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AUTARQUIA EDUCACIONAL DO VALE DO SO FRANCISCO AEVSF


FACULDADE DE CINCIAS SOCIAIS APLICADAS DE PETROLINA FACAPE
CURSO DE DIREITO

INCLUSO PREVIDENCIRIA DO SALRIO MATERNIDADE SEGURADA


DESEMPREGADA COMO FORMA DE EFETIVAO DOS PRINCPIOS
CONSTITUCIONAIS DA SEGURIDADE SOCIAL

WALDLIO SOUZA DA SILVA

2
PETROLINA
2013
AUTARQUIA EDUCACIONAL DO VALE DO SO FRANCISCO AEVSF
FACULDADE DE CINCIAS SOCIAIS APLICADAS DE PETROLINA FACAPE
CURSO DE DIREITO

INCLUSO PREVIDENCIRIA DO SALRIO MATERNIDADE SEGURADA


DESEMPREGADA COMO FORMA DE EFETIVAO DOS PRINCPIOS
CONSTITUCIONAIS DA SEGURIDADE SOCIAL

WALDLIO SOUZA DA SILVA

Trabalho de Concluso de Curso, apresentado


Facape, como requisito parcial, para a
obteno do grau de bacharel em Direito, sob
orientao do Professor Wesley Adileu Gomes

3
e Silva.

PETROLINA
2013
BANCA EXAMINADORA

Aprovada em: ___/___/

Presidente:

Primeiro Avaliador: Prof.

Segundo Avaliador: Prof.

5
DEDICATRIA

Dedico este trabalho especialmente a minha esposa Valquria


Fonsca Ramos de S, a meu filho Heitor Fonsca Lino de S, a
minha me Djana Lino de Souza, aos meus demais familiares e
os da minha esposa, bem como aos meus amigos e professores

6
que so geralmente lembrados e honradamente destacados
neste momento.
AGRADECIMENTOS

Agradeo primeiramente a minha famlia: Em primeiro lugar, a Valquria Fonsca por ter tido
a pacincia e o amor necessrios para que eu chegasse at aqui. Tambm por ter me dado
como presente, Heitor Fonsca, hoje minha grande inspirao. A minha me, Djana Lino, por
todo o suporte e apoio que me deu desde a minha infncia e que se mantm firmemente at os
dias de hoje. A Viviane Silva, que nunca me deixou pensar que estava s um nico instante. E
finalmente, a meu pai, Waldelino Silva, que no pde viver este momento, mas que tenho a
indubitvel certeza de que onde estiver, estar abenoando a toda esta famlia e muito
orgulhoso dos meus feitos como o fez em vida.
Agradeo a todos os amigos, desde os menos conhecidos at os mais ntimos por todo o apoio
dispensado durante toda esta jornada rdua e difcil.
Ao meu ilustre orientador Dr. Wesley Adileu Gomes e Silva, pela ajuda, que foi necessria
para o desenvolvimento do presente trabalho.
A todos os professores que ao longo do curso contriburam para minha formao acadmica,
atravs de seus ensinamentos.
Aos colegas de trabalho.
Finalmente, a todos os colegas de curso. Em especial minha turma original do perodo
matutino da Facape, e s turmas no perodo em que cursei na FDG de Garanhuns/PE, onde fui
recebido de tal forma que parecia que estvamos h anos juntos. E isto vale tambm para os
professores daquela instituio.

Posso no concordar com nenhuma


das palavras que voc disser, mas
defenderei at morte o direito de diz-las
Voltaire
RESUMO

O tema proposto visa demonstrar a importncia da incluso previdenciria atravs da extenso


do salrio-maternidade s seguradas desempregadas sob a tica dos princpios constitucionais
da Seguridade Social. O trabalho de pesquisa foca-se na Previdncia Social Brasileira e no
Programa de concesso do Salrio Maternidade e objetiva analisar o real impacto social da
extenso deste benefcio desempregada desde a publicao do Decreto 6.122/2007. O
salrio maternidade um direito fundamental garantido s empregadas, de forma a evitar sua
discriminao no mercado de trabalho e possibilitar a sua recuperao em caso de gestao e
propiciar a famlia um tempo de adaptao nos casos de adoo, mas somente aps o Decreto
supramencionado que desempregada foi dada a efetividade aos princpios constitucionais
que regem a Seguridade Social em nosso pas. O presente projeto monogrfico tambm visa
detectar os precedentes histricos da proteo gestante atravs da concesso do referido
benefcio. O trabalho tambm teve como finalidade verificar o impacto social da extenso
desse benefcio na rea de abrangncia da Agncia da Previdncia Social de Juazeiro/BA,
alm de discutir sobre a legalidade e constitucionalidade das hipteses que ainda hoje,
excluem a desempregada do direito ao salrio-maternidade. Para fundamentar as constataes
lgicas acerca desta obra, foram realizadas coletas de dados por meios de pesquisas
documentais e bibliogrficas, feitas sob as principais bases tericas das obras referentes ao
Direito Previdencirio, especialmente aquelas relacionadas com a temtica desenvolvida.
Complementarmente, foi realizado estudo fundamentado na legislao ptria acerca do tema

9
central e suas variveis, bem como de todo o entendimento jurisprudencial e doutrinrio
relacionado.
Palavras-Chave: Salrio-Maternidade; Benefcio previdencirio; Desempregada; Previdncia
Social.

10
ABSTRACT

The theme aims to demonstrate the importance of including social security through the
extension of maternity pay to the insured unemployed from the perspective of constitutional
principles of Social Security. The research focuses on the Brazilian Social Security and
Program Award Maternity Pay and objectively analyze the real social impact of the extension
of this benefit to the unemployed since the publication of Decree 6.122/2007. The maternity
pay is a fundamental right guaranteed to employees in order to prevent their discrimination in
the labor market and enable it to recover from pregnancy and provide the family a time of
adjustment in cases of adoption. Only after the abovementioned Decree is that the
unemployed were given the effectiveness of constitutional principles governing Social
Security in our country. This project also aims to detect monographic historical precedent
protection to pregnant women by granting the said benefit. The work also aimed to verify the
social impact of the extension of this benefit in the area covered by the Social Security
Agency of Juazeiro / BA, besides discussing the legality and constitutionality of the
hypotheses that still exclude the unemployed the right to wage motherhood. To substantiate
the findings logical about this work, data were collected by means of desk research and
literature, made under the major theoretical works for the Social Security Law, especially
those related to the themes developed. In addition, the study was conducted based on country
legislation on the central theme and its variables, as well as all related doctrinal and
jurisprudential understanding.
Keywords: Maternity Pay. Extension. Unemployed. Social Security Maternity Benefit,
Pension Benefit, Unemployed, Social Security.

11

SUMRIO

BANCA EXAMINADORA....................................................................................................3
DEDICATRIA......................................................................................................................4
AGRADECIMENTOS...........................................................................................................5
RESUMO.................................................................................................................................7
ABSTRACT............................................................................................................................8
SUMRIO...............................................................................................................................9
INTRODUO.....................................................................................................................11
CAPTULO 1. DOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA SEGURIDADE SOCIAL
................................................................................................................................................13
1.1 Princpios..........................................................................................................................13
1.2 Princpios Constitucionais da Seguridade Social.............................................................17
1.2.1 Solidariedade.................................................................................................................18
1.2.2 Uniformidade e equivalncia dos benefcios s populaes urbanas e rurais...............19
1.2.3 Seletividade e distributividade na prestao dos benefcios e servios.........................20

12
1.2.4 Irredutibilidade do valor dos benefcios........................................................................21
1.2.5 Eqidade na forma de participao no custeio..............................................................22
1.2.6 Diversidade da base de financiamento..........................................................................23
1.2.7 Contrapartida.................................................................................................................24
1.2.8 Universalidade da cobertura e do atendimento..............................................................24
CAPTULO 2. DO SALRIO-MATERNIDADE.............................................................33
2.1 Evoluo histrica da proteo maternidade no Brasil..................................................33
2.2 Denominao....................................................................................................................38
2.3 Natureza Jurdica..............................................................................................................40
2.4 Seguradas beneficirias do salrio-maternidade...............................................................41
2.5 Carncia............................................................................................................................43
2.6 Cessao do Benefcio......................................................................................................44
CAPTULO

3.

DA

INCLUSO

PREVIDENCIRIA

SEGURADA

DESEMPREGADA COMO FORMA DE EFETIVAO DOS PRINCPIOS


CONSTITUCIONAIS DA SEGURIDADE SOCIAL........................................................45
3.1 A incluso previdenciria aos desempregados em geral...................................................45
3.2 A incluso previdenciria do salrio-maternidade segurada desempregada..................46
3.3 Requisitos para a concesso do salrio-maternidade segurada desempregada..............56
CONSIDERAES FINAIS...............................................................................................58

13
REFERNCIAS....................................................................................................................60

14
INTRODUO

Deve-se o tema proposto, em princpio o fato de vivenci-lo em boa parte do meu trabalho nas
Agncias da Previdncia Social em Garanhuns (PE) e Juazeiro (BA). No raro vivenciar
cotidianamente os benefcios previdencirios concedidos mulher desempregada,
especialmente no tocante ao salrio maternidade, cujos direitos no lhe eram devidos at o
recente ano de 2007.
Antes da publicao do Decreto 6.122/2007, apenas seguradas empregadas e empregadas
domsticas, contribuintes individuais e facultativas, por ocasio do parto, da adoo ou da
guarda judicial para fins de adoo. Benefcio este concedido proteo da mulher e do filho.
A partir da vigncia do tal normativo, as desempregadas tambm passaram a ter esse direito
reconhecido sem necessitar recorrer s vias judiciais, desde que o fato gerador do benefcio,
seja ele o nascimento ou adoo do filho ou filha, ocorrer dentro do lapso temporal que
garante a proteo previdenciria para o recebimento de benefcios mesmo que as seguradas
no estejam em atividade ou contribuindo, o conhecido perodo de graa.
Como dito, o ato normativo em questo de fato veio apenas resolver administrativamente uma
situao fartamente reconhecida pelo judicirio, que por sua vez baseado nos princpios
constitucionais da seguridade social, ordenava a implantao do salrio-maternidade
desempregada desde que esta possusse os outros requisitos necessrios para sua concesso
poca do direito.
Desta feita, o presente Trabalho de Concluso de Curso (TCC) foi desenvolvido atravs de
uma reviso bibliogrfica em doutrinas, jurisprudncias, Leis e outros meios que abordam o
tema proposto. Objetiva realizar uma discusso acerca do histrico do salrio-maternidade no
ordenamento jurdico brasileiro antes e depois do decreto que provocou a extenso desse
benefcio desempregada, bem como as consequncias de sua aplicao.

15
A estrutura monogrfica foi estabelecida em trs captulos, sendo que o primeiro tratar dos
princpios constitucionais da seguridade social, cujos preceitos so a base jurdica para a
realidade da concesso do benefcio nos dias de hoje.
O captulo seguinte abordar o salrio-maternidade como um todo para que se tenha uma
noo geral do benefcio previdencirio em questo, fornecendo assim uma base terica mais
consolidada para a anlise central do tema.
O terceiro e ltimo captulo abrange o tema central deste projeto, demonstrando o histrico da
situao concreta e demonstrando a importncia da extenso do benefcio mulher
desempregada, como forma de efetivao de direito constitucional.

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CAPTULO 1. DOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA SEGURIDADE SOCIAL

1.1 Princpios
Princpios nada mais so que os valores, as diretrizes, as ideias centrais que informam toda
uma disciplina jurdica, um ramo jurdico seja ele pblico ou privado, ou mesmo o Direito
como um todo. Tais valores, ideias ou diretrizes, em suma, princpios, encontram-se na base
do ordenamento jurdico, e norteiam sua interpretao e a aplicao.
Discorrer sobre os princpios e sua importncia fundamental em qualquer trabalho jurdico,
afinal esto na base do nosso arcabouo jurdico. Ainda mais quando h a necessidade do
devido enfoque constitucional, como neste caso concreto, afinal a Constituio o conjunto
das normas mais importante de um sistema jurdico, estando no pice da pirmide normativa.
Existem inmeros princpios integrando o ordenamento, sendo equivocada qualquer tentativa
de escalon-los hierarquicamente pois no h como se dizer que tal princpio inferior e outro
princpio, superior. Isso significa que, em uma situao em concreto, na qual incidam dois ou
mais princpios, errado se pensar que um deles possa anular o outro, ao contrrio. O que
poder ocorrer que um ou mais princpios incidam em grau maior do que os demais, naquela
situao especfica, mas todos devero ser observados. Enfim, a aplicao dos princpios
jurdicos sempre se d de forma conjunta e harmnica, sendo incorreto se concluir que poder
um princpio simplesmente impedir a aplicao de outro.
O termo princpio no de fcil definio, uma vez que pode ser utilizado em vrios

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contextos e com diversos significados. Os autores so unnimes neste sentido. Neste sentido,
destaco a de Celso Antnio Bandeira de Melo:
mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce dele, disposio fundamental que se
irradia sobre diferentes normas compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para sua exata
compreenso e inteligncia, exatamente por definir a lgica e a racionalidade do sistema
normativo, no que lhe confere a tnica e lhe d sentido harmnico. o conhecimento dos
princpios que preside a inteleco das diferentes partes componentes do todo unitrio que h
por nome de sistema jurdico positivo." 1
Ainda sobre a definio de princpios temos a viso de Roque Antonio Carrazza que define
princpio jurdico como um:
enunciado lgico, implcito ou explcito, que, por sua grande generalidade, ocupa posio de
preeminncia nos vastos quadrantes do direito e, por isso mesmo, vincula, de modo
inexorvel, o entendimento e a aplicao das normas jurdicas que com ele se conectam..2
Tambm trazemos a lio de Ruy Samuel Espndola sobre o tema:
Pode-se concluir que a ideia de princpio ou sua conceituao, seja l qual for o campo do
saber que se tenha em mente, designa a estruturao de um sistema de ideias, pensamentos ou
normas por uma ideia mestra, por um pensamento chave, por uma baliza normativa, donde
todas as demais ideias, pensamentos ou normas derivam se reconduzem e/ou subordinam. 3
Os princpios so mutveis, guardando dentro de si os valores sociais de acordo com o
contexto histrico e o poltico de uma sociedade, e flexveis j que possibilitam a quem os
utiliza diversas formas de uso a depender da realidade que vivenciada no caso concreto.
1 MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito
Administrativo. 12a ed. - So Paulo: Malheiros, 2000, p.
747/748.
2 CARRAZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional
Tributrio. 20. ed. rev. ampl. atual. So Paulo: Malheiros,
2004, p. 35.
3 ESPNOLA, Ruy Samuel. Conceito de princpios
constitucionais. 2 ed. rev. atual. So Paulo: Editora Revista
dos Tribunais, 2002, p. 52-53.

