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EXMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA N VARA DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA


DE CIDADE, CEAR

AO DE OBRIGAO DE FAZER CUMULADO COM ANTECIPAO DE TUTELA


INAUDITA ALTERA PARS E PEDIDO DE DANOS MORAIS

NOME DO REQUERENTE, QUALIFICAO DO REQUERENTE,


vem respeitosamente, atravs da DEFENSORIA PBLICA GERAL DO ESTADO DO CEAR
e estagirio in fine assinados, perante este douto Juzo, com especial fundamento no
Cdigo de Defesa do Consumidor e no mais atual entendimento jurisprudencial e doutrinrio
acerca da matria, propor a AO DE OBRIGAO DE FAZER CUMULADA COM
ANTECIPAO DE TUTELA INAUDITA ALTERA PARS E PEDIDO DE DANOS MORAIS
em face de NOME DO PLANO, QUALIFICAO DO PLANO, alicerada nos fatos e
fundamentos que passa a discorrer para, ao final, postular:

DA JUSTIA GRATUITA
Requerem os autores os benefcios da JUSTIA GRATUITA, tendo
em vista ser pobre na forma da lei, conforme declara no instrumento anexo, no podendo,
portanto, arcar com as custas processuais e honorrios advocatcios sem prejuzo do
prprio sustento e de sua famlia, conforme disposto nos artigos 1 e 2 da Lei n 1.060/50, e
artigo 1 da Lei no 7.115/83, consoante o artigo 5, inc. LXXIV, da Constituio Federal.

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DOS FATOS
DESCRIO DOS FATOS

NOVO

PARADIGMA

DO

DIREITO

CONTRATUAL

OS

PRINCPIOS

CONTEMPORNEOS
Um ordenamento jurdico pode ser mais solidarista ou individualista,
conforme o esprito cultural de cada povo. O Direito Antigo era caracterizado pelo
formalismo, conservadorismo e inflexibilidade. Pode-se exemplificar esse perodo, referindose ao jurisconsulto Gaio, transcrito por Agerson Tabosa:
[...] perdia a ao quem, agindo por causa de videiras cortadas,
mencionava videiras, pois a Lei das XII tbuas, na qual se fundava a
ao, falava de rvores cortadas em geral. (2007, p. 24)

J se pode extrair uma lio desse perodo: o apego ao formalismo e


literalidade pode tornar o Direito, aquele que deve amparar a Justia, coisa diversa do
justo.
Valemo-nos ainda, de Icillio Vanni, quando afirma que:
por um complexo de condies prprias da vida social, alguns podem,
agindo com plena liberdade, receber mais ou menos do que a justia
queria que lhes fosse atribuda (apud DALLARI 2006, p.281).

nesse pensamento que o direito foi se construindo e evoluindo de


uma esfera individualista (pensamento prprio da revoluo industrial que visava a produo
de riquezas, ao lucro, em detrimento da sociedade) para uma viso mais solidarista
(posterior a segunda guerra, com valores arraigados na sociedade de dignidade da pessoa
humana e solidariedade no meio social)
Os princpios libertrios surgidos no contexto da Revoluo Francesa

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defendem um Estado no interventor, o qual garantisse aos homens o direito de se autoregulamentarem. Sair da tica individualista, porm, voltando-se para uma viso solidarista
que ampara o elo mais fraco quando prejudicado o novo paradigma do Direito Contratual.
Fabio Ulhoa Coelho relata com preciso o que um paradigma
distorcido do Direito Contratual pode acarretar:
Sob a perspectiva estrita da eficincia econmica. Pode no se
justificar, por exemplo, a adaptao de prdios para facilitar o acesso
para deficientes fsicos. Mas ter em mira atender a um valor de
justia conquistado ao longo de sculos de evoluo cultural. (2005,
v.III, p. 17-18)

A aprovao do Cdigo Reale, contemplando os princpios


contemporneos que influenciaram profundamente os conceitos do Direito Contratual,
ampliou a interveno do Estado na economia do contrato, o dirigismo contratual. O Estado
se far presente no negcio jurdico contratual para evitar manifestas desigualdades e a
runa dos elos mais fracos da relao, garantindo a ordem pblica.

