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ESCOLA SUPERIOR DA MAGISTRATURA DO ESTADO DE GOIS

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


RECURSOS CVEIS PROFESSOR ALDO SABINO

DIREITO PROCESSUAL CIVIL

RECURSOS CVEIS

PROFESSOR ALDO SABINO


Atualizada at 04 de outubro de 2010.
Incluindo vrias questes de concursos nas notas de rodap.
De acordo com as Leis 11.969/2009 (carga rpida),
12.016/2009 (nova Lei do Mandado de Segurana) e Lei 12.322/2010 (agravo nos prprios
autos ao STF e ao STJ).

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Currculo do autor

a) Graduao:
Bacharel em direito pela Universidade Catlica do Estado de Gois
(concluso em 1997).
b) Ps-graduao:
Especialista em Direito Civil e em Direito Processual Civil pela
Faculdade Anhanguera (concluso em 2002).
c) Atividade Profissional:
No mbito privado, professor da Escola Superior da Magistratura
do Estado de Gois (nas reas de Direito Processual Civil e Direito Eleitoral), do Curso
IGDE (Direito Processual Penal), do Curso Juris (Direito Processual Penal) e do Curso
Aprobatum-ANAMAGES/MG (Direito Processual Civil).
professor convidado de ps-graduao da Universo, da UniEvanglica (Anpolis) e da Universidade Federal de Gois.
Na rea pblica, aps concurso pblico, exerceu o cargo de
Promotor de Justia no Estado de Gois de 1997 a 1999, quando logrou aprovao em
certame para ingresso na magistratura do mesmo Estado.
Atualmente, Juiz de Direito titular do 2o Juizado Especial Cvel
da Comarca de Anpolis, Presidente da 2 Turma Recursal Cvel-Criminal da 3 Regio
do Estado de Gois e exerce a funo de Juiz Eleitoral.
d) Obras Jurdicas Publicadas:
autor das obras jurdicas Manual de Processo Civil (AB
Editora, 2 Edio, 2008) e Direito Processual Penal (IEPC Editora, 2 Edio, 2006).

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Sumrio breve:

CAPTULO I TEORIA GERAL DOS RECURSOS.......................................................04


CAPTULO II APELAO ...........................................................................................37
CAPTULO III AGRAVO .............................................................................................46
CAPTULO IV EMBARGOS INFRINGENTES ..........................................................56
CAPTULO V EMBARGOS DE DECLARAO ......................................................60
CAPTULO VI RECURSO ORDINRIO ...................................................................65
CAPTULO VII RECURSO ESPECIAL E RECURSO EXTRAORDINRIO..........69
CAPTULO VIII EMBARGOS DE DIVERGNCIA ................................................78

BIBLIOGRAFIA ............................................................................................................82

NOVA LEI DO MANDADO DE SEGURANA (12.016/2009)...................................84


LEI DA CARGA RPIDA (11.969/2009)....................................................................89

LEI DA PRIORIDADE DE TRAMITAO (12.008/2009)...........................................90

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CAPTULO I TEORIA GERAL DOS RECURSOS

1. NOES:
Recurso o remdio processual que a lei coloca disposio das
partes, do Ministrio Pblico ou de um terceiro, a fim de que a deciso judicial possa ser
submetida a novo julgamento, por rgo de jurisdio hierarquicamente superior, em regra,
quele que a proferiu.1
O recurso funciona como uma espcie de pedido de continuidade
da ao formulado pela parte vencida, visando a reviso criteriosa daquilo que foi objeto
de julgamento e terminou lhe causando prejuzo.
Mas as decises judiciais, observe-se bem, podem ser impugnadas
no s por intermdio de recursos (exs.: recurso ordinrio, agravo, embargos infringentes,
recurso especial etc.), mas tambm por meio das chamadas aes autnomas de
impugnao (exs.: ao rescisria, mandado de segurana, embargos de terceiro, ao
declaratria etc.).
No que haja uma opo disposio da parte para manejar um ou
outro instrumento jurdico.
Em geral, a lei prev um recurso determinado para atacar cada
deciso judicial, ficando a parte sujeita a essa imposio (ex.: da sentena cabe apelao,
nos termos do art. 513). Todavia, quando a lei no prev recurso (ou probe o mesmo2),
quando a deciso teratolgica ou mesmo quando esta j transitou em julgado (isto ,
quando o prazo de recurso j se esgotou) poder ser adequado o manejo das aes
autnomas.
A parte prejudicada, destarte, diante de uma deciso ou se vale da
interposio de recurso nos casos legais, ou, na impossibilidade jurdica deste, lana mo
de outras medidas judiciais cabveis e com poder de alterao do julgado.
Embora ambos visem modificar uma deciso judicial, os recursos
no se confundem com as aes autnomas de impugnao. que os recursos atacam a
deciso no mesmo processo em que foi proferida, mantendo a relao jurdico-processual
originria (os recursos prolongam a litispendncia, conforme veremos frente); j as
denominadas aes autnomas de impugnao instauram um novo processo, criando
uma nova relao jurdico-processual que objetiva discutir a deciso jurisdicional (exs.:
ao rescisria, mandado de segurana,3 embargos de terceiro etc.), inaugurando inclusive
1

Nery Junior, Princpios fundamentais: teoria geral dos recursos, p. 173-174.


Um bom exemplo dessa proibio recursal se tem no art. 527, pargrafo nico, com redao outorgada pela
Lei 11.187/2005.
3
O mandado de segurana somente admitido contra uma deciso judicial (a) quando ela for irrecorrvel
(ex.: deciso interlocutria proferida por juiz do Juizado Especial Cvel), (b) quando ele (o mandado de
segurana) for utilizado para conferir potncia (efeito suspensivo) a recurso que no a tenha ou, ento,
excepcionalmente, (c) quando a deciso judicial for teratolgica (absurda, manifestamente abusiva,
incompreensvel); caso ele seja impetrado contra ato de juiz de primeira instncia, ser julgado pelo Tribunal
de Justia, pela Turma Recursal (JEC) ou pelo Tribunal Regional Federal, conforme o caso.
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novos autos (ex.: a ao rescisria aforada originariamente num tribunal, inaugura nova
relao jurdico-processual, diversa da original e se instala em novos autos, fisicamente
falando).
A par disso, os recursos pressupem deciso no transitada em
julgado, ou seja, devem ser interpostos antes do fim do prazo marcado na lei (e isso
bvio), sob pena de precluso. As aes autnomas, diversamente, no exigem (de regra)
esse requisito, havendo at uma delas que pressupe justamente o trnsito em julgado da
deciso que se pretende impugnar. Refiro-me aqui especificamente ao rescisria, que
somente cabe contra a sentena de mrito j transitada em julgado, nunca antes disso (art.
485).
O assunto ser abordado com mais profundidade em sala de aula.
2. OS SUCEDNEOS RECURSAIS:
A par dos recursos e das aes autnomas de impugnao, a
doutrina tambm comenta a existncia de uma terceira categoria denominada de
sucedneos recursais (Jos Frederico Marques).
Os sucedneos recursais nem so recursos (porque no so
previstos como tal pela lei federal), nem so aes autnomas (pois no inauguram uma
nova relao processual), tratando-se de instrumentos geralmente previstos em lei (mas
nem sempre) que permitem a reviso de uma deciso judicial pelo prprio prolator ou por
outro rgo superior.
Encontram-se nessa moldura jurdica o pedido de reconsiderao, a
devoluo obrigatria (CPC, art. 475) e o pedido de suspenso de segurana (Lei
12.016/2009, art. 15), que atacam deciso judicial, mas, reitere-se, no so nem recursos,
nem aes autnomas de impugnao (Didier Jr).
3. NATUREZA JURDICA DO RECURSO:
O recurso uma faculdade, (a) um nus da parte,4 cuja interposio
s lhe pode trazer benefcios, arcando, de outro lado, a mesma com os prejuzos
processuais de sua no utilizao.
Sob outra tica, recurso deve ser encarado como (b) um
prolongamento do procedimento, funcionando como uma modalidade do direito de ao
exercido no segundo grau de jurisdio,5 sendo este o entendimento dominante na
doutrina acerca da natureza jurdica do instituto.6
Alis, esse fator de prolongamento da mesma relao processual
distingue os recursos das chamadas aes autnomas de impugnao,7 as quais geram
uma nova relao jurdico-processual, como fiz questo de esclarecer anteriormente.

Wambier, Curso avanado de processo civil, v. 1, p. 564 e Teodoro Jnior, Curso de direito processual
civil, v. 1, p. 549.
5
Nery Junior, Princpios fundamentais, p. 187.
6
Orotavo Neto, Dos recursos cveis, p. 15 e Nelson Luiz Pinto, Manual dos recursos cveis p. 23.
7
Orotavo Neto, Dos recursos cveis, p. 11.

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Para Nelson Luiz Pinto, enfim, o recurso mesmo uma extenso


do direito de ao ou de defesa, e, portanto, apenas prolonga a vida do processo e a
litispendncia existente, dentro da mesma relao processual.8 Em sntese, o recurso um
nus, mas tambm um fator de prolongamento da relao processual instalada
originariamente.
4. OBJETIVOS RECURSAIS:
Os recursos podem ter por objetivo (a) a anulao da deciso
(quando se afirma que houve error in procedendo), (b) a reforma da mesma (quando se
alega que ocorreu error in judicando) ou (c) o simples esclarecimento (ou integrao) do
ato decisrio objurgado.9
Segundo ensina Nelson Luiz Pinto, o error in procedendo
constitui-se num vcio de procedimento que justifica a invalidao da sentena pelo
tribunal. O juiz em casos que tais no observa a forma correta de proceder, deixando ele
que o feito corra sem proclamar eventual nulidade ou sem observar formalidade essencial
(exs.: juiz lana sentena levando em conta documento novo sem que tenham as partes
tenham tomado conhecimento dele; juiz profere sentena de procedncia sem apreciar o
pedido da parte r de produo de provas orais sobre fatos controvertidos; juiz prolata
sentena sem fundamentao etc.).
Nesta hiptese, a parte recorrente postular em seu recurso no a
reforma e a substituio da sentena, mas sua invalidao pelo tribunal, 10 devolvendo-se,
em geral, os autos ao juzo de origem, a fim de que se corrija o defeito formal e se profira
nova deciso.
Diversamente, ocorrer o chamado error in judicando quando o
juiz se manifestar expressamente sobre a questo (processual ou substancial), mas seu
julgamento padecer de injustia. A deciso atacada aqui no padece de nulidade (o juiz
observa a forma correta de proceder), mas injusta (o juiz no analisa bem os fatos, as
provas ou o direito aplicvel).
Em tal caso a deciso contm um erro de apreciao do julgador, o
que abrange pelo menos trs situaes distintas, quais sejam, (a) a m aplicao da lei, (b)
a afronta direta ou indireta norma, ou (c) a m interpretao das provas e dos fatos da
causa.11
Ainda de acordo com o doutrinador acima citado, referido vcio de
julgamento (error in judicando) pode decorrer tanto na apreciao e resoluo da questo
de mrito (exs.: juiz profere sentena em ao de investigao de paternidade privilegiando
a prova testemunhal em detrimento do exame de DNA; juiz, mesmo diante da existncia da
prova cabal da culpa do ru, deixa de conden-lo ao pagamento da indenizao postulada
pelo autor etc.), como de uma questo meramente processual (exs.: m avaliao da
preliminar de ilegitimidade passiva articulada pelo ru; equvoco no julgamento do

Manual dos recursos cveis, p. 23.


Note-se, porm, que apenas os dois primeiros (anulao e reforma), segundo Wambier, constituem
objetivos tpicos dos recursos; este ltimo (o pedido de esclarecimento) considerado por ele como objetivo
atpico dos recursos (Curso avanado de processo civil, v. 1, p. 565).
10
Nelson Luiz Pinto, Manual dos recursos cveis, p. 93.
11
Nelson Luiz Pinto, Manual dos recursos cveis, p. 94.
9

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incidente de impugnao ao valor da causa; erro no julgamento da exceo de


incompetncia relativa etc.).
Em qualquer destes casos, o recorrente postular em seu recurso a
reforma da deciso e a substituio da mesma pelo prprio tribunal, que ditar uma nova
soluo para a questo (art. 512); em tal caso, o prprio tribunal poder dar uma nova
concluso para o caso.
Enfim, fala-se em pedido de esclarecimento ou de integrao
da deciso quando ela padecer de omisso, contradio ou obscuridade, caso especfico em
que sero admissveis os embargos de declarao (arts. 535 a 538).
5. OBJETO DOS RECURSOS:
Somente as decises judiciais, consideradas como gnero que
abrange as decises interlocutrias, as sentenas (terminativas e definitivas) e os acrdos,
so suscetveis de ataque por recurso, sendo este o seu objeto.
So, de outro lado, irrecorrveis os despachos (art. 504), salvo se
ele for teratolgico e cause evidente prejuzo para a parte, caso em que se convolar em
deciso interlocutria, passvel naturalmente de impugnao por meio de agravo.
Com efeito, para Nelson Nery Junior o simples fato de causar
prejuzo parte converte o despacho em deciso interlocutria, que passa a ser impugnvel
pelo agravo. Assim, o despacho na viso de referido autor sempre irrecorrvel e quando
eventualmente cause prejuzo parte ter natureza de deciso.12
Entendimento diverso tem Nelson Luiz Pinto, para quem o
despacho neste caso no se convola em deciso, continuando a ser mesmo um despacho,
mas recorrvel pelo regime jurdico da deciso interlocutria, atravs de agravo.13
Embora entenda que a primeira corrente mais plausvel (e
tambm mais adotada na doutrina ptria), admito que na prtica a adoo de um ou de
outro entendimento irrelevante, posto que a conseqncia jurdica ser exatamente a
mesma, isto , a permisso de impugnao do despacho danoso pelo agravo.
Convm lembrar que h quem entenda que os despachos, embora
irrecorrveis, so subordinados aos embargos de declarao, desde que omissos,
contraditrios ou obscuros.
6. RECURSOS EXISTENTES NO PROCESSO CIVIL:
Esto previstos no Cdigo de Processo Civil como recursos a
apelao (arts. 513-521), o agravo (arts. 522-529), os embargos infringentes (arts. 530534), os embargos de declarao (arts. 535-538), o recurso ordinrio (arts. 539-540), o
recurso especial, o recurso extraordinrio (arts. 541-545) e os embargos de divergncia
(art. 546).

12

Cdigo de processo civil comentado, 2002, p. 840. No mesmo sentido, Wambier (Curso avanado de
processo civil, v. 1, p. 568).
13
Manual dos recursos cveis, p. 28.

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Existem tambm recursos previstos em leis especiais como (a) o


recurso inominado (Lei 9.099/1995, art. 41), (b) os embargos infringentes fiscais (Lei
6.830/1980, art. 34), (c) os embargos de divergncia previstos na Lei Complementar
35/1979 (art. 101, 1o e 3o, alnea a) e (d) o pedido de uniformizao de interpretao
de lei federal insculpido no art. 14 da Lei 10.259/2001 (Lei dos Juizados Especiais
Federais) e agora mais recentemente nos arts. 18-19 da Lei 12.153/2009 (Lei dos Juizados
Especiais da Fazenda Pblica Estadual, Distrital e Municipal).
7. CLASSIFICAES MAIS COMUNS:
7.1.

QUANTO AO MOMENTO:
No que tange ao momento da interposio, o recurso pode ser

principal ou adesivo.
Principal o recurso interposto dentro do prazo ordinrio que a
parte detm para tal.
Adesivo aquele interposto em caso de sucumbncia recproca na
segunda oportunidade recursal prevista, que o momento para apresentao das contrarazes (art. 500, inciso I). O recurso adesivo ser objeto de estudo mais aprofundado
adiante.
7.2.

QUANTO FUNDAMENTAO:

Sob esta tica, o recurso poder ter fundamentao livre ou


vinculada. Nos recursos de fundamentao livre basta que a parte preencha os requisitos
ordinrios de admissibilidade (prazo, preparo, legitimidade, interesse, etc.) para sua
remessa instncia superior (exs.: apelao, agravo, recurso ordinrio) e para seu
conseqente conhecimento.
J nos recursos de fundamentao vinculada a motivao da
inconformidade deve obedecer aos requisitos gerais, mas tambm aos especficos
constantes na lei ou na Constituio Federal e esses requisitos geralmente so bem
rigorosos , sob pena de no recebimento ou no conhecimento.
O recurso especial e o recurso extraordinrio esto nessa ltima
categoria, posto que somente so recebidos e conhecidos quando o recorrente demonstra o
preenchimento dos requisitos estritos previstos nos arts. 102, inciso III (em rpida sntese,
a violao constitucional), e 105, inciso III (em suma, a mcula Lei Federal), da
Constituio Federal, respectivamente.
7.3.

QUANTO AOS EFEITOS:

Levando-se em conta os seus efeitos, os recursos podem ainda ser


classificados como suspensivos ou no suspensivos. Sero suspensivos (recursos
potentes) ou no suspensivos (recursos impotentes), conforme impeam ou no a
execuo do julgado na sua pendncia na instncia superior.
So recursos tipicamente suspensivos, por exemplo, a apelao (art.
520) e o recurso ordinrio (art. 540), visto que impedem como regra a efetivao provisria
do que consta no ato recorrido na sua pendncia.

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De outro lado, so recursos no suspensivos o agravo (art. 527,


inciso III), o recurso especial e o extraordinrio (art. 542, 2). Em geral, esses recursos
impotentes admitem que a deciso recorrida seja efetivada provisoriamente na sua
pendncia.
7.4.

QUANTO AO OBJETO TUTELADO:

Sob essa tica, podero ser ordinrios (apelao, agravo etc.) ou


extraordinrios (recurso especial e extraordinrio), conforme defendam diretamente o
direito subjetivo da parte (admitindo a discusso de matrias fticas) ou o direito objetivo
(inadmitindo a discusso de matrias fticas14).
8. REQUISITOS DE ADMISSIBILIDADE DOS RECURSOS:
Requisitos de admissibilidade so os pressupostos bsicos que um
recurso deve preencher para que o rgo revisor um Tribunal de Justia ou um Tribunal
Regional Federal, por exemplo possa apreciar o seu mrito.
Em termos mais simples, assim como a ao est subordinada a
condies (condies da ao) e o processo est sujeito a diversos pressupostos
(pressupostos processuais), sob pena de extino do mesmo sem resoluo de mrito
(art. 267, incisos IV e VI), os recursos tambm tm seu conhecimento subordinado a
requisitos de admissibilidade, como o interesse do recorrente (s aquele que saiu vencido
na causa pode recorrer), o preparo (pagamento das despesas exigidas para recorrer) e a
tempestividade (interposio do recurso no prazo previsto em lei).
Greco Filho, com sua costumeira didtica, chega a sustentar que os
pressupostos dos recursos no so mais do que as condies da ao e os pressupostos
processuais reexaminados em fase recursal e segundo as peculiaridades dessa etapa do
processo.15
So vrias as classificaes criadas pela doutrina nacional para os
pressupostos ou requisitos recursais, contudo, a mais didtica a que os subdivide em
subjetivos e objetivos.16
Os requisitos recursais subjetivos so aqueles que dizem respeito
pessoa do recorrente, abrangendo a legitimidade e o interesse recursal.
J os pressupostos objetivos dizem respeito ao recurso em si
mesmo,17 e englobam a adequao, a recorribilidade, a tempestividade, o preparo e a
regularidade formal.
14

Smula 7, do STJ: A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial.


Direito processual civil brasileiro, v. 2, p. 266.
16
Esta subdiviso adotada tradicionalmente por Moacir Amaral Santos (Primeiras linhas de direito
processual civil, v. 3, p. 85), Vicente Greco Filho (Direito processual civil brasileiro, v. 2, p. 266) e
Humberto Theodoro Jnior (Curso de direito processual civil, v. 1, p. 555), entre outros. Recomenda-se,
contudo, a anlise da interessante classificao capitaneada por Barbosa Moreira (O novo processo civil
brasileiro, p. 135), que considera a existncia de pressupostos recursais intrnsecos (atinentes prpria
existncia do direito de recorrer) e extrnsecos (relativos ao exerccio do direito de recorrer), que muito pouco
se divorcia da referida no texto principal.
17
Amaral Santos, Primeiras linhas de direito processual civil, v. 3, p. 85.
15

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Por ser essencial compreenso da matria, passo ao exame


individualizado de cada um deles adiante, iniciando pelos requisitos subjetivos
(legitimidade recursal e interesse recursal) e passando aos requisitos objetivos (adequao,
recorribilidade, tempestividade, preparo e regularidade formal).
8.1.
8.1.1.

REQUISITOS SUBJETIVOS:
LEGITIMIDADE:

Nos termos do art. 499 do Cdigo de Processo Civil, o recurso


somente pode ser interposto pela parte vencida (autor, ru, interveniente, litisconsorte,
arrematante etc.), pelo terceiro prejudicado (aquele que tem interesse jurdico na alterao
da deciso, mas no participou da relao jurdico-processual)18 e pelo Ministrio Pblico.
Esclarea-se desde logo que o recurso do terceiro prejudicado
uma modalidade facultativa de interveno de terceiro, somente admissvel quando esse (o
no-parte) demonstre a existncia do nexo de interdependncia (art. 499, 1o) entre o
seu prejuzo e a sentena (o prejuzo uma conseqncia da sentena).
Diz-se que referido instituto constitui uma faculdade porque o
terceiro bem poder, ao invs de se valer do recurso regulado no art. 499, 1, utilizar
originariamente os meios autnomos de impugnao para defender seu direito,19 como o
ajuizamento de embargos de terceiro, de ao declaratria ou at mesmo de um mandado
de segurana (STJ, Smula 202).
De acordo com a doutrina predominante qualifica-se como terceiro
juridicamente interessado a recorrer aquele que poderia ter se habilitado como assistente,
simples ou litisconsorcial, mas no o fez at a sentena (art. 50),20 como seria o caso do
herdeiro no integrado relao processual que recorre para afastar a condenao do
esplio ao pagamento de dvida.21
Defendo, porm, o posicionamento de que deve se dar uma
interpretao mais ampla ao instituto, permitindo-se o recurso no somente do chamado
assistente atrasado (exemplo citado acima), mas tambm daquele que poderia ter sido
denunciado da lide, ou chamado ao processo (mas que no foi), entre outros que sejam
18

Amaral Santos, Primeiras linhas de direito processual civil, v. 3, p. 94 e Gilson Delgado Miranda (Marcato,
p. 1526).
19
Cf. Marcato, Cdigo de processo civil interpretado, p. 1526.
20
Cf. Nery Junior (Cdigo de processo civil comentado, 2006, p. 717), Gilson Delgado Miranda (Marcato,
Cdigo de processo civil interpretado, p. 1526) e Nelson Luiz Pinto (Manual dos recursos cveis, p. 63).
21
Essa foi uma das questes da 2 Fase do Concurso para ingresso na magistratura do Estado de Gois do ano
de 2006 (valendo 2,0 pontos), vejamos: Ulisses, irmo de Orestes, ajuizou em face deste com o objetivo
de reaver determinado bem, sob fundamento que titular do domnio. No primeiro grau o pedido foi
julgado procedente. Hermes, irmo dos contendores, interpe recurso na qualidade de terceiro
prejudicado, a fim de que no seja reconhecido o direito de Ulisses, mas o seu. Argumenta que o bem
objeto da demanda lhe pertence, pois o adquiriu com recursos prprios, atravs de venda e compra
celebrada com Zeus. Indaga-se: Hermes est legitimado a recorrer? Justifique (aparentemente, o
examinador pretendia que o candidato respondesse que o recurso de terceiro prejudicado previsto no art.
499, 1 do Cdigo de Processo Civil no era remdio adequado espcie, pois Hermes tinha uma
pretenso prpria, autnoma, contraposta dos contendores, da porque deveria ter apresentado oposio
imprpria, e no recurso de terceiro prejudicado, que mais adequado para aquele que tem interesse reflexo
na causa, lutando em favor de alguma das partes, como se fosse um assistente atrasado).

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atacados pela eficcia natural da sentena (exs.: seguradora no denunciada da lide que
recorre para ver a condenao do segurado ser afastada, evitando ao de regresso; devedor
principal no chamado do processo pelo fiador que recorre para reverter condenao deste,
visando tambm obstar futura ao de regresso etc.).
H uma lgica nesse raciocnio posto que esse que poderia ser
denunciado da lide ou chamado ao processo (mas no foi), teria a faculdade de ingressar no
feito como assistente, pois dispe de interesse jurdico em que a sentena seja favorvel a
uma das partes (art. 50). Contudo, no ingressou em tempo oportuno, da porque reputo
perfeitamente possvel que apresente o comentado recurso na condio de terceiro
juridicamente prejudicado.
O Ministrio Pblico ter legitimidade para interpor recurso tanto
como parte principal, como na condio de interveniente (quando conhecido como custos
legis ou fiscal da lei), nos termos da Smula 99, do Superior Tribunal de Justia.22
8.1.2.

INTERESSE (sucumbncia):

Assim como o interesse processual, que condio da ao, o


interesse recursal pressupe a necessidade de interposio de recurso, o que
materializado pela derrota na deciso recorrida.23 Ter portanto interesse em recorrer
aquele que no logrou no processo tudo o que poderia ter obtido, figurando, portanto, na
condio de sucumbente.
Destarte, a ttulo de exemplo, se o julgamento foi de improcedncia
(pediu R$20.000,00 e no ganhou nada) ou de procedncia parcial (pediu R$30.000,00 e
ganhou apenas R$20.000,00), ter o autor, claramente, interesse em recorrer, pois ter sido
sucumbente totalmente no primeiro caso e parcialmente no segundo.
H, como se v, uma regra geral que no sistema recursal civil
brasileiro segundo a qual a sucumbncia se afere pelo que consta no dispositivo da deciso,
da sentena ou do acrdo, pouco importando quais foram os fundamentos utilizados para
se chegar a essa concluso.
Em virtude disso, ser vencedor o autor que veja o juiz julgando
seu pedido procedente, ainda que por razes diversas das indicadas em suas peties (ex.:
autor pede nos memoriais a condenao do ru com base na prova pericial, mas juiz o
condena com base na prova documental e testemunhal colhida na instruo); da mesma
forma, no ser sucumbente o ru se o juiz julgar o pedido improcedente por motivos no
apontados na defesa (ex.: ru pede a improcedncia por no haver praticado o
atropelamento, mas o juiz, embora reconhecendo que o ru foi o autor do ilcito, julga
improcedente o pedido admitindo a insuficincia de prova sobre a culpa do mesmo).
O autor, no primeiro caso, no poder recorrer, e o ru, no segundo,
tambm no, justamente porque no detm eles interesse no recurso, no tendo figurado
tecnicamente como sucumbentes.
22

O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer no processo em que oficiou como fiscal da lei, ainda
que no haja recurso da parte.
23
Para Alexandre Freitas Cmara o interesse recursal abrange, alm da necessidade (sucumbncia), tambm
a adequao do recurso interposto (Lies de direito processual civil, v. 2, p. 68). Na classificao adotada no
texto principal, porm, a adequao figura entre os requisitos objetivos dos recursos (infra).

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Em suma, percebe-se que a sucumbncia se mede pelo dispositivo,


e no pelos motivos da deciso, de sorte que somente cabe recurso para aquele que teve um
dispositivo prejudicial ao seu interesse. Essa , como j disse, a regra de nosso cdigo.
Contudo, existem pelo menos duas excees a essa restrio. H
efetivamente dois casos em que o ru, embora tenha sado vencedor quanto ao
dispositivo da sentena (vale dizer, ocorreu o julgamento de improcedncia do pedido
principal), pode recorrer para obter uma alterao de fundamentao.
Refiro-me s hipteses previstas nos arts. 18, da Lei 4.717/1965
(conhecida como Lei da Ao Popular),24 e 16 da Lei 7.347/1985 (chamada Lei da
Ao Civil Pblica),25 nas quais haver uma sucumbncia especial do ru se o pedido for
julgado improcedente por insuficincia de provas.
que este fundamento utilizado para a sentena de improcedncia
a insuficincia de provas admite que a ao popular e a ao civil pblica sejam
novamente intentadas mesmo que j tenha havido o trnsito em julgado, caso algum dos
legitimados logre encontrar novas provas, conforme prevem aludidos artigos de lei. Em
casos que tais, a coisa julgada vem, por assim dizer, acompanhada de uma clusula rebus
sic standibus, de modo que ser ela dotada de uma imutabilidade relativa, passvel de
alterao se o contexto probatrio for alterado.
Mas se outro for o fundamento da improcedncia, como por
exemplo o reconhecimento da legalidade do ato praticado pelo ru, a sentena, aps o
trnsito em julgado, se tornar efetivamente imutvel, sem possibilidade de alterao pelos
meios ordinrios, mesmo que haja nova prova. A coisa julgada material, afora sua
caracterstica erga omnes, ser aquela tradicionalmente tratada no art. 467 do cdigo.
Nota-se, ento, que haver pleno interesse de o ru recorrer contra
a sentena de improcedncia na ao popular ou na ao civil pblica, se o seu fundamento
tiver sido a insuficincia de provas, objetivando a sua alterao (poder pedir, por
exemplo, que a improcedncia seja mantida, mas com base na licitude do ato, como visto
acima), o que trar o benefcio de proibir o autor, aps o trnsito em julgado, de renovar a
ao, mesmo que tenha novas provas.
como nos ensina Marcos Vinicius Rios Gonalves:
Em casos excepcionais, quando a fundamentao repercutir sobre
a situao jurdica das partes, e at sobre a formao da coisa julgada, admitir-se-
a interposio de recurso, com o exclusivo fim de alter-la. o que ocorre nas
aes coletivas, em que h coisa julgada secundum eventum litis (...). Por isso,
deve-se reconhecer ao ru a possibilidade de apelar de sentena de improcedncia,

24

A sentena ter eficcia de coisa julgada oponvel erga omnes, exceto no caso de haver sido a ao
julgada improcedente por deficincia de prova; neste caso, qualquer cidado poder intentar outra
ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova (destaque meu).
25
A sentena civil far coisa julgada erga omnes, nos limites da competncia territorial do rgo prolator,
exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese em que qualquer
legitimado poder intentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova
(destaquei).