18
Porm, para uma melhor compreenso do que so princpios faz-se necessrio diferenci-los
das regras que tambm constituem importante espcie normativa.
Luis Roberto Barroso aborda o assunto da seguinte maneira: A dogmtica moderna avaliza o
entendimento de que as normas em geral, e as normas constitucionais em particular,
enquadram-se em duas grandes categorias diversas: os princpios e as regras. 4
Podemos destacar dois grandes autores que tratam magistralmente da distino de regras e
princpios em suas obras: Ronald Dworkin e Robert Alexy.
Dworkin comea sua crtica ao positivismo fundamentando que o sistema desenvolvido,
composto unicamente por regras, por essa corrente doutrinria seria insuficiente para decises
de casos que envolvessem uma maior complexidade.
Para Dworkin, o ordenamento formado de regras e princpios, estes com fora normativa
que norteiam as decises judiciais. O referido ressalta o tema desta forma:
A diferena entre princpios jurdicos e regras jurdicas de natureza lgica. Os dois
conjuntos de padres apontam para decises particulares acerca da obrigao jurdica em
circunstncias especficas, mas distinguem-se quanto natureza da orientao que oferecem.
As regras so aplicveis maneira do tudo-ou-nada. Dados os fatos que uma regra estipula,
ento ou a regra vlida, e neste caso a resposta que ela fornece deve ser aceita, ou no
vlida, e neste caso em nada contribui para a deciso. 5
Na viso do autor o tudo ou nada a que se refere reflete-se de forma concreta quando os
fatos estabelecidos pela regra so concretizados, sendo invariavelmente a regra vlida e
consequentemente aplicvel, ou invlida, desta forma desnecessria para a resoluo do caso.
Ou seja, em caso de evidente conflito entre duas regras, somente uma delas ser considerada
vlida e esta ser a aplicada.
4 BARROSO, Luiz Roberto. Interpretao e Aplicao da
Constituio. 7 ed. So Paulo, Saraiva, 2009, p.155.
5 DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. Traduo de
Jefferson Luiz Camargo. So Paulo: Martins Fontes, 2007, p.
39.

19
Dworkin afirma que os princpios, at mesmo por suas caractersticas de institurem valores,
so mais flexveis que as regras, permitindo que possam ser adequados a uma situao ftica,
o que no acontece com as regras que quando entram em conflito sempre restar uma
prejudicada.
J para Alexy tanto os princpios quanto as regras constituem diferentes espcies de norma.
Para ele vrios so os critrios para a diferenciao, sendo que o da generalidade comumente
resolve de forma competente a questo.
Segundo Alexy, os princpios so normas que possibilitam o maior nmero de possibilidades
fticas. Os princpios so verdadeiros mandamentos que podem ser facilmente moldados para
serem acatados de diversas formas e graus, a depender das circunstncias concretas. As
regras, porm, so normas que possuem caractersticas mais objetivas e que devem ter
verificadas sua validade de forma total ou sero passveis de no aceitao, com consequente
estabelecimento de antinomia.
Portanto o pressuposto lgico para diferenciar princpios de regras um critrio qualitativo.
Por fim afirma o autor que por suas caractersticas, toda norma esvai-se em um princpio ou
em uma regra.
Como fator de orientao do comportamento atravs de obrigaes, negaes e at mesmo
permisses, certamente possuem um carter mais objetivo, no podendo de qualquer forma
dar margem a abstraes ou interpretaes destoantes. Por outro lado, os princpios deve ser
contidos de abstrao, para que dessa forma possam ser aplicados em um nmero maior de
situaes. At mesmo por essas diferenas as duas espcies normativas exercem diferentes
papis dentro do sistema jurdico.
O ordenamento jurdico para se tornar completo e assim ter um melhor funcionamento
necessita de uma adequao que possa gerar equilbrio entre as regras e princpios, cada qual
com funo prpria, sendo que a cabe s regras a funo de dar segurana jurdica onde
dever ser necessrio o aspecto objetivo, e aos princpios, vide sua flexibilidade, de
possibilitar uma maior variedade de interpretaes possveis para que se garanta uma maior
equidade nas decises a serem tomadas.

20
Ainda sobre o tema trazemos lies de Lus Roberto Barroso que afirma:
princpios e regras desfrutam igualmente do status de norma jurdica e integram, sem
hierarquia, o sistema referencial do intrprete. Dos mltiplos critrios distintivos possveis,
trs deles so aqui destacados: (i) o contedo; (ii) a estrutura normativa; (iii) as
particularidades da aplicao.6
O primeiro critrio que apontado pelo autor como importante para a diferena entre as
regras e os princpios o contedo. Enquanto os princpios tm seu ncleo constitudo por
valores, a essncia do contedo das regras a determinao das condutas a serem seguidas.
O segundo critrio o da estrutura normativa. Enquanto a regra aponta quais atitudes devem
ser tomadas para que sua determinao seja cumprida da maneira correta, havendo uma
mecanizao da atividade do interprete, os princpios, por sua vez, indicam quais as
finalidades, desejos e ideais da sociedade que devem ser contemplados, possibilitando ao
interprete definir quais aes devem ser tomadas para sua concretizao.7
Ainda aproveitando as ideias de Dworkin e Alexy. Assim escreve o autor:
Regras so proposies normativas aplicveis sob a forma de tudo ou nada (all or nothing).
Se os fatos nela previstos ocorrerem, a regra deve incidir, de modo direto e automtico,
produzindo seus efeitos. Uma regra somente deixar de incidir sobre a hiptese de fato que
contempla se for invlida, se houver outra mais especfica ou se no estiver em vigor. Sua
aplicao se d, predominantemente, mediante subsuno. Princpios contm, normalmente,
uma maior carga valorativa, um fundamento tico, uma deciso poltica relevante, e indicam
uma determinada direo a seguir. Ocorre que, em uma ordem pluralista, existem outros
6 BARROSO, Lus Roberto e BARCELLOS, Ana Paula de. O comeo da
histria: a nova interpretao constitucional e o papel dos
princpios no direito brasileiro, p. 12-13. Disponvel em:
<http://www.4shared.com/document/koJgTFg6/Lus_Roberto_Barroso_
-_A_Nova_I.htm>. Acesso em 15 de maio de 2013.
7 BARROSO, LusRoberto e BARCELLOS, Ana Paula
de. O comeo
da histria: a nova interpretao constitucional e o papel dos
princpios no direito brasileiro, p. 13. Disponvel em:
<http://www.4shared.com/document/koJgTFg6/Lus_Roberto_Barroso_
-_A_Nova_I.htm>. Acesso em 15 de

21
princpios que abrigam decises, valores ou fundamentos diversos, por vezes contrapostos. A
coliso de princpios, portanto, no s possvel, como faz parte da lgica do sistema, que
dialtico. Por isso a sua incidncia no pode ser posta em termos de tudo ou nada, de validade
ou invalidade. Deve-se reconhecer aos princpios uma dimenso de peso ou importncia. 8
1.2 Princpios Constitucionais da Seguridade Social
De forma a prosseguir o estudo dos princpios jurdicos, passaremos agora a abordar de forma
mais especfica os princpios constitucionais da Seguridade Social, com especial ateno ao
princpio da universalidade de cobertura e do atendimento por considerarmos ser das
principais bases jurdicas do tema deste trabalho.
O art. 1 da Constituio Federal institui a Repblica Federativa do Brasil como um Estado
Democrtico de Direito, tendo como objetivos, notadamente em seu artigo 3 a construo de
uma sociedade livre, justa e solidria; a erradicao da pobreza e da marginalizao; reduo
das desigualdades sociais e regionais; e a promoo do bem de todos, sem preconceitos de
origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao.
Estes objetivos somente so alcanados com a colaborao solidria de toda sociedade; da
emergir o princpio da solidariedade como essencial para organizao da proteo social por
intermdio direto do Estado.
A importncia do direito social, como direito fundamental, para traduzir os objetivos do
Estado Democrtico de Direito em efetiva proteo social apta a suprimir as situaes de
necessidade, reduzindo a desigualdade social, somente pode ser alcanada com base na
solidariedade, como veremos no tpico a seguir.
1.2.1 Solidariedade
O notrio Ivan Kertzman define solidariedade como: o esprito que deve orientar a
8 BARROSO, LusRoberto e BARCELLOS, Ana Paula
de. O comeo
da histria: a nova interpretao constitucional e o papel dos
princpios no direito brasileiro, p. 14 Disponvel em:
<http://www.4shared.com/document/koJgTFg6/Lus_Roberto_Barroso_
-_A_Nova_I.htm>. Acesso em 15 de maio de 2013.

22
seguridade social de forma que no haja, necessariamente, paridade entre contribuies e
contraprestaes securitrias. Atravs dele tem-se em vista, no a proteo de indivduos
isolados, mas de toda a coletividade. 9
J para para Srgio Pinto Martins:
Ocorre solidariedade na Seguridade Social quando vrias pessoas economizam em conjunto
para assegurar benefcios quando as pessoas do grupo necessitarem. As contingncias so
distribudas igualmente a todas as pessoas do grupo. Quando uma pessoa atingida pela
contingncia, todas as outras continuam contribuindo para a cobertura do benefcio do
necessitado. 10
Segundo Srgio Pinto Martins, podemos dividir a solidariedade como direta ou indireta. A
direta ocorre quando possvel se determinar de forma objetiva e concreta os agentes
envolvidos quando que na solidariedade indireta no possvel determinar com certeza quais
as pessoas que esto envolvidas.
Todo indivduo, como componente da sociedade, est na obrigao de dar sua contribuio
para ela; h, portanto, deveres do indivduo para com a sociedade. A contribuio dela para
com o indivduo, a fim de que se estabelea um equilbrio, sobressai do poder da sociedade,
somente dela, em executar algumas prestaes positivas aos seus componentes. Funo esta,
que no s deveria assumir perante o indivduo, mas que efetivamente assumiu na medida em
que a Constituio Federal lhe atribuiu esta tarefa; todavia, somente conseguir cumpri-la se
obtiver a colaborao do indivduo.
Assim, a anlise dos princpios da seguridade social e daqueles especficos da previdncia
social deve ter em foco, sempre, a essencialidade da solidariedade, o alicerce da seguridade
social.
Podemos afirmar que este princpio embasa todo o sistema da Seguridade Social brasileira
99 KERTZMAN, Ivan. Curso prtico de direito previdencirio. 7.
ed. Salvador: Jus Podivm, 2010, p. 48
10 MARTINS, Srgio Pinto. Direito da Seguridade Social. 27a
Ed.- 2. Reimpr. So Paulo Atlas S.A., 2009, p.

23
atual, em especial em relao Previdncia Social e Assistncia Social, pois garante aos que
precisam de forma urgente do seu amparo frente aos riscos sociais, a manuteno do sistema
atravs do financiamento que realizado pela sociedade em geral, inclusive das pessoas que
no iro usufruir do seu amparo realizando a justia social.
Dessa forma, no difcil concluir que o princpio da solidariedade ao dispor que as normas
de custeio da Seguridade Social devem ser suportadas por toda a sociedade faz que o interesse
pblico se sobreponha ao interesse privado, havendo uma maior importncia na abrangncia
do amparo social do que na capacidade contributiva efetiva das pessoas que esto mais
necessitadas, seja na previdncia ou na assistncia e sade.
Da observamos uma importante caracterstica da Seguridade Social no Brasil: A Previdncia
Pblica destina boa parte dos seus recursos para atender a Assistncia Social. Em termos
gerais nunca poderemos considerar a Previdncia Social como deficitria em relao a sua
sustentabilidade econmica j que no h uma capitalizao pura, pois o que detm maior
poder econmico devem contribuir com uma quantia maior, tendo em vista a carncia ou falta
de recursos e contribuies de outros.
1.2.2 Uniformidade e equivalncia dos benefcios e servios s populaes urbanas e
rurais
Deve-se a busca de insero desta norma ao corpo dos princpios, sua diferena histrica
que o legislador ordinrio sempre dispensou ao trabalhador rural, cerceando direitos
anteriormente previstos apenas para os trabalhadores urbanos, somente superada aps a
adoo da atual Constituio Federal.
O fato que a falta de uma posio clara das constituies anteriores acerca da necessidade de
equivalncia entre as populaes urbanas e rurais, em conjunto com a inatividade da atividade
legislativa infraconstitucional, dificultou a efetiva aplicao deste princpio. Nem de longe se
pode afirmar que o direito dos trabalhadores rurais de acesso aos benefcios previdencirios
era-lhes negado, porm o certo que havia uma discriminao e esta agravou a questo social,
afastando por largo tempo, a populao rural da proteo social.

24
O princpio da uniformidade e equivalncia dos benefcios e servios s populaes urbanas e
rurais veio reforar, de uma forma mais especfica dentro da seguridade social, o que tambm
poder se inferir do princpio da igualdade, j que a classe trabalhadora rural no possua os
mesmo direitos previdencirios que os trabalhadores urbanos possuam.
certo que a previdncia no Brasil desde seu incio contemplou os segurados da rea urbana
muitos anos antes do que os da rea rural e pior, permitindo que os trabalhadores rurais
pudessem receber benefcios de valor inferior ao salrio mnimo. Como forma de efetivao
da prpria CF/88, em seu artigo 7, que garante direitos sociais idnticos aos trabalhadores
urbanos e rurais, hoje pelo menos em relao a percepo do salrio mnimo, no h mais
possibilidade de divergncia de valores entre as classes.
Nada mais justo acerca da questo, pois no razovel diferenciar um trabalhador somente
pelo local onde trabalha, pelos meios em que exerce seu labor, pela forma de execuo de
suas atividades. Tanto os trabalhadores urbanos quanto os rurais esto sujeitos as mesmas
necessidades de seguro social, pois ambos vivenciaro aspectos como a morte, a velhice, a
maternidade e a doena, portanto no h como diferenciar os tratamentos.
Assevera Marcelo Leonardo Tavares:
As diferenas histricas existentes entre os direitos do trabalhador urbano e rural devem ser
reduzidas paulatinamente at a extino. A legislao previdenciria posterior Constituio
de 1988 adequou-se ao princpio, sem fazer discriminao entre trabalhadores urbanos e
rurais, exceto pelo tratamento diferenciado do segurado especial, devido a caractersticas
particulares desta espcie de segurado.11
1.2.3 Seletividade e distributividade na prestao dos benefcios e servios
Entende-se por seletividade como a correta adequao dos benefcios e servios real
necessidade do protegido. J a distributividade reza que o protegido deve alcanar todos os
benefcios e servios, no deixando de reconhecer aqueles que necessitam de mais proteo
11 TAVARES, Marcelo Leonardo. Direito Previdencirio. 11 ed.
Niteri: Impetus, 2009, p.