DA FUNO SOCIAL
O Cdigo Civil de 2002 buscou nortear-se pelas concepes
solidaristas que a sociedade j vivia e que j se contemplavam na Constituio de 1988. O
individualismo do ancestral Cdigo cedeu espao para uma viso social. Antes, no se
cogitava terceiro interferir em contrato cuja avena o atingia direta ou indiretamente. Agora,
como expresso pelo art. 421 do novel diploma, a liberdade contratual poder ser exercida
com a condicionante da funo social. Segundo Caio Mrio da Silva Pereira,
A funo social do contrato um princpio moderno que vem a se
agregar aos princpios clssicos do contrato, que so os da autonomia
da vontade, da fora obrigatria, da intangibilidade do seu contedo e
da relatividade de seus efeitos. (2007, v.III, p. 14)

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Um contrato que tenha todos os requisitos contemplados pode sofrer


impedimento, reviso ou anulao, em funo do interesse da coletividade.
Ao lado da funo social, tambm se coloca como novo princpio do
Direito dos Contratos, o da boa-f objetiva, que tem intima relao com o caso concreto.

DA RELAO DE CONSUMO PRESENTE NO CASO E DA APLICAO DO ART. 47 DO


CDC
de se reconhecer a aplicabilidade do Cdigo de Defesa do
Consumidor (lei 8.078/90) no pacto entre as partes por entendimento j consolidado pela
Smula 469 STJ:
Aplica-se o Cdigo de Defesa do Consumidor aos contratos de plano
de sade.

Dessarte, uma vez que o Autor firmou um contrato de adeso, devem


suas clusulas ser interpretadas de forma mais favorvel ao consumidor, vez que o autor
no pode se manifestar contra todas as omisses do contrato, pois leigo e pensava ser o
contrato de acordo com suas necessidades.
Adiante-se que nosso colendo Tribunal de Justia do Estado do
Cear j entende que procedimentos de urgncia e emergncia devem ser cobertos pelos
planos de sade, independente de carncia.
Extrado de: Tribunal de Justia do Estado do Cear - 19 de Julho de
2012
Plano de Sade deve pagar indenizao por negar cirurgia de
emergncia grvida
A juza Francisca Francy Maria da Costa Farias, titular da 13 Vara
Cvel do Frum Clvis Bevilqua, condenou a Unimed Fortaleza a
indenizar em R$ 5 mil para a paciente A.V.O., que estava grvida e

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teve negado procedimento cirrgico de emergncia. A deciso foi


publicada no Dirio da Justia Eletrnico dessa quarta-feira (18/07).
Consta nos autos (n 499052-73.2011.8.06.0001/0) que a mulher foi ao
Hospital Regional Unimed Fortaleza porque estava sentindo fortes
clicas abdominais e hemorragia interna. A mdica solicitou vrios
exames, incluindo o de gravidez.
Diante do resultado positivo, foi considerada a possibilidade de toro
ovariana ou uma gravidez ectpica (quando o feto se instala fora do
tero). Por esse motivo, a mdica considerou necessrio a paciente
ser submetida laparoscopia exploradora, em carter de urgncia por
se encontrar em risco de morte. Apesar da situao, o plano de sade
se negou a realizar o procedimento, sob o argumento de carncia
contratual.
Depois de nove horas sem conseguir autorizao para a cirurgia, a
grvida

conseguiu

atendimento

na

Maternidade

Escola Assis

Chateaubriand, onde teve retirada a trompa afetada.


A segurada ingressou com ao judicial solicitando reparao moral,
justificando ter sofrido danos psicolgicos. Na contestao, a Unimed
Fortaleza sustentou que a cliente havia contratado o plano um dia
antes de procurar Hospital e requerer o procedimento. Afirmou que a
negativa se deu pelo no cumprimento da carncia para internaes
clnicas e cirrgicas.
Ao julgar o caso, a magistrada concluiu que a Unimed no poderia ter
recusado o atendimento porque a paciente estava grvida e com
hemorragia. Vale relembrar ainda que, em se tratando de caso de
urgncia, nenhum mdico ou hospital pode recusar atendimento a
quem estiver correndo risco de morte, segurado ou no, sob pena de
malferir o Cdigo de tica Mdica, alm de incorrer no crime de
omisso de socorro tipificado no art. 135 do Cdigo Penal Brasileiro.