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fundada em insuficincia de provas, para alterar-lhe a fundamentao, de sorte que


o provimento fique sujeito autoridade da coisa julgada material.26
Passando ao exame da figura do Ministrio Pblico, tudo que se
disse se aplica ao mesmo, quando funcione na condio de parte principal (rgo agente).
Mas quando participa da relao processual como fiscal da lei predomina o entendimento
de que prescinde-se de demonstrao de interesse recursal, ou seja: pode recorrer ainda
que contra os interesses do plo da relao processual que justificou sua interveno, 27
desde que o faa com fundamento em interesse pblico ou da sociedade, no sendo ele
obrigado a defender o mau direito.28
Concordo em parte com tal raciocnio. Admito que o Ministrio
Pblico, como fiscal da correta aplicao da lei, no pode mesmo ficar a merc dos
interesses daquele que legitimou a sua interveno, tendo ele independncia funcional
garantida na Constituio Federal (art. 127, 1). Agora, o que entendo pertinente
estabelecer que essa atuao contrria parte protegida deve ser sempre excepcional,
somente levada a cabo quando presente uma situao de violao ordem pblica e aos
bons costumes, e nunca em favor de interesses meramente patrimoniais da parte contrria.
Poder-se-ia imaginar um exemplo em que o incapaz, que legitimou
a interveno do Ministrio Pblico, pleiteasse quantia devida em razo de dvida oriunda
de trfico de drogas ou de alguma origem ilcita similar, e obtivesse ganho de causa.
Obviamente seria de se admitir o recurso ministerial, visto que evidente essa mcula
norma cogente.
Agora, um recurso do Ministrio Pblico alegando a prescrio em
desfavor do incapaz seria inadmissvel, no se podendo identificar a existncia de interesse
recursal em tal situao prtica.
Interessante posio ligeiramente mais restritiva que a minha,
diga-se de passagem defende Hugo Nigro Mazzilli, cujos argumentos fao questo de
transcrever:
protetiva a atuao ministerial, quando decorra da qualidade da
parte (...). No pode, porm, argir prescrio de direitos patrimoniais em favor da
parte contrria, pois estaria defendendo interesses disponveis, de pessoa maior e
capaz; se recorresse em favor da parte contrria, estaria zelando por interesses
patrimoniais disponveis que no lhe incumbe defender. Isso no impede que possa
opinar livremente, caso regularmente argida prescrio ou interposto recurso
contra os interesses do incapaz. Eventual proteo no significa auxlio para
locupletao ilcita do incapaz. O que no pode tomar iniciativa de impulso
processual (excees, embargos, recursos) em favor de interesses disponveis da
parte contrria, maior e capaz.29
8.2.
8.2.1.
26

REQUISITOS OBJETIVOS:
ADEQUAO:

Novo curso de direito processual civil, v. 2, p. 45-46.


Nelson Luiz Pinto, Manual dos recursos cveis, p. 27.
28
Cmara, Lies de direito processual civil, v. 2, p. 67.
29
Introduo do Ministrio Pblico, p. 166 (o destaque no consta no texto original).
27

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Adequao recursal ou cabimento do recurso a


possibilidade jurdica do recurso. Existe um recurso prprio para cada espcie de deciso.
Diz-se, por isso, que o recurso cabvel, prprio ou adequado
quando corresponda previso legal para a espcie de deciso impugnada (exs.: da
sentena caber apelao nos termos do art. 513 e da deciso interlocutria caber agravo,
na forma do art. 522).
O eventual erro do recorrente na escolha do recurso gerar,
portanto, a inadmissibilidade do mesmo, salvo se for possvel a aplicao do conhecido
princpio da fungibilidade recursal.
Embora o Cdigo de Processo Civil de 1973 seja omisso a respeito
do assunto, certo que a jurisprudncia tem efetivamente admitido, em alguns casos, o
recebimento de um recurso (equivocado) por outro (o correto), como decorrncia desse
princpio da fungibilidade, que era previsto no Cdigo de Processo Civil de 1939 (art.
810).
A incidncia desse princpio, que autoriza o recebimento de um
recurso por outro, entretanto, somente tem sido admitida quando evidenciada a inexistncia
de m-f da parte, a existncia de dvida objetiva sobre o recurso cabvel (como ocorre no
caso previsto no art. 395 do Cdigo de Processo Civil e na concesso da antecipao de
tutela no bojo da sentena de mrito) e desde que o prazo do recurso correto tiver sido
observado.
Caso concreto de aplicao do princpio poderia ser um daqueles
em que a parte, com dvida acerca sobre o recurso cabvel contra a deciso do incidente de
falsidade (art. 395),30 apresentasse uma apelao, quando correto seria o agravo. Aqui seria
possvel que se recebesse um recurso (a apelao) como se agravo fosse desde que
apresentada dentro do prazo menor (o do agravo, que de dez dias), procedendo-se as
necessrias adaptaes.
8.2.2.

RECORRIBILIDADE:

Somente os atos judiciais impugnveis que podem ser atacados


por recurso. Sendo assim, somente as decises interlocutrias, sentena e acrdos podem
ser objurgados por recursos, mas nunca os despachos, que so irrecorrveis (art. 504, j
com redao outorgada pela Lei 11.276, de 07 de fevereiro de 2006).
bom, porm, notar que existem tambm algumas decises
interlocutrias (arts. 519, pargrafo nico, e 543, 2 e 3) e sentenas (art. 865)
irrecorrveis por fora de lei.
Enfim, em que pese a afirmada irrecorribilidade de despachos,
parte da doutrina admite a oposio de embargos de declarao contra os simples
despachos (destaque para Luiz Rodrigues Wambier e Fredie Didier Jr).
30

Veja-se que o art. 395, do Cdigo de Processo Civil, realmente induz o intrprete a concluir que o
incidente de falsidade julgado por sentena, o que nem sempre verdade (conforme j afirmei
anteriormente, quando examinei o tema), pelo que h uma dvida objetiva sobre se cabe apelao ou agravo
para questionar o ato decisrio.

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8.2.3.

15

TEMPESTIVIDADE:

Todo recurso tem um prazo (ou um momento) para ser interposto e


a sua inobservncia pelo recorrente acarreta naturalmente o no recebimento ou o no
conhecimento do inconformismo. O prazo , pois, um dos requisitos objetivos de
admissibilidade do recurso.
Este prazo, no processo civil, geralmente de 15 (quinze) dias (art.
508), mas existem previses excepcionais como a referente ao agravo (10 ou 5 dias,
conforme sua natureza arts. 522 e 545)31 e aos embargos de declarao (5 dias, conforme
dita o art. 536).
Devem ser naturalmente observadas as excees subjetivas
previstas nos arts. 188 (prev prazo em dobro para o Ministrio Pblico e para a Fazenda
Pblica recorrerem32),33 191 (estabelece prazo em dobro para os litisconsortes com
procuradores diferentes), do Cdigo de Processo Civil, e 5o, 5o da Lei 1.060/1950
(concede prazo em dobro para o Defensor Pblico ou quem exera cargo equivalente).
Todavia, bom registrar quanto ampliao prevista no art. 191 do
Cdigo de Processo Civil que no se conta em dobro o prazo para recorrer, quando s um
dos litisconsortes haja sucumbido (STF, Smula 641).34
Qualquer que seja o prazo para recurso contar-se- o mesmo (a) da
leitura da deciso em audincia, (b) da intimao das partes, quando no proferida em
audincia ou (c) da publicao do dispositivo do acrdo no rgo oficial (art. 506, j com
redao outorgada pela Lei 11.276, de 7 de fevereiro de 2006).
Esclarea-se, por oportuno, que se reputa intimado o advogado na
audincia quando nela publicada a sentena, fluindo da o prazo recursal, sendo
irrelevante o fato do eventual no comparecimento, desde que tenha havido prvia
intimao, atravs do causdico, para o ato.35
Caso a intimao se d pelo Dirio da Justia Eletrnico (Dje),
ser considerado como data da publicao o primeiro dia til seguinte ao da
disponibilizao da informao; nesta hiptese, os prazos processuais tero incio o

31

No demais lembrar neste particular que o agravo retido oral obrigatrio, previsto no art. 523, 3, do
Cdigo de Processo Civil, deve ser interposto no em dez ou em cinco dias, mas imediatamente aps a
prolao da deciso que prejudicou a parte recorrente, sob pena de precluso.
32
Apenas para efetivamente recorrer (interpor recurso), mas no para contra-arrazoar (responder) o
recurso interposto pela parte contrria, conforme entendimento predominante.
33
Inclusive a Fazenda Pblica e o Ministrio Pblico tm prazo em dobro para interpor agravo regimental
no Superior Tribunal de Justia (STJ, Smula 116).
34
(Concurso para ingresso na magistratura do Estado de Gois, 2004, questo 49) Assinale a alternativa
incorreta: (a) O prazo para o litisconsorte recorrer ser contado em dobro, ainda que apenas um tenha sido
sucumbente (alternativa incorreta no gabarito oficial sugere-se a leitura da Smula 641 do STF, bem
como os arts. 182, 184 e 192 do Cdigo de Processo Civil); (b) So dilatveis, a critrio do juiz, quaisquer
prazos, dilatrios ou peremptrios, nas comarcas onde for difcil o transporte; (c) Feita a intimao no
domingo, o primeiro dia do prazo, havendo expediente na segunda-feira, ser a tera-feira; (d) Quando a lei
no assinalar outro prazo, as intimaes somente obrigaro a comparecimento depois de decorridas vinte e
quatro horas.
35
TJGO, APC n. 82.463-3/188, Rel. Des. Leobino Valente Chaves, acrdo de 23.11.2004.

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primeiro dia til que seguir ao considerado como data da publicao (Lei 11.419/2006, art.
4, 3 e 4).
Convm enfim observar que para o ru revel, pessoalmente citado,
o prazo recursal correr independentemente de qualquer intimao, a partir da simples
publicao da sentena em cartrio ou em audincia (art. 322, j com redao outorgada
pela Lei 11.280/2006).36
Para que se evitem omisses, registre-se enfim que sendo comum
s partes o prazo, s em conjunto ou mediante prvio ajuste por petio nos autos,
podero os seus procuradores retirar os autos, ressalvada a obteno de cpias para a
qual cada procurador poder retir-los pelo prazo de 1 (uma) hora
independentemente de ajuste (art. 40, 2).37
A parte final do preceito transcrito se encarregou, finalmente, de
regulamentar a chamada carga rpida, criando o direito de retirada dos autos de cartrio
por uma hora, ainda que se trate de caso de prazo comum s partes, que geralmente existe
na hiptese de sucumbncia recproca (j estudada anteriormente).
8.2.4.

PREPARO:

Preparo o pagamento das custas relativas interposio do


recurso, quando exigidas por norma legal ou regimental.
Atualmente, a comprovao do preparo inclusive porte de
remessa e de retorno dos autos dever ser feita no ato de interposio,38 sob pena de
precluso consumativa39 (art. 511),40 pelo que se diz na doutrina que houve adoo do
sistema do preparo imediato ou do preparo simultneo.41
A falta de efetivao do preparo ou de sua comprovao nos autos
acarreta a desero (art. 511, caput), com a decorrente negao de seguimento ao recurso,
salvo hiptese excepcional de relevao da pena de desero na forma do art. 519 do
Cdigo de Processo Civil.

36

(Concurso para ingresso na magistratura do Estado de Gois, 2000, questo 23) O prazo recursal para o ru
capaz e revel citado pessoalmente: (a) Correr mesmo sem intimao (resposta certa segundo o gabarito
oficial recomenda-se consulta ao art. 322 do Cdigo de Processo Civil); (b) Somente comea a correr a
partir da intimao do curador especial; (c) S comea a correr a partir do primeiro dia til aps o edital de
intimao; (d) N. D. A.
37
O preceito j est com sua nova redao outorgada pela Lei 11.969/2009, mas o destaque no consta no
original.
38
No se deve olvidar que nos Juizados Especiais Cveis vige regra diversa segundo a qual o preparo recursal
dever ser efetuado no no ato de protocolo da petio de recurso, mas nas 48 (quarenta e oito) horas
seguintes interposio, independentemente de intimao (Lei 9.099/1995, art. 42, 1 o).
39
STJ, REsp 631.111-RN, Rel. Min. Fernando Gonalves, j. em 9.8.2005, REsp 474.085-RS, DJ de
25.2.2004, REsp 177.539-SC, DJ de 13.3.2000 e TJGO, APC n. 92.663-3/188, Rel. Des. Joo Waldeck Flix
de Sousa, DJ de 16.01.2006.
40
(Magistratura-GO, 2009, prova A01, tipo 004, questo 18) O preparo deve ser comprovado no ato de
interposio do recurso. Se este se der em momento diverso, dar-se-: (a) Precluso lgica; (b) Precluso
consumativa; (c) Prescrio; (d) Decadncia; (e) Perempo (a alternativa b est correta, nos termos do
ensinamento constante no texto principal).
41
Cmara, Lies de direito processual civil, v. 2, pp. 73-74.

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Independem, todavia, de preparo os embargos de declarao (art.


536), o agravo retido (art. 522, pargrafo nico) e o agravo nos prprios autos contra a
inadmisso de recurso especial e extraordinrio (CPC 544 2).
Tambm sero dispensados do preparo os recursos interpostos
pelas Fazendas Pblicas, pelo Ministrio Pblico e pelos beneficirios da assistncia
judiciria (Lei 1.060/1950); os recursos interpostos nas causas que tramitam pelo Juizado
da Infncia e da Juventude tambm so isentos de preparo, nos termos do art. 141, 2, da
Lei 8.069/1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente).
8.2.5.

REGULARIDADE FORMAL:

No termo regularidade formal esto abrangidas a interposio do


recurso por petio escrita (salvo o caso do agravo retido oral, regulado no art. 523, 3), a
formulao de pedido de reforma ou invalidao da deciso, a juntada de peas
obrigatrias no agravo (art. 525, inciso I), a apresentao clara das razes recursais, a
comprovao da existncia do acrdo paradigma no caso do art. 541, pargrafo nico,
dentre outras obrigaes processuais relevantes que devem ser examinadas tendo em conta
o recurso especificamente.
Trata-se da vala comum alusiva a todas as demais exigncias
gerais e especficas dos recursos.
J se admite, sem que se possa falar em irregularidade formal, a
interposio de recursos por fac-smile, desde que o original seja entregue em juzo at
cinco dias aps o fim do prazo originalmente previsto (Lei 9.800/1999, art. 2, caput),
ainda que o fac-smile tenha sido remetido e recebido no curso desse prazo.42
H divergncia sobre se o recurso em autos fsicos pode ser
interposto por e-mail, existindo julgados admitindo (STJ, Edcl 389.941-SP e TST, AIRR
n 1.164/2002017-15-40.9, desde que se envie o original em cinco dias) e outros recusando
essa possibilidade (STJ, REsp 675.863 e AgRg no Ag 425.792-MG); registre-se, porm,
que se estivermos diante do Processo Judicial Digital (PROJUDI) o recurso somente
poder ser interposto pela via eletrnica, no se admitindo o protocolo em papel (Lei
11.419/2006, art. 10).
Alm de tudo que foi dito, o recurso deve ser subscrito por
advogado com procurao nos autos, sob pena de ser considerado inexistente, nos termos
do entendimento estampado na Smula 115, do Superior Tribunal de Justia, que deve
reger qualquer espcie de recurso, e no apenas o especial.43
9. JUZO DE ADMISSIBILIDADE DOS RECURSOS:
Vistos os requisitos de admissibilidade dos recursos, passemos ao
estudo do juzo de admissibilidade dos recursos.
O juzo de admissibilidade consiste no exame procedido pelo juzo
a quo e pelo juzo ad quem acerca do preenchimento, pelo recorrente, dos requisitos

42
43

Nesse sentido: STJ, EREsp 640.803-RS, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, julgados em 19.12.2007.
Nelson Luiz Pinto, Manual dos recursos cveis, p. 225.

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previstos na lei processual para admisso e processamento do recurso eventualmente


interposto.
Nessa oportunidade, primeiramente o juzo prolator e, em seguida,
a instncia superior procede rigorosa anlise da obedincia aos requisitos subjetivos
(legitimidade e interesse) e objetivos (preparo, tempestividade, adequao etc.) relativos ao
recurso interposto, podendo o mesmo ser recebido (juzo de admissibilidade positivo) ou
denegado (juzo de admissibilidade negativo).
9.1.

JUZO DE ADMISSIBILIDADE POSITIVO:

O juzo de admissibilidade positivo abrange o recebimento e o


conhecimento do recurso interposto, para posterior investigao de mrito.
Recebimento ato do juzo de interposio, praticado antes,
evidentemente, da remessa do recurso ao rgo julgador.
O conhecimento o mesmo juzo de admissibilidade positivo,
mas agora levado a efeito no rgo julgador (coletivamente), imediatamente antes de
examinar o seu mrito.44
Um exemplo simples esclarecer o que foi dito acima: numa
apelao cvel, o juzo a quo (juiz prolator) a receber se presentes os pressupostos de
admissibilidade, determinando a remessa ao tribunal; no tribunal, a cmara competente, se
tambm se convencer da presena dos requisitos de admissibilidade do recurso, o
conhecer e passar ao exame de mrito, ocasio em que poder prov-lo (dar ganho
ao apelante, reformando ou anulando a sentena) ou improv-lo (manter a sentena, dando
ganho de causa ao apelado).
9.2.

JUZO DE ADMISSIBILIDADE NEGATIVO

Por outro lado, pode a negao do recurso ocorrer no juzo a quo


(fala-se tecnicamente em no recebimento) ou no juzo ad quem (situao que se
denomina de no conhecimento), tendo o efeito em qualquer caso de no permitir o
seguimento do recurso rumo ao julgamento de seu mrito.
9.3.

SMULA IMPEDITIVA DE RECURSO:

Tambm uma espcie de juzo negativo do recurso de apelao a


aplicao da chamada smula impeditiva de recurso prevista no art. 518, 1, do Cdigo
de Processo Civil.
Com base em aludido preceito, o juiz deixar de receber o recurso
de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do Superior
Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal (exs.: a apelao contra a sentena
44

(8 Concurso para ingresso na Procuradoria do Estado de Gois, questo 51) Sobre o conhecimento e o
provimento de recurso possvel afirmar que: (a) So conseqncias do julgamento recursal sem diferena
de contedo; (b) Ambos dizem respeito ao juzo de admissibilidade; (c) S o conhecimento juzo de
admissibilidade (alternativa correta no gabarito oficial deve-se lembrar que, como dito no texto
principal, conhecimento a declarao formal do rgo colegiado de que o recurso preenche os
requisitos de admissibilidade; provimento significa que o rgo julgador acolheu as razes de mrito
do recurso); (d) S o provimento juzo de admissibilidade.

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que julgou o pedido improcedente com base no entendimento consolidado na Smula 214
do STJ45 no ser recebida; o mesmo ocorrer com a apelao interposta contra a sentena
que julgou o pedido parcialmente procedente aplicando a Smula 246 do mesmo
tribunal46).
Sendo assim, a par de verificar os requisitos recursais de
admissibilidade tradicionais (exs.: interesse recursal, legitimidade, tempestividade, preparo
etc.), o juiz de primeira instncia poder tambm analisar se o recurso confronta com
smula de tribunal superior para efeito de barrar a sua remessa segunda instncia.
Existem dois entendimentos sobre a natureza desse exame
negativo. Para Cssio Scarpinella Bueno, trata-se de parte integrante do juzo de
admissibilidade ( anlise de cunho formal), primeiro por interpretao gramatical,
segundo porque o modelo constitucional brasileiro poderia estar sendo violado.47
Para Luiz Rodrigues Wambier, o recurso no caso no indeferido
por ausncia de pressuposto de admissibilidade, j que saber se a sentena est ou no em
consonncia com um entendimento sumulado pelo STF ou pelo STJ uma questo
atinente ao juzo de mrito do recurso.48
9.4.

JUZO NEGATIVO DE MRITO E PROVIMENTO MONOCRTICO:

Atualmente, poder tambm o relator, nos termos do art. 557, caput


(com redao determinada pela Lei 9.756/1998), monocraticamente, negar seguimento a
recurso manifestamente inadmissvel (intempestividade, falta de preparo, falta de interesse
etc.), improcedente, prejudicado ou em confronto com smula ou com jurisprudncia
dominante do respectivo tribunal, do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior.
A par disso, se a deciso recorrida estiver em manifesto confronto
com a smula ou com jurisprudncia dominante do Supremo Tribunal Federal, ou de
Tribunal Superior, o relator poder tambm singularmente dar provimento ao recurso
(art. 557, 1-A, com redao dada pela Lei 9.756/1998).
Em tais casos, deve-se ver que o relator julgar monocraticamente
(singularmente, isoladamente, em gabinete) o recurso, deixando de levar os autos
apreciao colegiada na turma, cmara ou seo, o que constitui exceo em nosso sistema
de julgamentos coletivos nos tribunais.
As disposies aludidas aplicam-se ainda ao reexame necessrio,
nos termos da Smula 253 do Superior Tribunal de Justia.
Contra estes atos do relator, caber agravo interno no prazo de 5
(cinco) dias dirigido ao rgo colegiado competente para o julgamento do recurso
originrio (art. 557, 1). No havendo retratao, o relator apresentar o processo em
mesa, proferindo voto.

45

O fiador na locao no responde por obrigaes resultantes de aditamento ao qual no anuiu.


O valor do seguro obrigatrio deve ser deduzido da indenizao judicialmente fixada.
47
A nova etapa da reforma do cdigo de processo civil, v. 2, p. 35.
48
Breves comentrios nova sistemtica processual civil, v. 2, p. 226.
46

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20

Sendo manifestamente inadmissvel ou infundado o agravo tratado


acima, ser possvel a imposio da pena de multa entre 1% a 10% do valor corrigido da
causa, ficando a interposio de qualquer outro recurso condicionada ao depsito do
respectivo valor (art. 557, 2).
O Superior Tribunal de Justia tem como predominante o
entendimento de que as pessoas jurdicas de direito pblico (federal, estadual, distrital e
municipal) so isentas do pagamento da multa prevista no art. 557, 2, do Cdigo de
Processo Civil,49 posto que tem a mesma natureza do depsito previsto no art. 488 do
mesmo diploma.
10. EFEITOS DOS RECURSOS:
Embora a doutrina tradicional se limite a catalogar dois efeitos dos
recursos, o devolutivo e o suspensivo (os chamados efeitos da interposio),50
modernamente tem sido obrigatoriamente comentados, alm dos efeitos devolutivo e
suspensivo, o impeditivo, o regressivo, substitutivo, o translativo e o expansivo.51
Seguindo, ento, essa hodierna vertente, passo anlise especfica
dos efeitos dos recursos.
10.1. EFEITO IMPEDITIVO:
Fala-se na doutrina no relevante efeito impeditivo dos recursos. De
fato, deve-se reconhecer que o recurso, uma vez formalizado e interposto corretamente,
obstar a ocorrncia da precluso ou mesmo da coisa julgada com referncia deciso
recorrida.
Todos os recursos, desde que admissveis, detm implicitamente
esta importante fora impeditiva da formao da res judicata,52 sendo uma caracterstica
comum a todos eles.53
Conforme ensinam Nery Junior e Barbosa Moreira, todavia, em
rigor o recurso no impede tecnicamente o trnsito em julgado, mas apenas adia (retarda) a
ocorrncia desta circunstncia, que inevitvel juridicamente (algum dia ocorrer).
Somente aps o fim desta eficcia impeditiva ser eventualmente
admissvel o ajuizamento da ao rescisria, passando-se a contar o prazo de 2 (dois) anos,
previsto no art. 495 do Cdigo de Processo Civil, cabendo, contudo, lembrar do
entendimento pacificado na Smula 401 do Superior Tribunal de Justia (O prazo
decadencial da ao rescisria s se inicia quando no for cabvel qualquer recurso do
ltimo pronunciamento judicial).
10.2. EFEITO DEVOLUTIVO:

49

Nesse sentido: STJ, EREsp 907.919-PR, julgado em 19.08.2009, EREsp 695.001-RJ e EREsp 808.525-PR.
Nesse sentido: Amaral Santos (Primeiras linhas de direito processual civil, v. 3, p. 98) e Theodoro Jnior
(Curso de direito processual civil, v. 1, p. 565).
51
Cf. Nery Junior, Cdigo de processo civil comentado, 2006, pp. 707-709.
52
Cmara, Lies de direito processual civil, v. 2, p. 76.
53
Orotavo Neto, Dos recursos cveis, p. 81.
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Por esse efeito entende-se que o recurso interposto pela parte


entrega ao tribunal ad quem o conhecimento da matria efetivamente impugnada (cf. art.
515, caput).
Em outras palavras, com a apresentao do recurso o Tribunal
respectivo passa a ter competncia para reapreciar as todas questes decididas em primeira
instncia, desde que expressamente impugnadas.
Basicamente todos os recursos, em maior ou menor escala, detm
este efeito.
Conhecem-se trs espcies de recurso quanto devolutividade, (a)
os reiterativos (ou devolutivos tpicos), que so os apreciados apenas pelo rgo superior,
como o caso geral da apelao e do recurso extraordinrio, (b) os iterativos, em que a
apreciao se d pelo prprio juzo prolator, como ocorre nos embargos de declarao (art.
536) e nos embargos infringentes previstos no art. 34 da Lei 6.830/1980, e (c) os mistos,
que so aqueles em que h permisso para o exerccio do juzo de retratao pelo rgo
prolator, mas a apreciao se d por rgo superior, como se v no agravo de instrumento
(art. 529) ou na apelao contra o indeferimento liminar da petio inicial (art. 296, caput).
10.3. EFEITO TRANSLATIVO:
Translativo o efeito que autoriza o tribunal a julgar fora do que
consta das razes ou contra-razes do recurso, ocasio em que no se pode falar em
julgamento ultra, extra ou infra petita. Isto ocorre normalmente com as questes de
ordem pblica, que devem ser conhecidas de ofcio pelo juiz e a cujo respeito no se
opera a precluso.54
Funda-se o mesmo nos arts. 515 e 516, segundo os quais o Tribunal
somente deve conhecer, ordinariamente, das questes expressamente impugnadas pela
parte recorrente (efeito devolutivo e princpio dispositivo), salvo em se tratando de
matrias de ordem pblica (exs.: pressupostos processuais, condies da ao, decadncia
etc.), sobre as quais deve se manifestar ainda que omisso o interessado, como decorrncia
da mencionada translao obrigatria do recurso.
Em termos mais simples, possvel dizer que em virtude da
existncia do efeito translativo como se o recurso transportasse para o tribunal todas as
questes de ordem pblica, ainda que a parte recorrente no tenha formulado pedido
expresso nesse sentido.
Seria uma espcie de pedido implcito recursal vertente sobre
todas as matrias de ordem pblica (ex.: o autor, vencido parcialmente na primeira
instncia, interpe apelao pedindo a reforma da sentena para lhe outorgar toda a sua
pretenso; o tribunal reconhece de ofcio a incompetncia absoluta do juzo de primeira
instncia, anulando a sentena).
Discute-se se os recursos excepcionais (recurso especial, recurso extraordinrio e
embargos de divergncia) tambm so dotados de efeito translativo, sendo certo que (a) h
quem sustente que eles no tm efeito translativo (Marcos Vinicius Rios Gonalves),55
54
55

Nery Junior, Cdigo de processo civil comentado, p. 821.


Novo curso de direito processual civil, v. 2, p. 85.

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pois certo que a matria no foi objeto de prequestionamento (STF),56 (b) h os que
dizem que eles tm efeito translativo, mas a matria de ordem pblica, para ser acatada,
deve ser sido prequestionada (Dinamarco)57 e (c) existem quem diga que o efeito
translativo existe e autoriza o reconhecimento da matria de ordem pblica (ainda que no
prequestionada), desde que o recurso excepcional tenha sido conhecido com base no
preenchimento do requisito previsto na Constituio Federal (violao federal ou
constitucional, conforme o caso) (Didier Jr),58 este o entendimento do Superior Tribunal
de Justia.59
10.4. EFEITO REGRESSIVO:
Regressivo o efeito excepcional que permite ao prprio rgo
prolator da deciso reexamin-la em caso de interposio de determinados recursos; tratase do efeito que permite que o juzo prolator exare do chamado juzo de retratao.
Por esse efeito, passa o juzo a quo a ter competncia para exarar o
j mencionado juzo de retratao, podendo eventualmente reconsiderar o ato recorrido,
acatando as razes do recorrente.
Diz-se que o efeito regressivo excepcional na medida em que ao
publicar a sentena o juiz no pode mais alter-la (esta a regra), salvo para corrigir erros
materiais e nos embargos de declarao (art. 463). A permisso para eventual
reconsiderao da deciso figura, ento, como uma terceira exceo ao lado dessas duas
outras.
Detm efeito regressivo no processo civil, a ttulo exemplificativo,
(a) o agravo (art. 529), (b) a apelao de sentena terminativa por indeferimento da petio
inicial (art. 296), (c) a apelao interposta contra a sentena liminar de mrito (art. 285-A,
1, com redao outorgada pela Lei 11.277/2006) e (d) a apelao nas causas do Estatuto
da Criana e do Adolescente (Lei 8.069/1990, art. 198, incisos VII e VIII).
10.5. EFEITO SUSPENSIVO:
Efeito suspensivo aquele que impede que a deciso objurgada
produza sua eficcia durante a tramitao do recurso. Assim, detendo este efeito o recurso,
a sua interposio impedir que a efetivao do julgado (seja condenatrio, constitutivo ou
declaratrio) se inicie durante a sua tramitao; ao contrrio, se o recurso no tiver efeito
suspensivo, ser possvel a efetivao provisria do julgamento, mesmo na pendncia do
recurso (CPC, art. 475-O).
Diz-se, portanto, que recurso que tem fora de impedir a execuo
provisria da deciso objurgada potente (recurso com efeito suspensivo), enquanto que
aquele que no impede a execuo na sua pendncia impotente (recurso sem efeito
suspensivo).
Como j afirmado, dispem de efeito suspensivo como regra,
exemplificativamente, a apelao e o recurso ordinrio (arts. 520, caput e 540). No tm
56

STF, AI-AgR 633.188-MG, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, julgado em 02.10.2007.