25
que os demais, com a finalidade de reduzir as desigualdades sociais.
Segundo Srgio Pinto Martins:
A seletividade est ligada escolha das prestaes que sero feitas de acordo com as
possibilidades econmico-financeiras do sistema da Seguridade Social. J a distributividade
relaciona-se com o ideal de justia social, visto que o sistema visa reduo das
desigualdades sociais e econmicas, mediante poltica de redistribuio de renda. 12
Cabe em primeira instncia selecionar o benefcio ou servio que seria adequado para suprir
as contingncias do bem a ser protegido seja a velhice, a sade, a vida e a maternidade, dentre
outros. Cabe a este princpio nortear as normas infraconstitucionais na distribuio e escolha
dos benefcios e servios, haja visto que alguns tipos de benefcios da seguridade social
somente so extensveis a segurados em condies especiais.
O sistema da seguridade social tem a finalidade de dividir renda, especialmente para os mais
pobres e necessitados, priorizando os que possuem baixa renda em favor dos mais ricos,
tratando-se desigualmente os desiguais. A distributividade se trata da escolha mais justa
possvel do destinatrio das aes previdencirias.
Segundo Marcelo Leonardo Tavares:
A seletividade um objetivo de contraposio ao da universalidade. Um ameniza o outro.
Enquanto, objetivamente, a universalidade determina que o Estado procure proteger o homem
da maior gama possvel de riscos a seletividade possibilita a ponderao dos critrios de
atendimento pela necessidade, dando vantagem aos mais carentes. 13
Um exemplo da seletividade pode ser visto concede na concesso dos benefcios do salriofamlia e do auxlio-recluso que, dentre outros critrios, somente so pagos aos segurados de
baixa renda.
12 MARTINS, Srgio Pinto. Direito da seguridade social. 29.
ed. So Paulo: Atlas, 2010. p. 57.
13 TAVARES, Marcelo Leonardo. Direito Previdencirio. 11 ed.
Niteri: Impetus, 2009, p. 04

26
1.2.4 Irredutibilidade do valor dos benefcios
O princpio em questo visa a assegurar que o valor nominal dos benefcios concedidos aos
beneficirios da Previdncia ou da Assistncia Social seja preservado, tal como,
paralelamente, garantida a irredutibilidade dos vencimentos aos empregados e dos subsdios
dos servidores pblicos tal como consagrou o constituinte em nossa constituio,
particularmente no inciso VI do art. 7, que em sntese pode ser conceituado como a garantia
de correo do benefcio, o qual deve ter seu valor atualizado de acordo com critrios
definidos em lei.
Sobre o tema h grande divergncia no que diz respeito preservao real ou nominal do
valor do benefcio.
Autores como Fbio Zambitte, Ivan Kertzman e Marcelo Leonardo Tavares entendem que a
constituio garante aos segurados a preservao real do benefcio, com critrios de
atualizao do benefcio de uma forma que se mantenha o poder aquisitivo dos beneficirios.
J Srgio Martins, Carlos Alberto Pereira de Castro e Joo Batista Lazzari entendem que o
princpio da irredutibilidade assegura apenas que ovalor do benefcio no tenha seu valor
nominal reduzido, no sendo inconstitucional lei ordinria que no contemple o segurado com
ndices que reajustem o benefcio de acordo variao real da inflao.
1.2.5 Equidade na forma de participao no custeio
Partindo de uma anlise da capacidade contributiva de empregados e empregadores,
aposentados e pensionistas, e at mesmo desempregados que contribuem facultativamente
para o Regime Geral de Previdncia Social, enfim, de toda a coletividade verificamos certa
desigualdade na base de financiamento, e esta demanda a aplicao do princpio da equidade
na forma de participao no custeio por meio do qual, dependendo da colocao do
contribuinte na comunidade, ou do prprio Ente Estatal, dever participar no custeio levandose em considerao sua aptido para suportar a carga tributria. um pouco a histria do
Robin Hood, onde o legislador deve retirar recursos de quem os tem, para dar queles que
no os tm.

27
decerto que um princpio constitucional direcionado ao legislador, de forma que este
institua a contribuio de acordo com as possibilidades de cada um dos contribuintes, empresa
e trabalhador. No significa a aplicao pura e simples da capacidade contributiva, como nos
impostos, mas alguma razoabilidade na taxao. Demonstra a ideia de arrecadar valores mais
elevados daqueles que tem maior fonte de rendimentos.
Segundo Srgio Martins:
O princpio da equidade na forma de participao do custeio um desdobramento do
princpio da igualdade. 14
Pelo fato da seguridade social ter seu maior fundamento na questo social, correto que para
o seu financiamento sejam tomados parmetros que se relacionem com a mesma. Assim, por
exemplo, o critrio do nvel de risco apresentado pela atividade adotado no caso da fixao
das alquotas das empresas, j que neste caso, algumas se beneficiam com alquotas menores
porque seu setor de atividade est sujeito a menos riscos, e as que pagam mais esto sujeitas a
riscos muito maiores. Logo, quanto maior o nvel de bem-estar proporcionado ao trabalhador,
menor ser a alquota.
1.2.6 Diversidade da base de financiamento
O princpio da diversidade da base de financiamento diz respeito multiplicidade de agentes
responsveis pelo custeio da seguridade social. Foi criado com a finalidade de dar mais
garantias financeiras ao sistema da seguridade, j que ao instituir que mais de uma
contribuio social ir compor seu oramento, diminui-se sobremaneira o risco de suposta
crise quando um s oramento no lhe suficiente.
Tal princpio tem ligao direta com a necessidade da arrecadao dos recursos indispensveis
para amparar as necessidades contingenciais das pessoas. Porm deve estar baseado em uma
ampla base de financiamento, com recursos adquiridos de forma direta e indireta.
Deste modo, a base de financiamento da Seguridade Social deve ser a mais variada possvel,
14 MARTINS, Srgio Pinto. Direito da Seguridade Social. 27a
Ed.- 2. Reimpr. So Paulo Atlas S.A., 2009, p. 57

28
no fazendo com que as variaes entre os vrios setores da sociedade no afetem a
arrecadao decorrente exclusivamente pelos recolhimentos feitos pelos segurado.
em razo deste princpio que vedado ao legislador a criao de lei que objetive a
unificao de contribuies sociais em apenas uma.
Para Kertzman:
O objetivo deste ordenamento diminuir o risco financeiro do sistema protetivo. Quanto
maior o nmero de fontes de recursos menor ser o risco de a seguridade sofrer,
inesperadamente, grande perda financeira. 15
1.2.6 Contrapartida
Existe um bvio nexo entre a prestao de benefcios e servios com a contribuio para a
consecuo dos mesmos, de modo que aqueles no podero ser criados, majorados ou
estendidos sem a devida contrapartida.
Em sua obra dedicada ao estudo deste princpio, Uendel Domingues Ugatti explica:
O princpio da Contrapartida est consagrado no ordenamento jurdico nacional desde a
promulgao da Lei Orgnica da Previdncia Social, Lei n. 3.807, de 26 de agosto de 1960,
tendo sido implementado em sede constitucional por intermdio da Emenda Constitucional n.
11, de 1965. 16
Tal princpio, tambm comumente conhecido como o da preexistncia do custeio, est
expressamente previsto no art. 195, 5 da Constituio que estabelece que todas as leis que
visem criao, a extenso e o aumento dos benefcios ou servios somente podem ser
promulgadas quando estabelecerem qual ser a fonte de custeio para estas aes, servindo
para organizar e dar sustentabilidade ao sistema da seguridade social.
15 KERTZMAN, Ivan. Curso prtico de direito previdencirio. 6.
ed. Salvador: Jus Podivm, 2009, p. 52
16 UGATTI. Uendel Domingues. O princpio constitucional da
contrapartida na seguridade social. So Paulo: LTr. 2003. p.
75-76.

29
Assegura Marcelo Leonardo Tavares:
A grande causa da atual falncia do sistema de seguridade foi a criao de benefcios sem
a preocupao do equilbrio oramentrio. Apesar de o princpio no ser novo em nossa
histria (a primeira previso data de maro de 1965, quando da aprovao da Emenda
Constitucional n 11 Constituio de 1946- e , de l em diante, em todas as Cartas fez-se
constar dispositivo semelhante), esta mais uma daquelas norma constitucionais que sofrem
de crise de efetividade, diante do categrico descumprimento por falta de vontade poltica e
mesmo por omisso de parte da sociedade que se cala, iludida com o aspecto positivo da
extenso ou aumento de benefcios, sem se preocupar com a falta de equilbrio financeiro e
aumento da carga tributria.17
1.3 Universalidade da cobertura e do atendimento
No nosso sistema, tem a Seguridade Social como postulado bsico a universalidade, ou seja:
todos os residentes no pas faro jus a seus benefcios, caso preencham os requisitos
necessrios, no devendo existir distines.
A universalidade de cobertura deve ser entendida como a necessidade daquelas pessoas que
forem atingidas por uma contingncia humana, seja a impossibilidade de retornar ao trabalho,
a idade avanada, a morte e a maternidade, por exemplo. J a universalidade do atendimento
refere-se s contingncias que sero cobertas, no s pessoas envolvidas, ou seja, as
adversidades ou acontecimentos em que a pessoa no tenha condies prprias de renda ou de
subsistncia.
Tal princpio escora-se no fato social de que todos os cidados tero a mesma cobertura na
medida em que implementadas as circunstncias e contingncias que os tornem destinatrios
do atendimento, baseado em institutos previamente estabelecidos.
Desta forma delimita o grau de alcance da proteo social que deve ser seguida e obtida com
o sistema de Seguridade Social. Com a nova Constituio o atual sistema de Seguridade
17 TAVARES, Marcelo Leonardo. Direito Previdencirio. 11 ed.
Niteri: Impetus, 2009, p. 07

30
Social passou a garantir de uma forma ainda mais extensa e solidria a assistncia a todas as
pessoas, inclusive aos estrangeiros, que em algum momento de sua vida passam pelas diversas
e lesivas contingncias sociais.
Marcelo Leonardo Tavares define o princpio da universalidade como: (...) uma caracterstica
dos direitos humanos como direito de todas as pessoas. 18
Segundo Carlos Alberto P. de Castro e Joo Batista Lazzari, o princpio da universalidade visa
manuteno da subsistncia dos que necessitam do amparo da seguridade social e, alm
disso, tambm estabelece que deva ser oferecida a maior cobertura possvel abrangendo todos
os riscos sociais, j que esse princpio obrigado o Estado a realizar aes, prestaes e
servios no mbito da sade, da assistncia social e da previdncia social, devendo no ltimo
caso haver o carter contributivo.19
De acordo com os mesmos, universalidade de cobertura seria o simples fato de todos estarem
amparados pelo sistema de seguridade social quando acometidos de riscos sociais. J a
universalidade de atendimento seria a realizao das prestaes, aes ou de servios, nos trs
mbitos da seguridade social: sade, assistncia social e previdncia social.
Para Sergio Pinto Martins a universalidade pode ser dividida em subjetiva - em relao ao fato
de que todas as pessoas que integram a populao nacional devem ser amparadas pela
seguridade social - e objetiva - quando se fala da reparao dos riscos sociais estipulados por
lei, ou seja, que a seguridade social possui a obrigao de amparar os que necessitam em
razo da ocorrncia dos fatos scias considerados por lei como prejudicais. 20
Segue trecho de uma publicao do Ministrio da Previdncia social, acerca do referido
princpio:

18 TAVARES, Marcelo Leonardo. Direito Previdencirio. 11 ed.


Niteri: Impetus, 2009, p. 02
19 CASTRO, Carlos Alberto P. de; LAZZARI, Joo Batista. Manual
de Direito Previdencirio. 7a ed.. So Paulo: Editora LTr,
2006, p. 110.
20 MARTINS, Srgio Pinto. Direito da Seguridade Social. 27a
Ed.- 2. Reimpr. So Paulo : Atlas S.A., 2009, p.

31
A cobertura previdenciria, tanto dos trabalhadores economicamente ativos quanto dos
idosos inativos, de fundamental importncia para garantir proteo aos trabalhadores e seus
dependentes, diante de contingncias (velhice, morte, doena e outras) que afetam sua
capacidade econmica de auto sustento, sendo fundamental para a construo de um pas com
maior justia social. 21
Sobre o tema, o Professor Wagner Balera, afirma que este princpio est em plena harmonia
com o princpio da igualdade e, sentencia:
a universalizao da proteo tornar a seguridade social habilitada a igualar todas as
pessoas que residam no territrio nacional. A todos reservado igual lugar, aquele que lhe
confere cobertura e atendimento segundo a respectiva necessidade, na estrutura institucional
da proteo social. Eis a razo de termos afirmado que a universalidade se constitui na
especfica dimenso do princpio da isonomia (garantia estatuda no art. 5 da Lei Maior), na
Ordem Social. a igual proteo para todos. So dois os modos pelos quais se concretiza a
universalidade. De um lado, ela opera implementando prestaes. De outro, ela identifica os
sujeitos que faro jus a essas prestaes. A universalidade da cobertura refere-se s
situaes da vida que sero protegidas. Quais sejam: todas e quaisquer contingncias que
possam gerar necessidades. J a universalidade do atendimento diz respeito aos titulares do
direito proteo social. Todas as pessoas possuem tal direito. 22
Interessante tambm lembrar que a contingncia em termos de seguridade social nem sempre
nasce da necessidade de indenizar. Exemplo tpico a cobertura previdenciria do salriomaternidade. O nascimento de um filho impede que a me trabalhe por certo perodo. No se
pode dizer que a me tenha sofrido dano, mas sim, que passou a ter uma necessidade
decorrente do impedimento ocasional de trabalhar. A necessidade decorre de uma das
contingncias cuja proteo social tem previso legal: o nascimento do filho. 23
21 MINISTRIO DA PREVIDNCIA SOCIAL. Previdncia Social:
Reflexes e Desafios. Braslia: Ministrio da Previdncia
Social / Secretaria de Polticas de Previdncia Social, 2009,
p 71.
22 BALERA, Wagner. Sistema de seguridade social. So Paulo:
LTr, 2000. p. 18.
23 SANTOS, Marisa Ferreira dos. Princpios constitucionais

32
Ainda sobre o desdobramento do princpio da universalidade no mbito da previdncia social,
podemos citar a categoria do segurado facultativo, composta por pessoas que no exercem
atividades de filiao obrigatria junto previdncia, mas que desejam ser amparadas por
alguns dos seus benefcios, ampliando assim o quadro de segurados, bem como aumentando o
montante de contribuies que fazem parte do custeio de todo o sistema.
Algumas alteraes na legislao ajudaram na formalizao de novos segurados e ampliaram
a cobertura. Dentre elas, destacam-se:
I.

promulgao da Lei 10.666, de 08 de maio de 2003, que estabeleceu uma nova


maneira para a arrecadao dos recolhimentos dos segurados autnomos que prestam
servio a empresas, devendo a empresa descontar do valor pago a esses segurados a
contribuio;

II.

promulgao da Emenda Constitucional n. 47, de 5 de julho de 2005,que possibilitou


a criao de um sistema especial de incluso previdenciria, para atender a
trabalhadores de baixa renda e queles sem renda prpria que se dediquem
exclusivamente ao trabalho domstico no mbito de sua residncia, desde que
pertencentes a famlias de baixa renda, garantindo-lhes acesso a benefcios de valor
igual a um salrio-mnimo;

III.

estabelecimento do Plano Simplificado, por meio da Lei Complementar no. 123, de 14


de dezembro de 2006, que diminuiu a alquota de 20% sobre a remunerao, para 11%
sobre o salrio-mnimo, relacionada aos contribuintes individuais que prestam servios
para pessoas fsicas e contribuintes facultativos, oferecendo os mesmos benefcios de
risco do RGPS com salrio de benefcio no valor do salrio mnimo e sem direito a
aposentadoria por tempo de contribuio;

IV.

edio da Medida Provisria n. 284/2006, posteriormente convertida na Lei n


11.324, de 19 de julho de 2006, que permitiu aos empregadores domsticos a deduo

regentes da seguridade social. Revista do Tribunal Regional


Federal da Terceira Regio. So Paulo: Thomson-IOB. Janfev.2004. n. 63. p. 57.

