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ORIGEN Y CONCEPTO
Se dice que en el derecho positivo mexicano el origen de los certificados de
participacin se remonta al decreto que reform la Ley General de Instituciones de
Crdito el 30 de Agosto de 1933, cuando en el artculo 90 fraccin IX, al referirse a las
instituciones fiduciarias, se dispone que
Las sociedades y los departamentos autorizados al efecto para actuar como fiduciarias
podrn emitir certificados nominativos que podrn ser negociables, haciendo constar la
participacin de los distintos copropietarios de los bienes, ttulos o valores que se
encuentren en poder de la institucin, o la participacin de los acreedores en las
liquidaciones en los que las instituciones fiduciaria tenga el carcter irrevocable de
liquidador o sindicato.
DEFINICIN
Despus de analizar los antecedentes podemos definir a los certificados de
participacin como los ttulos de crdito emitidos por una sociedad fiduciaria que
representan el derecho a una parte alcuota de los frutos o rendimiento de los valores,
derechos, o bienes que la sociedad emisora tiene en fideicomiso irrevocable para ese
propsito, el derecho a una parte alcuota del derecho de propiedad o de la titularidad
de esos bienes, derechos o valores, o el derecho a una parte alcuota del producto neto
que resulte de la venta de ellos.
ARTICULO 228-A
LOS CERTIFICADOS DE PARTICIPACION SON TITULOS DE CREDITO
QUE REPRESENTAN:
A).- EL DERECHO A UNA PARTE ALICUOTA DE LOS FRUTOS O
RENDIMIENTOS DE LOS VALORES, DERECHOS O BIENES DE
CUALQUIER CLASE QUE TENGA EN FIDEICOMISO IRREVOCABLE
PARA ESE PROPOSITO LA SOCIEDAD FIDUCIARIA QUE LOS EMITA;
B).- EL DERECHO A UNA PARTE ALICUOTA DEL DERECHO DE
PROPIEDAD O DE LA TITULARIDAD DE ESOS BIENES, DERECHOS O
VALORES;
C).- O BIEN EL DERECHO A UNA PARTE ALICUOTA DEL PRODUCTO
NETO QUE RESULTE DE LA VENTA DE DICHOS BIENES, DERECHOS
O VALORES.
EN EL CASO DE LOS INCISOS B) Y C), EL DERECHO TOTAL DE LOS
TENEDORES DE CERTIFICADOS DE CADA EMISION SERA IGUAL AL
PORCENTAJE QUE REPRESENTE EN EL MOMENTO DE HACERSE LA
EMISION EL VALOR TOTAL NOMINAL DE ELLA EN RELACION CON
EL VALOR COMERCIAL DE LOS BIENES, DERECHOS O VALORES
CORRESPONDIENTES FIJADO POR EL PERITAJE PRACTICADO EN
LOS TERMINOS DEL ARTICULO 228 H. EN CASO DE QUE AL
HACERSE LA ADJUDICACION O VENTA DE DICHOS BIENES,
DERECHOS O VALORES, EL VALOR COMERCIAL DE ESTOS HUBIERE
DISMINUIDO, SIN SER INFERIOR AL IMPORTE NOMINAL TOTAL DE
LA EMISION, LA ADJUDICACION O LIQUIDACION EN EFECTIVO SE
HARA A LOS TENEDORES HASTA POR UN VALOR IGUAL AL
NOMINAL DE SUS CERTIFICADOS; Y SI EL VALOR COMERCIAL DE
LA MASA FIDUCIARIA FUERE INFERIOR AL NOMINAL TOTAL DE LA
EMISION, TENDRAN DERECHO A LA APLICACION INTEGRA DE LOS
BIENES O PRODUCTO NETO DE LA VENTA DE LOS MISMOS.
Verificar los trminos del acto constitutivo del fideicomiso base de la emisin.,
Comprobar la existencia de los derechos o bienes dados en fideicomiso y que estn
asegurados los bienes inmuebles.
Recibir, conversar y aplicar los fondos relativos, cuando el importe de la emisin o una
parte deba destinarse a la adquisicin o construccin de bienes, en los trminos del
acta de emisin.
Firmar los certificados que se emitan.
Ejercitar las acciones o derechos que correspondan al conjunto de tenedores de
certificados por el pago de intereses o del capita por virtud de las garantas
sealadas en la emisin, as como los que requiera deberes.
Asistir a los sorteos, cuando en el acto de emisin se haya estipulado que los
certificados sern reembolsados por sorteos.
Convocar y presidir la asamblea general de tenedores de certificados y ejecutar sus
decisiones.