Instituies, pp. 632-635.
58
Nesse sentido: STJ, 36.943-6-RS, Rel. Min. Pdua Ribeiro, julgado em 17.11.1993.
59
STJ, REsp 949.204-RJ, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, julgado em 11.11.2008.
57

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efeito suspensivo, em contrapartida, o agravo (art. 527, inciso II, a contrrio senso), o
recurso especial, o recurso extraordinrio (art. 542, 2o) e o recurso inominado interposto
perante os Juizados Especiais Cveis (Lei 9.099/1995, art. 43).
10.6. EFEITO SUBSTITUTIVO:
Por fora do efeito substitutivo a deciso sobre o recurso que se
fundamente no error in judicando, seja ela (a) de provimento para reformar a sentena,
seja (b) de improvimento (confirmao da sentena), substitui a deciso recorrida no que
tiver sido objeto do recurso. justamente isso que determina o art. 512, segundo o qual o
julgamento proferido pelo tribunal substituir a sentena ou a deciso recorrida no que
tiver sido objeto do recurso.
Mas se o tribunal, diversamente, d provimento ao recurso para
invalidar a deciso recorrida (alegao de error in procedendo) no haver, obviamente,
substitutividade, pois a determinao ser apenas de que outra deciso seja proferida pelo
juzo a quo. O acrdo em tal caso no substitui a deciso, mas apenas a anula (por vcio
de conduo processual) e restitui os autos origem para continuidade do feito, corrigindose o defeito formal praticado.
10.7. EFEITO EXPANSIVO:
Incide o chamado efeito expansivo ou extensivo quando a
apreciao do recurso interposto ensejar a prolao de acrdo mais abrangente do que o
reexame da matria impugnada, podendo atingir outros objetos (expanso objetiva) ou
outras pessoas (expanso subjetiva). Podemos, ento, falar em efeito expansivo objetivo
(interno ou externo) e subjetivo.
O efeito expansivo objetivo uma espcie de pedido implcito
recursal, que pode produzir efeitos internos ou externos.
Existir efeito expansivo objetivo interno, por exemplo, quando o
Tribunal, ao apreciar apelao interposta contra sentena de mrito, d-lhe provimento e
acolhe preliminar de litispendncia, julgamento que atingir todo o ato impugnado
(sentena).
De outro lado, haver o efeito expansivo objetivo externo quando o
julgamento do recurso atingir outros atos alm do impugnado, o que ocorre com o
provimento do agravo, que atinge todos os atos processuais que foram praticados
posteriormente sua interposio (como decorrncia do princpio da propagao ou da
causalidade). Esse fenmeno costuma ser denominado tambm de efeito retrooperante.
Marcos Vinicius Rios Gonalves esclarece bem essa ltima
situao:
Por exemplo, se uma das partes requereu a produo de percia, e
o juiz a indeferiu, caso em agravo seja alterada essa deciso, o processo retornar
fase de instruo, para a realizao da prova anteriormente indeferida. Com isso, os
atos subseqentes, incompatveis com a nova deciso perdero sua eficcia.

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Pode ser que, nesse nterim, tenha havido sentena, que no


subsistir, porque o processo retorna fase em que a deciso atacada fora proferida.
Retrocede instruo, e os atos subseqentes perdem a eficcia.60
Incidir, enfim, o efeito expansivo subjetivo quando o julgamento
do recurso atingir outras pessoas alm do recorrente e recorrido, conforme estabelece o art.
509, segundo o qual o recurso interposto por um dos litisconsortes a todos aproveita,
salvo se distintos ou opostos os seus interesses (ex.: um dos fiadores recorre da sentena e
obtm o reconhecimento da prescrio da obrigao principal, resultado que beneficiar a
todos os demais, mesmo que no tenham recorrido).
11. RECURSO ADESIVO (art. 500):
O recurso adesivo em que pese sua nomenclatura no
considerado modalidade autnoma recurso, mas sim uma forma de interposio de
apelao, embargos infringentes, recurso extraordinrio e recurso especial em momento
diverso do original.61
O fundamento do recurso adesivo consiste permitir que a parte, no
caso de sucumbncia recproca (tanto o autor quanto o ru perdem), aguarde sem
prejuzos at o ltimo momento que o adversrio no recorra; caso este eventualmente
apresente seu recurso, remanescer para aquele o direito de formular tambm um recurso
adesivo.
Como ensina Didier Jr:
O recurso adesivo visa evitar, portanto, a interposio precipitada
do recurso pelo parcialmente vencido, graas certeza de que ter nova
oportunidade de impugnar a deciso. Ambas as partes vem-se incentivadas a
abster-se de impugnar a deciso, pois, recorrendo imediatamente, poderiam
provocar a reao de um adversrio em princpio disposto a conservar-se inerte.
um contra-estmulo ao recurso.62
comum criticar-se a nomenclatura deste fenmeno jurdico,
porquanto na verdade a parte realmente no adere ao recurso da outra, mas sim apresenta
recurso prprio e contraposto, mas subordinado ao conhecimento do recurso principal (art.
500, inciso III). Por isso que se sugere na doutrina, como mais apropriada, a
denominao de recurso subordinado ou contraposto,63 ou ento incidente de
adesividade.64
11.1. LEGITIMIDADE:
Somente esto legitimados a interpor recurso adesivo, (a) o autor,
(b) o ru e (c) o Ministrio Pblico (quando atue como rgo agente), desde que sejam
sucumbentes em algum ponto (art. 500, caput).

60

Marcos Vinicius Rios Gonalves, Novo curso de direito processual civil, v. 2, p. 35.
Nery Junior, Cdigo de processo civil comentado, 2006, p. 719.
62
Didier Jr, Curso de direito processual civil, v. 3, p. 89.
63
Ary Ferreira de Queiroz, Direito processual civil, processo de conhecimento, p. 283.
64
Luiz Rodrigues Wambier, Curso avanado de processo civil, v. 1, p. 654.
61

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No se admite, de outro lado, que o Ministrio Pblico, quando


atue na condio de mero fiscal da lei, e o terceiro prejudicado interponham o recurso
adesivo,65 primeiro porque o citado art. 500, caput, claro ao restringir a interposio a
autor e ru e, em segundo lugar, porque no figuram esses entes tecnicamente como
sucumbentes.66
Quanto ao terceiro prejudicado, dever ele, caso queira impugnar a
deciso proferida entre outras partes, interpor recurso autnomo.
11.2. PRAZO:
O recurso adesivo deve ser interposto no prazo que a parte tem para
responder o recurso principal (art. 500, inciso I), sendo este denominado doutrinariamente
de prazo adesivo; no mister que o recurso adesivo e as contrarrazes sejam
apresentados simultaneamente, basta que sejam aforados no prazo legal.67
O prazo para resposta ao recurso adesivo ser o mesmo
originariamente previsto para contra-razes do recurso principal.
A Fazenda Pblica ter prazo em dobro tambm para apresentar
recurso adesivo, conforme entendimento predominante.68
11.3. ADMISSIBILIDADE DO RECURSO ADESIVO:
O recurso adesivo, como j visto, se subordina (a) existncia de
sucumbncia recproca (ambas as partes so vencedoras e vencidas, reciprocamente), (b) a
no interposio de recurso por uma das partes no prazo legal e (c) a existncia de recurso
principal da parte contrria no que tange ao seu prejuzo.
Somente se admite a interposio de recurso adesivo em sendo o
recurso principal de apelao, de embargos infringentes, recurso especial e recurso
extraordinrio (art. 500, inciso II).69
No cabe recurso adesivo no recurso inominado interposto contra
a sentena proferida pelos juzes de Juizados Especiais Cveis, conforme afiana a doutrina
(Daniel Assumpo) e o Enunciado 88 do FONAJE.
Parte da doutrina admite a interposio de recurso adesivo nos
casos de recurso ordinrio constitucional (CF, arts. 102, inciso II e 105, inciso II), que

65

Nesse sentido: Daniel Assumpo, Manual de direito processual civil, p. 573.


Cmara, Lies de direito processual civil, v. 2, pp. 84-85.
67
Daniel Assumpo, Manual, p. 574.
68
Nesse sentido: na jurisprudncia, STJ, REsp 171.543-RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, DJU de 14.08.2000 e,
na doutrina, Theotonio Negro, Cdigo de processo civil e legislao processual civil em vigor, 2002, p. 537,
bem como Fredie Didier Jr, v. 3, p. 85, Daniel Assumpo, Manual, pargrafo nico 574 e ainda Barbosa
Moreira.
69
(Concurso para ingresso na magistratura do Estado de Gois, 2000, questo 14) Sobre o recurso adesivo
correto dizer: (a) admissvel nos agravos de instrumento e nos embargos infringentes; (b) Est sujeito ao
preparo, assim como o agravo retido, por ficarem subordinados ao recurso principal; (c) cabvel no caso de
apelao, agravo, RE e REsp; (d) N. D. A (alternativa correta segundo o gabarito oficial recomenda-se
a leitura do art. 500 do Cdigo de Processo Civil).
66

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26

verdadeira apelao interposta nos tribunais,70 mas o Superior Tribunal de Justia j se


manifestou em sentido contrrio.71
No se admite, contudo, a interposio recurso adesivo ao recurso
principal interposto por terceiro prejudicado, ainda que este se enquadre em algum dos
casos indicados acima.72
Enfim, indaga-se o que recurso extraordinrio/especial adesivo
cruzado?
Ele ocorre no caso em que o acrdo do tribunal foi num
determinado sentido baseando-se na lei federal e rejeitando a questo constitucional; o
sucumbente apresenta o REsp e o ganhador o RE (condicional) para o caso de alterao do
acrdo no STJ ter chance de ver reapreciada a questo constitucional rechaada; trata-se
do recurso extraordinrio e especial adesivo cruzado (Didier Jr, curso, v. 3, p. 88).
11.4. PROCEDIMENTO:
O recurso adesivo sempre dependente do principal pelo que
somente ser conhecido e julgado se o principal o for. Deste modo, em havendo, quanto ao
recurso principal, desistncia, desero ou inadmissibilidade por qualquer motivo, o
recurso adesivo tambm ver naturalmente seu seguimento obstado por fora do art. 500,
inciso III, do Cdigo de Processo Civil.73
O recurso adesivo submete-se exatamente ao mesmo procedimento
e condies de admissibilidade do recurso principal (art. 500, par. nico), de sorte que se
h exigncia de preparo para este, o adesivo tambm deve ser preparado.
Entretanto, as condies pessoais alusivas ao preparo do recurso
no aproveitam ao recorrente adesivo, de modo que se o recorrente principal est isento
de preparo, por gozar de assistncia judiciria, esta iseno no aproveita ao recorrente
adesivo.74
Como ensina Nery Junior, o recurso adesivo fica subordinado
sorte da admissibilidade do recurso principal, pelo que para que possa ele ser julgado pelo
mrito preciso que (a) o recurso principal seja conhecido e (b) o adesivo preencha os
requisitos de admissibilidade.75
12. PRINCPIOS RECURSAIS:

70

Cmara (Lies de direito processual civil, v. 2, p. 83), Amaral Santos (Primeiras linhas de direito
processual civil, v. 3, p. 201) e Dinamarco (A reforma da reforma, p. 213).
71
STJ, RMS 5.085-SP, Rel. Min. Barros Monteiro, DJU de 29.11.1995.
72
RT 498/116.
73
(8 Concurso para ingresso na Procuradoria do Estado de Gois, questo 40) Quanto ao Recurso Adesivo,
possvel assegurar que: (a) admissvel no Agravo, no Recurso Especial e Recurso Extraordinrio; (b) No
se admite na Apelao; (c) No ser conhecido por qualquer bice ao conhecimento do recurso principal
(alternativa correta no gabarito oficial recomenda-se a leitura do art. 500, inciso III, do Cdigo de
Processo Civil); (d) Dispensa a abertura de vistas ao recorrido.
74
JTA 129/310.
75
Cdigo de processo civil comentado, 2006, p. 719.

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Embora admita a existncia de outros princpios na esfera recursal,


apenas comentarei aqueles reputados essenciais pela doutrina mais moderna.
Refiro-me ao princpio do duplo grau de jurisdio, da
taxatividade, da singularidade, da fungibilidade, da voluntariedade e da proibio da
reforma para pior.
12.1. PRINCPIO DO DUPLO GRAU DE JURISDIO:
O princpio do duplo grau de jurisdio, que emana do prprio
princpio do contraditrio, tem por objetivo fornecer parte vencida a possibilidade de que
a deciso proferida pelo rgo jurisdicional seja reexaminada por recurso ordinrio (CF,
art. 5, inciso LV).76
O princpio em tela no impe necessariamente direito da parte
vencida a uma dupla instncia (juiz julgando na primeira instncia e o tribunal apreciando
o recurso em segunda instncia), bastando que seja um duplo exame, ainda que levado a
efeito no mesmo grau de jurisdio do primeiro julgamento.
No desobedecem o princpio do duplo grau, nessa tica, a previso
de interposio de embargos infringentes contra a sentena proferida nas execues fiscais
que no ultrapassem a certa alada (Lei 6.830/1980, art. 34) e de cabimento de recurso
inominado contra a sentena proferida nos feitos que correm pelos Juizados Especiais
Cveis (Lei 9.099/1995, art. 42), afastando-se a incidncia da apelao ao tribunal (CPC,
art. 513).
Alm disso, tal princpio, segundo entendimento majoritrio do
Supremo Tribunal Federal, embora encartado implicitamente na Constituio Federal (arts.
5, inciso LV e 92) no absoluto,77 permitindo-se que prpria Carta Magna e at mesmo a
lei ordinria crie restries ao direito de recorrer,78 como se v nitidamente nos arts. 519,
par. nico, 543, 2 e 3, 865 etc.
Como ensina Cndido Rangel Dinamarco, o duplo grau de
jurisdio princpio constitucional sem a menor dvida (CF, arts. 5, LV e 92), mas no
tem o status de garantia constitucional, por isso pode ser excepcionado por lei ordinria,
conforme mencionado acima.
12.2. PRINCPIO DA TAXATIVIDADE:
Pelo princpio da taxatividade ou da legalidade o rol de
recursos cveis, que se encontra em lei federal (CF, art. 22, inciso I), tem natureza
esgotativa, sendo inadmissvel a criao de recursos pela interpretao jurisprudencial ou
por lei estadual.
Dentro desse contexto, eventual lei municipal ou estadual que
venha a criar recurso ser inconstitucional.

76

aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o


contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes (destaque meu).
77
Cf. Wambier, Cndido Dinamarco e Nelson Luiz Pinto (Manual dos recursos cveis, p. 24).
78
RHC n. 79.785-RJ, Rel. Min.Seplveda Pertence.

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28

As previses de possibilidade de interposio de agravo regimental


so constitucionais, pois tal recurso previsto em lei federal (arts. 545, 557, 1 entre
outros) e simplesmente disciplinado procedimentalmente nos Regimentos Internos dos
Tribunais Estaduais e Federais, na forma permitida pela prpria Constituio Federal (art.
24, inciso XI).79 Alis, esse remdio tem sido denominado mais comumente de agravo
interno.
O conhecido pedido de reconsiderao, embora muito utilizado
na praxe forense para atacar decises prejudiciais parte, no tem natureza jurdica de
recurso,80 inexistindo por isso qualquer inconstitucionalidade em seu uso diuturno. Mas
preciso cuidado do operador do direito no uso desse instrumento, pois ele no interrompe,
nem suspende o prazo para interposio do recurso regularmente previsto para a hiptese.
A Correio Parcial ou reclamao tambm no tem
natureza de recurso, nem de providncia processual, sendo simples medida administrativa
que tem por finalidade controlar os atos dos juzes dentro do processo.
Eventualmente, entretanto, pode a correio atingir, ao final, o
mesmo resultado que o recurso traria. Para quem admite a utilizao correio parcial
deve-se permitir a sua interposio contra despachos de expediente que tumultuem a
marcha processual (error in procedendo), lesando interesse da parte.81
As legislaes estaduais criaram as correies parciais na poca em
que o agravo tinha um rol taxativo (CPC/1939). Sua finalidade era a de naturalmente atacar
as decises interlocutrias irrecorrveis no sistema esgotativo do Cdigo de Processo Civil
de 1939.
Predomina hoje o entendimento de que o instituto
inconstitucional luz do disposto no art. 22, inciso I, da Carta Magna. 82 Alis, nem h
muito sentido a manuteno da correio no sistema do Cdigo de Processo Civil de
1973, no qual se admite agravo contra toda e qualquer deciso interlocutria, quer tenha o
juiz incorrido em error in procedendo, quer em error in judicando.83
No mbito da Justia Federal, a correio tambm tratada como
recurso e tem a mesma natureza do agravo. Em que pese isso, a norma que criou a mesma
federal (Lei 5.010/1966, arts. 6, inciso I e 9), logo no h qualquer inconstitucionalidade
diante do j mencionado art. 22, inciso I, da Carta Magna, 84 porm, para Nery Junior, a
previso da correio mesmo no mbito federal restou inoperante, porque cabvel contra
ato de que no caiba recurso, quando no regime do CPC toda deciso recorrvel.85

79

Nelson Luiz Pinto, Manual dos recursos cveis, p. 80.


Idem, p. 80.
81
Theodoro Jnior, Curso de direito processual civil, v. 1, p. 551
82
No mbito do processo penal a corrente majoritria no sentido da constitucionalidade da correio parcial
(Aldo Sabino de Freitas, Direito processual penal, p. 323). A divergncia de tratamento se d porque no
processo penal no h o agravo com a amplitude que lhe concede o Cdigo de Processo Civil (cabvel de
qualquer deciso lesiva), restando vrias hipteses legais sem qualquer recurso para as partes (cf. art. 581 do
Cdigo de Processo Penal).
83
Nery Junior, Cdigo de processo civil comentado, 2006, p. 760. No mesmo sentido: Nelson Luiz Pinto,
Manual dos recursos cveis, p. 80.
84
Nelson Luiz Pinto, Manual de recursos cveis, p. 80.
85
Cdigo de processo civil comentado, 2006, p. 760.
80

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29

12.3. PRINCPIO DA SINGULARIDADE:


O princpio da singularidade, que tambm conhecido como
princpio da unicidade ou da unirrecorribilidade,86 prescreve que somente h um nico
recurso para atacar cada deciso. O Cdigo de Processo Civil de 1973 no previu
expressamente este princpio, ao contrrio do cdigo de 1939 (cf. art. 809), entretanto,
unnime o entendimento segundo o qual ainda detm aplicao na atual sistemtica.
Com o advento da Lei 10.352/2001, que alterou o art. 498, restou
apenas uma exceo a tal princpio que justamente a exigncia de interposio
simultnea de recurso especial e de recurso extraordinrio contra o mesmo acrdo, que
decide uma nica questo com fundamento legal e constitucional (arts. 541 e 543).
12.4. PRINCPIO DA FUNGIBILIDADE:
Pelo princpio da fungibilidade recursal permite-se ao Poder
Judicirio aproveitar, em casos determinados e preenchidos os pressupostos pacificados
pela jurisprudncia, o recurso interposto erradamente em lugar de outro, e como se fosse
aquele que deveria ter sido proposto.87
relevante perceber que o Cdigo de Processo Civil de 1939
continha previso expressa do princpio em questo no seu art. 810 que tinha a seguinte
redao: Salvo a hiptese de m-f ou erro grosseiro, a parte no ser prejudicada pela
interposio de um recurso por outro, devendo os autos ser enviados Cmara ou turma, a
que competir o julgamento. O mesmo se pode dizer ainda com relao ao atual Cdigo de
Processo Penal que tambm prev a matria em seu art. 579.
Apesar de omissa a lei processual civil atual a respeito do assunto,
este princpio continua existindo, mormente em relao confuso que eventualmente
surja entre os casos de interposio de agravo e de apelao. O Supremo Tribunal Federal
j admitiu a subsistncia deste princpio desde que haja dvida objetiva, inexistncia de
erro grosseiro e observncia do prazo recursal mais curto.88
12.5. PRINCPIO DA VOLUNTARIEDADE:
Somente a parte pode postular o reexame da deciso, sendo esta
regra originria do prprio princpio dispositivo. Assim, apenas se receber recurso se
interposto pela parte interessada na reforma do julgado, no havendo permisso de recurso
ex officio.
O reexame obrigatrio (art. 475) no constitui exceo a este
princpio. que a remessa compulsria no tem natureza jurdica de recurso ou de
recurso ex officio, como pregava a doutrina antiga , mas de simples condio legal de
eficcia da deciso decorrente do princpio do impulso oficial (art. 475, pargrafo nico).
Releva ainda observar, dentro da mesma vertente alusiva ao
princpio da voluntariedade, que a parte recorrente poder sempre que quiser desistir do

86

Nelson Luiz Pinto, Manual de recursos cveis, p. 80.


Queiroz, Direito processual civil, processo de conhecimento, p. 274.
88
JSTF 179/69.
87

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recurso interposto, independentemente da anuncia do recorrido ou dos litisconsortes (art.


501).
A mesma disciplina se aplica renncia prvia ao direito de
recorrer, que tambm independe da aceitao da outra parte (art. 502).
12.6. PRINCPIO DA VEDAO REFORMATIO IN PEJUS:
O princpio em questo veda, como se pode ver, a piora da situao
daquele que, isoladamente, interps seu recurso. H como se percebe o objetivo de impedir
que haja piora da situao da parte recorrente, pelo que a instncia revisora, por mais
prejudicial que seja seu posicionamento, ter como limite a manuteno da sentena
objurgada, sem aumentar o prejuzo inicial.
Evidentemente no se aplica este princpio quando h sucumbncia
recproca e recurso de ambas as partes (adesivo ou principal), j que nesta hiptese
possvel que qualquer delas saia vencedora prejudicando a outra.
Inaplica-se, outrossim, referido princpio ao reconhecimento de
questes de ordem pblica,89 as quais podem ser apreciadas ex officio (exs.: falta de
condio da ao, ou ausncia de pressuposto processual) e ainda na hiptese recm criada
pelo legislador no art. 515, 3o, porquanto ser possvel em casos que tais que o Tribunal
acolha o apelo do recorrente para reformar a sentena terminativa, mas no mrito julgue
seu pedido inicial improcedente, o que, pelo menos em tese, ser reforma para pior.90
Prevalece que esse princpio que probe a reforma em prejuzo do
recorrente tambm em relao remessa obrigatria, prevista no art. 475 do Cdigo de
Processo Civil,91 de modo que no pode a entidade estatal ter sua situao agravada como
resultado da remessa oficial, instituda em seu benefcio.92
13. INCIDENTE DE UNIFORMIZAO DE JURISPRUDNCIA:
No Cdigo de Processo Civil, o incidente de uniformizao de
jurisprudncia encontra-se disciplinado nos arts. 476 a 479. H tambm previso do
instrumento no Regimento Interno do Superior Tribunal de Justia (arts. 118 e 121).93
A uniformizao de jurisprudncia consiste no incidente destinado
a unificar a interpretao do direito nos Tribunais, visando obter no a unanimidade, mas
sim um entendimento padro do rgo julgador como um todo.
Na vigncia do CPC/1939 (art. 853), o recurso de revista
(atualmente revogado) tinha a mesma funo da atual uniformizao de jurisprudncia, ou
seja, resolver divergncia entre cmaras, turmas ou grupos de cmaras quanto ao modo de
interpretar do direito em tese.

89

Nelson Luiz Pinto, Manual dos recursos cveis, p. 84.


Oliveira, p. 13.
91
STF, RTJ 114/913 e STJ, Smula 45.
92
Nelson Luiz Pinto, Manual dos recursos cveis, p. 85.
93
Em Gois, h previso no RITJGO, arts. 378/383.
90

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No se trata a uniformizao de jurisprudncia, absolutamente, de


recurso mas de mero incidente, tanto que pode ser suscitado de ofcio pelos prprios
julgadores participantes (art. 476), no que claramente se diferencia dos embargos de
divergncia que tem natureza de verdadeiro recurso (conforme ser examinado no ponto
oportuno).
Da mesma forma, no se confunde o incidente em tela com o
pedido de uniformizao de interpretao de lei federal, que somente tem cabimento nos
recursos interpostos s Turmas Recursais nas causas de competncia dos Juizados
Especiais Federais e so julgados exclusivamente por reunio de Turmas ou pela Turma de
Uniformizao (Lei 10.259/2001, art. 14).
Outrossim, no deve o instituto em questo ser confundido com o
novel instrumento criado pelo art. 555, 1o,94 com redao outorgada pela Lei 10.352, pois
conforme lembram Luiz Rodrigues Wambier e Tereza Arruda Alvim Wambier as
diferenas ficam por conta de (a) a questo de direito dever ser relevante, (b) deve ser
considerado conveniente que a divergncia, entre cmaras ou turmas do mesmo tribunal,
seja prevenida ou composta, (c) a iniciativa pode partir exclusivamente do relator, (d) o
recurso ser julgado pelo rgo colegiado que o regimento indicar e (e) este rgo,
reconhecendo o interesse pblico na assuno da competncia (ou seja, admitindo o
expediente), julgar o recurso.95
13.1. ADMISSIBILIDADE:
Somente caber a suscitao do incidente de uniformizao de
jurisprudncia quando o julgamento se processar perante turma, cmara ou grupo de
cmaras e existir divergncia sobre questo de direito, por interpretao diversa da que
lhe haja dado outra turma, cmara, grupo de cmaras ou cmaras cveis reunidas.
No se admite, como se percebe, a suscitao do incidente em
julgamento afeto a rgo especial ou tribunal pleno (confira, exemplificativamente,
RITJGO, art. 378).
Genericamente, somente cabe a suscitao do incidente em recurso
ordinrio (apelao, agravo etc.), nas causas de competncia originria e na remessa
obrigatria.96
13.2. LEGITIMIDADE PARA PROVOCAR O INCIDENTE:
Podero provocar a instaurao do incidente de uniformizao de
jurisprudncia o juiz competente (que participa do julgamento), de ofcio, ou qualquer das
partes, inclusive o Ministrio Pblico (art. 476).
13.3. MOMENTO PRPRIO PARA A SUSCITAO:

94

Ocorrendo relevante questo de direito, que faa conveniente prevenir ou compor divergncia entre
cmaras ou turmas do tribunal, poder o relator propor seja o recurso julgado pelo rgo colegiado que o
regimento indicar; reconhecendo o interesse pblico na assuno de competncia, esse rgo colegiado
julgar o recurso.
95
Breves Comentrios nova sistemtica processual civil, p. 152-153.
96
Luiz Rodrigues Wambier, Curso avanado de processo civil, v. 1, p. 660.

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Para o juiz, o momento prprio para a suscitao do incidente


justamente aquele que passa a proferir seu voto sobre a questo. Para a parte ou para o
Ministrio Pblico a postulao do incidente dever ocorrer juntamente com a interposio
do recurso ou em petio avulsa posterior (art. 476, par. nico), mas sempre antes do fim
do julgamento (inclusive oralmente, por ocasio da sustentao oral).97
13.4. RECONHECIMENTO DA DIVERGNCIA PELO RGO FRACIONRIO:
Ocorrendo a suscitao e havendo o reconhecimento da divergncia
pelo rgo fracionrio (turma, cmara etc.), ser lavrado acrdo sobre o assunto e os autos
sero encaminhados ao Presidente do Tribunal nos termos do art. 477, sem possibilidade
de interposio de recurso.
O Presidente do Tribunal, recebendo os autos, designar sesso de
julgamento, determinando respectiva secretaria que distribua cpia do acrdo objurgado
a todos os juzes que participaro do julgamento do incidente (art. 477, in fine).
Em qualquer caso, ser dada oportunidade para manifestao do
Ministrio Pblico que funciona perante o Tribunal (art. 478, par. nico).
13.5. RECONHECIMENTO DA DIVERGNCIA PELO
ENVERGADURA:

RGO DE MAIOR

O tribunal atravs do tribunal pleno, pelo rgo especial ou por


seo cvel , reconhecendo a divergncia, dar a interpretao a ser observada, cabendo a
cada juiz emitir o seu voto em exposio fundamentada (art. 478).
No reconhecimento da dissidncia, o tribunal limitar-se- verificar
a efetiva existncia da divergncia e, em caso positivo, a assentar a tese jurdica que deve
prevalecer entre os conflitantes, no lhe sendo permitido apreciar outras questes jurdicas
(e muito menos fticas) estranhas controvrsia.
No h, porm, vinculao do colegiado maior ao julgamento
anterior do rgo fracionrio que reconheceu indcios de divergncia interna. Estar
absolutamente livre para, discordando da remessa, inacolher o pedido de uniformizao.
H, como se percebe, verdadeira ciso do julgamento, sendo
incumbncia do rgo especial apenas fixar, se for o caso, a tese jurdica incidente em
deciso irrecorrvel e, em seguida, do rgo fracionrio onde surgiu a divergncia aplic-la
ao caso concreto observando as suas peculiaridades.
No haver, como se disse, possibilidade de interposio de recurso
da deciso do rgo maior que, reconhecendo a divergncia, indicar a tese jurdica
incidente. Somente ser admissvel a apresentao de recurso (inclusive para discutir a tese
jurdica assentada) da deciso final do rgo suscitante (rgo fracionrio), 98 proferida
aps a devoluo dos autos.

97

Barbosa Moreira, O novo processo civil brasileiro, p. 200.