33
no Imposto de Renda da Pessoa Fsica dos valores pagos a ttulo da contribuio
previdenciria patronal dos trabalhadores domsticos (incentivo limitado a um
empregado domstico e um salrio-mnimo). Visando um aumento da formalizao
dessa categoria, que tem a maioria de seus trabalhadores no campo da informalidade;
V.

edio do Decreto n 6.122/2007 , que estendeu o salrio-maternidade nos casos de


demisso antes da gravidez ou durante a gestao, nas hipteses de dispensa por justa
causa ou a pedido, para a segurada desempregada, desde que tenha a qualidade de
segurada;

VI.

instituio, por meio da Lei Complementar n. 128, de 19 de dezembro de do chamado


Microempreendedor Individual - MEI, possibilitando a incluso, no SIMPLES, de
trabalhadores por conta prpria com faturamento anual de at R$ 36 mil.

Verifica-se sobremaneira que a promulgao da lei 10.666 foi uma das mais importantes
talvez a maior medidas tomadas para o aumento do nmero de contribuintes e
consequentemente da cobertura.
(...) uma das mais importantes medidas de ampliao da cobertura de proteo social foi a
Lei n. 10.666/2003. At 2003, a nica forma dos outros contribuintes (aqueles que no se
enquadram como empregados e as empresas) efetuarem o recolhimento de suas contribuies
ao INSS era por meio do pagamento de uma GPS nas agncias bancrias.
Com a seguinte continuao:
Essa mudana na sistemtica de recolhimento teve dois objetivos principais: aumentar a
cobertura previdenciria, reduzindo em muito a possibilidade de o prestador de servios a
empresas no efetuar o recolhimento de suas contribuies previdencirias; e aumentar a
arrecadao de contribuies devidas e no pagas. Cabe observar que o registro da reteno
da contribuio previdenciria do prestador de servios por meioda GFIP torna-o
automaticamente segurado da Previdncia Social, de forma que ele fica apto a solicitar os
benefcios a que os contribuintes individuais tm direito. 24
24 MINISTRIO DA PREVIDNCIA SOCIAL. Previdncia Social:

34
No esteio da lei 10.666, observa-se tambm com grande importncia o Plano Simplificado,
medida adotada pelo governo para aumentar a quantidade de segurados de baixa renda. Como
o prprio nome diz, o conceito simples: verificou-se que uma grande quantidade de pessoas
desprotegidas socialmente iriam se inscrever junto previdncia social caso a alquota da
contribuio fosse menor.
Outra importante medida de ampliao da cobertura foi o chamado Plano Simplificado. At
abril de 2007, a contribuio previdenciria dos contribuintes individuais e dos contribuintes
facultativos (aqueles sem atividade remunerada, como donas-de-casa, estudantes, sndicos de
condomnio no remunerados, desempregados, presidirios no remunerados e estudantes
bolsistas) era calculada exclusivamente com base em alquota de 20% sobre a remunerao
mensal ou sobre algum valor entre o piso e o teto previdencirio. Para favorecer o aumento da
proteo previdenciria entre estas categorias, o Ministrio da Previdncia Social - MPS
regulamentou o Plano Simplificado de Incluso Previdenciria.
A regulamentao do Plano Simplificado, definido pela Lei Complementar n 123, de 2006,
resultou na instituio de uma alternativa mais barata de contribuio previdenciria. O Plano
comeou a produzir resultados concretos em abril de 2007, ms a partir do qual a adeso e a
contribuio sob as novas condies tornaram-se possveis. O Plano Simplificado reduziu a
alquota para contribuintes individuais que prestam servios para pessoas fsicas e
contribuintes facultativos. 25
No s administrativamente se observa a adoo do princpio, j que o Judicirio tem
valorizado este princpio, principalmente no sentido de garantir a cobertura e atendimento dos
que precisam da seguridade social e tambm tutelando o pagamento das contribuies sociais
exigveis para que haja uma manuteno financeira do sistema. Como pode ser visto nas
decises a seguir:
Reflexes e Desafios. Braslia: Ministrio da Previdncia
Social / Secretaria de Polticas de Previdncia Social, 2009,
p 104.
25 MINISTRIO DA PREVIDNCIA SOCIAL. Previdncia Social:
Reflexes e Desafios. Braslia: Ministrio da Previdncia
Social / Secretaria de Polticas de Previdncia Social, 2009,
p 105.

35
APOSENTADORIA - TEMPO DE SERVIO - RURAL E URBANA - SOMATORIO. A
regra da reciprocidade prevista no par. 2. do artigo 202 da Constituio Federal e restrita ao
tempo de contribuio na administrao pblica e na atividade privada. A referncia as
espcies rural e urbana informa a abrangncia nesta ltima. A seguridade social com a
universalidade da cobertura e do atendimento, bem como a alcanar a uniformizao e
equivalncia dos benefcios e servios as populaes urbanas e rurais resulta do teor do artigo
194, submetendo-se tais princpios ao que previsto nos artigos 195, par. 5, e 59, os dois
primeiros do corpo permanente da Lei Bsica Federal e o ltimo das Disposies Transitrias.
A aposentadoria na atividade urbana mediante juno do tempo de servio rural somente e
devida a partir de 5 de abril de 1991, isto por fora do disposto no artigo 145 da Lei n. 8.213,
de 1991, e na Lei n. 8.212/91, no que implicaram a modificao, estritamente legal, do quadro
decorrente da Consolidao das Leis da Previdncia Social - Decreto n. 89.312, de 23 de
janeiro de 1984. (STF; 2a Turma; RE 148510 1 SP; DJ DATA 04 08 95 PP 22473; Relator
Ministro MARCO AURELIO; Data da deciso: 31.10.1994)26
STF - AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE: ADI 3128 DF
(...)2.Inconstitucionalidade. Ao direta. Seguridade social. Servidor pblico. Vencimentos.
Proventos de aposentadoria e penses. Sujeio incidncia de contribuio previdenciria,
por fora de Emenda Constitucional. Ofensa a outros direitos e garantias individuais. No
ocorrncia. Contribuio social. Exigncia patrimonial de natureza tributria. Inexistncia de
norma de imunidade tributria absoluta. Regra no retroativa. Instrumento de atuao do
Estado na rea da previdncia social. Obedincia aos princpios da solidariedade e do
equilbrio financeiro e atuarial, bem como aos objetivos constitucionais de universalidade,
equidade na forma de participao no custeio e diversidade da base de financiamento. Ao
julgada improcedente em relao ao art. 4, caput, da EC n 41/2003. Votos vencidos.
Aplicao dos arts. 149, 150, I e III, 194, 195, II e 6, e 201, caput, da CF. No
inconstitucional o art. 4, caput, da Emenda Constitucional n 41, de 19 de dezembro de 2003,
26 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio n
148510. APOSENTADORIA - TEMPO DE SERVIO - RURAL E URBANA SOMATORIO. Relator: Min. MARCO AURELIO, 31 de outubro de 1994.
Disponvel em: < http://columbo2.cjf.jus.br/juris/unificada/?
>. Acesso em: 15 de maio de 2013.

36
que instituiu contribuio previdenciria sobre os proventos de aposentadoria e as penses dos
servidores pblicos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, includas
suas autarquias e fundaes. (...) (STF; Tribunal Pleno; ADI 3128 DF; Relatora Ministra
ELLEN GRACIE; DJ 18.02.2005 PP-00004 EMENT VOL-02180-03 PP-00450 RDDT n.
135, 2006, p. 216-218)27
ADMINISTRATIVO - MOLSTIA GRAVE - FORNECIMENTO GRATUITO DE
MEDICAMENTO - DIREITO VIDA E SADE - DEVER DO ESTADO - MATRIA
FTICA DEPENDENTE DE PROVA. 1. Esta Corte tem reconhecido aos portadores de
molstias graves, sem disponibilidade financeira para custear o seu tratamento, o direito de
receber gratuitamente do Estado os medicamentos de comprovada necessidade. Precedentes.
2. O direito percepo de tais medicamentos decorre de garantias previstas na Constituio
Federal, que vela pelo direito vida (art. 5, caput) e sade (art. 6), competindo Unio,
Estados, Distrito Federal e Municpios o seu cuidado (art. 23, II), bem como a organizao da
seguridade social, garantindo a "universalidade da cobertura e do atendimento" (art. 194,
pargrafo nico, I) (...). (STJ - RMS 28338 / MG - Relatora Ministra ELIANA CALMON Segunda

Turma

DJe

de

17.06.2009).28

PREVIDENCIRIO.

BENEFCIO

ASSISTENCIAL. ART. 203, INCISO V, DA CONSTITUIO FEDERAL. REQUISITOS


PREENCHIMENTOS. CONSECTRIOS. 1. A Constituio Federal exige apenas dois
requisitos no tocante ao benefcio assistencial de que trata o art. 203, V: (a) possuir o
beneficirio deficincia incapacitante para a vida independente ou ser idoso, e (b) encontrar-se
a famlia do requerente em situao de miserabilidade. 2. A exigncia, para a percepo do
benefcio, de ser a pessoa incapaz para a vida independente, se entendida como incapacidade
27 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ao Direta De
Inconstitucionalidade: ADI 3128 DF. Relatora: Min. ELLEN
GRACIE, 18 de fevereiro de 2005. Disponvel em: <
http://columbo2.cjf.jus.br/juris/unificada/?>. Acesso em: 15
de maio de 2013.
28BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso em Mandado de
Segurana 28338/MG ADMINISTRATIVO - MOLSTIA GRAVE FORNECIMENTO GRATUITO DE MEDICAMENTO - DIREITO VIDA E
SADE - DEVER DO ESTADO - MATRIA FTICA DEPENDENTE DE PROVA.
Relatora: Min. ELIANA CALMON, 17 de junho de 2009. Disponvel
em: <http://columbo2.cjf.jus.br/juris/unificada/>. Acesso em:
15 de maio de 2013.

37
para todos os atos da vida, no se encontra na Constituio. Ao contrrio, tal exigncia
contraria o sentido da norma constitucional, seja considerada em si, seja em sintonia com o
princpio da dignidade da pessoa humana (CF, art. 1, III), ao objetivo da assistncia social de
universalidade da cobertura e do atendimento (CF, art. 194, pargrafo nico, I) e ampla
garantia de prestao da assistncia social (CF, art. 203, caput). (...) (TRF 4 a Regio, 5a
Turma, APELREEX n 00107397920074047100, Rel. Des. RICARDO TEIXEIRA DO
VALLE PEREIRA, D.E. 14.06.2010, p. 87.)29
PREVIDENCIRIO. PENSO POR MORTE. MENOR SOB GUARDA. DEPENDENTE
DO SEGURADO. EQUIPARAO A FILHO. ART. 16, PARGRAFO 2, DA LEI 8213/91.
REDAO ALTERADA PELA LEI 9528/97. ART. 33, PARGRAFO 3, DO ESTATUTO
DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. CONFLITO APARENTE DE NORMAS.
INCOMPATIBILIDADE MATERIAL DO ART. 16, PARGRAFO 2, DA LEI 8213/91,
COM O PRINCPIO DA PROTEO INTEGRAL DA CRIANA E DO ADOLESCENTE.
ART. 227, PARGRAFO 3, DA CONSTITUIO FEDERAL. GUARDA E TUTELA.
FORMAS TEMPORRIAS DE COLOCAO DE MENORES EM FAMLIAS
SUBSTITUTAS. INEXISTNCIA DE DISCRMEN VLIDO ENTRE AS DUAS
SITUAES PARA FINS DE CONCESSO DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO.(...) 3. A
questo referente ao menor sob guarda deve ser analisada segundo as regras e princpios
constitucionais de proteo ao menor, principalmente em observncia ao princpio da proteo
integral do menor, previsto no art. 227 da Constituio Federal. Cabe ao poder pblico e
sociedade o dever de proteo da criana e do adolescente, garantindo-lhe direitos
previdencirios e trabalhistas, nos termos do art. 227, 3, da Constituio Federal. 4.
Incompatibilidade material do art. 16, pargrafo 2, da Lei 8213/91, em face dos princpios da
proteo integral da criana e do adolescente, e da universalidade da cobertura e do
atendimento da Seguridade Social. (TNU, Rel. Juiz Federal OTAVIO HENRIQUE
29BRASIL. Tribunal Regional Federal da 4a Regio. Apelao em
Reexame Necessrio n 00107397920074047100 PREVIDENCIRIO.
BENEFCIO ASSISTENCIAL. ART. 203, INCISO V, DA CONSTITUIO
FEDERAL. REQUISITOS PREENCHIMENTOS. CONSECTRIOS. Relator:
Des. RICARDO TEIXEIRA DO VALLE PEREIRA, 14 de junho de 2010.
Disponvel em: <http://columbo2.cjf.jus.br/juris/unificada/?>.
Acesso em: 15 de maio de 2013.

38
MARTINS PORT julgado em 16.02.2009, D.J. 25.03.2009.)

30

Nos julgados expostos acima observa-se que o judicirio tem tutelado o princpio da
universalidade de cobertura, garantindo dentro do possvel a sua aplicao no mbito da
seguridade social.