Obtener de los funcionarios de la institucin fiduciaria emisora todos los informes y
datos que requiera para el ejercicio de sus atribuciones, inclusive los referentes a la
situacin financiera del fideicomiso base de la emisin.
Otorgar poderes judiciales
Los dems que expresamente se consignen en el acto de emisin.
La posibilidad de la emisin de certificados con base en bienes y derechos sujetos a
cierto dinamismo, da lugar a que el propio valor de los certificados pueda ser elstico a
la ejecucin del fideicomiso por el fiduciario, lo que suscita la cuestin de cual debe de
ser el papel de la masa de los tenedores de certificados ante ls decisiones del fiduciario
en el manejo de patrimonios.
En principio, consideramos que la masa de los tenedores tienen derecho a imprimir
cierta direccin al manejo del destino e los bienes y derechos fideicometidos ante el
fiduciario, pero siempre y cuando la masa y los tenedores imprima dicha direccin
tomando decisiones en la forma y orden que se hubiere previsto en el acto constitutivo
de fideicomiso y, adems, siempre y cuando por la naturaleza del negocio fiduciario
implicado se amerite la intervencin de dicha masa; desde luego, cuando los derechos
de los tenedores estn restringidos a la amortizacin del valor nominal de los mismos,
o bien cuando estn reducidos a la obtencin de un producto o un rendimiento que
inclusive puede estar asegurado en forma idnea, es de suponerse que la masa de
tenedores slo podr tener la intervencin inherente a la salvaguarda de sus derechos.
Si por el contrario, la masa de tenedores es beneficiaria de pretensiones que puedan
depender del comportamiento del negocio fiduciario, consideramos que es debido y
legal reservarles los derechos de resolucin apropiados.
El papel del representante comn en el acto de emisin y en relacin con lo bienes y
derechos objeto de los certificados, consiste en comprobar la existencia de los mismos
y la autenticidad del peritaje practicado por las instituciones nacionales de crdito.
asimismo sugiere la idea de que en todos los dems casos no se podr pactar un
aprovechamiento directo sobre dichos bienes.
VII.-LA LEY DEL IMPUESTO SOBRE LA RENTA Y LOS CERTIFICADOS
Como es sabido, la estructura de la ley del impuesto sobre la renta mexicana del 31 de
diciembre de 1964, vigente, comprende dos grandes reas impositivas que tratan, la
primea del impuesto al ingreso global de las empresas, y la segunda, del impuesto al
ingreso de las personas fsicas; esta ley, grava los ingresos en efectivo, en especie o en
crdito, que modifican el patrimonio del contribuyente, provenientes de productos o
rendimientos del capital, del trabajo o de la combinacin de ambos, especificndose en
la propia ley cul es el ingreso gravables en cada caso.
Tratndose de operaciones de fideicomiso la Ley del impuesto sobre la renta, estipulan
que las instituciones fiduciarias son solidariamente responsables con los causantes,
hasta donde alcancen los bienes fideicometidos, por el pago de los impuestos
procedentes sobre ingresos derivados de la actividad objeto del fideicomiso.
Es interesante recordar que hace varios aos la LISR estipul que adems del pago
correspondiente a la actividad objeto del fideicomiso, el remanente que se le entregar
a los fideicomisarios causaba otra vez el ISR, lo que realmente equivala a que se
pagaba por los beneficiarios del fideicomiso, dos veces el impuesto; uno por la
actividad objeto del fideicomiso y otro como si hubieran recibido ganancias
distribuibles, equiparndose a los fideicomisarios con accionistas de sociedades
mercantiles.
El criterio anterior fue abandonado por la ley vigente, lo cual puede ser indicativo de
una tendencia de las autoridades hacendarias a no equipar a los fideicomisarios con
accionistas o con simples inversionistas.
En general, creemos que hay que estar al principio de que el ISR a todo aquel que
perciba ingresos procedentes de su capital y/o trabajo, cuando dichos ingresos
modifiquen su patrimonio.
VIII.-FIDEICOMITENTES EN LA EMISIN DE CERTIFICADOS Y LA LEY DEL IMPUESTO
SOBRE LA RENTA
Por lo que se refiere al fideicomitente, la modificacin gravables fiscalmente que sufra
su patrimonio est circunstanciada a la naturaleza y caractersticas de la emisin de los
certificados a la que concurra.
El status del fideicomitente puede ser el de no empresario o el de empresario ya sea
persona fsica o sociedad.
Los bienes transmitidos al fiduciario pueden ser no productivos por s, tales como
dinero, terrenos, mquinas; o bienes autoproductivos tales como los valores de renta
fija o variables, inmuebles de productos, derechos a regalas; finalmente pueden ser
bienes que siendo o no productivos por s estn entrelazados en orden a producir.