Este, como se viu, um dos principais pontos que distinguem o incidente de uniformizao de
jurisprudncia da controvrsia sobre relevante questo de direito (art. 555, 1 o), que julgada pelo rgo
colegiado mais abrangente, e no pelo fracionrio.
98

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Recebendo os autos com pronunciamento do Tribunal, a turma,


cmara ou grupo, ficar vinculada tese de direito proclamada no incidente, devendo,
entretanto, julgar as demais questes envolvidas e, quanto matria jurdica j decidida, se
limitar a adequ-la aos contornos do caso concreto.
Note-se que os votos proferidos no rgo fracionrio antes da
suscitao do incidente ficam sem efeito salvo aqueles que no tenham qualquer relao
com a tese jurdica divergente , podendo os respectivos magistrados se retratar ou manter
o entendimento anterior.
13.6. NO RECONHECIMENTO DA DIVERGNCIA PELO RGO ESPECIAL
OU PLENRIO:
No havendo reconhecimento da divergncia, o tribunal devolver
os autos ao rgo suscitante para que prossiga normalmente no julgamento do feito, como
se o incidente no tivesse ocorrido.
13.7. ELABORAO DE SMULA JURISPRUDENCIAL:
O julgamento, tomado pelo voto da maioria absoluta dos membros
que integram o tribunal, ser objeto de smula e constituir precedente na uniformizao
de jurisprudncia (art. 479).
Saliente-se, todavia, que a smula no tem fora para vincular os
casos futuros, mas apenas servir como simples precedente, como reforo de raciocnio em
ulteriores decises judiciais sobre assunto idntico ou semelhante e, principalmente, para
evitar nova suscitao de uniformizao de jurisprudncia acerca do mesmo tema.99
14. INCIDENTE DE COMPOSIO DE DIVERGNCIA:
Segundo nova redao dada ao art. 555, 1, ocorrendo
relevante questo de direito, que faa conveniente prevenir ou compor divergncia entre
cmaras ou turmas do tribunal, poder o relator propor seja o recurso julgamento pelo
rgo colegiado que o regimento indicar; reconhecendo o interesse pblico na assuno de
competncia, esse rgo colegiado julgar o recurso (Lei 10.352/01).
Como j afirmado, embora se trate de instituto semelhante ao
incidente de uniformizao de jurisprudncia (arts. 476 e seguintes), muito bem esclarece
Luiz Rodrigues Wambier e Tereza Arruda Alvim Wambier as diferenas ficam por conta
de (a) a questo de direito dever ser relevante, (b) deve ser considerado conveniente que a
divergncia, entre cmaras ou turmas do mesmo tribunal, seja prevenida ou composta, (c) a
iniciativa pode partir exclusivamente do relator, (d) o recurso ser julgado pelo rgo
colegiado que o regimento indicar e (e) este rgo, reconhecendo o interesse pblico
(originrio de um nmero muito grande de aes, de relevncia econmica ou de ao civil
pblica) na assuno da competncia (ou seja, admitindo o expediente), julgar o
recurso.100
15. PROCEDIMENTO GERAL NO MBITO DOS TRIBUNAIS:

99

Wambier, Curso avanado de processo civil, v. 1, p. 661.


Breves Comentrios nova sistemtica processual civil, pp. 152-153.

100

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Uma vez interposto o recurso, sendo o mesmo recebido e aps


esgotados os trmites no juzo de origem (apresentao das contra-razes, determinao da
remessa e registro da remessa), ser encaminhado instncia superior por ordem do
magistrado prolator.
Todos os autos enviados ao Tribunal sero registrados no protocolo
no dia de sua entrada, cabendo secretaria verificar-lhe a numerao das folhas (art. 547).
Ato contnuo, ser efetivada a distribuio do feito na forma do
regimento interno do Tribunal a algum de seus membros, sendo obrigatria a observncia
dos princpios da publicidade, da alternatividade e do sorteio, salvo distribuio por
dependncia (art. 548). E observe-se que a distribuio no se faz por cmara ou seo,
mas por relatores, razo pela qual sorteado este ipso facto estar identificado o rgo
fracionrio responsvel pelo julgamento (v. RITJGO, art. 38, 3 e 6).
A competncia para Distribuio, em geral, do Presidente do
Tribunal respectivo, sendo certo que durante este perodo (recebimento e efetivao da
distribuio), ser competente para conhecer de pedidos urgentes e da desistncia (p. ex.
RITJGO, art. 16, inciso II e VI).
Concluda a distribuio, os autos devero ser encaminhados ao
relator sorteado.
O relator tem a incumbncia de proceder o juzo de admissibilidade
do recurso e de lavrar o relatrio para dar conhecimento queles demais julgadores que no
tiveram vistas dos autos.
No sendo o caso de negativa de seguimento liminar (art. 557,
caput) ou de julgamento monocrtico de mrito (art. 557, 1o A), o relator, aps exarar o
relatrio, remeter os autos ao revisor, se houver necessidade de sua atuao.
Reviso a atividade desenvolvida pelo julgador menos antigo no
rgo depois do relator e tem seu fundamento de existncia na necessidade de outro juiz da
turma ter acesso aos autos para melhor votar no julgamento de mrito.
Perceba-se que apenas h necessidade da reviso nos recursos de
apelao, de embargos infringentes e na ao rescisria (art. 551, caput). Mesmo assim
inexiste a figura do revisor nos procedimentos sumrios (cautelar, monitria, sumrio), nos
recursos em ao de despejo e no caso de apelao de indeferimento de inicial.
Sendo o caso de reviso obrigatria, o revisor aps declarar-se de
acordo com o relatrio escrito do relator, retific-lo ou fazer-lhe os aditamentos que repute
cabveis, postular do presidente do rgo fracionrio a indicao de data para julgamento
do recurso.
No havendo necessidade do funcionamento de revisor, o prprio
relator pedir desde logo a incluso do feito em pauta para julgamento. Na prtica diuturna
dos tribunais costuma-se apor nos autos, neste momento processual, despacho similar ao
seguinte: Vistos. Feito j apreciado. Peo data para julgamento ou Analisados. Peo
incluso em pauta para julgamento.

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Aps exarado o despacho de onde se postula data para julgamento


(pelo relator ou pelo revisor, conforme o caso), os autos sero remetidos ao presidente da
Cmara para incluso em pauta com antecipao mnima de 48 horas do julgamento (art.
552).
Na data marcada, o relator far a exposio oral da causa e, em
seguida, no sendo o caso de embargos declaratrios e de agravo de instrumento, ser
facultada a sustentao oral pelos procuradores das partes pelo prazo de 15 (quinze)
minutos cada um.
Ultrapassadas as fases anteriores, as questes preliminares (do
recurso e no da ao), se for o caso, devero ser decididas antes do mrito, sendo certo
que o juiz vencido na preliminar deve, assim mesmo, se pronunciar sobre o mrito. Alm
disso, se vrias as preliminares, devem ser postas em votao separadamente, sob pena de
falsear-se o resultado.
Feita a leitura do relatrio, passadas as sustentaes orais e a
anlise das preliminares, o relator proferir seu voto sobre o recurso, passando-se ao
posicionamento do revisor e do 3 juiz, seguindo-se a proclamao do resultado (art. 556).
Somente com a proclamao do resultado que haver o fim do
julgamento, pelo que at este momento pode qualquer juiz modificar seu entendimento ou
pedir vista dos autos.101
Como visto, a sustentao oral apenas ser admissvel, em
princpio, na apelao, embargos infringentes, ao rescisria (art. 554), no recurso
especial e no recurso extraordinrio,102 no cabendo no agravo de instrumento e nos
embargos de declarao.
A Lei 8.906/1994 (art. 7, inciso IX) previu a possibilidade de
sustentao oral em qualquer recurso ou processo depois do voto do relator, mas o preceito
foi declarado inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal, na ADI 1.105, sede em que
se entendeu que o contraditrio constitucional existe entre as partes, e no entre elas e o
juiz.103
Qualquer dos julgadores poder, no curso da anlise oral, pedir
vista dos autos para melhor anlise, situao em que ocorrer a suspenso do julgamento.
Na sesso seguinte o recurso ser analisado com preferncia sobre os demais (art. 562),
podendo mesmo aqueles magistrados que j proferiram seu voto podero retratar-se.
A devoluo dos autos dever ocorrer em 10 (dez) dias,
prosseguindo o julgamento na sesso ordinria seguinte devoluo, dispensada nova
publicao.
Mas no devolvidos os autos no prazo, nem solicitada
expressamente sua prorrogao pelo juiz, o presidente do rgo julgador requisitar o
101

STJ, REsp n. 351.881-PB, Rel. Min. Castro Filho, j. em 25.05.2004, sede em que se inadmitiu a retratao
de ofcio aps a concluso do julgamento.
102
Caso se trate de mandado de segurana impetrado originariamente em tribunais, haver tambm
direito sustentao oral (Lei 12.016/2009, art. 16, caput).
103
Rel. Min. Ricardo Lewandowski, j. em 17.05.2006.

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processo e reabrir o julgamento na sesso subseqente, com publicao em pauta (art.


555, 2 e 3, com redao da Lei 11.280/2006).
De outro lado, versando a preliminar sobre nulidade suprvel,
tribunal, havendo necessidade, converter o julgamento em diligncia, ordenando
remessa dos autos ao juiz, a fim de ser sanado o vcio (art. 560, par. nico). Corrigido
defeito, designar-se- nova sesso e passar-se- ao julgamento oral de mrito, colhendo
voto dos julgadores.104

o
a
o
o

Relevante perceber que a apelao no ser includa em pauta antes


do agravo de instrumento interposto nos mesmos autos e se ambos os recursos houverem
de ser julgados na mesma sesso, ter precedncia o agravo (art. 559 e par. nico). Essa
disposio se justifica no fato de o julgamento do agravo ter a fora de, eventualmente,
fazer com que a apelao perca seu objeto (ex.: agravo interposto contra deciso que
indeferiu o pedido de adiamento da audincia, irregularmente realizada, com posterior
prolao de sentena).
Caso haja violao dessa regra de precedncia na apreciao dos
recursos (isto , caso haja apreciao da apelao antes do agravo interposto na mesma
demanda), no restando prejudicada a matria deste (ex.: o agravo de instrumento
questionando os efeitos em que a apelao foi recebida ficaria prejudicado no caso de
inverso de julgamento), o julgamento proferido na apelao no produzir efeitos
imediatos, ficando suspensa sua eficcia e tambm seu trnsito em julgado, at que se
decida a matria objeto do agravo de instrumento que, inclusive, pode tornar prejudicado o
julgamento da apelao, que ento se tornar sem efeito, como ocorreria, por exemplo,
caso o agravo versasse sobre a ausncia de uma das condies da ao ou de um dos
pressupostos processuais, que impediriam, pois, o prprio exame de mrito, que foi objeto
da apelao.105
Proclamado o resultado pelo presidente, ser designado o relator
para redigir o voto ou, se este for vencido, o autor do primeiro voto vencedor (art. 556, in
fine).
Caso o relator efetivamente saia vencido do julgamento, lavrar o
mesmo voto vencido para utilizao em eventual interposio de embargos infringentes.
Em virtude do advento da Lei 11.419/2006, passou-se a admitir que
os votos, acrdos e demais atos processuais sejam registrados em arquivo eletrnico
inviolvel e assinados eletronicamente, na forma da lei, devendo ser impressos para
juntada aos autos do processo quando este no for eletrnico (art. 556, par. nico).

104

Convm lembrar neste ponto que Viola a clusula de reserva de plenrio (CF, art. 97) a deciso de rgo
fracionrio de tribunal que, embora no declare expressamente a inconstitucionalidade, de lei ou ato
normativo do Poder Pblico, afasta sua incidncia, no todo ou em parte (STF, SV 10).
105
Nelson Luiz Pinto (Marcato, Cdigo de processo civil interpretado, p. 1664).

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CAPTULO II APELAO

1. PREVISO LEGAL E NOES:


O recurso de apelao encontra-se disciplinado nos arts. 513 a 521
do atual Cdigo de Processo Civil e, em Gois, nos arts. 372 a 375 do RITJGO.
A apelao tem por objetivo atacar as sentenas, terminativas (art.
267) ou de mrito (art. 269), visando sua anulao ou sua reforma. A apelao, em suma,
o recurso por excelncia que cabe contra a sentena proferida pelo juiz de primeira
instncia, nos precisos termos do art. 513.
H, porm, casos excepcionais em que a sentena no deve ser
impugnada por apelao. Refiro-me (a) sentena regulada no art. 34 da Lei 6.830/1980
(Lei de Execues Fiscais), que desafia embargos infringentes,106 e (b) sentena
proferida pelo Juizado Especial Cvel, que deve ser objurgada por recurso inominado
(Lei 9.099/1995, art. 41).
2. CONFRONTO COM O RECURSO INOMINADO (JEC):
Em hiptese alguma se pode confundir a apelao cvel, que ataca
as sentenas em geral (CPC, arts. 513-521), com o recurso inominado, cabvel das
sentenas do Juizado Especial Cvel (Lei 9.099/1995, arts. 41-43).
Existem pelo menos quatro pontos que os distingue claramente,
vejamos:
(a) A competncia para julgamento (o recurso inominado
julgado pela Turma Recursal, formada por juzes de 1 instncia, e no pelo
Tribunal de Justia ou pelo Tribunal Regional Federal);
(b) O prazo (o recurso inominado deve ser interposto em 10
dias, e a apelao em 15 dias, como regra geral);
(c) O preparo (no recurso inominado ele mais abrangente e
pode ser feito at 48 horas depois da interposio, diversamente da regra do art.
511 do Cdigo de Processo Civil); e
(d) O efeito suspensivo (o recurso inominado , de regra,
impotente, no detendo efeito suspensivo, salvo se o juiz assim o determinar,
nos termos do art. 43, da Lei 9.099/1995; j a apelao , de regra, potente).
3. FUNDAMENTAO:
A apelao recurso de fundamentao livre, podendo as razes do
apelante conter alegao de error in procedendo (vcio que gera tecnicamente pedido de
106

Das sentenas de primeira instncia proferidas em execues de valor igual ou inferior a 50 (cinqenta)
Obrigaes do Tesouro Nacional OTN (atualmente o ndice usado a UFIR, conforme ensina Carlos
Henrique Abro, Lei de execuo fiscal comentada e anotada, p. 225), s se admitiro embargos
infringentes e de declarao.

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anulao da sentena) e de error in judicando (defeito que origina pedido de reforma da


sentena).
Ocorre no julgamento da apelao efetivamente um segundo exame
da matria posta que pode ser integral ou parcial, conforme postule a parte sucumbente em
suas razes de recurso.
Cabe na apelao pedido de novo exame tanto dos fatos articulados
como do direito aplicado em toda profundidade, respeitando-se sempre a extenso da
impugnao. Na prtica se o pedido A e o pedido B foram julgados procedentes, e o
apelante apenas recorreu quanto ao primeiro, apenas em relao a ele haver o reexame
livre em sua profundidade, isto , a cognio vertical ser ampla neste ponto.
4. FORMA:
O recurso de apelao deve ser apresentado atravs de petio de
interposio (dirigida ao juzo recorrido) e de razes de recurso (art. 514), ambas peas
protocoladas ao mesmo tempo junto ao juzo a quo, diversamente do que ocorre com a
apelao criminal, que interposta num momento e arrazoada em outro (CPP, art. 600).
Nas razes, que so obrigatrias, sob pena de inpcia recursal,107
dever o apelante indicar os fundamentos de fato e de direito, 108 bem como o pedido de
anulao da sentena, quando houver alegao de error in procedendo,109 ou de que seja a
mesma reformada, quando os motivos forem no sentido de que houve error in judicando
(art. 514, incisos II e III).
5. PRAZO:
O prazo para interpor e para responder o recurso de apelao ser
de 15 (quinze) dias (art. 508), salvo em se tratando de causa de competncia da Justia da
Infncia e da Juventude, sede em que o prazo referido ser de 10 (dez) dias (Lei
8.069/1990, art. 198, inciso II).
Cabe aqui relembrar que a lei prev casos em que esse prazo ser
duplicado, conforme enunciam os arts. 188 (Ministrio Pblico e Fazenda Pblica) e 191
(litisconsortes passivos com procuradores diferentes) do Cdigo de Processo Civil e art. 5,
5, da Lei 1.060/1950 (defensores pblicos ou quem exera cargo equiparado).

107

Smula 4 do extinto 1 TACivSP: No se conhece de apelao quando no feita a exposio do direito


e das razes do pedido de nova deciso.
108
E estas razes, por bvio, devem estar ligadas direta e logicamente matria decidida, se dissociadas o
recurso de apelao no ser conhecido por inpcia (TJGO, APC n. 77.505-9/188, Rel. Des. Leobino Valente
Chaves, acrdo de 21.09.2004).
109
(Concurso para ingresso na magistratura de Minas Gerais, 2000, questo 12) Em processo litigioso, o ru
no foi intimado do despacho de nomeao de perito e, por isto, no teve oportunidade de indicar assistente
tcnico e de apresentar quesitos, at que a ao foi, a final, julgada procedente. A soluo cabvel ser: (a)
Em grau de apelao, anular o processo, desde seu incio; (b) O Juiz mandar intimar o ru daquele despacho,
antes de subirem os autos apreciao recursal; (c) O ru interpor embargos de declarao para que o Juiz
repita a instruo; (d) Em grau de apelao, anular parcialmente o processo, a partir do momento em que o
ato do juiz no foi comunicado ao ru (alternativa correta no gabarito oficial segundo os princpios da
propagao e da conservao, anulado o ato processual reputam-se de nenhum efeito todos os
subseqentes, que dele dependam, nos termos do art. 248 do Cdigo de Processo Civil); (e) O Juiz no
admitir o recurso de apelao e suspender o processo at que o ru se manifeste sobre dito despacho.

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6. EFEITO DEVOLUTIVO:
Por fora do denominado efeito devolutivo, a apelao remeter
ou devolver, como se costuma tecnicamente dizer ao Tribunal competente o
conhecimento da matria impugnada nas razes do recurso, tudo em observncia ao
princpio tantum devolutum quantum appellatum110 consagrado no art. 515, caput.
Se integral a apelao (ru condenado a pagar quantia em
dinheiro, fazer um muro e ainda a entregar uma motocicleta, e apela quanto a todas as
obrigaes), a anlise do tribunal ser tambm total.
Mas se parcial o apelo (ru condenado a entregar um carro e a
pagar uma quantia em dinheiro, mas somente interpe apelao para evitar o cumprimento
dessa segunda imposio), apenas parcial ser a apreciao do tribunal (utilizando o
exemplo citado acima o tribunal poder, no mximo, afastar a obrigao de pagamento em
dinheiro, mas no lhe ser lcito examinar o pedido alusivo entrega do carro, que ter
transitado em julgado).
Mas bom sempre observar que, alm disso, sero objeto de
apreciao e julgamento pelo tribunal todas as questes suscitadas e discutidas no
processo, ainda que a sentena no as tenha julgado por inteiro (art. 515, 1).111
Aqui estamos falando de hiptese em que haja eventualmente uma
cumulao subsidiria (pedido principal de anulao de contrato por erro ou dolo, e pedido
subsidirio de mera resciso do contrato por inadimplemento pelo ru). Caso o juiz tenha
acolhido apenas o pedido principal (anulao do contrato por dolo ou coao), possvel
em apelo da parte contrria que o tribunal rejeite o principal e aprecie o subsidirio
(examinar o pedido de mera resciso por descumprimento de clusula contratual).112
De outro lado, se o pedido ou a defesa tiver mais de um
fundamento e o juiz acolher apenas um deles, a apelao devolver ao tribunal o
conhecimento dos demais (art. 515, 2o).
Pelo preceito indicado, percebe-se que o Tribunal, embora restrito
matria suscitada, poder conhecer dos motivos ou fundamentos no acolhidos pelo juiz de
primeiro grau, em virtude de seu livre conhecimento. Exemplifico: se houve no primeiro
grau de jurisdio pedido de indenizao com fundamento na imprudncia, negligncia e
impercia e a sentena o tenha julgado procedente por reconhecer apenas a imprudncia,
poder o Tribunal negar provimento ao apelo do ru afastando a imprudncia, mas
reconhecendo, por exemplo, a negligncia (outro fundamento utilizado pelo autor),
mantendo o dispositivo da sentena.
110

Para meus alunos costumo arriscar a traduzir essa expresso dizendo que a apelao leva ao tribunal, em
princpio, o quanto foi apelado (tantum devolutum quantum appellatum).
111
(Magistratura-GO, 2009, prova A01, tipo 004, questo 19) Em relao apelao: (a) A regra seu
recebimento apenas no efeito devolutivo; (b) Recebida no efeito devolutivo, poder o apelado promover
desde logo a execuo definitiva da sentena, extraindo a respectiva carta; (c) Quando o pedido ou defesa
tiver mais de um fundamento e o juiz acolher apenas um deles, devolve-se ao tribunal somente o
conhecimento do fundamento acolhido; (d) Sero objeto de apreciao e julgamento pelo tribunal todas as
questes suscitadas e discutidas no processo, ainda que a sentena no as tenha julgado por inteiro; (e) Nos
casos de extino do processo sem julgamento do mrito, o tribunal, ao afastar a extino, determinar
sempre o retorno dos autos para novo julgamento, em obedincia ao duplo grau de jurisdio (a alternativa
d a correta; sugere-se a leitura do arts. 515, 1 a 3 do Cdigo de Processo Civil).
112
Nesse sentido: Theodoro Jnior, Curso de direito processual civil, v. 1, p. 565.

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o que nos ensina Humberto Theodoro Jnior em brilhante lio


que passo a transcrever:
O 2 do art. 515 cuida do caso de multiplicidade de fundamentos
para o pedido. O juiz acolheu apenas um e deu pela procedncia da ao.
Impugnada a sentena em apelao, o tribunal pode reconhecer a procedncia do
apelo quanto ao fundamento da sentena, mas deixar de dar-lhe provimento,
porque a matria no acolhida pelo juiz de primeiro grau se apresente
suficiente para assegurar a procedncia da ao. O mesmo pode acontecer,
tambm, com a defesa, quando se fundamente em razes mltiplas e seja acolhida
em face de apenas uma delas.113
Enfim, pelo que se contm no art. 517, as questes de fato no
propostas no juzo inferior somente podero ser suscitadas na apelao se a parte provar
que deixou de faz-lo por motivo de fora maior. Em caso de inexistncia dessa prova de
justo impedimento, a reviso da sentena dever se dar com base apenas nos fatos agitados
no primeiro grau antes da sentena, sob pena de violao do princpio constitucional do
devido processo legal.
6.1.

AMPLIAO DO EFEITO DEVOLUTIVO (art. 515, 3o):

Com o advento da Lei 10.352/2001, o 3 do art. 515 passou a


regular o chamado julgamento da causa madura pelo tribunal em grau de apelao. O
preceito veio criado com a seguinte redao:
Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art.
267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente
de direito e estiver em condies de imediato julgamento.
Afastando-se mais uma vez da tese segundo a qual o duplo grau de
jurisdio princpio absoluto, o legislador estendeu o efeito devolutivo da apelao para
permitir que nos casos de interposio da mesma contra a extino sem julgamento de
mrito o tribunal, dando provimento irresignao, passe diretamente a julgar o mrito,
desde que, evidentemente, o feito esteja maduro para apreciao.114
Na regulamentao anterior Lei 10.352/2001, o tribunal, dando
provimento ao apelo, reformava a sentena terminativa, mas no julgada o mrito da causa,
e sim ordenava que os autos fossem enviados novamente primeira instncia para
prosseguimento, instruindo-se e julgando, ou apenas julgando o feito.115
Segundo Tucci, houve com a nova lei clara adeso teoria de que o
princpio do duplo grau de jurisdio no garantia constitucional (mas apenas um
princpio de natureza relativa encartado na Constituio Federal) e nem uma regra
absoluta, razo pela qual no se pode falar em inconstitucionalidade do preceito.116

113

Curso de direito processual civil, v. 1, p. 565, mas o destaque no consta no texto original.
O que no ocorreria, por exemplo, no caso de apelao contra o indeferimento da petio inicial porquanto
o ru sequer foi citado para contestar a ao.
115
Cndido Rangel Dinamarco, A reforma da reforma, p. 150.
116
Lineamentos da nova reforma do CPC, p. 98.
114

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Alis, embora o posicionamento anterior alterao legislativa,


como visto, fosse o de que o tribunal ao dar provimento ao apelo deveria devolver os autos
primeira instncia para julgamento do mrito, sob pena de supresso de instncia, j
havia entendimento isolado no Superior Tribunal de Justia parecido com o do novo texto
legal, verbi gratia:
Se o juzo de 1o grau acolhe a argio de prescrio aps
concluda a instruo do processo, pode o Tribunal, estando a lide em condies de
ser apreciada, afastar a prescrio e prosseguir no exame dos demais pontos
postos em debate, julgando procedente ou improcedente a ao (destaquei).117
De acordo com a melhor doutrina o preceito deve merecer inclusive
interpretao ampla, de modo a abranger no somente a causa madura que versa sobre
questo exclusivamente de direito, e que foi prematuramente extinta sem resoluo de
mrito, mas tambm (a) o segundo caso previsto no art. 330, inciso I, em que existem
questes fticas, porm j provadas por documentos,118 (b) aquelas hipteses em que h
questes fticas mas as partes renunciam faculdade de produzir provas na instruo, (c)
quando h extino prematura mesmo diante da revelia e (d) ainda aqueles casos em que as
provas requeridas so inadmissveis ou impertinentes.119
Nas quatro situaes citadas ser mesmo possvel a aplicao da
teoria do julgamento causa madura pelo tribunal, mas desde que tenha o feito sido
erroneamente extinto sem resoluo de mrito pelo juiz de primeiro grau, e no haja mais
nenhum ato alusivo ao princpio constitucional do contraditrio a ser observado ( mister
que j tenha o ru sido citado, j tenha tido oportunidade para responder ao e, se for o
caso, j se tenha aberto vista dos autos ao autor para a impugnao contestao). O
tribunal na espcie suprimir nitidamente um grau de jurisdio e analisar o mrito da
causa pela primeira vez, dando interpretao extensiva ao disposto no art. 515, 3, do
Cdigo de Processo Civil, que disse menos do que realmente queria.120
6.2.

QUESTES ANTERIORES SENTENA AINDA NO DECIDIDAS:

Por fora do art. 516, ficam tambm submetidas ao tribunal as


questes anteriores sentena, ainda no decididas.
Segundo a doutrina, o art. 516 cuida do j comentado efeito
translativo do recurso de apelao, pelo qual as questes preliminares de ordem pblica
(art. 267, 3), referentes s condies da ao e aos pressupostos processuais, que no
foram resolvidas por deciso anterior ou pela sentena121 ficam assim mesmo subordinadas
ao exame pelo tribunal, ainda que o recurso no as tenha agitado.

117

REsp n. 141.595-PR.
Nesse sentido: Gilson Delgado Miranda, Marcato, Cdigo de processo civil interpretado, pp. 1557-1558 e
Alexandre Freitas Cmara, Lies de direito processual civil, v. 2, p. 92.
119
Esses ltimos trs casos so citados e defendidos por Cndido Rangel Dinamarco (A reforma da reforma,
p. 161).
120
Exigindo exatamente esse conhecimento sobre o assunto: (Concurso de Ingresso na Magistratura do
Trabalho do Estado do Paran, 2006) Qual o sentido das expresses questes de direito e estiver em
condies de imediato julgamento constantes do art. 515, 3, introduzido no CPC pela Lei
10.352/2001?
121
Nery Junior, Cdigo de processo civil comentado, p. 860, Theodoro Jnior, Curso de direito processual
civil, v. 1, p. 566 e Gilson Delgado Miranda (Marcato, p. 1560).
118

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Ao examinar profundamente este artigo da lei processual, Nery


Junior prope que se d ao mesmo a seguinte interpretao: Interposto o recurso, ficam
transferidas ao exame do tribunal as questes decididas, de ordem pblica, a cujo respeito
no se operou a precluso, e acrescentaria eu, que sero transferidas tambm as questes
de ordem pblica no decididas pelo juiz, nos termos do art. 267, 3 do Cdigo de
Processo Civil.
6.3.

SANEAMENTO DE NULIDADES:

Registre-se por fim que com o advento da Lei 11.276, de 07 de


fevereiro de 2006 passou-se a admitir tambm que o tribunal no exame da apelao,
constatando a ocorrncia de nulidade sanvel, determine a realizao ou a renovao de ato
processual, intimadas as partes.
E uma vez cumprida a diligncia ordenada, sempre que possvel
prosseguir o julgamento da apelao (art. 515, 4).
Com a alterao legislativa buscou-se autorizar a correo de
eventual nulidade sanvel detectada durante o julgamento de recurso sem remessa dos
autos primeira instncia, eliminando vcios que comprometem o julgamento de mrito
(CPC, art. 267, inciso IV).
O preceito otimizou as atividades jurisdicionais, evitando a mora
do envio dos autos onde se encontram a apelao origem, praticando-se o ato necessrio
ou saneando-se o vcio processual no prprio tribunal122 (ex.: falta de procurao do
advogado do ru, no percebida pelo juiz de primeira instncia).
7. EFEITO REGRESSIVO:
importante ressaltar ainda reiterando o que j havia dito por
ocasio do exame da parte geral dos recursos que excepcionalmente a apelao pode ser
dotada do chamado efeito regressivo, instituto que permite que o prprio juiz prolator da
sentena a reconsidere, alterando de posicionamento original.
Refiro-me a trs hipteses taxativamente previstas na lei
processual, (a) a primeira regulada no art. 285-A, 1 (com redao da Lei 11.277 de 07 de
fevereiro de 2006), (b) a segunda disciplinada no art. 296 e (c) a terceira estampada no art.
198, inciso VII, da Lei 8.069/1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente).
Nestes trs casos diz-se que o magistrado de 1 grau exerce o juzo
de retratao.
O art. 285-A, 1 autoriza o juiz a, diante de apelao interposta
pelo autor, reconsiderar a sentena de mrito (de improcedncia) proferida liminarmente
nas causas que versarem sobre questo unicamente de direito objeto de processos idnticos
anteriores (art. 285-A, caput).
J o art. 296 cuida da permisso para que o juiz, tambm diante da
interposio de apelao pelo autor, reconsidere a sentena terminativa de indeferimento
da petio inicial.
122

Cssio Scarpinella Bueno, A nova etapa da reforma do cdigo de processo civil, v. 2, p. 13.