30 BRASIL. Turma Nacional de Uniformizao. PREVIDENCIRIO.


PENSO POR MORTE. MENOR SOB GUARDA. DEPENDENTE DO SEGURADO.
EQUIPARAO A FILHO. ART. 16, PARGRAFO 2, DA LEI 8213/91.
REDAO ALTERADA PELA LEI 9528/97. ART. 33, PARGRAFO 3, DO
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. CONFLITO APARENTE DE
NORMAS. INCOMPATIBILIDADE MATERIAL DO ART. 16, PARGRAFO 2,
DA LEI 8213/91, COM O PRINCPIO DA PROTEO INTEGRAL DA
CRIANA E DO ADOLESCENTE. ART. 227, PARGRAFO 3, DA
CONSTITUIO FEDERAL. GUARDA E TUTELA. FORMAS TEMPORRIAS DE
COLOCAO DE MENORES EM FAMLIAS SUBSTITUTAS. INEXISTNCIA DE
DISCRMEN VLIDO ENTRE AS DUAS SITUAES PARA FINS DE
CONCESSO DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO. Relator: Juiz Federal
OTAVIO HENRIQUE MARTINS PORT, 16 de fevereiro de 2009.
Disponvel em: <http://columbo2.cjf.jus.br/juris/unificada/>.
Acesso em: 15 de maio de 2013.

39

CAPTULO 2. DO SALRIO- MATERNIDADE


2.1. Evoluo histrica da proteo maternidade
No Brasil, o direito da mulher licena-maternidade foi introduzido pela Consolidao das
Leis do Trabalho, a (CLT). Dentre outros pontos, os artigos 392, 393 e 395, da Consolidao
das Leis Trabalhistas, aprovada pelo Decreto-Lei n. 5.452, de 1 de maio de 1943,
estabeleceram, respectivamente, que a licena gestante era de quatro semanas antes, e de oito
semanas aps do parto.
Neste perodo a mulher tinha direito ao salrio integral e que, em caso de aborto no
criminoso, comprovado por atestado mdico oficial, a mulher tinha direito a um repouso
remunerado de duas semanas, assegurado o direito de retornar funo que ocupava antes de
seu afastamento. O salrio-maternidade foi includo entre as prestaes da Previdncia Social
a partir da edio da Lei n. 6.136, de 7 de novembro de 1974, ainda que somente para as
seguradas empregadas. Contudo, o nus financeiro do benefcio no era ento suportado pela
Previdncia Social.
Com o advento da Constituio Federal de 1988, a licena gestante foi ratificada como direito
social e passou a ter durao de 120 (cento e vinte dias), nos termos do artigo 7, inciso
XVIII, para as seguradas empregadas (urbanas e rurais), trabalhadoras avulsas e empregadas
domsticas.
Porm, antes mesmo antes de 1943, j havia proteo social maternidade. Como afirma
Miguel Horvath Junior: O Decreto n 16.300, de 31.12.1923, o marco inicial da
regulamentao infraconstitucional. O regulamento Nacional de Sade Pblica, que cuida do
trabalho da mulher nos artigos 345 a 350, facultando s empregadas dos estabelecimentos da
indstria e do comrcio, repousa de 30 dias antes e 30 dias depois do parto, mediante atestado
apresentado pelo mdico do estabelecimento ou do empregador, relativo imposio do
descanso. Determinou, ainda, que no perodo de trabalho, estas empregadas pudessem
amamentar seus filhos, caixas a favor dos mais pobres, bem como obrigao de instalao de
creches ou salas de amamentao, prximas aos locais de prestao de servio. 31

31 HORVATH JR, Miguel. Salrio Maternidade. So Paulo:


Quartier Latin, 2004, p.75.

40
Esta no a posio dominante na doutrina, j que a maioria afirma que o marco inicial da
proteo maternidade aconteceu em 1932 com o Decreto n 21.417-A que institui uma
licena que proibia o trabalho da gestante nos estabelecimentos industriais e comerciais,
pblicos ou particulares, no perodo compreendido entre quatro semanas antes do parto e
quatro semanas aps o parto. Esta norma j inovava ao proibir de forma expressa a dispensa
da mulher pelo simples fato dela estar grvida.
Entretanto, a proteo maternidade ainda era regido por norma infraconstitucional. Somente
aps a Constituio de 1934 que tal proteo foi assegurada de forma constitucional. Alm de
garantir a gestante o repouso, antes e depois do parto, sem a perda do salrio e do emprego
tambm lhes assegurou assistncia mdica e sanitria. Um fato bastante curioso que tal
determinao assegurava que a Unio, os Estados e os Municpios dessem amparo
maternidade destinando um por cento do total das suas rendas tributrias exclusivamente para
este fim.
Lembramos que naquela poca no existia uma instituto nacional de previdncia ou
seguridade. Vrios institutos, geralmente ligados a classes de trabalhadores como
metrovirios, industririos, rodovirios e operadores de bondes tinham seus prprios institutos
de previdncia. Por exemplo, o primeiro instituto de previdncia que previu a proteo
maternidade de suas seguradas foi o Instituto de Aposentadoria e Penses dos Comercirios
(IAPC), criado atravs do Decreto n 24.273 de 27 de maio de 1934, que garantiu o auxliomaternidade de acordo com o que estava previsto no Decreto n 21.417 de 1932. No esteio do
IAPC, no mesmo ano tambm foi regulamentado o Instituto da Aposentadoria e Penses dos
Bancrios (IAPB) com a edio do Decreto n 40, nos mesmos moldes do outro instituto.
Aps a Constituio de 1934, o diploma normativo mais relevante acerca do tema foi o
Decreto-lei n 5.453/43, conhecido como CLT, que separou uma seo para tratar
exclusivamente da proteo maternidade. Um das mudanas mais expressivas tratou do
tempo em que a gestante poder ficar afastada do trabalho com a percepo do salrio integral
passando a ser de 12 semanas. O encargo dessa licena no foi imposto Previdncia Social,
mas ao empregador.
Sobre estas mudanas, Antnio Borges de Figueiredo e Marcela Gallo de Oliveira explicam:
Sem dvida a imposio ao empregador do nus de pagar os salrios da gestante durante o

41
perodo de licena-maternidade estava de acordo com o preceito constitucional (CF/1937, art.
137, l), mas estava em clara coliso com o art. 3, b, da Conveno n 3 da OIT, promulgada
no Brasil pelo Decreto n. 423, de 12 de novembro de 1935. 32
A Constituio de 1946 no trouxe grandes inovaes no tema, j que repetiu o texto de que a
mulher grvida teria direito ao descanso antes e depois do parto sem prejuzo do emprego,
salrio, assistncia sanitria e previdncia, acrescentando essas duas ltimas expresses e
trazendo pela primeira vez no ordenamento jurdico ptrio a expresso previdncia social.
Outra preocupao do constituinte foi com as famlias de prole numerosa deixando de assim
de forma expressa que essas pessoas teriam amparo na forma da lei. Sobre a questo da
estabilidade no emprego:
Devia a norma infraconstitucional dispor sobre a durao da licena-maternidade e
predominava, no Tribunal Superior do Trabalho, o entendimento de que a expresso sem
prejuzo do emprego nem do salrio no implicava em estabilidade para a gestante. 33
A Constituio posterior, que tem a curiosidade histrica de no ter sido promulgada, mas
outorgada, nada trouxe de relevante ao tema, como opina Horvath Jnior: A Constituio de
1967 no trouxe inovaes sobre a proteo maternidade, a no ser qualificar como
remunerado o descanso devido gestante. 34
Aproximadamente sete anos aps, enfim uma grande modificao ocorreu com a entrada em
vigor da Lei n 6.136, de 7 de dezembro de 1974, que em conluio com a Conveno de
Washington, revolucionou o benefcio, estabelecendo que a licena maternidade deveria ser
paga pelo caixa da previdncia social, que na poca era mais ou menos como um banco,
desonerando o empregador dessa obrigao. Sobre o tema, Srgio Pinto Martins comenta que:
Somente com a edio da Lei n 6.136, de 07-11-74, que o salrio-maternidade passou a
ser uma prestao previdenciria, no mais tendo o empregador que pagar o salrio da
empregada que vai dar luz. O custeio do salrio-maternidade era de 3% sobre a folha de

32 FIGUEIREDO, Antonio Borges de; OLIVEIRA, Marcela Gallo de.


Salrio-maternidade no RGPS. So Paulo: LTr, 2007, p. 24.
33 FIGUEIREDO, Antonio Borges de; OLIVEIRA, Marcela Gallo de.
Salrio-maternidade no RGPS. So Paulo: LTr, 2007, p. 24.
34 HORVATH JR, Miguel. Salrio Maternidade. So Paulo:
Quartier Latin, 2004, p.72.

42
pagamento (art. 4 da Lei n 6.136) (...) 35
Horvath Junior emenda:
(...) O empregador paga gestante os salrio devidos e os desconta dos recolhimentos
habituais devidos Previdncia social. Houve evoluo do instituto, deixando o mesmo de ser
encargo direto do empregador que contratou a gestante, para ser suportado pelo empresariado
como um todo, transformando-se em benefcio previdencirio, com vantagens para a empresa
contratante e, principalmente, para a prpria mulher, que ter menos razes para ser
discriminada na contratao. 36
Com o advento da Constituio Federal de 1988, a licena gestante foi ratificada como direito
social e passou a ter durao de 120 (cento e vinte dias), nos termos do artigo 7, inciso
XVIII, para as seguradas empregadas (urbanas e rurais), trabalhadoras avulsas e empregadas
domsticas.
Assim disposto:
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria
de sua condio social:.
XVIII - licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de cento e
vinte dias;
Sobre essa questo, o Conselho de Recursos da Previdncia Social, adotou a seguinte posio:
Salrio-Maternidade Custeio - Lei n 7.787/89. A Lei n 7.787, de 30/06/89, assegurou a
fonte de custeio para pagamento total dos cento e vinte dias do salrio- maternidade pela
Previdncia Social, a partir de 1 de setembro de 1989, data do incio da sua vigncia.
A Constituio Federal, no que toca especificamente Previdncia Social, determinou em seu
artigo 201, inciso II, a proteo maternidade, especialmente gestante.
Em cumprimento s disposies constitucionais, a Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991, em
35 MARTINS, Srgio Pinto. Direito da Seguridade Social. 27a
Ed.- 2. Reimpr. So Paulo: Atlas S.A., 2009, p.51.
36 HORVATH JR, Miguel. Salrio Maternidade. So Paulo:
Quartier Latin, 2004, p.86

43
sua redao original, estabeleceu que o salrio-maternidade fosse devido por cento e vinte
dias, com incio 28 dias antes do parto e a ocorrncia deste, sem exigncia de nmero mnimo
de contribuies (carncia), no valor da remunerao integral, sem limite de valor, no caso da
segurada empregada e trabalhadora avulsa, e correspondente ao valor do ltimo salrio de
contribuio, no caso da empregada domstica. O benefcio era pago pela empresa, no caso da
empregada, que efetivava a compensao quando do recolhimento das contribuies sobre a
folha de salrios e, nos demais casos, pela Previdncia Social.
A Lei n 8.861, de 25 de maro de 1994, estendeu o direito ao salrio-maternidade no valor de
um salrio mnimo para a segurada especial, desde que esta comprovasse o exerccio de
atividade rural. Tal exerccio poderia ter ocorrido de forma descontnua, mas segurada
caberia a comprovao de ao menos 10 meses de trabalho rural nos doze meses
imediatamente anteriores ao do incio do benefcio.
Com a edio da Lei n 9.876, de 26 de novembro de 1999, o salrio-maternidade passou a ser
devido, tambm, s seguradas contribuinte individual e facultativa, com carncia de dez
contribuies mensais. O valor do benefcio, nestes casos, corresponderia a um doze avos da
soma dos doze ltimos salrios de contribuio, apurados em um perodo no superior a
quinze meses, no podendo ser inferior ao valor de um salrio mnimo. A referida Lei
estabeleceu que o pagamento do salrio-maternidade de todas as seguradas, inclusive da
empregada, fosse efetuado pela Previdncia Social.
Neste sentido, Ana Cludia Pompeu destaca:
A figura do empregador para o pagamento do salrio-maternidade s se transformou com a
Lei n. 9.876, de 26 de novembro de 1999. Apesar de o INSS ser o rgo responsvel pelo
pagamento do benefcio, o empregador adiantava empregada o valor de sua remunerao e
era compensado quando do recolhimento de suas contribuies ao INSS (art. 72 da Lei n.
8.213/1991, antes da alterao da Lei n. 9.786/1999). O empregador era mero agente pagador,
enquanto o INSS era o rgo responsvel pelo benefcio. 37
Em 2002, a Lei n. 10.421, de 15 de abril de 2002, estendeu o salrio-maternidade para a
segurada da Previdncia Social que adotasse ou obtivesse guarda judicial para fins de adoo
37ANDREUCCI, Ana Cludia Pompeu Torezan. Salrio Maternidade
Me Adotiva no Direito Previdencirio Brasileiro. So Paulo:
Ltr, 2005, p. 94.

44
de criana. O benefcio seria garantido pelo perodo de cento e vinte dias, se a criana tivesse
at um ano de idade; de sessenta dias, se a criana tivesse entre um e quatro anos de idade, e
de trinta dias, se a criana tivesse de quatro a oito anos de idade.
Em 2003, a Lei 10.710, de 5 de agosto de 2003, retornou a obrigatoriedade da empresa pagar
o salrio-maternidade da empregada a seu servio, compensando o valor quando do
recolhimento das contribuies sobre a folha de salrios, mantendo o pagamento do benefcio,
no caso de adoo ou de guarda judicial para fins de adoo, pela Previdncia Social.
Tambm determinou que se observasse, em relao a esse benefcio, o disposto no artigo 248
da Constituio Federal, acrescentado pela Emenda Constitucional n 20, de 15 de dezembro
de 1998, limitando o salrio-maternidade devido s seguradas empregada e trabalhadora
avulsa ao subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal.
Em 2003, com a alterao introduzida pela Lei n 10.710, o empregador passou novamente a
pagar o salrio-maternidade a sua empregada e fazer a compensao com o INSS.
A Lei 11.770, publicada em outubro de 2008, permitiu a majorao facultativa da licenamaternidade por mais sessenta dias as empregadas das empresas que aderiram ao Programa
Empresa Cidad e que tiverem interesse nessa ampliao da licena.
2.2 Denominao
Tecnicamente falando, o salrio-maternidade, um benefcio da Previdncia Social, pago
integralmente pelo INSS. No se pode confundir com o salrio stricto sensu, pago pelo
empregador.
A Natureza jurdica do salrio-maternidade, de acordo com Carlos Alberto Pereira de Castro e
Joo Batista Lazzari:
(...) Ainda que o empregador urbano ou rural tenha por obrigao adiant-lo trabalhadora
em licena, o reembolso do valor adiantado total, de modo que o INSS o nico
responsvel pelo efetivo pagamento do benefcio. 38
Assim, temos que salrio, e salrio-maternidade, no se confundem.
38CASTRO, Carlos Alberto Pereira de, Joo Batista Lazzari,
Manual de Direito Previdencirio. 6. Ed. So Paulo: LTr, 2005.