Alm das normas constantes no Cdigo Civil de 2002, pode-se


extrair os dispositivos da Lei 8078/90, que disciplina a presente relao entre consumidor e
fornecedor, onde a boa-f e a funo social do contrato se tornam ainda mais imperiosas,
por uma das partes exercer a funo de forma profissional (no caso o fornecedor), alm de

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se tratar de norma de ordem pblica conforme preceitua o art. 1 da aludida lei.


Cdigo de Defesa do Consumidor:
Art. 4 A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem por objetivo
o atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito sua
dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses
econmicos, a melhoria da sua qualidade de vida, bem como a
transparncia e harmonia das relaes de consumo, atendidos os
seguintes princpios:
I - reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor no mercado de
consumo;
[...]
III - harmonizao dos interesses dos participantes das relaes de
consumo e compatibilizao da proteo do consumidor com a
necessidade de desenvolvimento econmico e tecnolgico, de modo a
viabilizar os princpios nos quais se funda a ordem econmica (art.
170, da Constituio Federal), sempre com base na boa-f e equilbrio
nas relaes entre consumidores e fornecedores;
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:
[...]
III - a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e
servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas,
composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que
apresentem;
[...]
V - a modificao das clusulas contratuais que estabeleam
prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos
supervenientes que as tornem excessivamente onerosas;
IV - a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos
comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e
clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e

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servios;
Art. 37. proibida toda publicidade enganosa ou abusiva.
[...]
2 abusiva, dentre outras a publicidade discriminatria de qualquer
natureza, a que incite violncia, explore o medo ou a superstio, se
aproveite da deficincia de julgamento e experincia da criana,
desrespeita valores ambientais, ou que seja capaz de induzir o
consumidor a se comportar de forma prejudicial ou perigosa sua
sade ou segurana.
Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras
prticas abusivas:
[...]
IV - prevalecer-se da fraqueza ou ignorncia do consumidor, tendo em
vista sua idade, sade, conhecimento ou condio social, para
impingir-lhe seus produtos ou servios;
V - exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva;
Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas
contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que:
[...]
IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que
coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam
incompatveis com a boa-f ou a eqidade;

Conforme o paradigma consumerista, no basta mais que o


fornecedor esteja destitudo de m-f quando da celebrao da avena, mas se faz
necessrio tambm que ele tenha objetivamente, em todas as fases do negcio jurdico, um
comportamento que seja consentneo com a boa-f e que permita que o contrato seja um
instrumento de distribuio equitativa de riquezas, benfico a toda sociedade.
Desta forma a interveno jurisdicional (dirigismo contratual) no
contrato medida que se impe no caso concreto.

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DO DESEQUILBRIO NO PRESENTE CONTRATO

Como cedio, o contrato de plano de sade um contrato de risco


para ambas as partes, no qual o usurio se compromete a pagar rigorosamente as
mensalidades, independentemente de necessitar ou no de assistncia, e, em contrapartida,
a empresa dever prestar assistncia mdica quando aquele necessitar, sob pena de haver
um grande desequilbrio, pois se a situao de risco s for obedecida pelo consumidor,
ficando a empresa desobrigada de igual dever, auferir vantagem manifestamente
excessiva, transgredindo norma de ordem pblica e de carter social.
Essa a natureza do contrato. O fim a ser perquirido a
manuteno e restabelecimento da sade do contratante. A limitao de procedimentos
mdicos restringe os direitos fundamentais inerentes esta natureza, ameaando o seu
equilbrio, pois que cria desvantagem exagerada ao consumidor, considerando-se o
interesse das partes no momento da contratao.
Nessa esteira, impe-se transcrever o que dispe o item 2 da
portaria n 3, de 19 de maro de 1999, da Secretaria de Direito Econmico do Ministrio da
Justia:
CONSIDERANDO que o elenco de Clusulas Abusivas relativas ao
fornecimento de produtos e servios, constantes no art. 51 da Lei n.
8.078, de 11 de setembro de 1990, de tipo aberto, exemplificativo,
permitindo, desta forma a sua complementao;
[...]
CONSIDERANDO

que

decises

administrativas

de

diversos

PROCONS, entendimentos dos Ministrios Pblicos ou decises


judiciais pacificam como abusivas as clusulas a seguir enumeradas,
resolve:
Divulgar, em aditamento ao elenco do art. 51 da Lei 8.078/90, e do art.