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Por fim, o art. 198, inciso VII do Estatuto da Criana e do


Adolescente (Lei 8.069/1990) faculta ao juiz, qualquer que seja a natureza da sentena
(terminativa ou de mrito), reexamin-la caso haja interposio de recurso de apelao,
desde que se trate de causa de competncia da Justia da Infncia e da Juventude (exs.:
ao de guarda, de tutela ou de adoo de menor de idade em situao de risco).
8. EFEITO SUSPENSIVO:
A apelao recurso dotado, em regra, de duplo efeito (devolutivo
e suspensivo). Costuma-se dizer, assim, que o recurso em tela impugnao tipicamente
suspensiva (art. 520, 1 parte), de sorte que ordinariamente no ser possvel executar-se o
contedo da sentena enquanto pendente julgamento da apelao.
A apelao, entretanto, ser recebida apenas no efeito devolutivo
quando interposta de sentena que (a) homologar a diviso ou a demarcao, (b) condenar
prestao e alimentos, (c) decidir o processo cautelar, (d) rejeitar liminarmente embargos
execuo, (e) julgar os embargos execuo improcedentes, (f) julgar procedente o
pedido de instituio de arbitragem, (g) confirmar (ou conceder originariamente123) a
antecipao dos efeitos da tutela124 (art. 520),125 e (h) que decretar a interdio (art.
1184).126
Na legislao extravagante tambm existem vrios casos de
apelaes impotentes (sem efeito suspensivo), podendo ser citadas (a) aquela prevista na
Lei do Mandado de Segurana (Lei 12.016/2009, art. 14, 3), (b) a regulada Lei da
Alienao Fiduciria (Decreto-lei 911/1969, art. 3o, 5o) e (c) a interposta das sentenas
proferidas em feitos da Vara da Infncia e da Juventude nos casos de adoo e nos de
destituio de poder familiar (Lei 8.069/1990, arts. 199-A e 199-B).
Em tais hipteses, diversamente da regra geral, ser permitida a
formulao de pedido de efetivao provisria ou de cumprimento provisrio da sentena,
observando-se, no que couber, o disposto no art. 475-O.
Como j se referido na parte geral dos recursos, mesmo nas
hipteses apontadas nos incisos do art. 520 (e demais preceitos da legislao extravagante
123

Embora o art. 520 seja omisso a respeito, se a tutela tiver sido concedida na prpria sentena
(originariamente), a apelao eventualmente interposta contra essa sentena ser recebida no efeito
devolutivo quanto parte que concedeu a tutela, e no duplo efeito quanto ao mais (Nery Junior, Cdigo de
processo civil comentado, 2006, p. 752; no mesmo sentido, Didier Jr, Curso de direito processual civil, v. 3,
p. 107).
124
No h suspensividade neste caso apenas com referncia parte da sentena em que a tutela antecipada
foi deferida (STJ, REsp 648.886-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 25.08.2005).
125
relevante lembrar que a Lei 11.232/2005 revogou o inciso III do art. 520, que tratava da apelao da
sentena proferida no processo de liquidao. Alis, isso ocorreu porque atualmente o ato jurisdicional que
resolve o procedimento de liquidao de sentena no mais uma outra sentena, e sim uma deciso
interlocutria, conforme elucida o art. 475-H.
126
(Concurso para ingresso na magistratura do Estado de Gois, 2006, questo 52) Assinale a alternativa
correta: (a) No sistema do Cdigo de Processo Civil vige o princpio da unicidade, que no veda a
interposio cumulativa de recursos visando a impugnao do mesmo ato judicial; (b) Os embargos
declaratrios no interrompem o prazo para outros recursos caso a deciso embargada no padea de
omisso, contradio ou obscuridade; (c) A insuficincia do valor do preparo implicar em desero, sendo
vedada a sua complementao; (d) A apelao ser recebida s no efeito devolutivo quando interposta de
sentena que decreta a interdio (alternativa correta no gabarito oficial recomendando-se a leitura
do art. 1184 do Cdigo de Processo Civil).

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citados), em que o apelo dotado apenas de efeito devolutivo, possvel a concesso do


efeito suspensivo com fundamento no pargrafo nico do art. 558, desde que haja receio de
leso grave e a fundamentao da parte seja relevante.
9. RELEVAO DA PENA DE DESERO:
Como a maioria dos recursos cveis, a apelao se sujeita ao
preparo, que consiste no dever de pagamento de emolumentos e das despesas de porte e
retorno dos autos, sob pena de desero (mas sempre bom lembrar que no esto
sujeitos ao preparo recursal os beneficirios da assistncia judiciria, o Ministrio
Pblico e a Fazenda Pblica).
A prova do pagamento desses valores (geralmente uma guia de
pagamento bancrio) deve instruir o recurso, posto que foi adotado por ns o sistema do
preparo simultneo, nos termos do art. 511, caput, do Cdigo de Processo Civil (advirto
o leitor esse sistema bem diferente daquele que vige no recurso cabvel contra a
sentena proferida pelo Juiz do Juizado Especial Cvel, conforme se pode verificar
pela interpretao do art 42, 1, da Lei 9.099/1995).
Desde que o apelante, entretanto, demonstre o justo impedimento
efetivao do preparo tempestivamente (exs.: horrio bancrio diferenciado do interior do
Estado, inexistncia de instituio bancria na comarca onde foi interposta a apelao), o
juiz poder relevar a pena de desero fixando prazo para que o recorrente o efetue (art.
519),127 o que far em deciso irrecorrvel128 (par. nico).129
Embora a disposio insculpida no art. 519 do Cdigo de Processo
Civil se encontre no captulo II, alusivo apelao, pacfico o entendimento de que o
instituto da relevao da pena de desero se aplica a todos os recursos que se sujeitam
ao preparo, tratando-se de uma regra geral do sistema recursal brasileiro.
10. PROCESSAMENTO NA PRIMEIRA INSTNCIA:
Aps a intimao da sentena, correr o prazo geral de quinze dias
para a interposio da apelao, segundo as regras ordinrias do cdigo.
Uma vez interposta, sero os autos encaminhados para o primeiro
juzo de admissibilidade a ser exarado pelo rgo prolator (juiz de primeira instncia), o
qual tambm declarar os efeitos em que a receber (meramente devolutivo, ou suspensivo
e devolutivo).

127

(8 Concurso para ingresso na Procuradoria do Estado de Gois, questo 42) A relevao da pena de
desero: (a) deciso inaltervel; (b) Deve ser objeto de questionamento pelo recorrido, sob pena de
confirmao; (c) No se aplica nos processos cautelares; (d) Ser apreciada pelo tribunal ad quem ainda que
no questionada (alternativa correta no gabarito oficial remete-se o leitor ao art. 519, pargrafo nico
do Cdigo de Processo Civil).
128
(10 Concurso para ingresso na Procuradoria do Estado de Gois, 2003, questo 67) irrecorrvel a
deciso que: (a) Acolhe exceo de incompetncia; (b) Defere a produo de prova pericial; (c) Rejeita o
incidente de falsidade documental; (d) Releva a pena de desero (alternativa correta no gabarito oficial
recomenda-se a leitura do art. 519, pargrafo nico do Cdigo de Processo Civil).
129
Note-se, porm, que se a deciso negar o pedido de relevao da pena de desero desafiar agravo de
instrumento.

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O juiz em tal momento poder (a) receber a apelao (juzo


positivo de admissibilidade), permitindo seu prosseguimento, declarando os seus efeitos e
dando vista parte apelada para contra-razes, ou (b) deixar de receber a apelao (juzo
negativo de admissibilidade), (b.1) seja por ausncia de requisitos recursais meramente
formais (exs.: intempestividade, falta de preparo, ilegitimidade, falta de interesse etc.) ou
(b.2) seja por aplicao do instituto da smula impeditiva de recurso (art. 518, 1).
Compete relembrar neste ponto que com o advento da Lei 11.276,
de 07 de fevereiro de 2006, que criou o 1 do art. 518, passou-se a prever efetivamente a
chamada smula impeditiva de recursos no direito processual brasileiro. Com base em
aludido preceito, o juiz deixar de receber o recurso de apelao quando a sentena
estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo
Tribunal Federal (exs.: a apelao contra a sentena que julgou o pedido improcedente
com base no entendimento consolidado na Smula 214 do STJ130 no ser recebida; o
mesmo ocorrer com a apelao interposta contra a sentena que julgou o pedido
parcialmente procedente aplicando a Smula 246 do mesmo tribunal131).
Sendo eventualmente recebido o apelo (juzo positivo de
admissibilidade), como dito, abrir-se- vista para a oferta de contra-razes,132 retornando
os autos ao rgo prolator para eventual reexame de requisitos de admissibilidade (art. 518,
2, com redao da Lei 11.276 de 07 de fevereiro de 2006)133 e remessa ao Tribunal
competente.
Havendo, por outro lado, denegao da apelao por qualquer dos
motivos acima indicados (juzo negativo de admissibilidade), caber agravo de instrumento
ao Tribunal; contra o recebimento da apelao, todavia, no se admite a interposio de
qualquer recurso por ausncia de interesse, at porque essa deciso j naturalmente
revisada pelo relator monocraticamente (art. 557) e pelo rgo colegiado competente.

130

O fiador na locao no responde por obrigaes resultantes de aditamento ao qual no anuiu.


O valor do seguro obrigatrio deve ser deduzido da indenizao judicialmente fixada.
132
Como j havia assinalado, no se pode esquecer que h pelo menos dois casos em que o juiz poder neste
momento reconsiderar a sentena, exercendo o chamado juzo de retratao. O primeiro deles se encontra no
art. 296, que trata da apelao contra a sentena que indefere liminarmente a petio inicial (cf. Lei
8.952/1994), e o segundo est no 285-A, que cuida da apelao contra a sentena que d pela improcedncia
liminar do pedido, nas causas repetitivas (cf. Lei 11.277/2006).
133
(Concurso para ingresso na magistratura do Estado de Gois, 2000, questo 17) O exame pelo juiz dos
pressupostos de admissibilidade da apelao: (a) Deve ser feito apenas no ato de recebimento da apelao;
(b) Pode ser feito no ao do recebimento da apelao, facultado apenas o reexame aps a resposta do apelado;
(c) A admissibilidade matria restrita ao juzo de segundo grau; (d) N. D. A (No gabarito oficial do
concurso a assertiva indicada como correta a D, porm, segundo o art. 518 e 2, do Cdigo de
Processo Civil, a afirmativa B aparenta ser a mais correta).
131

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CAPTULO III AGRAVO

1. PREVISO LEGAL E NOES:


O agravo encontra-se basicamente regulamentado nos arts. 522 a
529, de nosso Cdigo de Processo Civil.134
O recurso de agravo, em princpio, tem por objetivo atacar as
decises interlocutrias, salvo expressa disposio em sentido contrrio. Importa observar
outrossim que os despachos teratolgicos que causem prejuzo s partes e esses
despachos, como j dito, se convolam em verdadeiras decises interlocutrias tambm
podem ser impugnados por agravo.
H na verdade, no sistema recursal do Cdigo de Processo Civil,
uma correlao entre o recurso cabvel e o ato judicial impugnado. Em face disso, sabe-se
que das sentenas (terminativas ou definitivas) cabe apelao (art. 513), das decises
interlocutrias cabe agravo (art. 522) e dos despachos no se admite recurso algum (art.
504), salvo, como j afirmado, se forem eles teratolgicos, quando ento ser aplicvel aos
mesmos o regime jurdico das decises interlocutrias quanto recorribilidade.
Todavia, nem sempre foi assim em nosso sistema processual. No
Cdigo de Processo Civil de 1939 havia uma razovel diferena de regulamentao, pois a
apelao cabia contra as decises definitivas (atuais sentenas de mrito), o agravo de
petio cabia contra as decises terminativas atuais sentenas terminativas (art. 846), e
para atacar as interlocutrias havia dois recursos, o agravo de instrumento (art. 842) e o
agravo no auto do processo (art. 851), ambos casusticos.135
2. MODALIDADES:
So trs as modalidades de agravo regidas pelo Cdigo de Processo
Civil, o agravo interposto por instrumento, o agravo retido e o agravo sem a formalizao
de instrumento (conhecido como agravo interno).
Fala-se em (a) agravo de instrumento nas hipteses previstas nos
arts. 524 (agravo de instrumento de deciso do juzo de primeira instncia, o qual julgado
pelos Tribunais de Justia ou Regionais Federais) e 544 (agravo de instrumento contra
denegao pelo presidente ou vice-presidente do tribunal a quo de recurso especial ao STJ
ou recurso extraordinrio ao STF), casos em que ser a obrigatria a trasladao do
competente instrumento (grupo de peas xerocopiadas dos autos principais).
J (b) o agravo retido interposto contra decises de 1o grau,
devendo ser julgado como preliminar do recurso de apelao. Nesta modalidade, o agravo
no opera a devolutividade imediata, tendo seu conhecimento condicionado a existncia de
apelao e sua reiterao nas respectivas razes ou contra-razes.
H, ainda, como se viu, (c) o agravo interno, que aquele
interposto perante rgo que se encontra no mesmo local fsico do juzo ad quem. Trata-se
de recurso cabvel contra decises proferidas pelos relatores dos recursos nos tribunais,
134
135

Em Gois, a regulamentao ritual encontra-se nos arts. 361 a 364 do RITJGO.


Ernani Fidlis dos Santos, As reformas de 2005 do cdigo de processo civil, p. 115.

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nas hipteses em que a eles se d autorizao para proferir decises como juzos
monocrticos,136 como ocorre nos casos previstos nos arts. 120, pargrafo nico, 532, 545
e 557, 1, do Cdigo de Processo Civil.
Ele tambm conhecido como agravo regimental (porque
previsto em regimento interno), agravinho (praxe forense), agravo sem instrumento e
agravo inominado, no se confundindo nem com o agravo retido (CPC 522), nem com
o agravo de instrumento (CPC 524).
Em sntese, ele interposto em 5 (cinco) dias contra decises
monocrticas dos relatores ou do presidente,137 depende de preparo (pelo menos no
Estado de Gois), juntado aos autos (por isso dispensa a formao de instrumento), no
contm previso de abertura de vista para contra-razes e leva a questo impugnada, que
foi julgada monocraticamente, ao exame pelo rgo colegiado indicado pelo regimento
interno.
3. PRAZO:
Para interposio de agravo o prazo ser de 10 (dez) dias (arts. 522
e 544), exceto quando a prpria lei dispuser de modo diverso.
Assim, nos casos especiais, como aqueles previstos nos arts. 545
(agravo interno contra denegao pelo relator do agravo de instrumento em recurso
especial ou recurso extraordinrio) e 557, 1 (agravo interno contra o improvimento ou
provimento monocrtico de outro recurso), o agravo ter prazo de 5 (cinco) dias.
Releva observar tambm que com a alterao operada pela Lei
11.187/2005, o agravo retido de decises proferidas na audincia de instruo e julgamento
apenas neste caso no se subordina a qualquer dos prazos apontados acima, devendo
ser interposto oral e imediatamente (art. 523, 3).
Note-se tambm, apenas para registro e comparao, que o prazo
para interposio do agravo contra denegao de recurso especial e recurso extraordinrio
no processo penal ser de cinco dias, de acordo com a Lei 8.038/1990, no se aplicando o
disposto a respeito nas alteraes da Lei n. 8.950/1994 ao Cdigo de Processo Civil (STF,
Smula 699).
4. DESTINATRIO:
Aps o advento das modificaes operadas no Cdigo de Processo
Civil, o agravo de instrumento contra deciso interlocutria proferida pelo juiz de primeira
instncia dever ser interposto diretamente no Tribunal competente (Tribunal de Justia ou
Tribunal Regional Federal).
Mas se o caso ensejar a interposio de agravo simplesmente retido
(art. 522, especialmente em sua nova redao outorgada pela Lei 11.187, de 19 de outubro
de 2005), o destinatrio ser o prprio juzo a quo que se encarregar de remet-lo no
momento oportuno, e desde que preenchidas as formalidades legais, instncia superior.
136

Cmara, Lies de direito processual civil, v. 2, p. 96.


Constitui erro grosseiro a utilizao do agravo interno contra deciso de rgo colegiado (TJGO, AI n.
64.436-8/180, Rel. Des. Felipe Batista Cordeiro, DJ de 5.12.2008).
137

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48

Releva ainda notar que se o agravo de instrumento tiver por


objetivo questionar a denegao de recurso especial ou recurso extraordinrio pelo
presidente do Tribunal a quo ser ele interposto perante a presidncia deste, e no no
Superior Tribunal de Justia ou no Supremo Tribunal (art. 544, 2).138
5. EFEITOS:
O agravo recurso que detm, como regra, apenas efeito
devolutivo, contudo, o relator poder conferir-lhe efeito suspensivo na forma tradicional ou
mesmo deferir, em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a pretenso recursal (o
que se denomina doutrinariamente de efeito suspensivo ativo ou simplesmente efeito
ativo), comunicando ao juiz sua deciso (art. 527, inciso III, em sua nova redao
outorgada pela Lei 10.352/2001).
Alm disso, como j se viu, o agravo, assim como qualquer outro
recurso, tambm dispe de eficcia impeditiva da ocorrncia do trnsito em julgado da
deciso impugnada, alm de levar automaticamente ao conhecimento da instncia superior
as questes de ordem pblica, ainda que no suscitadas pelo recorrente (efeito translativo
previsto no art. 516).
Fala-se ainda que o agravo tem efeito retrooperante, visto que a
deciso do tribunal deve retroagir data da interposio, ou seja, uma vez provido o
agravo, independentemente de o processo ter ou no sido sentenciado, ter de voltar ao
estado da data da interposio do recurso.139
6. FORMA:
O agravo se de instrumento dever ser interposto por petio
escrita; se retido, o agravo poder ser apresentado por escrito ou oralmente (h, em
princpio, uma opo), salvo se ele atacar deciso proferida em audincia de instruo e
julgamento, caso em que dever ser obrigatoriamente oral e imediato, constando do termo
de audincia, sucintamente, as razes do agravante (art. 523, 3o, com redao da Lei
11.187/2005).
A petio escrita de agravo dever conter o nome das partes, a
exposio do fato e do direito, as razes do pedido de reforma da deciso, o nome e o
endereo completo dos advogados, habilitados no processo (art. 524).
7. AGRAVO RETIDO:
7.1.

NOES:

O principal objetivo do agravo retido, alm de provocar eventual


reviso da deciso interlocutria, justamente o de evitar que a precluso venha a atingir a
matria que se impugna, sem provocar o encaminhamento da mesma imediatamente ao
crivo do Tribunal competente.

138
139

A petio de agravo ser dirigida presidncia do tribunal de origem (...).


Nery Junior, Cdigo de processo civil comentado, 2006, pp. 773 e 820.

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49

Com o advento da Lei 11.187/2005, a interposio do agravo


apenas na modalidade retida passou a ser a regra geral, no havendo em princpio opo
disposio da parte agravante, ao contrrio do que estabelecia o sistema anterior a essa
norma.
Com efeito, nos termos do art. 522, caput (j observando sua nova
redao), das decises interlocutrias caber agravo, no prazo de 10 (dez) dias, na
forma retida, salvo quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e
de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos
efeitos em que a apelao recebida, quando ser admitida a sua interposio por
instrumento.140
Assim, em suma, atualmente, temos a figura do agravo retido
obrigatrio (regra geral no processo civil aps o advento da Lei 11.187/2005) e do agravo
de instrumento, facultado141 nos casos (a) de urgncia, (b) de inadmisso de apelao e
(c) de declarao de efeitos em que a apelao recebida.142
7.2.

ESPCIES:

O agravo retido, como j enunciado, pode ser interposto por escrito


ou oralmente, existindo, em princpio, as duas alternativas como opes disposio do
agravante.
Tratando-se, porm, de impugnao de deciso interlocutria
proferida em audincia de instruo e julgamento, como j visto, a interposio do agravo
retido ser obrigatoriamente oral e imediata (art. 523, 3o, com redao da Lei
11.187/2005); h quem diga (em interpretao extensiva) que a interposio do agravo
retido ser obrigatoriamente oral se atacar deciso interlocutria oral proferida no s na
audincia de instruo e julgamento (como dito no CPC 523 3), mas tambm na
audincia preliminar do art. 331 do Cdigo de Processo Civil (Cmara, Didier Jr e
Dinamarco).
Caso a interposio seja oral em audincia, devero constar do
respectivo termo, sucintamente, as razes do agravante (art. 523, 3).
Em qualquer caso, seja ele um agravo retido escrito, oral
facultativo ou oral obrigatrio (art. 523, 3), ser dispensada a efetivao do preparo
(art. 522, pargrafo nico).
7.3.

140

DEVOLUTIVIDADE DIFERIDA:

Os destaques no constam no texto original.


Fiz questo de manter no texto a expresso facultado entre aspas porque, em rigor, a interposio do
agravo de instrumento nos casos citados no bem uma faculdade, mas um nus. que a interposio do
agravo retido em referidas hipteses no dispor de qualquer utilidade e eficcia para o agravante (basta
lembrar, para exemplificao, que se for interposto agravo retido contra a deciso que inadmite a apelao
no haver veculo condutor desse agravo ao tribunal para se operar a devoluo da matria; o agravo retido
ficar eternamente retido, no primeiro grau de jurisdio, e o agravante nunca ver seu recurso apreciado).
142
Esse assunto foi objeto de questo na prova subjetiva do Concurso de ingresso na magistratura do Estado
de Minas Gerais do ano de 2006: Abordar a modernizao do recurso de agravo com as recentes
alteraes legislativas (valendo 2,0 pontos).
141

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50

Diz-se que o agravo retido reveste-se de efeito devolutivo


diferido, retardado, imprprio ou imperfeito, porquanto o mesmo no remete
imediatamente as questes impugnadas ao juzo ad quem, tendo seu conhecimento
condicionado existncia de apelao e sua reiterao nas razes do apelante ou contrarazes do apelado (art. 523 e 1o).143
Caso no haja reiterao nas razes ou contra-razes de apelao,
haver desistncia tcita (art. 501) do agravo retido, que no ser conhecido pelo
tribunal.144
O agravo retido no tem processamento autnomo, dependendo
sempre da existncia de apelao interposta por alguma das partes. No sendo a apelao
conhecida por qualquer motivo (exs.: intempestividade, irregularidade formal, falta de
preparo etc.), o agravo retido tambm no ser apreciado, posto que ligado diretamente por
relao de dependncia quela.
7.4.

SITUAO JURDICA EM RELAO APELAO:

Em relao ao julgamento da apelao, o agravo retido, segundo


prescreve o art. 523, caput, deve ser encarado como preliminar. Assim, antes de apreciar as
questes coligidas na apelao, dever o tribunal obrigatoriamente analisar a impugnao
levada por intermdio do agravo retido devidamente reiterado.145
7.5.

JUZO DE RETRATAO:

Uma vez interposto o agravo retido, o juiz poder reformar sua


deciso, aps ouvida a parte contrria em 10 (dez) dias (art. 523, 2).146
Em casos que tais, perceba-se que a parte contrria, evidentemente
lesada com a nova deciso interlocutria, poder interpor caso seja cabvel segundo as
regras gerais de nosso sistema recursal novo agravo agora contra a retratao levada a
efeito pelo magistrado.
8. AGRAVO DE INSTRUMENTO:
8.1.
143

NOES:

(8 Concurso para o cargo de Procurador do Estado de Gois, questo 53) Por efeito devolutivo
retardado entende-se: (a) O julgamento tardio dos recursos nos tribunais; (b) O efeito devolutivo contido no
agravo retido (alternativa correta no gabarito oficial) o efeito devolutivo retardado, diferido ou
imprprio serve para designar que a matria impugnada no agravo retido somente ser remetida
apreciao do tribunal futuramente, por ocasio do julgamento de eventual apelao, desde que haja
reiterao das razes ou contra-razes da mesma); (c) A conseqncia do efeito devolutivo no Recurso
Extraordinrio e no Recurso Especial; (d) O conhecimento do Recurso Especial e do Recurso Especial em
razo de agravo ao STF ou ao STJ, conforme o caso.
144
Cmara, Lies de direito processual civil, v. 2, p. 99.
145
Para Luiz Rodrigues Wambier o resultado do agravo retido figurar fisicamente no mesmo acrdo que
julgar a apelao, mas sero, todavia, dois acrdos, substancialmente considerados, para efeito de recursos
posteriormente cabveis (Curso avanado de processo civil, v. 1, p. 605).
146
(Magistratura-GO, 2009, prova A01, tipo 004, questo 14) O agravo retido: (a) No existe juzo de
retratao em relao a tal recurso, j que no h exame imediato pelo Tribunal; (b) interposto mediante o
pagamento do respectivo preparo, sob pena de desero; (c) Sua interposio exceo, pois a regra continua
sendo a interposio de agravo de instrumento; (d) Uma vez interposto, seu conhecimento automtico por
ocasio do julgamento da apelao; (e) Deve ser interposto oral e imediatamente das decises interlocutrias
proferidas em audincia de instruo e julgamento (a alternativa e a correta).

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51

Com a reforma operada pela Lei 9.139/1995, o agravo de


instrumento passou a ser interposto no prazo de 10 (dez) dias e diretamente perante o
Tribunal competente (no mais em cinco dias e perante o juzo recorrido, conforme
regulamentao original do Cdigo de Processo Civil).
Devero obrigatoriamente instruir a petio recursal de agravo a
cpia (a) da deciso agravada, (c) da certido da respectiva intimao e (c) das procuraes
outorgadas dos advogados (art. 525, inciso I), sob pena de no recebimento147 (ou no
conhecimento) sendo inaplicvel na fase recursal o disposto no art. 13 do Cdigo de
Processo Civil,148 que trata da permisso de emenda para correo de defeitos formais.149
A par das peas obrigatrias, poder a parte agravante apresentar
instncia superior quaisquer outras que entender necessrias para melhor conhecimento da
inconformidade (art. 525, inciso II).
As peas processuais extradas dos autos para a formao do
instrumento podero ser declaradas autnticas pelo prprio advogado do agravante (sob
sua responsabilidade pessoal), nos termos do art. 365, inciso IV, do Cdigo de Processo
Civil (com redao outorgada pela Lei 11.382/2006).
O agravo de instrumento deve ser interposto por petio (a)
protocolada no tribunal, (b) postada sob registro com aviso de recebimento (esta regra no
se aplica aos recursos no Superior Tribunal de Justia, nos termos da Smula 216),
ou, ainda, (c) por qualquer outra forma prevista na lei local (art. 525, 2o), sempre
acompanhada da prova do preparo (art. 525, 1o).
8.2.

PEAS NECESSRIAS OU TEIS:

Embora no disponha a lei, pode ocorrer num ou outro caso que


alm das peas obrigatrias e das facultativas juntadas pelo agravante, outras sejam
necessrias para permitir um julgamento conforme o direito.150
A falta dessas peas necessrias, porm no obrigatrias, assim
como das facultativas, nunca autorizou, e nem autoriza a converso do agravo em
diligncia porque deve ser respeitado o princpio da igualdade entre os litigantes.
Contudo, se o agravante no juntar tais peas no instrumento, o
agravo ser julgado com o que nele estiver podendo esta circunstncia levar
incompreenso do fato pelo julgador da instncia revisional, e ao prprio improvimento.151

147

STF, RE n. 258.051/BA.
STF, RE n. 98.353-1/SP, Rel. Min. Nri da Silveira, DJ 09.05.1997.
149
Fao questo de registrar, contudo, que est em tramitao na Cmara de Deputados o Projeto de Lei n.
6.951/2006 que reduzir o rigor formal no processamento do agravo de instrumento, determinando que o
relator conceda o prazo de dez dias para que o agravante cumpra as formalidades legais eventualmente no
observadas na interposio.
150
Queiroz, Direito processual civil, processo de conhecimento, p. 306.
151
No Superior Tribunal de Justia, admite-se, existem duas posies sobre o tema, (a) uma no sentido de
que o relator deve determinar, de ofcio, a juntada das peas teis faltantes, e (b) outra mais radical, no
sentido do texto principal, pregando que o julgamento deve ser feito levando-se em conta o agravo como se
encontra (Ag Rg no REsp 478.155-PR, Rel. Min. Eliana Calmon, j. em 12.02.2004). No TJGO adota-se, em
geral, tambm essa segunda corrente.
148

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8.3.

52

ADMISSIBILIDADE DO AGRAVO DE INSTRUMENTO:

De acordo com o novo sistema inaugurado pela Lei 11.187, de 19


de outubro de 2005, o agravo, como regra geral, dever ser retido, admitindo-se a
interposio do agravo de instrumento apenas quando se visa questionar (a) o
indeferimento de apelao, (b) os efeitos em que esta foi recebida e (c) a deciso que cause
dano grave e de difcil reparao (exs.: indeferimento de pedido de liminar possessria,
indeferimento de pedido de liminar em cautelar de busca e apreenso, concesso ou
denegao de liminar em mandado de segurana152 etc.) (art. 522, caput, j com a
redao da lei indicada acima).153
Embora a nova lei processual tenha utilizado termos que induzem o
intrprete a concluir que h uma faculdade de interposio de agravo de instrumento nestes
casos (quando ser admitida a sua interposio por instrumento154), tecnicamente, no
deve ser esta a exegese.
Veja-se que nos casos indicados, em que pese impropriedade
tcnica do legislador, a interposio do agravo retido ser absolutamente inadmissvel e
ineficaz.155 Examinemos, por exemplo, o caso da rejeio da apelao, em que se for
interposto simples agravo retido, ficar ele retido eternamente no primeiro grau de
jurisdio, justamente pela falta do veculo que o conduz ao tribunal.
8.4.

JUZO DE ADMISSIBILIDADE:

Ao contrrio de diversos outros recursos, quem faz o juzo de


admissibilidade inicial no agravo o prprio relator no tribunal ad quem e, num segundo
momento, o rgo colegiado competente para o julgamento do mrito do recurso.
Contra o eventual no recebimento deste agravo cabe outro agravo
(mas agora o agravo interno, tambm conhecido impropriamente como agravo
regimental) ao rgo julgador (art. 557, 1o, com redao da Lei 9.756/1998), no prazo
de 5 (cinco) dias.
8.5.

PROVIDNCIAS DO RELATOR NO AGRAVO:

Com o advento da Lei 10.352/2001, que alterou a redao do art.