45
Ressalto que a expresso mais correta a ser usada deveria ser auxlio-maternidade para manter
o padro organizacional dos nomes usados para as prestaes previdencirias como o auxliodoena, auxlio-recluso e auxlio-acidente. A expresso salrio-maternidade deve-se basear
basicamente ao fato do empregador visualizar o perodo de descanso em razo do puerprio,
como obrigao de pagamento como se salrio fosse.
Vrias expresses so usadas no ordenamento jurdico para tratar do benefcio previdencirio
salrio-maternidade, que expresso que foi utilizada pelo legislador quando editou a Lei
8.213 que dispe sobre os Planos de Benefcios da Previdncia Social.
As vrias normas que regem o sistema trabalhista e previdencirio do pas atribuem diferentes
denominaes para o mesmo instituto jurdico que garante a gestante o descanso remunerado
durante 120 dias.
A expresso licena de maternidade foi usada na Conveno n 103 da OIT em seu art. J o
uso da expresso licena gestante foi utilizado na Constituio Federal de 1988 no art. 7,
inciso XVIII. A Consolidao das Leis Trabalhistas fez uso da expresso licenamaternidade.
Antnio Borges de Figueiredo e Marcela Gallo de Oliveira historiam que este benefcio
tambm foi conhecido por seguro-maternidade. Vejamos:
Em obra de valor histrico, destacava Cesarino Jnior (1970- p. 282) em resumo, que havia
em outros pases o seguro-maternidade, normalmente de carter contributivo ou de carter
assistencial, que propiciava gestante e purpera um subsdio-maternidade para garantirlhes um descanso obrigatrio antes e depois do parto. 39
Antes do salrio-maternidade havia o auxlio-natalidade, benefcio previdencirio extinto,
apesar de guardar proximidade com o atual benefcio no era sinnimo deste. Aquele auxlio
era uma prestao de cota nica pago segurada, pelo parto, ou ao segurado cuja esposa ou
companheira no fosse filiada previdncia. Dessa maneira, o auxlio-natalidade aproximavase mais da assistncia social do que da previdncia social, pelo fato da segurada poder ser
beneficiada sem necessariamente ser filiada previdncia e ter efetivamente contribudo,
bastando que seu esposo ou companheiro estivesse trabalhando a pelo menos 12 meses, com
39 FIGUEIREDO, Antonio Borges de; OLIVEIRA, Marcela Gallo de.
Salrio-maternidade no RGPS. So Paulo: LTr, 2007, p. 41.

46
exceo do segurado especial que no precisava cumprir este prazo.
Sobre o tema opina Srgio Martins:
Distingue-se o salrio-maternidade do auxlio-maternidade. Este era prestao de assistncia
social. O primeiro prestao da previdncia social. No auxlio- natalidade, como prestao
de assistncia social, no era necessrio o pagamento de contribuio para fazer jus ao
benefcio (art. 203 da Constituio), enquanto o salrio-maternidade necessita de contribuio
(art. 201 da Lei Maior). O salrio- maternidade tem por objetivo o pagamento de remunerao
gestante durante os 120 dias de repouso. O auxlio-natalidade era um benefcio de
pagamento, decorrendo do parto. 40
2.3 Natureza Jurdica
No h divergncia acerca da natureza jurdica do salrio-maternidade. bvio que trata-se
de benefcio previdencirio, muito em razo da Lei n 6.136/1974 t-lo includo no rol
taxativo de prestaes da Previdncia Social. Com a corroborao da Lei n 8.213, sendo esta
inclusive a responsvel por ter removido o carter meramente trabalhista que existia antes
desses diplomas legais.
Como afirma Horvath Jnior:
O salrio-maternidade benefcio previdencirio decorrente de imposio estatal, resultante
do compromisso internacional (Conveno n 3, aprovada pela Conferncia Geral da
Organizao Internacional do Trabalho, reunida em Washington, em 29.10.1919, e revisada
pelas Convenes n 103 e 183 da OIT.41
Da mesma forma escrevem Antnio Borges de Figueiredo e Marcela Gallo de Oliveira: No
atual modelo brasileiro no h dvida que o salrio-maternidade tem a natureza jurdica de
benefcio previdencirio, ao contrrio do que sustentava a doutrina brasileira antes da vigncia
da Lei n. 6.136/1974. 42

40 MARTINS, Srgio Pinto. Direito da Seguridade Social. 27a


Ed.- 2. So Paulo: Atlas S.A., 2009, p. 371.
41 HORVATH JR, Miguel. Salrio Maternidade. So Paulo:
Quartier Latin, 2004, p. 85
42 FIGUEIREDO, Antonio Borges de; OLIVEIRA, Marcela Gallo de.
Salrio-maternidade no RGPS. So Paulo: LTr, 2007, p. 43

47
Segundo Carrion: Salrio-maternidade um direito previdencirio que no obriga ao
pagamento pelo empregador, mas apenas permitir a ausncia da gestante nesses dias todos,
como licena remunerada pelo INSS. 43
2.4 Seguradas beneficirias do salrio-maternidade
O salrio-maternidade um benefcio previdencirio que devido a todas as categorias de
seguradas da previdncia social (empregada, trabalhadora avulsa, empregada domstica,
contribuinte individual, facultativa e segurada especial) em razo do parto, aborto nocriminoso ou adoo de criana at oito anos de idade.
Segurada pode ser definida como: segurado da Previdncia Social, nos termos do Art. 9 e
seus pargrafos do Decreto n 3.048/99, de forma compulsria, a pessoa fsica que exerce
atividade remunerada, efetiva ou eventual, de natureza urbana ou rural, com ou sem vnculo
de emprego, a ttulo precrio ou no, bem como aquele que a lei define como tal, observadas,
quando for o caso, as excees previstas no texto legal, ou exerceu alguma atividade das
mencionadas acima, no perodo imediatamente anterior ao chamado perodo de graa.
Tambm segurado aquele que se filia facultativamente e espontaneamente Previdncia
Social, contribuindo para o custeio das prestaes sem estar vinculado obrigatoriamente ao
Regime Geral de Previdncia Social- RGPS ou a outro regime previdencirio qualquer.

44

Existe ento duas espcies de seguradas, as obrigatrias e as facultativas.


A segurada da Previdncia Social toda trabalhadora que contribui para a instituio. As
empregadas que possuem carteira assinada esto automaticamente inscritas. J as autnomas e
empresrias contribuem como contribuintes individuais, todas consideradas seguradas
obrigatrias. Como contribuinte facultativa, enquadram-se as cidads maiores de 16 anos
estudantes, donas-de-casa e desempregadas, dentre outras.
Sobre a incluso das seguradas facultativa e contribuinte individual no rol de beneficirias do
salrio-maternidade pela Lei n 9.876/1999, apesar de justa, est correta a lio de Srgio
Martins que entende que essa extenso foi inconstitucional e dispe da seguinte forma: O
43CARRION, Valentim. Comentrios consolidao do trabalho,
legislao complementar e jurisprudncia. 32. ed. So Paulo:
Saraiva, 2007, p 265.
44CASTRO, Carlos Alberto Pereira de, Joo Batista Lazzari,
Manual de Direito Previdencirio. 6. Ed. So Paulo: LTr, 2005.

48
salrio-maternidade estendido para a trabalhadora autnoma, eventual, empresria e
facultativa sem que exista fonte de custeio total e especfica para esse fim, que no foi
prevista em lei, violando o art. 5 do art. 195 da Constituio. , portanto, inconstitucional a
nova regra. 45
Trata-se ento, de afronta explcita ao princpio da contrapartida, j citado anteriormente.
Atualmente a contribuio do ms tem seu vencimento no dia 15 do ms seguinte. Se cair no
sbado domingo ou feriado o contribuinte poder pagar no primeiro dia til imediatamente
aps a data. A responsabilidade pelo recolhimento da contribuio da empregada domstica
do empregador, que ficar com a obrigao de descontar e recolher a parcela da segurada
empregada Previdncia Social juntamente com a sua. O empregador domstico tem a seu
cargo a contribuio de 12% e a empregada de 7,65%, 8,65%%, 9,00% ou 11% sobre a sua
remunerao no ms, conforme a tabela de contribuio. J a contribuinte individual
(autnomas e empresrias) pagar Previdncia Social 20% sobre o valor auferido no ms ou
11% no caso de prestar servio a uma ou mais empresas. Mas importante ressaltar que, em
qualquer situao, dever ser respeitado o valor mnimo (piso) de um salrio mnimo e o valor
mximo (teto) da tabela de contribuio. Para a segurada facultativa a contribuio de 20%
sobre o valor declarado, respeitados a valor mnimo e mximo de contribuio.
Lembramos o fato da segurada adotante somente passar a ter direito a este benefcio em 2002
com a entrada em vigor da Lei 10.421 que alterou a CLT e a Lei 8.213/91, dispondo que as
seguradas queadotarem crianas at os oito anos de idade, de uma forma escalonada a
depender da idade, poderiam a partir de ento pedir a licena-maternidade, no caso da
empregada e trabalhadora avulsa, e o salrio-maternidade, no caso das demais seguradas.
Antes da entrada em vigor dessa lei o STF possua o entendimento de que no haveria
inconstitucionalidade se algum regime previdencirio deixasse de prever o salriomaternidade adotante por ausncia de previso legal, j que a garantia constitucional desse
benefcio somente abrangia gestante (RE 197.807, Rel. Min. Octvio Gallotti, DJU de
18/08/2000).
Respeitando o princpio da universalidade da cobertura e do atendimento, entendemos que
45 MARTINS, Srgio Pinto. Direito da Seguridade Social. 27a
Ed.- 2. So Paulo : Atlas S.A., 2009, p. 372.

49
todas as seguradas tem direito ao benefcio, pois a referida lei no apresentou em seu texto
como requisito para concesso a filiao na categoria de empregada. Sobre o assunto, Carlos
Alberto e Lazzari opinam:
Deve-se ressaltar, todavia, que o benefcio, em mbito previdencirio, atinge no somente as
trabalhadoras vinculadas a um contrato de trabalho, mas tambm as contribuintes individuais
e seguradas especiais, mantendo-se assim a noo de que a proteo maternidade evento a
ser coberto pelas polticas do seguro social, como estatui o art. 201 da Constituio,
independentemente de se tratar de gestao ou adoo, no havendo razo para se discriminar
a segurada empregada daquela que no possui relao de emprego. 46
Notamos a uma grande pertinncia acerca do tema principal do trabalho. At ento a
discriminao apontada indicava apenas a relao de emprego. Restava uma questo
importante, at o momento negligenciada. A segurada desempregada estava desamparada,
mesmo num lapso temporal curto aps o trmino de um vnculo laboral.
Com a vigncia do Decreto n 6.122 de 2007 todas as seguradas desempregadas, que estejam
na qualidade de segurado na poca do fato gerador, nascimento ou adoo, passaram a ser
acobertadas pela Previdncia Social. Trataremos especificamente deste assunto no captulo
seguinte.
2.5 Carncia
Fbio Zambitte define como:
o nmero de contribuies mensais mnimas que o segurado deve efetivar para ter direito a
benefcio, consideradas a partir do transcurso do primeiro dia dos meses de suas
competncias. 47
De forma especial, so exigidos dez meses de carncia para as seguradas facultativa,
contribuinte individual e segurada especial, por fora do art. 25, III, da Lei 8.213/91 devendo
ser considerado o disposto no pargrafo nico do art. 39 desta mesma lei.
46
de
p.
47
15

CASTRO, Carlos Alberto P. de; LAZZARI, Joo Batista. Manual


Direito Previdencirio. 7a ed. So Paulo: Editora LTr, 2006,
628.
IBRAHIM, Fbio Zambitte. Curso de Direito Previdencirio.
ed. Rio de Janeiro: Impetus, 2010, p 574.

50
Assim como nos casos em que a segurada j perdeu a qualidade de segurado, existe a
possibilidade de concesso do benefcio, caso a criana ainda no tenha nascido, e a segurada
efetue o recolhimento de pelo menos um tero da carncia exigida para o benefcio (trs
contribuies) que somadas com as contribuies anteriores possuam pelo menos os dez
meses exigidos.
Apesar de conceitualmente injusto, a desigualdade que h no fato da lei exigir para algumas
seguradas a carncia mnima de dez meses, se justifica, pois do ponto de vista atuarial seria
insustentvel economicamente pagar o benefcio do salrio-maternidade s seguradas que se
filiam ao sistema j grvidas e, alm disso, a no exigncia da carncia mnima facilitaria a
tentativa de fraudes na obteno desse tipo de prestao.
Neste sentido:
A exigncia de carncia de dez meses para as seguradas contribuintes individuais e seguradas
facultativas no implica ferimento ao princpio da isonomia, posto que estas objetivamente
tem situao diferenciada em relao s seguradas trabalhadoras empregadas, empregadas
domsticas e trabalhadoras avulsas. 48
Ainda Horvath:
Por concluso, entende-se que exigir carncia para as seguradas contribuintes individuais e
facultativas no fere o princpio da isonomia em relao no exigncia da carncia para as
seguradas empregadas, empregadas domsticas e trabalhadoras avulsas, pelo fato destas
apresentarem condies diferenciadas em relao ao acesso ao mercado de trabalho, bem
como, para se evitar fraudes. 49
2.6 Cessao do Benefcio
A cessao do benefcio de salrio-maternidade poder ocorrer por dois motivos: fim do prazo
de 120 dias, devendo ser observado que este poder ser prorrogado por mais duas semanas
com base no art. 294 da IN 45/2010, e por bito da titular do benefcio.

48 HORVATH JR, Miguel. Salrio Maternidade. So Paulo:


Quartier Latin, 2004, p.89
49 HORVATH JR, Miguel. Salrio Maternidade. So Paulo:
Quartier Latin, 2004, p.91.

51
No mesmo sentido a opinio de Carlos Alberto e Lazzari: O pagamento do salriomaternidade cessa aps o perodo de cento e vinte dias ou pelo falecimento da segurada. 50
Horvath Jnior tambm afirma que este dois motivos (transcurso do perodo previsto em lei e
morte da segurada) so causas de cessao do benefcio e em especial sobre bito da segurada
pelo fato deste benefcio ter carter individual. O mesmo autor tambm cita um projeto de lei
que tramita no Congresso Nacional cujo objetivo alterar a Lei 8.213 para possibilitar que o
pai da criana, caso a criana sobreviva, o direito de receber o benefcio.
CAPTULO

3.