Los bienes fideicometidos en poder del fiduciario, dentro del fin del fideicomiso, pueden
estar sujetos a una actividad empresarial o simplemente estar sujetos a ser
administrados conforme a su inherente autoproductividad, o solo sujetos a ser
conservados en poder del fiduciario.
transaccin pensamos que se podra estar a los criterios de referencia; sin embargo,
cuando no haya expresin de causa, la situacin se torna confusa. Al respecto
estimamos que fiscalmente es inaceptable tratar de hacer funcionar una operacin
como la anterior que para el fideicomitente significa una modificacin en su
patrimonio, sin expresin de causa, y para el fideicomisario un incremento en su
patrimonio, asimismo sin expresin de causa.
Esta situacin, por otra parte, es incongruente con la naturaleza mercantil de la
emisin de certificados, por lo que creemos recomendable que el fiduciario emisor y los
organismos supervisores ( Comisin Nacional Bancaria), eviten aceptar u autorizar
operaciones de esa naturaleza. En otras palabras, al respecto sostenemos como
principio que, en la emisin de certificados, las partes involucradas, desde el punto de
vista fiscal, deben exhibir con todas claridad las bases de la transaccin, en forma que
baste a tipificar su situacin fiscal.
XII.-EL DERECHO DE LOS TENEDORES A PARTICIPAR DE TODOS LOS BIENES Y
DERECHOS BASE DA LA EMISIN
Nosotros consideramos que al generarse una emisin de certificados se puede investir
a los tenedores del derecho a beneficiarse a la adjudicacin de los bienes y derechos
base de la emisin an cuando el valor de la adjudicacin sea superior al valor nominal
de los certificados.
Sin embargo, hemos odo en las que, con base a los trminos imperativos en que est
redactado el prrafo final del artculo 228-a de la LGTOC, se pretende deducir que,
cuando los bienes o derechos base de la emisin tienen un valor comercial superior al
importe nominal de la emisin, los tenedores solo tienen derecho a que se les cubra el
valor nominal.
Por nuestra parte podramos discrepar sobre esta concepcin y explicaremos el artculo
en los siguientes trminos:
Si la ley de 1946 cre un ttulo de crdito, es apropiado que se le atribuya un valor
nominal; asimismo, si los ttulos de crdito son tales porque contienen una pretensin
que ha de ser satisfecha mediante el pago de un importe del valor que dicen
incorporar, tambin es natural que se tome el valor nominal como referencia para su
amortizacin, y si finalmente, la fuente de pago est constituida por ciertos bienes y
derechos, es indicado que su valor de realizacin ( valor comercial) se tome en cuenta
para cubrir precisamente le valor nominal.
Ahora bien, todo lo anterior no obsta para que un fideicomitente pueda estipular en el
fideicomiso relativo que, llegado el momento, los tenedores puedan participar del valor
total del los bienes fideicometidos, superando inclusive su recuperacin de valor
nominal. Una estipulacin de esta naturaleza no vemos que sea contradictoria con la
ley, ni con la naturaleza de los certificados, ni tampoco de la estructura econmica y
financiera de la operacin.
Supongamos que por tener derecho a las plusvalas del bien, los certificados se cotizan
a un precio ms alto que su valor nominal; estos no perjudica a nadie ni es ilegal. El
fideicomitente podr negociar a ms alto precio los certificados que reciba a cambio de
los bienes y derechos que haya aprobado el fideicomiso.
Claro que sta ley tena que cuidar que el valor nominal quedara protegido y sta es la
nica razn de ser del ltimo prrafo del artculo 228-a de la Ley General de Ttulos y
Operaciones de Crdito; que dice as:
En caso de que al hacerse la adjudicacin o venta de bienes, derechos o valores el
valor comercial de stos hubiere disminuido, sin ser inferiores al importe nominal total
de la emisin, la adjudicacin o liquidacin en efectivo se har a los tenedores hasta
por un valor igual al nominal de sus certificados
Por otra parte, es de suponer que lo comn y corriente en una emisin de certificados
sea prometer al tenedor la recuperacin de valor nominal; para este caso el prrafo
final del artculo 228-a de la LGTOC, ya mencionado, con toda claridad expresa los
alcances de los derechos de los tenedores contra bienes o derechos base de la emisin.
As constatamos que la recuperacin dl valor nominal es evidente y tienen un gran
alcance del tenedor.
BIBLIOGRAFA
INTERNET
LEY GENERAL DE TTULOS Y OPERACIONES DE CRDITO
CERTIFICADOS DE PARTICPACIN: EXPECTATIVAS Y FRUSTRACIONES DE GUSTAVO
GALINDO GUARNEROS UNAM.