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22 do Decreto n. 2.181/97, as seguintes clusulas que, dentre outras,


so nulas de pleno direito:
[...]
2. Imponham, em contratos de plano de sade anteriores Lei
9.656/98, limites ou restries a procedimentos mdicos (consultas,
exames mdicos, laboratoriais e internaes hospitalares, UTI e
similares) contrariando prescrio mdica;

Outro ponto que merece destaque que o posicionamento da


empresa-r denota uma afronta aos princpios da boa-f objetiva, lealdade, equidade,
reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor, dentre outros. Caso o contrato fosse
cumprido risca, garantiria vantagem exagerada empresa-r e prejudicaria de forma
exorbitante o Promovente. Haveria um desvio do fim social e econmico para o qual foi
criado, sob a falsa aparncia de legalidade.
Ora, uma vez que a natureza do contrato de plano de sade a
realizao de servios mdicos e possui carter de adeso e quem o firma certamente o
faz para que no tenha que pagar valores vultosos ao realizar exames e procedimentos ,
no pode a empresa r se esquivar de sua obrigao alegando inexistncia contratual ou
carncia por conta de circunstncias emergenciais, sob pena de sobrepujar os referidos
dispositivos, bem como os outros supracitados preambularmente.

DA APLICABILIDADE DA LEI 9656/98 E DA INEXIGIBILIDADE DE CARNCIA PARA


PROCEDIMENTOS EMERGENCIAIS OU DE URGNCIA
A Lei de plano de Sade (Lei 9.656/98) sofreu considerveis
modificaes e adequaes que protegem o consumidor contra as prticas abusivas de
empresas, por conta de limitaes contratuais ocultas que trazem grandes vantagens para a
empresa em detrimento da dignidade e da sade dos consumidores aderentes. Trouxe
como corolrio o art. 1 da aludida norma:

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Art. 1 Submetem-se s disposies desta Lei as pessoas jurdicas de


direito privado que operam planos de assistncia sade, sem
prejuzo do cumprimento da legislao especfica que rege a sua
atividade, adotando-se, para fins de aplicao das normas aqui
estabelecidas, as seguintes definies:
I - Plano Privado de Assistncia Sade: prestao continuada de
servios ou cobertura de custos assistenciais a preo pr ou ps
estabelecido, por prazo indeterminado, com a finalidade de garantir,
sem limite financeiro, a assistncia sade, pela faculdade de acesso
e atendimento por profissionais ou servios de sade, livremente
escolhidos, integrantes ou no de rede credenciada, contratada ou
referenciada, visando a assistncia mdica, hospitalar e odontolgica,
a ser paga integral ou parcialmente s expensas da operadora
contratada, mediante reembolso ou pagamento direto ao prestador,
por conta e ordem do consumidor;
[...]
1 Est subordinada s normas e fiscalizao da Agncia Nacional
de Sade Suplementar - ANS qualquer modalidade de produto,
servio e contrato que apresente, alm da garantia de cobertura
financeira de riscos de assistncia mdica, hospitalar e odontolgica,
outras caractersticas que o diferencie de atividade exclusivamente
financeira, tais como:
[...]
e) qualquer restrio contratual, tcnica ou operacional para a
cobertura de procedimentos solicitados por prestador escolhido pelo
consumidor;

Ao tratar do prazo de carncia para procedimentos cirrgicos de


urgncia e emergncia o art. 12 da Lei 9656/98 e cristalino no sentido de dar prazo de
carncia no superior a 24h. Seno vejamos,
Art. 12. So facultadas a oferta, a contratao e a vigncia dos
produtos de que tratam o inciso I e o 1o do art. 1o desta Lei, nas
segmentaes previstas nos incisos I a IV deste artigo, respeitadas as

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respectivas amplitudes de cobertura definidas no plano-referncia de


que trata o art. 10, segundo as seguintes exigncias mnimas:
[...]
V - quando fixar perodos de carncia:
a) prazo mximo de trezentos dias para partos a termo;
b) prazo mximo de cento e oitenta dias para os demais casos;
c) prazo mximo de vinte e quatro horas para a cobertura dos casos
de urgncia e emergncia;
(destacou-se)...