DESEMPREGADA

DA

INCLUSO

COMO

FORMA

PREVIDENCIRIA
DE

EFETIVAO

SEGURADA

DOS

PRINCPIOS

CONSTITUCIONAIS DA SEGURIDADE SOCIAL


3.1 A incluso previdenciria aos desempregados em geral
A manuteno da qualidade de segurado da Previdncia Social est prevista no artigo 15 da
Lei n 8.213/91, isto significa que, enquanto estiverem contribuindo para a Previdncia
Social, tanto os segurados obrigatrios como os facultativos tm mantidos todos os seus
direitos perante o Regime Geral de Previdncia Social e, por conseguinte, seus dependentes
tambm tero assegurados todos os direitos inerentes a esta qualidade.
No entanto, a legislao prev situaes nas quais os trabalhadores podem deixar de
contribuir para a Previdncia por um perodo, chamado "perodo de graa" e, mesmo assim,
manter a sua qualidade de segurado.
importante explicar que existe uma sutil diferena entre perodo de graa e qualidade de
segurado, a qual nem sempre observada e que em muitas situaes pode ser decisiva para o
deslinde de casos concretos.
Os "perodos de graa" esto descritos no art. 15 da Lei 8113/91, os quais podem ser de 03,
06, 12, 24 ou 36 meses, concedidos aos segurados da Previdncia Social aps a cessao das
contribuies ou trmino do exerccio de atividade remunerada de vinculao obrigatria,
para que possam retomar as contribuies ou atividades laborativas sem prejuzo de qualquer
ordem no tocante aos direitos perante a Previdncia Social.
50 CASTRO, Carlos Alberto P. de; LAZZARI, Joo Batista. Manual
de Direito Previdencirio. 7a ed. So Paulo: Editora LTr, 2006,
p. 625.

52
Por seu turno, a qualidade de segurado adquirida com o incio do exerccio de atividade de
vinculao obrigatria ou com o recolhimento de contribuies para o caso de segurado
facultativo e se estende para alm do perodo de graa, caracterizando-se como o lapso
temporal em que o segurado mantm todos os seus direitos perante a Previdncia Social,
ainda que no esteja no interregno temporal correspondente ao perodo de graa.
De qualquer sorte, se o segurado passa a receber qualquer benefcio da Previdncia Social,
mantm a qualidade de segurado, sem limite de prazo, conforme dispe o artigo 15, I, da Lei
n 8.213/91.

53
3.2 A incluso previdenciria do salrio-maternidade segurada desempregada
O fato do salrio-maternidade ter sido includo no rol das prestaes previdencirias no
Brasil, como anteriormente discorrido, foi fundamental para que a proteo gestante tem
evoludo bastante, apesar de diversas divergncias, especialmente acerca da sua denominao.
Importante frisar que as mulheres desempregadas, em prazo de manuteno da qualidade de
segurada, tm direito ao benefcio somente aps o nascimento do beb ou adoo e no a
partir do oitavo ms de gestao, como ocorre com a trabalhadora com vnculo.
O perodo dos de doze meses vale para todas as seguradas, independentemente do tempo de
contribuio. Mulheres que contriburam por mais de dez anos tm um "perodo de graa" de
vinte e quatro meses. Os dois prazos podem ser ampliados em mais doze meses desde que a
segurada comprove a condio de desempregada por meio de registro do Ministrio do
Trabalho.
Conforme j vimos anteriormente, perodo de graa aquele em que o trabalhador, embora
no esteja recolhendo para a Previdncia, est amparado pelo sistema e pode receber
benefcios.
Durante o perodo de graa a que se refere o artigo 13 do Decreto 3.048/99 a segurada
desempregada faz jus ao recebimento do salrio-maternidade nos casos de demisso antes da
gravidez, ou, durante a gestao, nas hipteses de dispensa por justa causa ou a pedido,
situaes em que o benefcio ser pago diretamente pela previdncia social.
Como disposto no artigo 13 do decreto 3.048/99:
Art.13. Mantm a qualidade de segurado, independentemente de contribuies:
I - sem limite de prazo, quem est em gozo de benefcio;
II - at doze meses aps a cessao de benefcio por incapacidade ou aps a cessao
das contribuies, o segurado que deixar de exercer atividade remunerada abrangida
pela previdncia social ou estiver suspenso ou licenciado sem remunerao;
III - at doze meses aps cessar a segregao, o segurado acometido de doena de
segregao compulsria;

54
IV - at doze meses aps o livramento, o segurado detido ou recluso;
V - at trs meses aps o licenciamento, o segurado incorporado s Foras Armadas
para prestar servio militar; e
VI - at seis meses aps a cessao das contribuies, o segurado facultativo.
1 O prazo do inciso II ser prorrogado para at vinte e quatro meses, se o segurado
j tiver pago mais de cento e vinte contribuies mensais sem interrupo que
acarrete a perda da qualidade de segurado.
2 O prazo do inciso II ou do 1, ser acrescido de doze meses para o segurado
desempregado, desde que comprovada essa situao por registro no rgo prprio do
Ministrio do Trabalho e Emprego.
3 Durante os prazos deste artigo, o segurado conserva todos os seus direitos
perante a previdncia social.
4 Aplica-se o disposto no inciso II do caput e no 1 ao segurado que se
desvincular de regime prprio de previdncia social.
5 A perda da qualidade de segurado no ser considerada para a concesso das
aposentadorias por tempo de contribuio e especial.
6 Aplica-se o disposto no 5 aposentadoria por idade, desde que o segurado
conte com, no mnimo, o nmero de contribuies mensais exigido para efeito de
carncia na data do requerimento do benefcio.
Desconfiamos que caso no fosse uma prestao previdenciria taxativa, muito dificilmente
seria possvel que s mulheres quando desempregadas pudessem ter a extenso deste
benefcio, j que antes s tinham direito ao benefcio do salrio-maternidade enquanto
mantivessem a relao de emprego ou contribussem.
Isto foi possvel graas assinatura do Decreto n 6.122, a partir do dia 14 de junho de 2007.

55
Antes desta data, as seguradas em situao de desemprego, simplesmente no conseguiam
receber no mbito administrativo o benefcio de salrio-maternidade ainda que estivessem no
perodo de manuteno da qualidade de segurado. Isto acontecia devido ao fato da antiga
redao do art. 97 do Decreto 3.048 impor como requisito para concesso do benefcio, a
existncia de relao de emprego.
Importa relatar sria crtica acerca do legislador da poca, pela insensibilidade acerca da
questo, ou simplesmente lamentar acerca da impossibilidade latente.
Ainda mais, j que tal situao j era alvo de crtica da doutrina, pois um decreto no poderia
extrapolar sua funo de norma regulamentadora para criar obrigaes ou requisitos para a
concesso de benefcios previdencirios quando isto no estivesse expressamente previsto em
lei. Pelo fato de criar obrigaes no previstas em lei este decreto restringia a cobertura e o
acesso aos benefcios previdencirios ferindo assim frontalmente o princpio da
universalidade de cobertura e atendimento. Assim como corrobora nossa opinio, Antnio
Figueiredo e Marcela Gallo:
absurdo conceder qualquer prestao previdenciria durante o perodo de graa, exceto o
salrio-maternidade, por duas razes fundamentais: a) a Previdncia Social deve atender
proteo maternidade, especialmente gestante (art. 201, II, da Constituio Federal de
1988); b) todas as prestaes so devidas durante o perodo em que mantida a qualidade de
segurado (art. 15, 3, do PBPS). 51
Antes da vigncia do Decreto n. 6.122/2007, era clara a inconstitucionalidade do referido
dispositivo, pelas seguintes razes: a) contrariedade frontal ao disposto no art. 6 e no inciso
II do art. 201 da Carta Constitucional, sobre proteo maternidade, especialmente
gestante; b) restringia o salrio-maternidade enquanto durasse a relao de emprego da
segurada empregada, mas no previa a mesma soluo para a contribuinte individual ou para a
trabalhadora avulsa, contrariando o tradicional princpio de que todos so iguais perante a lei
(art. 5, XXXIV, da CF/1988); (...). 52
Era clara a jurisprudncia desde aquela poca. Na verdade foi o entendimento doutrinrio
51 FIGUEIREDO, Antonio
Salrio-maternidade no
52 FIGUEIREDO, Antonio
Salrio-maternidade no

Borges de; OLIVEIRA, Marcela Gallo de.


RGPS. So Paulo: LTr, 2007, p. 69
Borges de; OLIVEIRA, Marcela Gallo de.
RGPS. So Paulo: LTr, 2007, p. 69

56
exposto acima que influenciou de certa forma a edio do decreto que viabilizou essa situao
no mbito administrativo. Tudo conforme as diversas manifestaes da Justia, conforme
demonstrado abaixo:
PREVIDENCIRIO. ARTIGO 535 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. OMISSO.
NO OCORRNCIA. SALRIO-MATERNIDADE. ART. 15 DA LEI N 8.213/91.
QUALIDADE DE SEGURADA MANTIDA. BENEFCIO DEVIDO.
1. No ocorre omisso quando o Tribunal de origem decide fundamentadamente todas as
questes postas ao seu crivo. 2. A legislao previdenciria garante a manuteno da
qualidade de segurado, independentemente de contribuies, quele que deixar de exercer
atividade remunerada pelo perodo mnimo de doze meses. 3. Durante esse perodo, chamado
de graa, o segurado desempregado conserva todos os seus direitos perante a Previdncia
Social, a teor do art. 15, II, e 3, Lei n 8.213/91.4. Comprovado nos autos que a segurada,
ao requerer o benefcio perante a autarquia, mantinha a qualidade de segurada, faz jus ao
referido benefcio. 5. Recurso especial improvido. (REsp 549562/RS, Rel. Ministro PAULO
GALLOTTI, SEXTA TURMA, julgado em 25.06.2004, DJ 24.10.2005 p. 393). 53
APELAO EM MANDADO DE SEGURANA. SALRIO MATERNIDADE. DEVIDO
S DESEMPREGADAS QUE NO PERDERAM A QUALIDADE DE SEGURADAS.
ART 15 DA LEI 8.213/91.
1. O artigo 71 da Lei n 8.213/91 contempla todas as seguradas da previdncia com o
benefcio, no havendo qualquer restrio desempregada, que mantm a qualidade
de segurada. 2. O Decreto 3.048/99, ao restringir o salrio-maternidade apenas s
seguradas empregadas, extrapolou seus limites, dispondo de modo diverso da previso
legal, sendo devido o salrio-maternidade segurada durante o perodo de graa. 3.
Apelao do INSS desprovida. (AMS 280767, Rel. JEDIAEL GALVO, DCIMA
TURMA, julgado em 10.10.2006, DJU 25.10.2006 p. 618). 54
53 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial
549562/RS. PREVIDENCIRIO. ARTIGO 535 DO CDIGO DE PROCESSO
CIVIL. OMISSO. NO OCORRNCIA. SALRIO-MATERNIDADE. ART. 15
DA LEI N 8.213/91. QUALIDADE DE SEGURADA MANTIDA. BENEFCIO
DEVIDO. Relator:
Min. PAULO GALLOTTI, 25 de junho de 2004.
Disponvel em: <http://columbo2.cjf.jus.br/jurls/uniflcada/>.
Acesso em: 15 de maio de 2013.
54 BRASIL. Tribunal Regional Federal da 3a Regio. APELAO EM
MANDADO DE SEGURANA. SALRIO MATERNIDADE. ART 15 DA LEI

57
Extremamente feliz o voto do desembargador Jediael Galvo, que de forma clara afirma que o
decreto feria expressamente lei que at os momentos atuais trata do regime de benefcios da
Previdncia Social. Como pode ser visto a situao das desempregadas foi bastante facilitada
com a entrada em vigor do Decreto 6.122 de 2007, pois esta norma alterou o art. 97 do
Decreto 3.048 excluindo a exigncia da relao de emprego para concesso do salriomaternidade pelo INSS e incluiu o pargrafo nico que disps de forma expressa que a
desempregada tem direito de receber o benefcio nos casos de dispensa por justa causa ou a
pedido, silenciando sobre o caso da dispensa sem justa causa.
O decreto veio reparar um injustia que at ento acontecia administrativamente contra as
mulheres que pretendessem o benefcio estando desempregadas. At ento todos os outros
benefcios (menos o salrio-maternidade) eram pagos pela Previdncia Social a desempregada
caso ela estivesse no perodo de graa. Antes as mulheres s tinham direito ao benefcio
enquanto mantivessem a relao de emprego ou contribussem. 55
A Instruo Normativa n 45/2010 do INSS deixa mais clara a redao deste tema ao
estabelecer que o salrio-maternidade tambm ser devido

segurada

que

contribuies se referindo as seguradas contribuinte individual ou facultativa

cessou

as

tambm

segurada especial. Porm, novamente no contempla a situao da desempregada demitida


sem justa causa.
Em seguida, para melhor exposio da importncia do incluso previdenciria segurada
desempregado, trazemos dados extrados do sistema interno do INSS chamado Sistema nico
de Informaes de Benefcios (SUIBE) onde so contabilizadas informaes sobre os
benefcios. Foram utilizados dados da Agncia da Previdncia Social de Juazeiro, Bahia.
Tabela 1 - Nmero de Benefcios Concedidos na Agncia da Previdncia Social em Juazeiro BA Ano
Base: 2006
Forma de filiao

Total

8.213/91. Relator: Des. JEDIAEL GALVO, 25 de outubro de 2004.


Disponvel em: < http://columbo2.cjf.jus.br/juris/unificada/?
>. Acesso em: 15 de maio de 2013.
55 BACHUR, Tiago Faggioni; MANSO, Tnia Faggioni Bachur da
Costa. Licena-maternidade e Salrio- Maternidade na Teoria e
na Prtica. Franca: Lemos & Cruz Livraria e Editora, 2011, p.
98.

