria pueden ser directamente para ti, o para una tercera persona que
designes, la que se denominar beneficiario.

Para mayor informacin. (Circular Externa 046 de 2008, mediante la cual se


subroga el Captulo Primero, Ttulo Quinto de la Circular Bsica Jurdica).

Un Fiduciario
La asociacin fiduciaria debe siempre tener a tu disposicin, una persona , conocida
como fiduciario, con un alto nivel de profesionalidad Siempre debe haber una finalidad
que debe quedar muy clara cuando tu y la Sociedad Fiduciaria celebran el contrato
fiduciario. La fiduciaria debe mantener una separacin total entre su propio patrimonio
y los bienes que t les has entregado

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