No bastasse essa fundamentao o art. 35-C, II, da aludida


legislao que regulamenta os planos especfico para o caso do autor que sofreu um
acidente pessoal e necessita de um atendimento em carter de URGNCIA:
Art. 35-C. obrigatria a cobertura do atendimento nos casos:
I - de emergncia, como tal definidos os que implicarem risco imediato
de vida ou de leses irreparveis para o paciente, caracterizado em
declarao do mdico assistente;
II - de urgncia, assim entendidos os resultantes de acidentes
pessoais ou de complicaes no processo gestacional;
III - de planejamento familiar.
...(Destacou-se)

Entende-se claro, o direito do autor, bem como cristalina a injustia


que o acometeu por irresponsvel negativa do seu plano de sade que, com justificativas
infundadas, ocasionou graves danos fsico e psicolgicos, bem como muito sofrimento que o
tempo talvez no poder apagar.

DO FARTO ENTENDIMENTO JURISPRUDENCIAL ACERCA DA MATRIA

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A situao clara e basta se observar os vrios precedentes da


jurisprudncia em especial do nosso Tribunal de Justia do Estado do Cear em aes
smiles presente, como se v adiante:
Agravo de Instrumento 135069200980600000
Relator(a): FRANCISCO AURICLIO PONTES
Comarca: Fortaleza
rgo julgador: 2 Cmara Cvel
Data de registro: 18/05/2012
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO - CONSTITUCIONAL - PLANO
DE SADE - INCIDNCIA DO CDC - NEGATIVA NO CUSTEIO DE
INTERNAO

HOSPITALAR

POR

FALTA

DE

CARNCIA

DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA - PROTEO DO DIREITO


VIDA E SADE - INTELIGNCIA DO ART. 12, V, C, DA LEI DOS
PLANOS DE SADE (LEI N 9656/98) - MITIGAO DO PRINCPIO
"PACTA SUNT

SERVANDA"

PRESENA

DE

TODOS

OS

REQUISITOS AUTORIZADORES DA CONCESSO DE TUTELA


ANTECIPADA

RECURSO

CONHECIDO,

MAS

IMPROVIDO.

DECISO MANTIDA. I - O Cdigo de Defesa do Consumidor dever


ser aplicado mesmo nos casos em que envolver seguradoras de plano
de sade sob o modelo de autogesto sem fins lucrativos, tendo em
vista que esta peculiaridade no a afasta da condio de fornecedora,
conforme previso do art. 3, "caput" e 2, do CDC. II - Alm da
negativa da agravante em custear a internao de seu segurado ferir o
princpio da dignidade da pessoa humana, encontra-se em confronto
com os termos da Lei dos planos de sade - Lei n 9656/98 que
estabelece, para os casos de urgncia, o perodo de carncia mxima
de 24 horas. III - Agravo de Instrumento conhecido, mas improvido.
Apelao 346306200380600000
Relator(a): MANOEL CEFAS FONTELES TOMAZ
Comarca: Fortaleza

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rgo julgador: 6 Cmara Cvel


Data de registro: 14/05/2012
Ementa: APELAO CVEL. AO CAUTELAR. PLANO DE SADE.
NEGATIVA DE TRATAMENTO. DIREITO FUNDAMENTAL VIDA E
SADE. DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. 1. No se trata de mero
contrato aquele celebrado entre o indivduo e a empresa que oferece
plano de sade. A atividade econmica que tem por finalidade a
oferecer servio mdico-hospitalar deve ser prestada sob a mxima
cautela e atenta aos direitos vida, sade e dignidade. 2. A excluso
de

cobertura

de

determinado

exame,

procedimento

mdico,

laboratorial ou hospitalar, quando essencial para garantir a sade e,


em algumas vezes, a vida do segurado, vulnera a finalidade bsica do
contrato. 3. "O plano de sade pode estabelecer quais doenas esto
sendo cobertas, mas no que tipo de tratamento est alcanado para
a respectiva cura ". Resp n. 668.216/SP, relator Min. Carlos Alberto
Menezes Direito, 3 Turma, DJU de 02.04.2007. 4. A sade direito
constitucionalmente assegurado, de relevncia social e individual.
Abusividade da clusula no aspecto limitativo. A despeito da clusula
de carncia estabelecida em contrato voluntariamente aceito por
aquele que ingressa em plano de sade, merece retemperamento sua
aplicao quando se revela circunstncia excepcional, constituda por
necessidade de tratamento URGENTE DE DOENA que, se no
combatida a tempo, tornar incuo o fim maior do pacto celebrado, o
amparo sade, ao bem-estar e vida, como no caso em epgrafe.
Recurso conhecido e improvido. Sentena mantida
Apelao 1366330200780600011
Relator(a): FRANCISCO SUENON BASTOS MOTA
Comarca: Fortaleza
rgo julgador: 5 Cmara Cvel
Data de registro: 08/11/2012
Ementa: PROCESSO CIVIL. APELAO CVEL EM CAUTELAR
INOMINADA. PLANO DE SADE. DOENA PREEXISTENTE.