58
Desempregado

29

Empregado

Empregado Domstico

Facultativo

Segurado Especial

1.884

Autnomo

Total

1.914

Fonte: BRASIL. Instituto Nacional do Seguro Social. Sistema nico de Informaes de Benefcios. Braslia,
2013

Observa-se que antes da vigncia do decreto 6.122/2007, o volume de concesso de salrio


maternidade s desempregadas era praticamente nulo, correspondendo a aproximadamente
1,5% (um e meio por cento) do total de benefcios no ano de 2006.
Tabela 2 - Nmero de Benefcios Concedidos na Agncia da Previdncia Social em Juazeiro BA Ano
Base: 2007
Forma de filiao

Total

Desempregado

34

Empregado

Empregado Domstico

Facultativo

Segurado Especial

2.648

Autnomo

Total

2.693

Fonte: BRASIL. Instituto Nacional do Seguro Social. Sistema nico de Informaes de Benefcios. Braslia,
2013

59
Em 2007, no ano de vigncia do decreto, j podemos observar os efeitos concretos do diploma
normativo. Apesar do ainda tmido crescimento no nmero de seguradas desempregadas que
obtiveram o benefcio na zona urbana, podemos observar que o nmero de seguradas
especiais praticamente duplicou. Acontece que ao estender o benefcio segurada em estado
de graa, pelo princpio da uniformidade e equivalncia dos benefcios e servios s
populaes urbanas e rurais, estas acabaram por serem muito beneficiadas, tendo ampliadas
sobremaneira a possibilidade de terem seus benefcios concedidos. Isto pode ser verificado
tambm nos anos posteriores, com certa progresso at o ano de 2009.
Tabela 3 - Nmero de Benefcios Concedidos na Agncia da Previdncia Social em Juazeiro BA Ano
Base: 2008
Forma de filiao

Total

Desempregado

90

Empregado

Empregado Domstico

15

Facultativo

Segurado Especial

3.879

Autnomo

Total

3.994

Fonte: BRASIL. Instituto Nacional do Seguro Social. Sistema nico de Informaes de Benefcios. Braslia,
2013
Tabela 4 - Nmero de Benefcios Concedidos na Agncia da Previdncia Social em Juazeiro BA Ano
Base: 2009
Forma de filiao

Total

Desempregado

225

Empregado

Empregado Domstico

60
Facultativo

10

Segurado Especial

5.246

Autnomo

Total

5.487

Fonte: BRASIL. Instituto Nacional do Seguro Social. Sistema nico de Informaes de Benefcios. Braslia,
2013

A primeira srie de tabelas, 1 a 4, nos mostra que do ano de 2006 para o ano de 2009 houve
um crescimento de quase 776% no nmero de concesses de salrio-maternidade
desempregada urbana.
O crescimento do nmero de benefcios concedido segurada especial tambm
considervel, cerca de 280% em quatro anos. Como j dito, boa parte destes novos benefcios
foram concedidos em razo da nova interpretao dada pelo decreto 6.122/2007 que
possibilitou que mesmo as seguradas especiais afastadas por determinado tempo de suas
atividades laborais, tivessem reconhecidos os seus direitos.
Tabela 5 - Nmero de Benefcios Concedidos na Agncia da Previdncia Social em Juazeiro BA Ano
Base: 2010
Forma de filiao

Total

Desempregado

347

Empregado

19

Empregado Domstico

Facultativo

Segurado Especial

4.031

Autnomo

Total

4.404

Fonte: BRASIL. Instituto Nacional do Seguro Social. Sistema nico de Informaes de Benefcios. Braslia,
2013

61
Tabela 6 - Nmero de Benefcios Concedidos na Agncia da Previdncia Social em Juazeiro BA Ano
Base: 2011
Forma de filiao

Total

Desempregado

365

Empregado

14

Empregado Domstico

Facultativo

Segurado Especial

3.349

Autnomo

Total

3.741

Fonte: BRASIL. Instituto Nacional do Seguro Social. Sistema nico de Informaes de Benefcios. Braslia,
2013
Tabela 7 - Nmero de Benefcios Concedidos na Agncia da Previdncia Social em Juazeiro BA Ano
Base: 2012
Forma de filiao

Total

Desempregado

470

Empregado

Empregado Domstico

11

Facultativo

Segurado Especial

2.964

Autnomo

Total

3.450

Fonte: BRASIL. Instituto Nacional do Seguro Social. Sistema nico de Informaes de Benefcios. Braslia,
2013

62
Aproximadamente em 210% foi o aumento percebido na comparao da concesso de
benefcios de salrio-maternidade s seguradas desempregadas urbanas entre os anos de 2010
a 2012, o que revela um crescimento menor, mas em constante progresso. Para uma melhor
ideia desde 2006, ano anterior ao decreto 6.122/2007, at o ano de 2012 houve um aumento
de 1.620% na concesso destes benefcios.
Importa notar um decrscimo substancial do montante dos benefcios considerados rurcolas
ou agropecurios, os chamados segurados especiais. Tal fenmeno no deve ser considerado
neste trabalho, pois trataram-se exclusivamente de ajustes internos acerca dos critrios de
concesso de benefcios.
Deve-se frisar que houve um movimentao oscilante nas demais categorias, porm a de
desempregado manteve o aumento no nmero de concesses de salrio- maternidade, ficando
claro o quanto foi importante a ampliao da cobertura previdenciria a esta categoria.
Como comprova a tabela abaixo, que indica o valor mnimo inserido, mesmo que de forma
indireta, na economia local.
Tabela 8 - Valor em reais do total dos benefcios concedidos na Agncia da Previdncia Social em Juazeiro
BA Perodo: 2006 a 2012
Ano de concesso

Total

2012

1.284.730,73

2011

1.143.759,31

2010

1.351.890,56

2009

1.417.689,06

2008

879.544,43

2007

513.773,64

2006

256.362,17

Total

6.847.749,90

Fonte: BRASIL. Instituto Nacional do Seguro Social. Sistema nico de Informaes de Benefcios. Braslia,

63
2013

3.3 Requisitos para concesso do salrio-maternidade segurada desempregada


O primeiro requisito para a concesso do salrio-maternidade segurada-desempregada
justamente esta estar beneficiada com o chamado perodo de graa, conceito j
exaustivamente exposto neste trabalho.
O segundo requisito exigido para a concesso do salrio-maternidade a carncia ou a
quantidade de contribuies necessrias para a concesso de um benefcio que no caso
especifico de dez meses, havendo dispensa desse requisito quando ficar constatado que a
ltima filiao da segurada com a previdncia se deu na categoria de avulsa, empregada ou
empregada domstica.
O terceiro requisito a ocorrncia de umas das hipteses previstas como fato gerador, quais
sejam: ocasio do parto, inclusive o natimorto, aborto no criminoso e a adoo ou guarda
judicial para fins de adoo, devendo a ocorrncia de esses fatos se dar dentro do prazo de
manuteno da qualidade de segurada previsto em lei. Importante lembrar que dever ser em
data igual ou posterior a publicao do Decreto 6.122/2007 que 14/06/2007.
Criticamos mais uma vez que, apesar do avano obtido com este decreto em 2007, vez o
poder regulamentar foi usado de forma equivocada, pois decreta que os efeitos do diploma
legal ocorreram de forma ex nunc pois somente abrangem os fatos geradores ocorridos a partir
de sua vigncia, ou seja, fatos ocorridos a partir de 14 de junho de 2007. de certo aberrao
jurdica pois mais uma vez contraria a prpria lei 8.213, que prev que o prazo prescricional
de cinco anos, e o prprio motivo pelo qual o decreto foi editado, porque se j reconhecido o
direito a desempregada no prprio diploma normativo no h que se falar em outro requisito

64
temporal seno o que foi previsto em lei.
A jurisprudncia j sedimentou o entendimento de que para que haja a concesso do benefcio
em questo somente precisam ser atendidos os requisitos estabelecidos por lei em sentido
estrito. Vejamos algumas dessas decises:
PREVIDENCIRIO

PROCESSUAL

CIVIL.

SEGURADA

DESEMPREGADA.

SALRIO- MATERNIDADE. AUSNCIA DE CARNCIA. MANUTENO DA


QUALIDADE DE SEGURADO. EFEITOS FINANCEIROS. CORREO MONETRIA.
1. Atendidos os requisitos indispensveis concesso do salrio maternidade, por ocasio do
nascimento do filho e comprovao do referido nascimento -, devido o salrio maternidade
(art. 15, 1, art. 71 e 73, da Lei 8.213/91, e art. 30 e art. 97 do Decreto 3.048/99). 2. O 1
do artigo 15, da Lei 8.213/91, delimita em 24 (vinte e quatro) meses, aps a cessao das
contribuies, o prazo para manuteno da qualidade de segurado, aderente situao
apresentada pela autora. Ademais, o 3, do mesmo artigo taxativo quanto conservao
das prerrogativas dos segurados perante a Previdncia Social durante os prazos de carncia
estabelecidos no citado artigo 15. Assim, verifica-se que, mantida a qualidade de segurada no
h que se falar em excluso de benefcio previdencirio, como bem determinou o

3,

mencionado anteriormente. (...).


(AMS 200638000058179, TRF 1a regio, 2a Turma, rel. Juiz. Fed. POMPEU DE SOUSA
BRASIL, de 18.06.2008)56
PREVIDENCIRIO.

SALRIO-MATERNIDADE.

TRABALHADORA

URBANA.

DESEMPREGADA. QUALIDADE DE SEGURADA. 1. Para fazer jus ao salriomaternidade, a empregada urbana deve comprovar o nascimento de seu filho, bem como a
qualidade de segurada do R.G.P.S. 2. A teor do art. 15, II, da Lei n 8.213/91, enquanto
mantiver a condio de segurada, a desempregada faz jus ao salrio-maternidade, durante o
lapso de 12 meses aps a cessao das contribuies. 3. Nos termos do art. 10, II, "b", do
56 BRASIL. Tribunal Regional Federal da 1a Regio. Apelao em
Mandado de Segurana 200638000058179. PREVIDENCIRIO E
PROCESSUAL CIVIL. SEGURADA DESEMPREGADA. SALRIO- MATERNIDADE.
AUSNCIA DE CARNCIA. MANUTENO DA QUALIDADE DE SEGURADO.
EFEITOS FINANCEIROS. CORREO MONETRIA. Relator: Des. POMPEU
DE SOUSA BRASIL, 18 de junho de 2008. Disponvel em:
<http://columbo2.cjf.jus.br/juris/unificada/?>. Acesso em: 15
de maio de 2013

65
ADCT, a proteo maternidade foi erigida hierarquia constitucional, uma vez que retirou
do mbito do direito potestativo do empregador a possibilidade de despedir arbitrariamente a
empregada em estado gravdico. No caso de resciso contratual, por iniciativa do empregador,
em relao s empregadas que estejam protegidas pelo dispositivo mencionado, os perodos
de garantia devero ser indenizados e pagos juntamente com as demais parcelas rescisrias,
circunstncia que no interfere com o direito ao gozo do benefcio de salrio-maternidade. 4.
Preenchidos os requisitos previstos na Lei n 8.213/91, devido o benefcio de salriomaternidade. 5. Apelao do INSS improvida. (AC 31519/SP, TRF 3a regio, 10a Turma, rel.
Juiz. Fed. JEDIAEL GALVO, DJU de 21.12.2005)57
CONSIDERAES FINAIS

A presente monografia teve a proposio de abordar a incluso previdenciria do salrio


maternidade segurada desempregada como forma de efetivao dos princpios
constitucionais da seguridade social. Para tanto, foi necessrio um amplo estudo acerca das
caractersticas gerais dos princpios e dos especficos da seguridade social no mbito
constitucional. No menos importante a exposio do histrico e das caractersticas do
benefcio em questo, bem como o registro das consequncias prticas da extenso deste
direito s desempregadas.
Um dos princpios mais invocados para justificar a adoo do diploma normativo, o da
universalidade da cobertura e do atendimento, tem em sua essncia a funo de assegurar aos
segurados a maior proteo social possvel, sendo limitado pelo outros princpios que formam
o sistema de seguridade social. Outro princpio diretamente ligado situao ftica em
questo o da uniformidade e equivalncia dos benefcios e servios s populaes urbanas e
rurais, afinal ao estender o benefcio s desempregadas, tambm foi dado s seguradas
especiais a possibilidade de afastamento por determinado lapso temporal dentro do perodo
compreendido como de graa, sem prejuzo da concesso do benefcio.
Em vrias Cartas constitucionais houve avanos em relao aos benefcios trabalhadora
57BRASIL. Tribunal Regional Federal da 3a Regio. Apelao
Cvel 31519/SP. PREVIDENCIRIO. SALRIO-MATERNIDADE. Relator:
Des. JEDIAEL GALVO, 29 de novembro de 2005. Disponvel em:
<http://columbo2.cjf.jus.br/juris/unificada/?>. Acesso em: 15
de maio de 2013.

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gestante, porm o mais significativo, e vigente na atual Constituio de 1988, foi o que trouxe
proteo maternidade, com licena de 120 (cento e vinte) dias, sem prejuzo de salrio e
emprego, tratando a maternidade como um direito de ordem social e um direito fundamental,
incumbindo ao Estado a responsabilidade de proporcionar polticas e meios para o
cumprimento eficaz dos seus dispositivos. O salrio-maternidade tem por intuito manter as
condies scias e financeiras da beneficiria, principalmente quando se est em situao de
desemprego. Este benefcio devido pela Previdncia e o legislador imputou essa obrigao
ao Estado com a inteno de diminuir a discriminao da mulher no mercado de trabalho
desonerando o empregador desse encargo, j que este somente atuar como intermedirio
pagando o salrio normal da empregada e recebendo futuramente a compensao destas
despesas nos recolhimentos previdencirios.
Isto foi possvel ao longo dos tempos, pois a sociedade e o Estado vm reconhecendo de uma
forma crescente a importncia da proteo maternidade e criana. Alm da norma
constitucional, h grande influncia de normas e tratados internacionais que reconheceram a
importncia da proteo social, fsica e financeira da mulher durante o perodo de gestao e
do ps-parto e lutaram pela defesa desse direito. Isso se justifica devido ao fato de ser essa a
fase que elas mais necessitam de ajuda e proteo estatal, principalmente porque cada vez
mais as mulheres passaram a assumir a condio de responsveis financeiras do lar
necessitando de descanso durante o perodo gestacional para estarem com sade normal no
retorno ao trabalho e, alm disso, participar da to importante amamentao do recm-nascido
protegendo tambm sua sade.
Entretanto, absurdamente, a desempregada no tinha direito ao benefcio at a adoo de
decreto 6.122/2007, que estendeu o direito quelas que no tinham vnculo laboral no
momento do parto, desde que respeitadas determinadas regras para a concesso do salrio
maternidade.
Como foi visto atravs de dados coletados no Sistema nico de Benefcios do INSS, a
incluso previdenciria da segurada desempregada ao benefcio do salrio maternidade, foi
extremamente impactante para as beneficirias e para toda a sociedade, o que confirma a
importncia da medida.
Portanto, o presente estudo procurou mostrar o avano da proteo mulher grvida atravs
do benefcio previdencirio do salrio-maternidade, analisando o histrico e as situaes

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atuais, atravs de leis, da doutrina e da jurisprudncia, buscando demonstrar a importncia da
extenso deste benefcio em consonncia com o disposto na nossa legislao, especialmente
acerca dos princpios previdencirios constitucionais.

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