527, protocolado o agravo de instrumento no tribunal e distribudo, o relator poder
monocraticamente (a) negar-lhe seguimento na forma do art. 557,156 (b) converter o mesmo
152

Lei 12.016/2009, art. 7, 1.


bom registrar tambm que contra a deciso da presidncia ou da vice-presidncia do Tribunal a quo que
denega recurso especial ou recurso extraordinrio cabe tambm agravo obrigatoriamente de instrumento (art.
544).
154
Transcrio da parte final do caput do art. 522, mas o destaque no consta no texto original.
155
Cssio Scarpinella Bueno defende ponto de vista ligeiramente diferenciado, argumentando que nos casos
de urgncia e de inadmisso de apelao de fato o agravo obrigatoriamente de instrumento, havendo
manifesta carncia de interesse recursal no agravo retido (entendimento esposado por mim no texto
principal); todavia, no caso de ataque aos efeitos em que a apelao recebida h, na viso de referido autor,
opo para o recorrente posto que pode ser que no haja necessidade de reexame imediato da interlocutria
que recebeu o apelo sem efeito suspensivo (A nova etapa da reforma do cdigo de processo civil, v. 1, p.
202).
156
De conformidade com o art. 557, o relator negar seguimento a recurso manifestamente inadmissvel,
improcedente, prejudicado ou em confronto com smula ou com jurisprudncia dominante do respectivo
tribunal, do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior.
153

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53

em agravo retido; (c) atribuir efeito suspensivo passivo ou ativo157,158 (d) requisitar
informaes do juiz da causa, que as prestar em 10 (dez) dias, (e) instar o agravado a
apresentar contra-razes tambm em 10 (dez) dias159 e (f) ouvir, se for o caso, o
Ministrio Pblico (art. 527, inciso VI), pedindo dia para julgamento em prazo no
superior a 30 (trinta) dias da intimao do agravado (art. 528).
Como nos ensina Fredie Didier Jr, o art. 527 do Cdigo de
Processo Civil nos outorga um verdadeiro roteiro a ser seguido no processamento do
agravo de instrumento.
Inicialmente, deve o relator verificar se o caso de aplicao do
art. 557 (julgamento liminar do agravo); no sendo esta a situao ir verificar se a
hiptese de determinar a converso do agravo em retido (comentarei adiante). Caso no
seja, apreciar o eventual pedido de efeito suspensivo ou de tutela antecipada recursal para,
somente ento, solicitar, se for o caso, informaes ao juiz da causa e oportunizar o
contraditrio, determinando a intimao do agravado para responder ao recurso.160
A converso de agravo de instrumento em agravo retido, segundo o
sistema da Lei 11.187, de 19 de outubro de 2005, somente ser admissvel quando no
houver urgncia, perigo de leso na pretenso recursal, ou se se tratar de caso de
inadmisso de apelao ou discusso quanto aos seus efeitos.
Caso haja referida converso, o que se d por ato monocrtico do
relator, os autos sero remetidos ao juzo da causa para apensamento (art. 527, inciso II,
com nova redao outorgada pela Lei 11.187/2005), no se admitindo mais recurso contra
esta deciso,161 sendo passvel apenas de reforma no momento do julgamento do agravo ou
de reconsiderao pelo relator (art. 527, par. nico, com redao da Lei 11.187/2005).
Vejamos a redao do preceito:
Recebido o agravo de instrumento no tribunal, e distribudo
incontinenti, o relator:
(...)
II converter o agravo de instrumento em agravo retido, salvo
quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil
reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos
efeitos em que a apelao recebida, mandando remeter os autos ao juiz da causa.

157

Diz-se que o efeito suspensivo passivo (ou tradicional) quando a deciso atacada positiva
(deferimento) e o relator atua negativamente (suspenso da eficcia); diz-se que ativo (efeito suspensivo
ativo ou simplesmente efeito ativo) quando a deciso objurgada negativa (indeferimento) e o relator atua
positivamente (defere, em antecipao de tutela, total ou parcial, a pretenso recursal).
158
(Concurso para ingresso na magistratura do Estado de Gois, 2000, questo 13) Contra a negativa de
liminar em cautelar de busca e apreenso: (a) Nenhum recurso cabvel, pois deciso irrecorrvel; (b) Cabe
agravo de instrumento, requerendo liminar com efeito ativo (alternativa correta no gabarito oficial CPC,
art. 522 e 527, inciso III, sendo cabvel o agravo de instrumento porque a deciso suscetvel de causar
parte leso grave e de difcil reparao, admitindo-se o pedido de antecipao de tutela recursal,
tambm chamado de efeito suspensivo ativo ou efeito ativo); (c) Cabe correio parcial, com pedido
de liminar para obter a imediata busca e apreenso; (d) N. D. A.
159
A intimao se dar mediante publicao no rgo oficial nas comarcas sede de tribunal e naquelas em
que houver expediente forense divulgado no dirio oficial (art. 527, inciso V).
160
Curso de direito processual civil, v. 3, p. 142.
161
Nesse sentido: TJGO, AI n. 49.288-9/180, Rel. Des. Leobino Valente Chaves, acrdo de 11.4.2006.

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54

De conformidade com a nova redao do preceito, manteve-se a


previso do instituto da converso do agravo de instrumento em retido (converso ope
iudicis), com o que o relator esquiva-se de apreci-lo imediatamente, postergando a sua
anlise para o momento do julgamento de eventual apelao.
O relator, em tal caso, aps fundamentar sua deciso monocrtica
determinando a converso, ordenar concomitantemente a remessa dos autos primeira
instncia para apensamento aos autos principais;162 chegando ao juzo recorrido, o recurso
segue os trmites ordinrios do agravo retido, dando-se vista ao agravado pelo prazo de 10
(dez) dias e exercitando-se o juzo de retratao (art. 523, 2).163
Perceba-se, porm, que no poder o relator agir dessa forma,
aplicando o instituto do inciso II, do art. 527, se houver, como se viu, risco de leso, se o
caso for de inadmisso de apelao ou dos efeitos em que ela foi recebida, hipteses em
que dever examinar o agravo de instrumento segundo o sistema tradicional.
Com a edio da Lei 11.187, de 19 de outubro de 2005, excluiu-se
da redao do preceito a frase cabendo agravo dessa deciso ao rgo colegiado
competente, tornando referida deciso monocrtica de converso irrecorrvel, sendo ela
passvel de reforma somente no momento do julgamento do agravo, salvo se o prprio
relator a reconsiderar (art. 527, pargrafo nico, com redao da mesma lei).164
A norma referida tambm afastou a expresso poder converter o
agravo de instrumento em agravo retido, utilizando dico impositiva, qual seja:
converter o agravo de instrumento em agravo retido. Ao que se percebe, antes havia
espao para que se sustentasse que o relator poderia no converter o agravo de instrumento
em retido mesmo diante de uma daquelas hipteses. Agora a lei impe a conduta ao
julgador.165
Releva, ainda, observar que com o advento da j citada Lei
11.187/2005, vedou-se a interposio de recurso tambm contra a deciso do relator
relativa a eficcia suspensiva do agravo (art. 527, inciso III), estabelecendo-se que esta
deciso somente ser passvel de reforma no momento do julgamento do agravo, salvo se
o prprio relator a reconsiderar (art. 527, par. nico, com nova redao).166
A doutrina, entretanto, vem entendendo que essa vedao abrir
ensejo para a utilizao do mandado de segurana (como ao autnoma de impugnao)
para combater esse ato jurisdicional irrecorrvel.167
Na jurisprudncia, especialmente do Superior Tribunal de Justia,
essa parece ser tambm a tendncia.168
162

Cssio Scarpinella Bueno, A nova etapa da reforma do cdigo de processo civil, v. 1, p. 219.
Nesse sentido: Dinamarco, A reforma da reforma, p. 173.
164
A doutrina, entretanto, vem entendendo que essa vedao abrir ensejo para a volta de utilizao do
mandado de segurana contra esse ato. Nesse sentido: Jos Rogrio Cruz e Tucci e Tereza Alvim Wambier
(Congresso do IBDP, abril de 2006), e Ernani Fidlis dos Santos (As reformas de 2005 do cdigo de processo
civil, p. 128); na jurisprudncia, esse j posicionamento predominante (STJ, RMS n. 26.319-AM, Rel.
Min. Eliana Calmon, julgado em 26.08.2008 e RMS n. 26.094-AM, DJ de 24.04.2008).
165
Cssio Scarpinella Bueno, A nova etapa da reforma do cdigo de processo civil, v. 1, p. 218.
166
Nesse sentido: TJGO, AI n. 48.774-0/180, Rel. Des. Ney Teles de Paula, acrdo de fl. 14.02.2006 (j
aplicando na prtica a determinao legal de irrecorribilidade).
167
Nesse sentido: Jos Rogrio Cruz e Tucci e Tereza Alvim Wambier (Congresso do IBDP, abril de 2006),
e Ernani Fidlis dos Santos (As reformas de 2005 do cdigo de processo civil, p. 128).
163

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8.6.

55

COMUNICAO DA INTERPOSIO AO JUZO A QUO:

Com o fito de sancionar o no cumprimento do nus previsto no


art. 526 relativo comunicao da interposio ao juzo a quo em trs dias , o legislador
estabeleceu, atravs da Lei 10.352/2001, a penalidade da inadmissibilidade do agravo, o
que j vinha sendo aplicado por parte da jurisprudncia ptria.169
A redao do pargrafo nico do indicado art. 526 ficou sendo a
seguinte: O no cumprimento do disposto neste artigo, desde que argido e provado pelo
agravado, importa inadmissibilidade do agravo.
Note-se, porm, que esta omisso do agravante tem natureza de
exceo em sentido estrito (matria que somente pode ser acolhida pelo juiz quando
alegada pela parte), e no de objeo (matria que pode ser reconhecida pelo juiz mesmo
sem alegao da parte), pelo que somente poder ser acatada pelo relator ou pelo tribunal
se alegada expressamente pelo agravado,170 o que dever ser feito nas contra-razes.171
Havendo omisso do agravado em alegar o defeito, o relator ou
tribunal no podero negar seguimento ao agravo por esse motivo, nem mesmo diante da
comunicao oficiosa pelo juiz da causa, em suas informaes.172
8.7.

JUZO DE RETRATAO:

vista da comunicao determinada pelo art. 526 do Cdigo de


Processo Civil, o juiz poder reformar sua deciso interlocutria, o que poder ser feito a
qualquer tempo.173
Se este comunicar ao Tribunal que reformou inteiramente a
deciso, o relator considerar prejudicado o agravo (art. 529).

168

Nesse sentido: STJ, RMS n. 15.263-SP, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, julgado em 27.5.2008.
STJ, REsp 148.770-SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, julgado em 13.10.1997, DJU de 10.09.1998.
170
(Exame de Ordem do Estado de Gois, maro de 2004, questo 06) Assinale a alternativa correta: (a)
Apelao, quando interposta de sentena que condenar prestao de alimentos, ser recebida em seu efeito
suspensivo; (b) Agravo de instrumento ser dirigido ao juiz ad quem, sendo defeso ao juiz a quo retratar-se
da deciso agravada; (c) A ausncia de comunicao no prazo de trs dias, por parte do agravante, ao juiz da
causa, acerca da interposio do agravo de instrumento, importa a inadmissibilidade do recurso, desde que
argido e provado pelo agravado (alternativa correta no gabarito oficial consultar o art. 526 do Cdigo
de Processo Civil); (d) O prazo para interpor o agravo de instrumento de 15 (quinze) dias.
171
Dinamarco, A Reforma da reforma, p. 181.
172
Nesse sentido: na doutrina, Tucci, p. 116; Luiz Rodrigues Wambier, p. 117; Cintra Pereira, Marcato,
Cdigo de processo civil interpretado, p. 1576 e, na jurisprudncia, TJGO, Rel. Des. Leobino Valente
Chaves.
173
Nesse sentido: STJ, REsp 1.021.085-RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 25.03.2008.
169

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CAPTULO IV EMBARGOS INFRINGENTES

1. PREVISO LEGAL E ADMISSIBILIDADE:


Os embargos infringentes, no Cdigo de Processo Civil,
encontram-se disciplinados no arts. 530 a 534.174
Em nvel regimental, o remdio recursal est previsto no art. 333,
do RISTF e nos arts. 260 a 262 do RISTJ.175
De conformidade com o art. 530, do Cdigo de Processo Civil, na
sua redao determinada pela Lei 10.352/2001, os embargos infringentes passaram a ter
por finalidade atacar acrdo no unnime que eventualmente (a) reforme, em grau de
apelao, a sentena de mrito,176 ou (b) que julgue procedente ao rescisria.177
Com a alterao do cabimento dos embargos infringentes, pode-se
dizer que o julgamento no-unnime proferido em apelao de sentena terminativa ou
quando ficar vencido o apelante ser de ltima instncia (para efeito de RE e REsp); de
outro lado, se houver maioria em improcedncia de ao rescisria, tratar-se- se
julgamento de nica instncia (para efeito de RE e REsp).178
Releva notar que no se admite a interposio de embargos
infringentes (a) em mandado de segurana (STF, Smula 597, STJ, Smula 169 e Lei
12.016/2009, art. 25),179 (b) em reexame necessrio, posto que no se trata sequer de

174

No se deve confundir esses embargos infringentes (arts. 530 a 534) com aqueles previstos na Lei
6.830/1980, cabveis das sentenas de primeira instncia nas causas fiscais que no ultrapassagem a 50
(cinqenta) ORTN (art. 34), os quais so julgados pelo prprio rgo prolator.
175
Em Gois h previso no art. 377 do RITJ respectivo.
176
(Concurso de ingresso no Ministrio Pblico do Paran, 2004, questo 67) Em uma ao declaratria de
inexistncia de relao jurdica o pedido julgado improcedente. Inconformado, o autor interpe recurso de
apelao. No julgamento pelo rgo de segunda instncia, dois votos so proferidos mantendo a sentena de
primeiro grau, enquanto que um voto prolatado no sentido de ser reformada a sentena e julgado procedente
o pedido, sendo negado provimento ao recurso. Em funo disso, apresenta o autor embargos infringentes,
que so rejeitados pelo Tribunal, que os entende incabveis. Pode-se afirmar que: (a) Est correta a deciso
do Tribunal, pois nessa hiptese no possvel a utilizao dos embargos infringentes (alternativa correta
CPC, art. 530, de onde se extrai que somente cabem embargos infringentes quando o acrdo no
unnime houver reformado a sentena, e no se tiver a confirmado, como na questo posta); (b) No
correta a deciso do Tribunal, pois sempre que houver voto divergente possvel a utilizao do referido
recurso; (c) A deciso no correta, pois a deciso de primeiro grau conheceu o mrito do pedido, e por isso
cabvel a interposio dos embargos infringentes em face do voto divergente que reformava a sentena; (d)
A deciso do Tribunal correta, pois no possvel a utilizao dos embargos infringentes em caso de
sentena meramente declaratria; (e) As alternativas a e d so corretas.
177
(8 Concurso para o cargo de Procurador do Estado de Gois, questo 49) Os Embargos Infringentes: (a)
Discutem a deciso em toda sua amplitude; (b) Cabem contra deciso no unnime proferida no julgamento
do Recurso Especial, Recurso Extraordinrio e Apelao; (c) Cabem contra deciso no unnime proferida
no julgamento de Apelao e Ao Rescisria (alternativa correta, segundo o gabarito oficial ler o art.
530 do Cdigo de Processo Civil); (d) S cabem contra decises dos tribunais superiores.
178
Dinamarco, A reforma da reforma, p. 205.
179
Nelson Luiz Pinto ensina que esse posicionamento predominante se funda no fato de o Superior Tribunal
de Justia entender que o processo de mandado de segurana por ser regulado em lei especial no sofre
influncia das normas gerais recursais do Cdigo de Processo Civil, contudo, admite que h intensa
divergncia na doutrina e na jurisprudncia (Manual dos recursos cveis, p. 229).

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recurso (STJ, Smula 390),180 (c) em agravo de instrumento e (d) em agravo retido, salvo
hiptese prevista na Smula 255, do Superior Tribunal de Justia.181
2. FINALIDADE:
Os embargos infringentes tm dupla finalidade recursal, (a) a de
obter eventual retratao dos julgadores que capitanearam o entendimento majoritrio e (b)
a de ocasionar a devoluo da questo novamente ao crivo do rgo revisional, tentando
lograr o que se poderia chamar de reverso do placar.
Diz-se por isso mesmo que os embargos infringentes tm efeito
regressivo, justamente porque permitem que os juzes que participaram do julgamento da
apelao ou da ao rescisria reexaminem a questo impugnada e eventualmente retratem
seu posicionamento anterior.
A par disso, os embargos infringentes tm a fora efetivamente de
devolver o conhecimento da divergncia aos demais juzes que no participaram do
julgamento originrio. Em Gois, por exemplo, aps a interposio dos embargos
infringentes os autos, em geral, so deslocados da Cmara Cvel (julgamento operado por
trs integrantes) para a Seo Cvel, onde funcionam dez integrantes (RITJGO, art. 10,
inciso VI).
3. DIVERGNCIA E DEVOLUTIVIDADE:
A divergncia capaz de gerar a adequao dos embargos
infringentes somente aquela existente na concluso dos votos, e no nos fundamentos.
Assim, caso a concluso seja unnime (todos os julgadores votam
no mesmo sentido) ainda que por fundamentos diferentes (cada qual por um motivo
diferente), no haver que se falar em divergncia capaz de admitir embargos
infringentes.182
De outro lado, nos embargos infringentes somente h a devoluo
da matria que foi objeto da divergncia (h limitao na extenso ou no mbito
horizontal), entretanto, dentro desta questo a fundamentao do embargante ser livre,
no se cingindo a discusso argumentao do voto vencido proferido na votao
majoritria (h, pois, liberdade na profundidade ou no mbito vertical).
tambm perfeitamente admissvel, por isso mesmo, a adeso ao
voto vencido pelos demais julgadores, mas por outros fundamentos, j que a profundidade
nos embargos infringentes livre, como se exps acima.
O mesmo sustenta Nelson Luiz Pinto ao afirmar que a medida da
divergncia quantitativa, e no qualitativa, de sorte que nos limites do voto vencido a
devoluo total, podendo os embargos ser recebidos por outro fundamento, contanto que
a concluso se contenha dentro dos limites quantitativos do voto divergente.183
180

Nas decises por maioria, em reexame necessrio, no se admitem embargos infringentes.


Cabem embargos infringentes contra acrdo, proferido por maioria, em agravo retido, quando se tratar
de matria de mrito.
182
Nelson Luiz Pinto, Manual dos recursos cveis, p. 141.
183
Manual dos recursos cveis, p. 141, onde se cita a RTJ 87/476 e 109/156.
181

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Perceba-se, ainda, que o conhecimento das questes de ordem


pblica (objees), evidncia, tambm devolvido no julgamento dos embargos
infringentes, como decorrncia do denominado e j comentado efeito translativo (art.
516, por analogia).
4. EFEITO SUSPENSIVO:
Existe diferena de tratamento dos efeitos dos embargos
infringentes, conforme sejam interpostos contra julgamento de apelao ou de ao
rescisria.
Na apelao, os embargos infringentes se limitam a prolongar o
efeito originrio daquela. Desta sorte, se a apelao tinha efeito suspensivo, prevalecer a
suspenso, mas se no tinha, ser possvel o incio ou a continuidade do cumprimento
provisrio da sentena.184
Na ao rescisria h sempre suspenso da execuo da deciso
proferida nesta ltima.
5. PROCEDIMENTO:
Os embargos infringentes devero ser interpostos por petio,
acompanhada das respectivas razes e da prova do preparo, em 15 (quinze) dias, sendo
destinados ao relator da apelao ou da ao rescisria, conforme o caso.
Efetivamente interpostos, abrir-se- vista ao recorrido para contrarazes; aps, o relator do acrdo embargado apreciar a admissibilidade do recurso (art.
531, com nova redao dada pela Lei 10.352/2001).
Percebe-se que aps a alterao normativa operada pela Lei
10.352/2001, o juzo de admissibilidade levado a efeito pelo relator do acordo embargado
somente ocorrer depois da apresentao das contra-razes do recorrido ou em seguida ao
esgotamento do prazo estipulado para tal fim, mas nada impede que antes mesmo deste ato
sejam os pressupostos recursais examinados pelo mesmo por ser seu dever de ofcio
No sendo recebido o recurso de embargos infringentes, ser esta
deciso impugnvel por agravo em 5 (cinco) dias (antigo recurso inominado), nos termos
do art. 532 do Cdigo de Processo Civil, sendo esse agravo dirigido ao rgo colegiado
competente para julgamento dos embargos denegados.
De outro lado, sendo os embargos recebidos proceder-se-, se
assim dispuser o respectivo regimento interno, ao sorteio de novo relator, que se possvel
dever recair sobre magistrado que no haja participado do julgamento anterior (art. 534
renovado pela Lei 10.352/2001).
Registre-se aqui que predomina no Superior Tribunal de Justia
que no se pode negar seguimento aos embargos infringentes to somente por no constar
nos autos a declarao do voto vencido (o titular do voto vencido em tal caso, no o
184

Nesse sentido: Nelson Luiz Pinto, Manual dos recursos cveis, p. 143 e Alexandre Freitas Cmara, Lies
de direito processual civil, v. 2, p. 115.

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juntou aos autos, limitando-se a divergir oralmente do voto vencedor por ocasio da
sesso de julgamento), no se exigindo do recorrente a repetio dos argumentos
utilizados no voto vencido.185
Ultrapassadas essas premissas, caso haja o recebimento do recurso,
os autos sero conclusos ao relator sorteado e, posteriormente, ao revisor pelo prazo de 15
(quinze) dias para cada um, seguindo-se o julgamento oral (em sesso previamente
publicada).

185

Nesse sentido: STJ, REsp n. 336.774-RN, DJ de 19.11.2001 e REsp n. 991.544-PR, Rel. Min. Humberto
Gomes de Barros, julgado em 24.03.2008.

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CAPTULO V EMBARGOS DE DECLARAO

1. PREVISO LEGAL E NOES:


Com a edio da Lei 8.950/1994, que revogou expressamente os
arts. 464 e 465, os embargos de declarao passaram a ser regulados exclusivamente pelos
arts. 535 a 538,186 pouco importando se o ato atacado uma sentena ou acrdo (e at
mesmo deciso interlocutria ou despacho187).
Apesar de estar regulado no Ttulo X, do Livro I, do Cdigo de
Processo Civil, pertinente aos recursos cveis, os embargos de declarao no podem ser
considerados tecnicamente como recurso, mas como simples pedido de esclarecimento ou
de integrao de deciso que exiba o vcio da obscuridade, da contradio ou da
omisso.188
Excepcionalmente, porm, conforme se ver, os embargos
declaratrios podero ser utilizados com o intuito de infringncia (modificao) do julgado
(infra), hiptese em que tero ntida caracterstica recursal.
2. OBJETIVO:
Em consonncia com a Lei 8.950/1994, os embargos de declarao
tm por finalidade especfica sanar na sentena ou acrdo (e tambm nas decises
interlocutrias, como j visto) eventual (a) obscuridade, (b) contradio ou (c) omisso.
Assim, se a sentena ou o acrdo deixa de apreciar pedidos
expressamente formulados, se externa contradio entre o dispositivo e a fundamentao
(chamada na praxe forense de sentena suicida) ou no expe com necessria clareza os
seus fundamentos, ser facultado parte prejudicada postular o respectivo esclarecimento
ou a integrao atravs do remdio em comento.
Admite-se tambm a interposio dos embargos de declarao para
obter a simples correo de erros materiais constantes da deciso189 (exs.: erro no nome das
partes, erros de clculo, equvocos de digitao etc.), tudo nos termos do art. 463, inciso I.
3. EFEITOS:
EFEITO DEVOLUTIVO E SUSPENSIVO:

186

Em Gois h previso no art. 384 do RITJGO.


No h motivo para restringir-se a admissibilidade dos embargos de declarao apenas s sentenas e
acrdos, notadamente em virtude de seu fundamento no art. 5, inciso XXXV da Constituio Federal
(Wambier, Curso avanado de processo civil, v. 1, p. 627). Admitem tambm os embargos declaratrios
contra deciso interlocutria (Cmara, Lies de direito processual civil, v. 2, p. 117, Nelson Luiz Pinto,
Manual de recursos cveis, p. 154 e Theodoro Jnior, Curso de direito processual civil, v. 1, p. 587).
188
Contra: Cmara, para quem os embargos declaratrios tm natureza recursal, primeiro pela sua colocao
no Ttulo X, do Cdigo de Processo Civil, pertinente aos recursos, segundo porque constituem remdio
voluntrio capaz de ensejar o esclarecimento ou a integrao da deciso judicial no mesmo processo em que
foi proferida (Lies de direito processual civil, v. 2, p. 117). Admite-se, ainda, que a maioria na doutrina
defende a natureza recursal dos embargos declaratrios (cf. Jos Frederico Marques, Pontes de Miranda e
Moacyr Amaral Santos).
189
STJ, 1 Turma, Rel. Min. Garcia Vieira, DJ de 1.02.1999.
187

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Os embargos de declarao dispem de efeito devolutivo, posto


que de certo modo autorizam a reapreciao de questes j decididas pelo prprio juzo
prolator, e suspensivo, porquanto impedem seja o julgado executado em sua pendncia.190
Barbosa Moreira, entretanto, defende ponto de vista tecnicamente
diferente, no sentido de que somente h efeito devolutivo quando o recurso remete a
questo apreciao de outro rgo que no o prolator da deciso; e como nos embargos
declaratrios essa devoluo se d ao prprio rgo jurisdicional que proferiu a deciso
no h que se falar em efeito devolutivo.191
EFEITO INTERRUPTIVO DE PRAZOS:
Em relao aos prazos referentes a outros recursos que poderiam
ser interpostos contra o ato objurgado (p. ex.: apelao), contudo, os embargos de
declarao tem efeito interruptivo para ambas as partes,192 conforme revela o art. 538,
caput, salvo se o feito correr pelo Juizado Especial Cvel, hiptese em que haver apenas a
suspenso de prazos se os embargos forem opostos contra a sentena (Lei 9.099/1995, art.
50).
Sendo assim, na prtica, mesmo que a parte interessada apresente
seus embargos declaratrios no quinto dia de seu prazo (ltimo dia), aps o julgamento
deles, correr o prazo integral para a interposio de apelao, isto , quinze dias ( como
se o prazo do recurso de apelao fosse zerado com a oposio dos embargos).
Os embargos de declarao interrompero os prazos para
interposio de outros recursos, na forma acima aludida, ainda que no sejam conhecidos
por falta de pressuposto recursal ou por serem declarados procrastinatrios. Esse
entendimento pacificado na jurisprudncia ptria.193

190

Interessante raciocnio diverso do exposto no texto externam Fernando Orotavo Neto e Joaquim Pedro
Rohr. Segundo referidos autores os embargos de declarao apenas apresentaro efeito suspensivo quando o
recurso prprio para atacar a deciso embargada tambm o possuir, sob pena de dar-se ensejo a um
retardamento no admitido pela lei processual. Desta sorte os embargos declaratrios opostos contra acrdo
que julga apelao no tero eficcia suspensiva pois os recursos especial e extraordinrio no o tm (Dos
recursos cveis, pp. 214-215).
191
O novo processo civil brasileiro, p. 182.
192
(Concurso de ingresso na magistratura do Estado de Gois, 2007, questo 52) Assinale a resposta
errada: (a) H conflito de competncia quando dois ou mais juzes se consideram incompetentes; (b) H
litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de
decidir a lide de modo uniforme para todas as partes; (c) a sentena proferida entre as partes originrias,
estende os seus efeitos ao adquirente ou ao cessionrio; (d) os embargos de declarao suspende o prazo para
a interposio de outros recursos, por qualquer das partes (no gabarito oficial, a alternativa d a
incorreta; sugere-se a leitura do art. 538 do Cdigo de Processo Civil) e, ainda, (Exame de Ordem do
Estado de Gois maro de 2003, questo 11) Marque a afirmativa correta: (a) Os embargos de
declarao no interrompem o prazo para a interposio de outros recursos, por qualquer das partes; (b)
Admite-se embargos de declarao apenas na sentena de primeiro grau; (c) Da sentena transitada em
julgado no cabe mais nenhum recurso ou resciso do julgado proferido; (d) Denomina-se coisa julgada
material a eficcia, que torna imutvel e indiscutvel a sentena, no mais sujeita a recurso ordinrio ou
extraordinrio (alternativa correta no gabarito oficial recomenda-se a leitura dos arts. 467 e 538 do
Cdigo de Processo Civil).
193
STJ, REsp n. 174.193-SP, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes, DJU de 18.10.1999 e REsp n. 153.462-RS,
Rel. Min. Eduardo Ribeiro, DJU de 9.3.1998.

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Mas se, ao contrrio, tiverem sido interpostos intempestivamente,


no tero naturalmente o condo de interromper os demais prazos recursais,194 at porque a
deciso ter transitado em julgado (houve perda do prazo, por isso se formou a coisa
julgada).
PREQUESTIONAMENTO:
Os embargos de declarao tambm se prestam a prequestionar a
matria para efeito de futura interposio de recurso especial ou de recurso extraordinrio,
isto na hiptese de omisso eventualmente existente no acrdo (cf. Smulas 282 e 356 do
STF e 211 do STJ).
Na verdade, os embargos de declarao no figuram como requisito
lgico e obrigatrio dos recursos excepcionais indicados, mas apenas devem ser
interpostos quando o acrdo do Tribunal a quo no houver enfrentado implcita ou
explicitamente a matria federal ou constitucional que dar ensejo interposio dos
remdios constitucionais (CF, arts. 102, inciso III e 105, inciso III).195
Em casos que tais, aquele que pretende se valer do recurso especial
ou do recurso extraordinrio utilizar primeiramente os embargos declaratrios, instando o
tribunal a quo a se manifestar expressamente sobre a questo federal ou constitucional;
apenas depois disso que poder interpor recurso s instncia de superposio.
bom verificar, contudo, que se apesar dos embargos o tribunal
no se manifestar sobre a questo no se admitir o recurso especial em relao a ela (STJ,
Smula 211), mas apenas caber o recurso especial com alegao de nulidade do acrdo
por omisso (deciso infra petita).196
Dispensa-se o prequestionamento, ainda que omisso seja o acrdo
objurgado, se (a) se o recurso especial ou extraordinrio tiver sido interposto por terceiro
prejudicado,197 ou (b) se a alegao nos recursos excepcionais for unicamente de nulidade
por falta de fundamentao do prprio acrdo, isto nos termos da prpria Smula 211 do
Superior Tribunal de Justia.
EFEITO INFRINGENTE:
Como regra geral, os embargos de declarao no podem ter por
objetivo alterar pura e simplesmente o sentido do julgamento, mas apenas visam apenas
corrigir omisses, contradies ou obscuridades eventualmente existentes, sem
modificao da posio conclusiva do ato decisrio. A funo dos embargos de
declarao no questionar o acerto ou desacerto do provimento jurisdicional, mas corrigir
omisso, contradio ou obscuridade porventura existentes no julgado.198

194

STJ, REsp n. 38.051-3-RJ, Rel. Min. Fontes de Alencar, DJU de 21.2.1994 e REsp n. 225.136-AM, Rel.
Min. Eduardo Ribeiro, DJU de 19.06.2000.
195
Caso o tribunal a quo tenha enfrentado a matria, sero admissveis desde logo o recurso especial e/ou o
recurso extraordinrio.
196
Nelson Luiz Pinto, Manual dos recursos cveis, p. 156.
197
STJ, REsp n. 316.441-RJ, Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro, julgado em 25.05.2004.
198
TJGO, APC n. 76.895-7/188, Rel. Des. Leobino Valente Chaves, ac. De 04.09.2004.