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CARNCIA PARCIAL TEMPORRIA DECORRENTE DE CLUSULA


CONTRATUAL. INAPLICABILIDADE EM CASOS DE EMERGNCIA
EM QUE H COMPROVADO RISCO DE VIDA. DISPOSIO DO
ART. 35-C DA LEI FEDERAL N 9.656/1998. RECURSO CONHECIDO
E IMPROVIDO. 1. In casu, o apelante recorreu da sentena
monocrtica, tendo em vista que esta decidiu pela procedncia da
ao cautelar, determinado a realizao de exame requerido pela
autora e negado pelo promovido. 2. Apesar de haver, no contrato,
previso de carncia parcial temporria de 24 (vinte e quatro) meses
para doenas preexistentes, a Lei n 9.656/1998, que regulamenta os
planos e seguros privados de assistncia sade, assevera que deve
existir cobertura total das necessidades do cliente que se encontrar
em situao de emergncia e com risco de vida declarado por mdico.
3. Com efeito, verificada a necessidade do procedimento cirrgico, vez
que existente risco de vida, configurada est a obrigatoriedade da
cobertura o procedimento solicitado pela autora. Inteligncia do art.
35-C, da Lei federal n 9656/1998. Sentena mantida. 4. RECURSO
CONHECIDO E IMPROVIDO.

DO DANO MORAL
Doutrinariamente o dano moral objeto de amplos estudos, que
melhor permitem aferir sua natureza e efeitos, sendo de salientar-se os ensinamentos
trazidos pelos mais renomados doutrinadores, seno vejamos:
Aguiar Dias distingue os danos patrimoniais e morais afirmando que
a distino:
"Ao contrrio do que parece, no decorre da natureza do direito, bem
ou interesse lesado, mas do efeito da leso, do carter de sua
repercusso sobre o lesado", anotando, ainda, o seguinte:
Assim sendo, a reparao do dano moral no visa reparar a dor no
sentido literal, mas, sim, aquilatar um valor compensatrio que

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amenize o sofrimento provocado por aquele dano.

Jos Afonso da Silva, comentando o Art. 5, X da CF/88, elucida:


A vida humana no apenas um conjunto de elementos materiais.
Integram-na, outrossim, valores imateriais, como os morais.

certo que a Constituio Federal de 1988 em seu art. 5, incisos V


e X, garante reparao indenizatria por dano sofrido, que assim dispem:
"Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:
[...]
V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm
da indenizao por dano matria, moral ou imagem; (destacamos)
[...]
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem
das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material
ou moral decorrente de sua violao; (destacamos)

Ademais, o Cdigo Civil assegura o direito reparao econmica


por dano material e moral, in verbis:
"Art. 186, CC. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia
ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral comete ato ilcito. (destacamos)
Art. 927, CC. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano
a outrem, fica obrigado a repar-lo. (destacamos)
Pargrafo

nico.

Haver

obrigao

de

reparar

dano,

independentemente de culpa, nos casos especificados em lei ou


quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano
implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.
(destacamos)

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Art. 942, CC. Os bens do responsvel pela Ofensa ou violao do


direito de outrem ficam sujeitos reparao do dano causado; e, se a
ofensa tiver mais de um autor, todos respondero solidariamente pela
reparao."

Evidencia-se, no caso em tela, a imperiosa relao de consumo entre


as partes, fazendo-se aplicar as normas atinentes lei 8078/90 Cdigo de Defesa do
Consumidor.
Art. 6: So direitos do consumidor:
(...)
VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais,
individuais, coletivos e difusos.