LOS NEGOCIOS FIDUCIARIOS Y EL FIDEICOMOSIO (HIRTORIA, NATURALEZA JURDICA Y
DIVISN). UNAM
UNIDAD 15 LOS CERTIFICADOS DE PARTICIPACIN
15.1 El fidecomiso, referencia y presupuesto de emisin de los certificados de
participacin
El fideicomiso es una institucin a base de un patrimonio autnomo, bajo la titularidad
de un banco fiduciario, este patrimonio es destinado al fin que el fideicomitente haya
establecido. Esta figura tiene su antecedente en Estados Unidos con el trust que dio
lugar a la constitucin de fondos comunes fiduciarios que a su vez tiene un conjunto de
beneficiarios que por lo general son inversionistas.
En el trust o fideicomiso se entregan pequeas aportaciones a un banco fiduciario el
cual formar un fondo que invierte en valores diversos y sus productos se distribuyen
entre todos los beneficiarios en proporcin a su parte de inters. Como fiduciario titular
del fondo, el banco puede emitir certificados de participacin los que representan la
porcin de cada participante en el fondo comn fiduciario.
Es regulado en la Ley Orgnica de la Nacional Financiera, S.A., en su artculo 21
fraccin 11 la que autoriza la emisin de certificados de participacin nominativos o al
portador los que hacen constar los distintos copropietarios en titulo o valores. As como
las obligaciones de la institucin que son:
a. Es responsable del debido desempeo de su encargo.
b. Tiene la obligacin de devolver el valor de los ttulos y garantizar sus productos.
Estas dos hicieron que se crear el certificado de participacin que se considera una
obligacin a cargo de la institucin fiduciaria.
15.6.1
Ordinarios e Inmobiliarios
ORDINARIOS: Documento en que los bienes fideicomitidos, materia de la emisin, son
muebles.
INMOBILIARIOS: Documento en que los bienes fideicomitidos, materia de la emisin,
son inmuebles. Considerados como aquellos certificados que incorporan el derecho de
la propiedad sobre una porcin de un inmueble.
Conforme al artculo 228b los certificados sern bienes muebles aun cuando los bienes
fideicometidos materia de la emisin sean inmuebles.
En este tipo de certificado la sociedad emisora podr establecer en beneficio de los
15.6.2 Fiduciarios
Son emitidos por la Sociedad Emisora para concertar y obtener prestamos con la
finalidad de mejorar e incrementar los bienes inmuebles materia de la emisin son
considerados ttulos de crdito contra el fideicomiso correspondiente.
correspondan por el pago de intereses o del capital debidos o por virtud de las
garantas sealadas para la emisin, as como los que requiera el desempeo de las
funciones y deberes a que este artculo se refiere, y ejecutar los actos conservatorios
de esos derechos y acciones;
6.- Asistir a los sorteos en su caso;
7.- Convocar y presidir la Asamblea General de tenedores de certificados y ejecutar sus
decisiones;
8.- Recabar de los funcionarios de la institucin fiduciaria emisora, todos los informes y
datos que necesite para el ejercicio de sus atribuciones, inclusive los relativos a la
situacin financiera del fideicomiso base de la emisin.
15.9 Acciones para el cobro de los derechos que incorporan los certificados y sus
cupones.
Los tenedores de certificados podrn ejercitar individualmente la accin que les
correspondan:
* Para pedir la nulidad de la emisin de certificados as como de las resoluciones de la
asamblea.
* Para exigir de la fiduciaria el pago de los cupones vencidos de los certificados
vencidos y en su caso de la amortizacin.
* Para exigir del representante comn que practique los actos conservatorios de los
derechos correspondientes a los certificados y para exigir la responsabilidad que el
representante comn incurra por culpa grave.
Cada seis meses te reportan los resultados que arroja la administracin de tus
bienes y son debidamente certificados por la sociedad fiduciaria en la cual
depositaste tu confianza, a menos que hallas pactado en el contrato, cada
cuanto quieres recibir un balance de los resultados que arroja la administracin
de tus recursos.
Los beneficios y la finalidad del contrato de fiducia que pactes con la Sociedad
Fiduciaria pueden ser directamente para ti, o para una tercera persona que
designes, la que se denominar beneficiario.
Un Fiduciario
La asociacin fiduciaria debe siempre tener a tu disposicin, una persona , conocida
como fiduciario, con un alto nivel de profesionalidad Siempre debe haber una finalidad
que debe quedar muy clara cuando tu y la Sociedad Fiduciaria celebran el contrato
fiduciario. La fiduciaria debe mantener una separacin total entre su propio patrimonio
y los bienes que t les has entregado