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Apesar disso, excepcionalmente, a jurisprudncia199 e a doutrina200


e at mesmo a prpria lei processual trabalhista201 tm admitido a infringncia
(modificao) do julgado embargado, mormente nos casos em que a sanatria da omisso
ou da contradio obriguem efetivamente ao juiz alterar o sentido da sentena. Essa
eficcia infringente somente ser verificada nos casos em que o juiz houver cometido erro
grosseiro no julgamento, seja pela no-apreciao de questo fundamental ao deslinde da
lide (pedido, preliminar ou fundamento relevante), seja pelo cometimento de erro ou
descuido quando prolata a sentena.202
o que existir, exemplificativamente, com uma sentena que
eventualmente reconhea a prescrio, mas julgue o pedido do autor procedente. Ora, se a
pretenso est, na viso do julgador, prescrita, o lgico seria o julgamento de
improcedncia. H tambm potencial infringncia quando nos embargos se postula a
correo de erros materiais.
Diversamente do que ocorre com os embargos de declarao
tradicionais que no tem espao para contra-razes , nos embargos declaratrios com
efeito infringente a jurisprudncia tem recomendado taxativamente a oitiva da parte
contrria em 5 (cinco) dias antes da prolao do julgamento complementrio.203
4. PROCEDIMENTO:
Com a unificao de procedimentos operada em 1994, os embargos
de declarao devero ser opostos em 5 (cinco) dias, qualquer que seja a instncia
destinatria; a petio de embargos dever ser escrita e destinada ao prprio rgo prolator
da deciso, sentena ou acrdo, no dependendo de preparo (art. 536, in fine).
No primeiro grau de jurisdio o prazo para julgamento dos
embargos ser de cinco dias (art. 537); nos tribunais no h prazo determinado para sua
apreciao, devendo ser apresentado em mesa para julgamento isto quer dizer na prtica
independentemente de publicao na sesso seguinte data da oposio (art. 537, in
fine).
No incide o princpio da identidade fsica nos embargos
declaratrios, pelo que no h necessidade de que o mesmo juiz que proferiu a sentena ou
deciso julgue os embargos declaratrios, a vinculao do rgo jurisdicional, e no da
pessoa fsica do juiz.204
Tendo os embargos de declarao opostos pela parte apenas
inteno de protelar o andamento do feito, o que ser facilmente alcanado com a
suspenso da execuo do julgado, o magistrado condenar o embargante a pagar ao
embargado multa no excedente de 1% (um por cento) do valor da causa (art. 538,
199

STJ, REsp 151.080/MG, Rel. Min. Nancy Andrighi, DJ de 23.10.2000.


Nesse sentido: Wambier (Curso avanado de processo civil, v. 1, p. 628), chamando o efeito infringente
de colateral e secundrio, e Orotavo Neto (Dos recursos cveis, p. 216).
201
Refiro-me aqui especificamente ao art. 897-A da CLT, que foi acrescido pela Lei 9.957/2000.
202
Orotavo Neto, Dos recursos cveis, p. 217.
203
Nesse sentido: STF, Informativo 188, p. 04, STJ, REsp n. 491.311-MG, Rel. Min. Jos Delgado, DJU de
09.06.2003 (Os embargos de declarao, s em carter excepcional, tm efeitos modificativos. Aventar tal
possibilidade implica, necessariamente, o chamamento da parte contrria para se pronunciar) e, na doutrina,
Cmara, Lies de direito processual civil, v. 2, p. 120.
204
Cmara, Lies de direito processual civil, v. 2, p. 119.
200

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pargrafo nico, primeira parte);205 havendo reiterao dos embargos reputados


protelatrios, a multa ser elevada a at 10% (dez por cento), ficando condicionada a
interposio de qualquer recurso ao depsito do valor respectivo (art. 538, par. nico, in
fine).
Neste particular, sempre relevante lembrar, todavia, que o
Superior Tribunal de Justia pacificou o entendimento de que os embargos de declarao
manifestados com notrio propsito de prequestionamento no tm carter protelatrio
(Smula 98).

205

Observe-se, contudo, que o STJ tem entendido que no deve ser qualificada como conduta protelatria o
simples fato de a parte ter se insurgido contra deciso que lhe foi desfavorvel, sob a suposio de que havia
ponto obscuro e contradio no acrdo (REsp n. 433.477).

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CAPTULO VI RECURSO ORDINRIO

1. PREVISO LEGAL E NOES:


O recurso ordinrio encontra suas principais previses nos arts.
102, inciso II e 105, inciso II da Constituio Federal; no art. 539, Cdigo de Processo
Civil e nos arts. 33 a 35 da Lei 8.038/1990.
H regulamentao tambm no Regimento Interno do Superior
Tribunal de Justia (arts. 247 a 254) e do Supremo Tribunal Federal (arts. 318 a 320),206 e
ainda na Lei 12.016/2009 (art. 18).
O recurso ordinrio, tambm conhecido como recurso ordinrio
constitucional uma espcie de apelao dirigida em geral contra acrdo em causas
de competncia originria de tribunais em casos expressamente determinados em lei e na
Constituio Federal. Trata-se de recurso no admissvel para atacar quaisquer decises em
causas originrias, mas somente as dispostas em lei e desde o julgamento seja no sentido
indicado tambm na norma jurdica.
207

O julgamento do recurso ordinrio caber ao Superior Tribunal de


Justia ou ao Supremo Tribunal Federal, conforme se fundamente no art. 105, inciso II ou
no art. 102, inciso II (respectivamente), da Constituio Federal da Repblica.
2. HIPTESES DE CABIMENTO:
Ser cabvel recurso ordinrio ao Supremo Tribunal Federal,
portanto, em mandados de segurana, habeas data e mandados de injuno decididos em
nica instncia pelos Tribunais Superiores, quando denegatria a deciso (CF, art. 102,
inciso II, a e CPC, art. 539, I).
Para efeito de recurso ordinrio, so considerados tribunais
superiores o Superior Tribunal de Justia (STJ), o Superior Tribunal Militar (STM), o
Tribunal Superior Eleitoral (TSE) e o Tribunal Superior do Trabalho (TST).208
Por outro lado, o recurso ordinrio ser interposto ao Superior
Tribunal de Justia nos casos de mandados de segurana decididos em nica instncia
pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados e do Distrito Federal e
Territrios, apenas quando denegatria a deciso (CF, art. 105, inciso II, alnea b e CPC,
art. 539, inciso II, alnea a).209
206

Em Gois, o rito est regulamentado nos arts. 357 a 359 do RITJGO.


Para Alexandre Freitas Cmara essa denominao tem a vantagem de evitar confuses entre o recurso de
que aqui se trata e o gnero de recurso denominado recurso ordinrio (de que este espcie), e que se
contrape ao recurso excepcional. Evita, ainda, confuso entre esta figura e o recurso ordinrio do Direito
Processual do Trabalho, que corresponde ao que, no Direito Processual Civil, chamamos de apelao
(Lies de direito processual civil, p. 121).
208
Borges, Recursos cveis, p. 65.
209
(8 Concurso para o cargo de Procurador do Estado de Gois, questo 43) O recurso contra deciso
denegatria de mandado de segurana na competncia originria do Tribunal de Justia : (a) No cabe
recurso voluntrio, uma vez que tal deciso est sujeita a reexame necessrio; (b) Agravo de Instrumento
dirigido ao Presidente do mesmo Tribunal; (c) Recurso ordinrio dirigido ao STJ (alternativa correta no
gabarito oficial CF, art. 105, inciso II, alnea b e CPC, art. 539, inciso II, b); (d) Recurso
Extraordinrio para o Supremo Tribunal Federal.
207

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Enfim, nos termos do art. 105, inciso II, alnea c, da Constituio


Federal e dos arts. 36 e 37, da Lei 8.038/1990, o recurso em tela poder ser interposto
tambm nas causas em que forem partes, de um lado, Estado estrangeiro ou organismo
internacional e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas.
Neste ltimo caso, a causa referida de competncia originria do
juiz federal de primeira instncia (CF, art. 109, inciso II) e, em grau de recurso, do
Superior Tribunal de Justia (CF, art. 105, inciso II, alnea c e RISTJ, art. 13, inciso III),
no tendo o Tribunal Regional Federal qualquer competncia nessa matria.210
3. FUNDAMENTAO LIVRE:
O recurso ordinrio constitucional, ao contrrio do que ocorre com
os recursos especial e extraordinrio, no se submete a qualquer requisito especial para sua
interposio, sendo pois inconformidade de fundamentao livre, no exigindo tambm o
j comentado prequestionamento.211
Estando demonstrado, destarte, o interesse (sucumbncia), a
legitimidade e os demais requisitos naturais de qualquer recurso, o reexame pelo Superior
Tribunal de Justia ou pelo Supremo Tribunal Federal se impor, sem que possa o
presidente do Tribunal de origem exarar o restrito juzo de admissibilidade comum dos
recursos excepcionais e refiro-me aqui aos recursos especial e extraordinrio.
Alm disso, como o recurso ordinrio constitucional enquadra-se, a
exemplo do que j se viu, como espcie no gnero dos recursos ordinrios admite ele a
argio tanto de matrias de fato quanto de direito, sem outras limitaes tambm comuns
nos recursos excepcionais. So, por isso, inaplicveis ao mesmo as recomendaes
constantes das Smulas 7 do STJ e 279 do STF.212
Como aludem Fernando Orotavo Neto e Joaquim Pedro Rohr o
recurso ordinrio possui natureza puramente revisora, ao contrrio do recurso especial e
do recurso extraordinrio, onde, se argi, em verdade, um vcio da deciso por sua
inconstitucionalidade ou sua ilegalidade.213
4. PROCESSAMENTO:
O procedimento do recurso ordinrio constitucional ser idntico
ao da apelao ou do agravo, conforme o caso, isto por fora do disposto nos arts. 539,
pargrafo nico e 540 do Cdigo de Processo Civil. De acordo com o mesmo art. 540, os
pressupostos de admissibilidade do recurso ordinrio so exatamente os mesmos da
apelao e do agravo (Captulos II e III do Ttulo X, do Livro I, do Cdigo de Processo
Civil).
Em linhas gerais, o recurso ordinrio ser interposto junto
presidncia ou vice-presidncia (conforme o caso) do tribunal recorrido, cabendo ao seu
presidente ou ao vice-presidente exarar o juzo de admissibilidade sobre a inconformidade;
210

Nery Junior, Cdigo de processo civil comentado, 2006, p. 794.


STJ, ROMS n. 11.255-SP, Rel. Min. Jorge Scartezzini.
212
Cf. Orotavo Neto, Dos recursos cveis, p. 234.
213
Dos recursos cveis, p. 227.
211

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caso seja positivo o juzo de admissibilidade, remeter-se-o os autos ao STJ ou ao STF


(CF, arts. 102, inciso II e 105, inciso II); se negativo, caber agravo de instrumento para
tentativa de destrancamento.
Agora, se estivermos especificamente diante do recurso ordinrio
em causas estrangeiras (CF, art. 105, inciso II, alnea c), a regra bem diferente. Caso se
trate de agravo de instrumento de deciso interlocutria do juzo federal prolator, a
interposio se dar diretamente no Superior Tribunal de Justia, segundo a sistemtica dos
arts. 522-529 do Cdigo de Processo Civil; caso seja uma apelao, a interposio se dar
junto ao prprio juzo federal de primeira instncia, a quem competir tambm proceder ao
juzo de admissibilidade inicial, remetendo-o na seqncia, caso receba o recurso, ao
Superior Tribunal de Justia; caso no receba, caber agravo de instrumento ao mesmo
Superior Tribunal de Justia (art. 522).214
PRAZO:
Para interpor e para responder o recurso ordinrio o prazo ser
sempre de 15 (quinze) dias (art. 508), salvo evidentemente as duplicaes legais (exs.: arts.
188 e 191).
EFEITOS:
Apesar da omisso da lei processual, o recurso ordinrio ser
recebido apenas no efeito devolutivo mas no suspensivo , j que cabvel apenas de
deciso denegatria de mandado de segurana, mandado de injuno e habeas data, que
tem cunho declaratrio negativo, deciso essa que por sua natureza sequer necessita ter
seus efeitos negativos suspensos.
Destarte, se o tribunal denega a segurana pretendida pelo
impetrante, a simples interposio do recurso ordinrio no teria o condo de suspender
esta deciso e, ainda, reverter a deciso tendo por conseqncia lgica a concesso da
segurana pretendida. Em outros termos, o efeito suspensivo apenas impede
temporariamente a eficcia e a exeqibilidade da deciso at o julgamento do recurso. Se a
deciso, por possuir um efeito declaratrio negativo, j inexeqvel, muito obviamente o
efeito suspensivo do recurso no ter qualquer relevncia para esta deciso.215
Exatamente este entendimento j esposou o Superior Tribunal de
Justia no julgado a seguir transcrito:
A interposio de recurso ordinrio no tem o condo de restaurar
a vigncia da medida liminar em mandado de segurana a final negado pelo
tribunal, mesmo porque o recurso ordinrio de acrdo denegatrio de segurana
no tem efeito suspensivo.216
A exceo fica por conta da causa indicada no art. 539, inciso II,
alnea b, hiptese em que o remdio recursal em tela se acobertar tambm de efeito

214

Didier Jr, Curso de direito processual civil, v. 3, p. 215.


Orotavo Neto, Dos recursos cveis, p. 235.
216
STJ, MS n. 5.069-MG, Rel. Min. Jos Dantas, DJU 08.09.1998.
215

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suspensivo da execuo do julgado atacado, caso ele seja positivo (de procedncia),217
aplicando-se-lhe o disposto no art. 520, caput, 1 parte.
MBITO DE DEVOLUTIVIDADE:
No recurso ordinrio ser a devoluo ao Tribunal ad quem a mais
ampla possvel, abrangendo toda a matria ftica como a de direito, tornando-se lcita uma
reviso completa do que se decidiu no tribunal a quo, diversamente do que ocorre com o
recurso especial e com o recurso extraordinrio, que so regidos pelo entendimento
esposado nas j referidas Smulas 7 do Superior Tribunal de Justia (A pretenso de
simples reexame de prova no enseja recurso especial) e 279 do Supremo Tribunal
Federal (Para simples reexame de prova no cabe recurso extraordinrio).
DISTRIBUIO E JULGAMENTO:
Uma vez distribudo o recurso ordinrio, sero os autos remetidos
ao Ministrio Pblico que ter o prazo de 5 (cinco) dias para apor sua manifestao.
Ato contnuo, ser o feito concluso ao relator que lavrar seu voto,
pedindo dia para julgamento na forma do art. 34, da Lei 8.038/1990.
Caso haja indeferimento pelo Tribunal ad quo, caber agravo de
instrumento para o seu destrancamento; se o trancamento tiver sido operado por ato do
relator perante o Tribunal ad quem, caber agravo interno (art. 557).

217

Cmara, Lies de direito processual civil, v. 2, p. 124.

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CAPTULO VII RECURSO ESPECIAL E


RECURSO EXTRAORDINRIO

1. PREVISO LEGAL E NOES:


Na Constituio Federal os recursos extraordinrio e especial
encontram-se previstos nos arts. 102, inciso III e 105, inciso III, respectivamente; na norma
infraconstitucional a regulamentao est nos arts. 541 a 545 do Cdigo de Processo Civil
e 26 a 29 da Lei 8.038/1990; no mbito regimental os recursos em tela esto previstos nos
arts. 321/329 do RISTF e 255/257 do RISTJ.218
Os remdios recursais examinados visam atacar deciso de nica
ou de ltima instncia, ou seja, deciso j no mais sujeita a recursos ordinrios (STF,
Smula 281 e STJ, Smula 207), que viole de qualquer forma alguma lei federal (recurso
especial) ou a Constituio Federal (recurso extraordinrio), exigindo-se sempre o
prequestionamento da matria (Smulas 282 e 356 do Supremo Tribunal Federal).
Apenas questes jurdicas federais e constitucionais, como se v,
podero ser tratadas nos recursos especial e extraordinrio, estando integralmente afastadas
as matrias fticas, cuja anlise se esgota no segundo grau de jurisdio (Tribunais de
Justia e Tribunais Regionais Federais).
2. NATUREZA:
Tanto o recurso especial quanto o extraordinrio so de
fundamentao vinculada, porquanto deve o recorrente demonstrar, alm dos pressupostos
recursais ordinrios, o preenchimento dos rigorosos requisitos constitucionais (CF, arts.
102, inciso III e 105, inciso III).
Assim, no basta ao recorrente alegar em razes, para efeito de
recurso especial ou extraordinrio, o simples erro de procedimento ou erro no julgamento
recorrido, sendo mister a adequao da espcie em alguma das hipteses previstas nos arts.
102, inciso III (mcula Constituio Federal) ou 105, inciso III (violao de lei federal).
Alm disso, preciso que a questo federal ou constitucional
impugnada tenha sido objeto de expressa (ou implcita) discusso e deciso pelo Tribunal a
quo, o que se costuma denominar de prequestionamento.
Sendo eventualmente omisso o acrdo objurgado a esse respeito
do assunto que ser objeto do inconformismo, caber parte recorrente apresentar, antes
do recurso especial e/ou extraordinrio, os competentes embargos declaratrios (STF,
Smula 356).
Caso a omisso seja saneada, a sim sero admissveis os recursos
excepcionais; mas se a omisso, a despeito da oposio dos embargos de declarao, no
for saneada pelo tribunal a quo dever a parte prejudicada interpor o recurso especial ou o
recurso extraordinrio argindo a nulidade do acrdo em razo de ser ele infra petita ou

218

Em Gois, h previso nos arts. 354 a 356 do RITJGO apenas do rito do Recurso Extraordinrio

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omisso e incompleto quanto fundamentao219 (STJ, Smula 211), no podendo suscitar


ou discutir nestes recursos a matria sobre a qual houve omisso.
3. RECURSO ESPECIAL:
O recurso especial tem por escopo a manuteno da autoridade e
unidade da lei federal, tendo em conta que na Federao existem mltiplos organismos
judicirios encarregados de aplicar o direito positivo elaborado pela Unio.
O recurso especial tem cabimento nas causas decididas (deciso de
mrito ou no), em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos
Tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida (a)
contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; (b) julgar valido ato de governo
local contestado em face de lei federal (cf. emenda de reforma do judicirio) e (c) der a
lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal.
Segundo interpretao literal do art. 105, inciso III, da Constituio
Federal, no se admite a interposio de recurso especial contra decises proferidas por
outros rgos que no sejam tribunais (Smula 203, do STJ).220
4. RECURSO EXTRAORDINRIO:
Os pressupostos do recurso extraordinrio so, basicamente, a
existncia de julgamento em ltima ou nica instncia em que haja uma controvrsia sobre
questo federal constitucional. Atravs do recurso em tela visa-se tutelar a autoridade e a
integridade da prpria Constituio Federal.
Ter, pois, cabimento o recurso extraordinrio contra causas
decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida (a) contrariar
dispositivo da Constituio Federal, (b) declarar inconstitucionalidade de tratado ou lei
federal, (c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face da Constituio
Federal ou ento (d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal (cf. emenda de
reforma do judicirio).
Em qualquer dos casos indicados, o recorrente, no recurso
extraordinrio, dever demonstrar a repercusso geral das questes constitucionais
discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal examine a admisso do
recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao de dois teros de seus membros
(CF, art. 102, 3).
Com o fito de regulamentar esse instituto da repercusso geral foi
editada a Lei 11.418, de 19 de dezembro de 2006, estabelecendo a mesma que o Supremo
Tribunal Federal no conhecer do recurso extraordinrio o que far em deciso
irrecorrvel , quando a questo constitucional nele versada no oferecer repercusso
geral (art. 543-A, caput).
Segundo o art. 543-A, 1, do Cdigo de Processo Civil com
redao naturalmente outorgada pela lei citada , para efeito de repercusso geral, ser
considerada a existncia, ou no, de questes relevantes do ponto de vista econmico,
219
220

Nelson Luiz Pinto, Manual dos recursos cveis, p. 231.


No cabe recurso especial contra deciso proferida por rgo de segundo grau dos Juizados Especiais.

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poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os interesses subjetivos da causa, bem como
haver tambm repercusso geral sempre que o recurso impugnar deciso contrria a
smula ou jurisprudncia dominante do Tribunal (art. 543-A, 3).
A existncia da repercusso geral dever ser demonstrada em
preliminar do recurso extraordinrio, sendo a mesma de apreciao exclusiva do Supremo
Tribunal Federal (art. 543-A, 2).
Caso a Turma do Supremo Tribunal Federal decidir no sentido da
existncia da repercusso geral por, no mnimo 4 (quatro) votos, ficar dispensada a
remessa do recurso ao Plenrio (art. 543-A, 4), mas se negada a existncia da mesma,
a deciso valer para todos os recursos sobre matria idntica, que sero indeferidos
liminarmente, salvo reviso da tese (art. 543-A, 5).221
Em qualquer caso, a smula da deciso sobre o incidente de
verificao da repercusso geral constar de ata, que ser publicada no Dirio Oficial e
valer como acrdo (art. 543-A, 7).
Ainda nos termos da Lei 11.418/2006, quando houver
multiplicidade de recursos com fundamentao em idntica controvrsia, a anlise da
repercusso geral ser processada nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal
Federal, observado do disposto no art. 543-B, do Cdigo de Processo Civil.
Neste caso especfico, tocar ao Tribunal a quo selecionar um ou
mais recursos representativos da controvrsia e remet-los ao Supremo Tribunal Federal,
suspendendo os demais at o pronunciamento definitivo deste ltimo (art. 543-B, 1).
Uma vez negada a existncia da repercusso geral, os recursos
sobrestados considerar-se-o automaticamente no admitidos (art. 543-B, 2); mas se
julgado o mrito do recurso extraordinrio, os recursos sobrestados sero apreciados pelos
Tribunais, Turmas de Uniformizao ou Turmas Recursais, que podero declar-los
prejudicados ou retratar-se (art. 543-B, 3).
Mantida eventualmente a deciso pelos colegiados de origem
(Tribunais, Turmas de Uniformizao ou Turmas Recursais), poder o Supremo Tribunal
Federal cassar ou reformar, liminarmente, o acrdo contrrio orientao firmada (art.
543-B, 4).
bom sempre lembrar que ao contrrio do que ocorre com o
recurso especial (CF, art. 105, inciso III), que somente cabe de decises de tribunais
(Tribunais Regionais Federais e Tribunais de Justia), o recurso extraordinrio
admissvel at mesmo contra deciso de juiz de primeiro grau, desde que de nica ou de
ltima instncia222 (CF, art. 102, inciso III).
Ser ento admissvel teoricamente a interposio de recurso
extraordinrio mas nunca recurso especial contra o acrdo proferido pela Turma
Recursal dos Juizados Especiais Cveis (Lei 9.099/1995, art. 41, 1) e contra a sentena

221

O relator poder admitir, na anlise da repercusso geral, a manifestao de terceiros, subscrita por
procurador habilitado, nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal (art. 543-A, 6).
222
Nelson Luiz Pinto, Manual dos recursos cveis, p. 193.

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prolatada por juiz de primeira instncia nas execues tenham valor no excedente a 50
ORTN (Lei 6.830/1980, art. 34).
5. NORMAS PROCEDIMENTAIS COMUNS:
5.1.

PRAZO:

Para interpor e para responder o recurso especial e o extraordinrio


ter a parte 15 (quinze) dias (art. 508) contados da intimao do acrdo.
Registre-se, contudo, que inadmissvel o recurso especial
interposto antes da publicao do acrdo dos embargos de declarao, sem posterior
ratificao (STJ, Smula 418).
De acordo com a nova redao do art. 498, caput, do Cdigo de
Processo Civil (outorgada pela Lei 10.352/2001), quando o dispositivo do acrdo
contiver julgamento por maioria de votos e julgamento unnime, e forem interpostos
embargos infringentes, o prazo para recurso extraordinrio ou recurso especial,
relativamente ao julgamento unnime,223 ficar sobrestado at a intimao da deciso nos
embargos.
De outro lado, no havendo interposio de embargos infringentes
quanto parte no unnime, o prazo relativo parte unnime da deciso ter como dia de
incio aquele em que transitar em julgado a deciso por maioria de votos (pargrafo nico
do art. 498).
Assim, em linhas gerais, a parte que tem interesse em recorrer do
captulo insuscetvel de embargos (seja ele unnime, seja no unnime) dever aguardar o
decurso de prazo para eventual interposio de embargos infringentes. Caso no haja
embargos infringentes, o prazo para o recurso federal comear a fluir da data em que
transitar em julgado a deciso por maioria de votos.
Mas se os embargos forem opostos, o litigante que no tinha direito
a opor embargos aguardar o julgamento dos que seu adversrio ops fluindo a partir de
ento o prazo para que um, ou ambos (conforme o caso), interponha seu recurso especial
ou extraordinrio.224
Registre-se apenas para efeito histrico que antes da alterao
operada pela Lei 10.352/2001 o recurso especial e/ou extraordinrio, na mesma situao,
deveriam ser interpostos conjuntamente com o de embargos infringentes, sob pena de
precluso consumativa, sendo certo que somente aps a interposio que aqueles ficavam
com seu andamento suspenso (antiga redao do art. 498, caput).
Referidos recursos excepcionais, alm de suspensos, ficavam sem
resposta e sem juzo de admissibilidade, s deixando a vida latente depois de julgados os
223

Releva notar, porm, que possvel que no sejam admissveis embargos infringentes contra o captulo
no-unnime do acrdo, desde que o mesmo se refira, por exemplo, confirmao da sentena de mrito em
apelao ou improcedncia em ao rescisria (Dinamarco, A reforma da reforma, p. 210 e Cmara, Lies
de direito processual civil, v. 2, p. 112); em tal caso aplicar-se- a mesma regra, ou seja, o prazo para
interposio de recurso especial ou extraordinrio desta parcela ficar sobrestado at a intimao da deciso
nos embargos.
224
Dinamarco, A reforma da reforma, p. 213.

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embargos infringentes pelo tribunal local quando ento poderia at ser interposto novo
recurso especial ou extraordinrio, agora contra o acrdo proferido no julgamento dos
embargos.225
5.2.

EFEITOS:

Por fora de lei os recursos em comento somente tm efeito


devolutivo (art. 542, 2o), e no suspensivo, permitindo-se a formulao, na origem (na 1
instncia), do pedido de cumprimento provisrio da sentena ou do acrdo (RISTJ, art.
306).
Todavia, tem-se admitido, excepcionalmente, a atribuio de efeito
suspensivo ao recurso especial e ao recurso extraordinrio atravs do ajuizamento de ao
cautelar inominada,226 desde que presentes os requisitos naturais ao deferimento da liminar
em referida demanda (fumus boni juris e periculum in mora).
Enquanto o recurso excepcional no estiver sido objeto de juzo de
admissibilidade, a medida cautelar dever ser aforada no prprio Tribunal a quo,
submetendo-se apreciao de seu presidente; aps esse momento, a medida cautelar ser
de competncia do tribunal superior respectivo (STF, Smula 634 e 635).
5.3.

DESTINATRIO:

Sero destinatrios dos recursos constitucionais em anlise,


conforme o caso, o Superior Tribunal de Justia (recurso especial) e o Supremo Tribunal
Federal (recurso extraordinrio), porm, no se deve olvidar que o protocolo dos mesmos
se d no tribunal recorrido (no Tribunal de Justia ou no Tribunal Regional Federal,
conforme o caso).
5.4.

PROCESSAMENTO:

Quando cabveis, os recursos especial e extraordinrio devero ser


interpostos (e respondidos) conjuntamente em peties escritas distintas; na petio
recursal dever o recorrente expor o fato e do direito, demonstrar o cabimento do recurso
interposto (CF, arts. 102, inciso III e 105, inciso III) e as razes do pedido de reforma da
deciso recorrida, instruindo-a com a prova da efetivao do preparo restrito s despesas de
remessa e de retorno dos autos (STJ, Smula 187).
Caso o recurso especial se funde em dissdio de jurisprudncia (CF,
art. 105, inciso III, alnea c), essencial ressaltar que o recorrente dever fazer no ato de
interposio prova dessa divergncia mediante certido, cpia autenticada ou pela citao
do repositrio de jurisprudncia, oficial ou credenciado, inclusive em mdia eletrnica, em
que tiver sido publicada a deciso divergente, ou ainda pela reproduo de julgado
disponvel na Internet, com indicao da respectiva fonte, mencionando, em qualquer caso,
as circunstncias que identifiquem ou assemelhem os casos confrontados (art. 541, par.
nico, com redao outorgada pela Lei 11.341, de 7 de agosto de 2006).

225

Dinamarco, A reforma da reforma, p. 211.


STJ, MC n. 567-SP, Rel. Min. Waldemar Zveiter, DJU 02.6.1997 e MC n. 7.917-SP, Rel. Min. Denise
Arruda, julgado em 27.04.2004.
226

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74

Tanto o recurso especial quanto o recurso extraordinrio devem ser


interpostos junto ao presidente do Tribunal recorrido (Tribunal de Justia ou do Tribunal
Regional Federal, conforme o caso).227 E uma vez recebida a petio de interposio, ser
o recorrido intimado para apresentar suas contra-razes no prazo de 15 (quinze) dias (art.
542, caput).
Findo o prazo para contra-razes, os autos sero conclusos ao
Presidente do Tribunal recorrido para a admisso ou no do recurso especial e/ou
extraordinrio, sempre luz dos pressupostos constitucionais que condicionam os recursos
extremos. Esse primeiro juzo de admissibilidade228 levado a efeito por deciso
fundamentada (cf. STJ, Smula 123) que dever ser proferida em 15 (quinze) dias (art.
542, 1o).
Admitidos os recursos (ou o recurso), sero os autos encaminhados
ao Superior Tribunal de Justia ou ao Supremo Tribunal Federal, conforme o caso. No caso
de interposio de ambos os recursos, a remessa dever ser feita primeiramente ao STJ e,
somente aps o julgamento por este, ao STF (art. 543).229
Na hiptese de o relator do recurso especial considerar que o
recurso extraordinrio prejudicial quele, em deciso irrecorrvel sobrestar o seu
julgamento e remeter os autos diretamente ao Supremo Tribunal Federal, para o
julgamento do recurso extraordinrio (art. 543, 2).
Se o relator do recurso extraordinrio, no caso antes indicado, no
o considerar prejudicial, devolver os autos ao Superior Tribunal de Justia para o
julgamento do recurso especial. Esta deciso tambm ser irrecorrvel (art. 543, 3).
***
No sendo eventualmente admitido o recurso especial ou o recurso
extraordinrio, caber, agora, com o advento da Lei 12.322/2010, agravo nos prprios
autos (e no mais agravo de instrumento), no prazo de 10 (dez) dias (art. 544, caput),
sendo certo que o agravante dever interpor um agravo para cada recurso no admitido
(CPC 544 1, com redao da Lei 12.322/2010).