O Direito reparao de danos com base no Cdigo de Defesa do


Consumidor bem respaldado na Jurisprudncia exposta seguir:
Dano moral :
Para as seguradoras, o prejuzo em recusar o tratamento pode ser
ainda maior que o pagamento do custo do procedimento mdico em
si. Foi o que ocorreu com a Golden Cross Assistncia Internacional de
Sade. Depois de negar a cobertura de cirurgia baritrica a uma
segurada, a empresa se viu r em uma ao de obrigao de fazer
cumulada com dano moral.
[...]
No STJ, a Terceira Turma atendeu ao recurso da segurada (Resp
1.054.856). A relatora, ministra Nancy Andrighi, afirmou que a recusa
indevida do plano de sade de cobrir o procedimento pode trazer
consequncias psicolgicas bastante srias. Da a ocorrncia do
dano. No mesmo recurso, a ministra constatou que, para casos
semelhantes, a indenizao foi fixada entre R$ 7 mil e R$ 50 mil. Na
hiptese analisada, a Turma entendeu ser razovel o valor de R$ 10
mil pelo dano moral sofrido.
(em:<http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?

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Farta nossa jurisprudncia acerca de dano moral, como no podia


deixar de ser, em total harmonia com a doutrina predominante.
Causando o dano moral, fica o responsvel sujeito s consequncias
de seu ato, a primeira das quais ser essa de pagar uma soma que for
arbitrada, conforme a gravidade do dano e a fortuna do responsvel, a
critrio do poder judicirio, como justa reparao do prejuzo sofrido...
- Revista Forense, 93/529.

Pelo sofrimento de necessitar de urgente procedimento cirrgico, por


se sentir enganado pelo plano de sade ofertado, pelo desgaste de procurar seus direitos
estando com doena grave que impossibilita a locomoo e, ainda, como medida
pedaggica para empresas que desrespeitam o consumidor; exige-se indenizao por
danos morais de VALOR DA INDENIZAO.

DA ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA


Dispe o artigo 273 do CPC, em especial o inciso I, evidente se
mostra a presena do requisito da existncia de prova inequvoca da verossimilhana das
alegaes com todos os laudos mdicos acostados aos autos que demonstra a necessidade
de cirurgia e de exame.
Quanto ao dano irreparvel ou de difcil reparao, este se encontra
patente, uma vez que resta cristalino que a demora da prestao jurisdicional trar prejuzos
de difcil reparao parte autora, a qual est impedida realizar urgente e srio
procedimento cirrgico.
Assim, imperiosa se faz a concesso de antecipao dos efeitos da
tutela, inaudita altera pars, por conta do fundado receio de dano de difcil reparao (art.
273, I, do CPC). Nessa esteira, j se decidiu:

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AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO CAUTELAR INOMINADA.


LIMINAR. INTERNAO HOSPITALAR PARA TRATAMENTO DE
OBESIDADE MRBIDA. CABIMENTO, UMA VEZ PREENCHIDOS
OS PRESSUPOSTOS DO PERICULUM IN MORA E DO FUMUS
BONI

IURIS.

EXAME

DAS

CIRCUNSTNCIAS

DO

CASO

CONCRETO. INTERPRETAO DO CONTRATO. PRECEDENTES


DESTA

CMARA.

INSTRUMENTO

RECURSO

DESPROVIDO.

70008199093,

SEXTA

(AGRAVO

CMARA

DE

CVEL,

TRIBUNAL DE JUSTIA DO RS, RELATOR: CARLOS ALBERTO


LVARO DE OLIVEIRA, JULGADO EM 07/04/2004)
TUTELA ANTECIPADA. OBESIDADE MRBIDA. ART. 273 DO CPC.
Presentes os pressupostos da verossimilhana e do risco de dano
irreparvel ou de difcil reparao, de ser concedida a medida
antecipatria. Havendo diagnstico da existncia de obesidade
mrbida e contrato de seguro vigente, invivel a negativa de
cobertura, mormente se afastada a hiptese deduzida pela agravada
de

doena

pr-existente. AGRAVO

INSTRUMENTO

70007970833,

PROVIDO.
QUINTA

(AGRAVO

CMARA

DE

CVEL,

TRIBUNAL DE JUSTIA DO RS, RELATOR: ANTNIO VINCIUS


AMARO DA SILVEIRA, JULGADO EM 18/03/2004)

Merece destaque por fim que lei mais especfica assim recomenda
nos moldes do art. 84, CDC.
Art. 84 - Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de
fazer ou no fazer, o Juiz conceder a tutela especfica da obrigao
ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico
equivalente ao do adimplemento.
1 - A converso da obrigao em perdas e danos somente ser
admissvel se por elas optar o autor ou se impossvel a tutela
especfica ou a obteno do resultado prtico correspondente.
2 - A indenizao por perdas e danos se far sem prejuzo da multa
(artigo 287 do Cdigo de Processo Civil).
3 - Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo
justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao Juiz

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conceder a tutela liminarmente ou aps justificao prvia, citado o


ru.
4 - O Juiz poder, na hiptese do 3 ou na sentena, impor multa
diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente
ou compatvel com a obrigao, fixando prazo razovel para o
cumprimento do preceito.
5 - Para a tutela especfica ou para a obteno do resultado prtico
equivalente, poder o Juiz determinar as medidas necessrias, tais
como

busca

apreenso,

remoo

de

coisas

pessoas,

desfazimento de obra, impedimento de atividade nociva, alm de


requisio de fora policial.

Por fim, no se pode olvidar da importncia do arbitramento de multa


diria do importe de R$ 1.000,00 (hum mil reais) em caso de descumprimento do mandado
judicial por parte da Promovida.

DOS PEDIDOS
Pelo exposto, estando perfeitamente de acordo e sem hesitao, a
autora, reafirmam sua vontade, requerendo a V. Exa. que se digne de:
1) Inicialmente, seja deferida ao autor os benefcios atinentes
Justia Gratuita.
2) Conceder a tutela liminarmente, nos moldes do artigo 84,
pargrafos 3 e 4 do CDC, determinando empresa R a obrigao de cumprir
integralmente

PROCEDIMENTOS

MDICOS

REQUERIDOS

MATERIAIS

NECESSRIOS PARA OS MESMOS, disponvel tudo inaudita altera pars e com


imposio de multa diria, no quantum arbitrado por este r. Juzo, em favor do promovente
caso haja descumprimento da medida.
3) Requer de igual forma a determinao do integral cumprimento da

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deciso, com o consequente pagamento dos honorrios mdicos que venham a ser devidos,
evitando ainda mais desgastes desnecessrios ao promovente e sua famlia que to
diligentemente cumprem a sua obrigao de pagamento do plano de sade (tal providncia
se faz necessria tendo em vista a grave vulnerabilidade de um consumidor de servios de
sade e relato de casos em que o procedimento autorizado mais os honorrios mdicos
so retidos em prtica abusiva no sentido de inibir o exerccio de direitos).
4) A citao do Ru, na pessoa do seu representante legal, para
responder presente ao sob pena de revelia;
5) Intimar o ilustre representante do Ministrio pblico para intervir no
feito em conformidade com o art. 1 CDC.
6) A Concesso da inverso do nus da prova, nos termos do artigo
6, inciso VIII, do CDC, em face hipossuficincia tcnica e econmica do autor;
7) Requer de igual forma o deferimento do integral cumprimento da
deciso, de certo anteriormente concedida, confirmada em todos os seus termos atravs de
sentena sendo a empresa r obrigada a

cobrir todas as despesas decorrentes do

atendimento objeto desta ao a ser prestada integralmente.


8) Que a empresa r seja condenada ao pagamento de indenizao
pelos danos morais sofridos pelo descumprimento contratual e por todo sofrimento causado
ao autor, em valor a ser arbitrado por este douto Juzo, para tanto sugerindo R$ 60.000,00
(sessenta mil reais);
9) Requer, por fim, condenao da Promovida no pagamento de
custas processuais e honorrios advocatcios, estes no valor de 20% sobre a condenao,
que reverter em benefcio da Defensoria Pblica Geral do Estado do Cear (Banco do
Brasil S/A 001 Agncia n. 008-6 Conta n. 1702833-7);
Provar o alegado, usando de todos os meios permitidos em direito,
especialmente pelo depoimento pessoal do representante legal da parte promovida, assim
como, pela juntada de documentos e oitiva de testemunhas e percia, tudo de logo

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requerido.
Dando causa o valor de VALOR DA CAUSA, para efeitos.
Nesses termos.
Pede deferimento.
CIDADE, DIA DE MS DE ANO.

NOME DO(A) DEFENSOR(A) PBLICO(A)


Defensor(a) Pblico(a)

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