227

Em dois casos excepcionais, a interposio no se d nem no Tribunal de Justia, nem num Tribunal
Regional Federal. Refiro-me ao recurso extraordinrio interposto contra acrdo da Turma Recursal do
Juizado Especial Cvel (Lei 9.099/1995), que dever ser dirigido ao presidente desta mesma turma, e ao
recurso extraordinrio interposto nas causas fiscais inferiores a 50 ORTN (Lei 6.830/1980, art. 34), que
dever ser dirigido ao prprio juiz da causa.
228
pertinente notar neste particular que tanto o recurso especial quanto o recurso extraordinrio se
subordinam a um sistema de admissibilidade desdobrado, com uma primeira etapa junto ao Tribunal de
origem (Tribunal de Justia ou Tribunal Regional Federal, como regra) e uma segunda perante o Tribunal
Superior ad quem.
229
(Concurso para ingresso na magistratura do Par, 2005, questo 14) Assinale a alternativa correta: (a)
Cabem embargos infringentes quando o acrdo no unnime houver julgado improcedente a ao rescisria;
(b) Cabe ao Supremo Tribunal Federal julgar, em recurso ordinrio, as causas em que forem partes, de um
lado, Estado estrangeiro e, do outro, Municpio brasileiro; (c) Inadmitido o recurso extraordinrio, caber
agravo de instrumento, no prazo de 15 (quinze) dias, para o Supremo Tribunal Federal; (d) Os recursos
interpostos nas causas de procedimento sumrio devero ser julgados no Tribunal dentro de 60 (sessenta)
dias; (e) Admitidos, no Tribunal recorrido, os recursos extraordinrio e especial, os autos sero remetidos ao
Superior Tribunal de Justia, com ambos os recursos (alternativa correta recomenda-se a leitura do art.
543, caput, do Cdigo de Processo Civil).

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75

Assim, no h mais necessidade de formao do instrumento e nem


exigvel a apresentao de qualquer cpia (o rol de peas obrigatrias foi revogado),
devendo o novo agravo, como dita a lei processual, ser interposto nos prprios autos, isto
, independentemente de instrumento (repito).
Aps o advento da Lei 10.352/2001, relembre-se que a lei
processual passou a no mais exigir o pagamento de custas e de despesas postais para
referido recurso (art. 544, 2o);230 trata-se, pois, de um recurso isento de preparo.
Uma vez interposto este agravo (que ser juntado nos autos
principais), tem-se que o agravado ser intimado, de imediato, para no prazo de 10 (dez)
dias oferecer resposta, remetendo-se os autos, em seguida, superior instncia (CPC 544
3, com redao da Lei 12.322/2010).
Segundo entendimento predominante, o presidente do Tribunal a
quo no poder denegar seguimento a este agravo interposto contra o bloqueio do recurso
especial ou extraordinrio (salvo manifesta intempestividade), sob pena de gerar direito
reclamao por usurpao de competncia (CF, arts. 102, inciso I, alnea i e 105, inciso
I, alnea f), posicionamento que foi reforado, agora, com a nova redao do art. 544,
3, do Cdigo de Processo Civil (Lei 12.322/2010).
Os autos sero enviados primeiramente ao Superior Tribunal de
Justia e, somente depois, se for o caso, ao Supremo Tribunal Federal, salvo se houver a
prejudicialidade de que trata o 2 do art. 543 do Cdigo de Processo Civil, situao em
que o Supremo dar a primeira palavra (exceto se seguida a alternativa prevista no 3 do
mesmo preceito).
Aplica-se tambm a este agravo a disciplina do art. 543-C do
Cdigo de Processo Civil, que cuida dos recursos especiais repetitivos, que ser examinada
logo adiante (Lei 11.672/2008).
Estando do Supremo Tribunal Federal ou no Superior Tribunal de
Justia, o agravo ser julgado segundo as regras do respectivo regimento interno, podendo
o relator (CPC 544 4):
a) No conhecer do agravo manifestamente inadmissvel ou que no tenha atacado
especificamente os fundamentos da deciso agravada;
b) Conhecer do agravo para:
b.1) Negar-lhe provimento, se correta a deciso que no admitiu o recurso;
b.2) Negar seguimento ao recurso manifestamente inadmissvel, prejudicado, ou em
confronto com smula ou jurisprudncia dominante no tribunal;

230

H entretanto Ao Direta de Inconstitucionalidade (n. 2641), movida pela Governadora do Rio de Janeiro
junto ao Supremo Tribunal Federal, que tem por objetivo questionar a constitucionalidade do preceito, sob o
argumento de que o mesmo viola os arts. 99 posto que cria despesa para os tribunais, sem prvia fonte de
custeio ou previso oramentria e 24, inciso IV j que constitui lei federal tratando assunto da esfera
estadual da Constituio Federal.

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76

b.3) Dar provimento ao recurso, se o acrdo recorrido estiver em confronto com


smula ou jurisprudncia dominante do tribunal.
Desta deciso do relator que no conhecer do agravo, negar-lhe
provimento ou decidir, desde logo, o recurso no admitido na origem, caber agravo, no
prazo de 5 (cinco) dias, ao rgo competente, observado o disposto nos 1 e 2 do art.
557 (redao da Lei 12.322/2010).
Em tal caso, o agravante no poder se limitar a repetir os termos
do agravo denegado, devendo manifestar-se atacando especificamente os fundamentos
ditados pelo relator para inadmitir ou desprover o agravo, pois trata-se de novo recurso
dirigido para a turma julgadora, e no de uma repetio do recurso julgado ou inadmitido
pelo relator,231 conforme inclusive recomenda a Smula 182 do Superior Tribunal de
Justia.
5.5.

RECURSO ESPECIAL E EXTRAORDINRIO RETIDOS:

O recurso extraordinrio ou o recurso especial eventualmente


interpostos contra deciso interlocutria (leia-se acrdo interlocutrio) em processo de
conhecimento, cautelar, ou embargos execuo ficar retido nos autos e somente ser
processado se o reiterar a parte, no prazo para interposio do recurso contra a deciso
final, ou para as contra-razes. Esta a regulamentao trazida pelo art. 542, 3, que foi
alterado pela Lei 9.756/1998.
Da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, contudo, extrai-se
uma exceo na verdade um abrandamento a esta regra da reteno. Refiro-me aos
casos em que a deciso interlocutria versa sobre tutelas de urgncia, como o caso da
antecipao de tutela. Em tais hipteses, entende o Excelso Pretrio que no admissvel a
reteno do recurso extraordinrio,232 devendo ser afastada a incidncia do art. 542, 3.
Para combate eventual reteno indevida dos recursos especial ou
extraordinrio, tem-se admitido (a) a oposio de medida cautelar inominada ou de
reclamao (sem qualquer distino) diretamente no tribunal ad quem (isto , no Superior
Tribunal de Justia ou no Supremo Tribunal Federal), posio predominante na
jurisprudncia,233 ou at mesmo (b) a interposio do agravo de instrumento previsto no
art. 544, devendo, diante da omisso legislativa e da incerteza da jurisprudncia no Excelso
Pretrio, ser aplicado o princpio da instrumentalidade.234
5.6.

RECURSOS ESPECIAIS REPETITIVOS (Lei 11.672, de 8 de maio de 2008):

Com o advento da Lei 11.672/2008, inseriu-se no art. 543-C ()


do Cdigo de Processo Civil, a regulamentao restritiva alusiva aos denominados
recursos especiais repetitivos no mbito do Superior Tribunal de Justia, regime jurdico

231

Nelson Luiz Pinto, Manual dos recursos cveis, p. 230.


Nesse sentido: STF, AC n. 929/RJ, Rel. Min. Seplveda Pertence, j. em 6.9.2005.
233
Nesse sentido: STF, AC n. 929/RJ, Rel. Min. Seplveda Pertence, j. em 6.9.2005, PET n. 2.905, Rel. Min.
Seplveda Pertence, DJU de 05.06.2003, PET n. 2.651, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJU de 09.04.2002,
PET n. 1.647, Rel. Min. Moreira Alves, DJU de 23.04.1999 e RCL n. 2.510, Rel. Min. Marco Aurlio, DJU
de 21.05.2004, e no STJ, MC n. 10.697-RJ, Rel. Min. Jos Delgado, j. em 28.3.2006.
234
Wambier, Curso avanado de processo civil, v. 1, p. 636 e STF, AI n. 406.983, Rel. Min. Carlos Velloso,
DJU de 09.05.2003 e AI n. 455.842, Rel. Min. Gilmar Mendes, DJU de 19.03.2004.
232

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que ser complementado pelos regimentos internos do prprio STJ e dos tribunais de
segunda instncia (art. 543-C, 9).
Releva ressaltar que o disposto na Lei 11.672/2008 ser aplicvel
inclusive aos recursos j interpostos por ocasio da sua entrada em vigor (art. 2).
Para efeitos legais, consideram-se recursos especiais repetitivos
aqueles que tiverem sido interpostos com fundamento em idntica questo de direito (art.
543-C, caput).
Na prtica, caber ao presidente do tribunal de origem (Tribunal de
Justia ou Tribunal Regional Federal) admitir um ou mais recursos representativos da
controvrsia, os quais sero encaminhados ao Superior Tribunal de Justia, ficando
suspensos os demais recursos especiais at o pronunciamento definitivo deste tribunal
(art. 543-C, 1).
No efetivada a providncia indicada, o prprio relator no STJ, ao
identificar que sobre a controvrsia j existe jurisprudncia dominante ou que a matria j
est afeta ao colegiado, poder determinar a suspenso, nos tribunais de segunda instncia,
dos recursos nos quais a controvrsia esteja estabelecida (art. 543-C, 2).
Instalado o incidente em estudo, poder o relator (a) solicitar
informaes aos tribunais federais ou estaduais a respeito da controvrsia (que sero
prestadas em 15 dias) e ainda, considerando a relevncia da matria, (b) admitir a
manifestao de pessoas, rgos ou entidades (amicus curiae) com interesse na
controvrsia (art. 543-C, 3 e 4).
Aps apresentadas as informaes (e juntada a manifestao do
amicus curiae, se for o caso), o Ministrio Pblico ter vista dos autos por 15 (quinze) dias
(art. 543-C, 5).
Transcorrido o prazo para a fala do Ministrio Pblico (com ou
sem ela) e remetida cpia do relatrio aos demais Ministros, o processo ser includo em
pauta na seo ou na Corte Especial, devendo ser julgado com preferncia sobre os demais
feitos, ressalvados os que envolvam ru preso e os pedidos de habeas corpus (art. 543-C,
6).
Uma vez publicado o acrdo do STJ sobre o caso, os recursos
especiais sobrestados na origem (a) tero seguimento denegado na hiptese de o acrdo
recorrido coincidir com a orientao do Superior Tribunal de Justia, ou (b) sero
novamente examinados pelo tribunal de origem na hiptese de o acrdo recorrido divergir
da orientao do Superior Tribunal de Justia (art. 543-C, 7), sendo certo que neste
ltimo caso, mantida a deciso divergente pelo tribunal de origem, far-se- o exame de
admissibilidade do recurso especial (art. 543-C, 8).

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CAPTULO VIII EMBARGOS DE DIVERGNCIA

1. PREVISO LEGAL E NOES:


Os embargos de divergncia encontram-se regulamentados nos arts.
546 do Cdigo de Processo Civil, 334 a 336 do RISTF e 266 a 267 do RISTJ.
Os embargos de divergncia pressupem identidade de fato e
soluo normativa diferente de julgamento proferido por turma, dada por turma ou outro
rgo julgador do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal.
Referido recurso tem por escopo buscar a uniformizao da
jurisprudncia no Superior Tribunal de Justia e no Supremo Tribunal Federal, como
espcie de sucedneo em alguns casos do antigo recurso de revista (CPC de 1939, art.
853235).
2. ADMISSIBILIDADE:
Somente de admite a interposio de embargos de divergncia
contra deciso de turma que, em recurso especial, divergir do julgamento de outra turma,
da seo ou do rgo especial ou, em recurso extraordinrio, divergir do julgamento da
outra turma ou do plenrio.
Percebe-se, ento, que apenas cabem os embargos em tela em
julgamento proferido pelo Superior Tribunal de Justia ou pelo Supremo Tribunal Federal
em recurso especial ou extraordinrio, respectivamente, e desde que exista divergncia
com referncia a outro julgamento proferido em caso semelhante mas por outro rgo
julgador dos mesmos tribunais (outra turma, seo ou rgo especial no STJ; outra turma
ou do plenrio no STF).
2.1.

CONFRONTO COM A UNIFORMIZAO DE JURISPRUDNCIA:

Os embargos de divergncia no se confundem com a


uniformizao de jurisprudncia.
que este ltimo remdio se apresenta como simples incidente
que, em geral, precede ao julgamento de recurso pendente enquanto os embargos de
divergncia so admissveis depois de j ultimado o julgamento e, por isso, assumem a
natureza de novo recurso.236
Alm disso, os embargos de divergncia somente so admissveis
aps o julgamento de recurso especial ou extraordinrio no Superior Tribunal de Justia ou
no Supremo Tribunal Federal; j a uniformizao admissvel que qualquer tipo de
procedimento (exs.: recursos, causas de competncia originria e em duplo grau de
jurisdio) e em qualquer Tribunal.237

235

Conceder-se- recurso de revista nos casos em que divergirem, em suas decises finais, duas ou mais
Cmaras, turmas ou grupos de Cmaras, entre si, quanto ao modo de interpretar o direito em tese.
236
Theodoro Jnior, Curso de direito processual civil, v. 1, p. 606.
237
Moreira, O novo processo civil brasileiro, p. 198.

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2.2.

79

CONFRONTO COM A UNIFORMIZAO DE INTEREPRETAO DE LEI


FEDERAL:

Da mesma forma, no se confunde os embargos de divergncia


com o procedimento de uniformizao de interpretao de lei federal previsto no art. 14,
da Lei 10.259/2001, que regulamentou os Juizados Especiais Federais.
Primeiramente deve-se perceber que a uniformizao previsto na
Lei dos Juizados Federais somente serve para resolver divergncia sobre interpretao de
lei federal em causa sujeita apreciao, em grau de recurso, nas Turmas Recursais,
obviamente dentro da competncia legalmente atribuda (art. 3o). Os embargos, como se
observou, podem versar sobre matria legal e constitucional e somente tem cabimento aps
o julgamento de recurso especial ou extraordinrio.
Alm disso, o pedido de uniformizao ser julgado por reunio
conjunta das Turmas em conflito, quando o conflito for entre turmas da mesma regio
federal, ou por Turma de Uniformizao, quando houver divergncia entre turmas de
diferentes regies ou quando a deciso atacada tiver sido proferida em contrariedade a
smula ou jurisprudncia dominante do Superior Tribunal de Justia (art. 14, 2o); j os
embargos sero sempre julgados ou pelo STJ ou pelo STF, conforme surja a divergncia
em julgamento de recurso especial ou extraordinrio.
3. INADMISSIBILIDADE:
Deve-se ter em mente, contudo, nos termos da Smula 158 do
Superior Tribunal de Justia, que no se presta a justificar embargos de divergncia o
dissdio com acrdo de Turma ou Seo que no mais tenha competncia para a matria
neles versada.
Do mesmo modo inadmissveis sero os embargos de divergncia
quando a jurisprudncia do Tribunal se firmou no mesmo sentido do acrdo embargado
(STJ, Smula 168). isso exatamente o que dispe tambm o art. 332 do Regimento
Interno do Supremo Tribunal Federal acerca da denominada divergncia superada.
Alm disso, no cabem embargos de divergncia no mbito do
agravo de instrumento que no admite recurso especial (STJ, Smula 315).
Mas so admissveis os embargos de divergncia contra acrdo
que, em agravo regimental, decide o recurso especial (STJ, Smula 316).
At bem pouco tempo, era pacfico no STF o posicionamento de
que era incabvel o remdio em exame se a divergncia surgisse em deciso de Turma em
agravo regimental (Smula 599 do STF).
Mais recentemente, contudo, o Supremo Tribunal Federal cancelou
referido enunciado de sua smula ao entendimento de que haveria de se considerar a
ocorrncia de inovao na ordem jurdica que teria ampliado os poderes decisrios do
relator, estendendo-lhe, dentre outras, competncia para, monocraticamente, dar
provimento ao recurso (CPC, artigos 544, 3 e 557, 1-A, na redao da Lei

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9.756/98),238 hiptese especfica em que o agravo interno pode gerar ensejo ao exame do
prprio recurso extraordinrio.
Enfim, no cabem embargos de divergncia para fim de discusso
do valor de indenizao por danos morais (STJ, Smula 420).
4. PROCEDIMENTO:
Para julgamento dos embargos de divergncia deve ser seguido o
procedimento estabelecido no respectivo regimento interno. Basicamente, entretanto, os
regimentos do Superior Tribunal de Justia e do Supremo Tribunal Federal no exibem
grandes diferenciaes rituais, prevendo praticamente o mesmo procedimento.
Os embargos de divergncia devero ser interpostos e respondidos
em 15 (quinze) dias (RISTJ, art. 334 e RISTJ, arts. 266, caput, e 267, caput).
O embargante, na petio recursal, dever demonstrar, de forma
analtica, a divergncia entre os acrdos confrontados, evidenciando ainda a identidade ou
similitude do suporte ftico em ambos,239 sob pena de no ser sequer recebido o recurso,
conforme exsurge do art. 266, 3o, do RISTJ.
A divergncia noticiada dever ser comprovada por certido, cpia
autenticada dos acrdos ou pela simples citao de repositrio oficial, autorizado ou
credenciado, em que os mesmos se achem publicados (cf. RISTF, arts. 322 e 331 e, RISTJ,
arts. 255, 1o e 266, 1o).
4.1.

EFEITOS:

Os embargos de divergncia devolvem do respectivo Tribunal toda


a matria agitada no acrdo embargado, mesmo que nele no tenha sido apreciada por
inteiro. Em que pese isso, seu efeito no suspensivo da execuo do acrdo embargado,
conforme se depreende do art. 266, 2o, do RISTJ.240
4.2.

JUZO DE ADMISSIBILIDADE E JULGAMENTO:

Devidamente juntados aos autos e sorteado o respectivo relator,


poder este negar seguimento aos embargos de divergncia liminarmente, desde que
intempestivos ou quando contrariarem Smula do Tribunal, ou no se comprovar ou no
se configurar a divergncia jurisprudencial (RISTJ, art. 266, 3o).
Ao contrrio, se forem recebidos atravs de despacho que dever
ser fundamentado dever o embargado ser cientificado para, querendo, apresentar suas
contra-razes em 15 (quinze) dias. Ser o Ministrio Pblico, se for o caso, instado a se
manifestar em 20 (vinte) dias (RISTJ, art. 266, 4o).

238

STF, RE n. 285.093., Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em 26.4.2007.


Theodoro Jnior, Curso de direito processual civil, v. 1, p. 606.
240
Nesse sentido: Cmara, Lies de direito processual civil, p. 134 e Nery Junior, Princpios fundamentais,
pp. 382-383.
239

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Impugnados, ou no, os autos sero encaminhados ao relator


sorteado que postular a incluso do feito em pauta para julgamento (art. 267, par. nico do
RISTJ).
Do julgamento dos embargos de divergncia no Superior Tribunal
de Justia cabero eventualmente embargos de declarao e recurso extraordinrio; se
forem julgados no Supremo Tribunal Federal, cabero apenas embargos declaratrios.

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84

Presidncia da Repblica
Casa Civil
Subchefia para Assuntos Jurdicos
LEI N 12.016, DE 7 DE AGOSTO DE 2009.
Disciplina o mandado de segurana individual e
coletivo e d outras providncias.

O PRESIDENTE DA REPBLICA
Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei:
o

Art. 1 Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no


amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder,
qualquer pessoa fsica ou jurdica sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por parte de
autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funes que exera.
o

1 Equiparam-se s autoridades, para os efeitos desta Lei, os representantes ou rgos de


partidos polticos e os administradores de entidades autrquicas, bem como os dirigentes de
pessoas jurdicas ou as pessoas naturais no exerccio de atribuies do poder pblico, somente no
que disser respeito a essas atribuies.
o

2 No cabe mandado de segurana contra os atos de gesto comercial praticados pelos


administradores de empresas pblicas, de sociedade de economia mista e de concessionrias de
servio pblico.
o

3 Quando o direito ameaado ou violado couber a vrias pessoas, qualquer delas poder
requerer o mandado de segurana.
o

Art. 2 Considerar-se- federal a autoridade coatora se as consequncias de ordem


patrimonial do ato contra o qual se requer o mandado houverem de ser suportadas pela Unio ou
entidade por ela controlada.
o

Art. 3 O titular de direito lquido e certo decorrente de direito, em condies idnticas, de


terceiro poder impetrar mandado de segurana a favor do direito originrio, se o seu titular no o
fizer, no prazo de 30 (trinta) dias, quando notificado judicialmente.
Pargrafo nico. O exerccio do direito previsto no caput deste artigo submete-se ao prazo
fixado no art. 23 desta Lei, contado da notificao.
o

Art. 4 Em caso de urgncia, permitido, observados os requisitos legais, impetrar mandado


de segurana por telegrama, radiograma, fax ou outro meio eletrnico de autenticidade
comprovada.
o

1 Poder o juiz, em caso de urgncia, notificar a autoridade por telegrama, radiograma ou


outro meio que assegure a autenticidade do documento e a imediata cincia pela autoridade.
o

2 O texto original da petio dever ser apresentado nos 5 (cinco) dias teis seguintes.
o

3 Para os fins deste artigo, em se tratando de documento eletrnico, sero observadas as


regras da Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira - ICP-Brasil.
o

Art. 5 No se conceder mandado de segurana quando se tratar:


I - de ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo, independentemente de
cauo;
II - de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo;

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III - de deciso judicial transitada em julgado.


Pargrafo nico. (VETADO)
o

Art. 6 A petio inicial, que dever preencher os requisitos estabelecidos pela lei processual,
ser apresentada em 2 (duas) vias com os documentos que instrurem a primeira reproduzidos na
segunda e indicar, alm da autoridade coatora, a pessoa jurdica que esta integra, qual se acha
vinculada ou da qual exerce atribuies.
o

1 No caso em que o documento necessrio prova do alegado se ache em repartio ou


estabelecimento pblico ou em poder de autoridade que se recuse a fornec-lo por certido ou de
terceiro, o juiz ordenar, preliminarmente, por ofcio, a exibio desse documento em original ou
em cpia autntica e marcar, para o cumprimento da ordem, o prazo de 10 (dez) dias. O escrivo
extrair cpias do documento para junt-las segunda via da petio.
o

2 Se a autoridade que tiver procedido dessa maneira for a prpria coatora, a ordem far-se no prprio instrumento da notificao.
o

3 Considera-se autoridade coatora aquela que tenha praticado o ato impugnado ou da qual
emane a ordem para a sua prtica.
o

4 (VETADO)
o

5 Denega-se o mandado de segurana nos casos previstos pelo art. 267 da Lei n 5.869,
de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil.
o

6 O pedido de mandado de segurana poder ser renovado dentro do prazo decadencial,


se a deciso denegatria no lhe houver apreciado o mrito.
o

Art. 7 Ao despachar a inicial, o juiz ordenar:


I - que se notifique o coator do contedo da petio inicial, enviando-lhe a segunda via
apresentada com as cpias dos documentos, a fim de que, no prazo de 10 (dez) dias, preste as
informaes;
II - que se d cincia do feito ao rgo de representao judicial da pessoa jurdica
interessada, enviando-lhe cpia da inicial sem documentos, para que, querendo, ingresse no feito;
III - que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver fundamento relevante e
do ato impugnado puder resultar a ineficcia da medida, caso seja finalmente deferida, sendo
facultado exigir do impetrante cauo, fiana ou depsito, com o objetivo de assegurar o
ressarcimento pessoa jurdica.
o

1 Da deciso do juiz de primeiro grau que conceder ou denegar a liminar caber agravo de
o
instrumento, observado o disposto na Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo
Civil.
o

2 No ser concedida medida liminar que tenha por objeto a compensao de crditos
tributrios, a entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior, a reclassificao ou
equiparao de servidores pblicos e a concesso de aumento ou a extenso de vantagens ou
pagamento de qualquer natureza.
o

3 Os efeitos da medida liminar, salvo se revogada ou cassada, persistiro at a prolao


da sentena.
o

4 Deferida a medida liminar, o processo ter prioridade para julgamento.


o

5 As vedaes relacionadas com a concesso de liminares previstas neste artigo se


o
estendem tutela antecipada a que se referem os arts. 273 e 461 da Lei n 5.869, de 11 janeiro
de 1973 - Cdigo de Processo Civil.
o

Art. 8 Ser decretada a perempo ou caducidade da medida liminar ex officio ou a


requerimento do Ministrio Pblico quando, concedida a medida, o impetrante criar obstculo ao
normal andamento do processo ou deixar de promover, por mais de 3 (trs) dias teis, os atos e
as diligncias que lhe cumprirem.

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o

Art. 9 As autoridades administrativas, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas da notificao


da medida liminar, remetero ao Ministrio ou rgo a que se acham subordinadas e ao
Advogado-Geral da Unio ou a quem tiver a representao judicial da Unio, do Estado, do
Municpio ou da entidade apontada como coatora cpia autenticada do mandado notificatrio,
assim como indicaes e elementos outros necessrios s providncias a serem tomadas para a
eventual suspenso da medida e defesa do ato apontado como ilegal ou abusivo de poder.
Art. 10. A inicial ser desde logo indeferida, por deciso motivada, quando no for o caso de
mandado de segurana ou lhe faltar algum dos requisitos legais ou quando decorrido o prazo legal
para a impetrao.
o

1 Do indeferimento da inicial pelo juiz de primeiro grau caber apelao e, quando a


competncia para o julgamento do mandado de segurana couber originariamente a um dos
tribunais, do ato do relator caber agravo para o rgo competente do tribunal que integre.
o

2 O ingresso de litisconsorte ativo no ser admitido aps o despacho da petio inicial.


Art. 11. Feitas as notificaes, o serventurio em cujo cartrio corra o feito juntar aos autos
cpia autntica dos ofcios endereados ao coator e ao rgo de representao judicial da pessoa
jurdica interessada, bem como a prova da entrega a estes ou da sua recusa em aceit-los ou dar
o
recibo e, no caso do art. 4 desta Lei, a comprovao da remessa.
o

Art. 12. Findo o prazo a que se refere o inciso I do caput do art. 7 desta Lei, o juiz ouvir o
representante do Ministrio Pblico, que opinar, dentro do prazo improrrogvel de 10 (dez) dias.
Pargrafo nico. Com ou sem o parecer do Ministrio Pblico, os autos sero conclusos ao
juiz, para a deciso, a qual dever ser necessariamente proferida em 30 (trinta) dias.
Art. 13. Concedido o mandado, o juiz transmitir em ofcio, por intermdio do oficial do juzo,
ou pelo correio, mediante correspondncia com aviso de recebimento, o inteiro teor da sentena
autoridade coatora e pessoa jurdica interessada.
o

Pargrafo nico. Em caso de urgncia, poder o juiz observar o disposto no art. 4 desta Lei.
Art. 14. Da sentena, denegando ou concedendo o mandado, cabe apelao.
o

1 Concedida a segurana, a sentena estar sujeita obrigatoriamente ao duplo grau de


jurisdio.
o

2 Estende-se autoridade coatora o direito de recorrer.


o

3 A sentena que conceder o mandado de segurana pode ser executada provisoriamente,


salvo nos casos em que for vedada a concesso da medida liminar.
o

4 O pagamento de vencimentos e vantagens pecunirias assegurados em sentena


concessiva de mandado de segurana a servidor pblico da administrao direta ou autrquica
federal, estadual e municipal somente ser efetuado relativamente s prestaes que se
vencerem a contar da data do ajuizamento da inicial.
Art. 15. Quando, a requerimento de pessoa jurdica de direito pblico interessada ou do
Ministrio Pblico e para evitar grave leso ordem, sade, segurana e economia pblicas,
o presidente do tribunal ao qual couber o conhecimento do respectivo recurso suspender, em
deciso fundamentada, a execuo da liminar e da sentena, dessa deciso caber agravo, sem
efeito suspensivo, no prazo de 5 (cinco) dias, que ser levado a julgamento na sesso seguinte
sua interposio.
o

1 Indeferido o pedido de suspenso ou provido o agravo a que se refere o caput deste


artigo, caber novo pedido de suspenso ao presidente do tribunal competente para conhecer de
eventual recurso especial ou extraordinrio.
o

2 cabvel tambm o pedido de suspenso a que se refere o 1 deste artigo, quando


negado provimento a agravo de instrumento interposto contra a liminar a que se refere este artigo.

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3 A interposio de agravo de instrumento contra liminar concedida nas aes movidas


contra o poder pblico e seus agentes no prejudica nem condiciona o julgamento do pedido de
suspenso a que se refere este artigo.
o

4 O presidente do tribunal poder conferir ao pedido efeito suspensivo liminar se constatar,


em juzo prvio, a plausibilidade do direito invocado e a urgncia na concesso da medida.
o

5 As liminares cujo objeto seja idntico podero ser suspensas em uma nica deciso,
podendo o presidente do tribunal estender os efeitos da suspenso a liminares supervenientes,
mediante simples aditamento do pedido original.
Art. 16. Nos casos de competncia originria dos tribunais, caber ao relator a instruo do
processo, sendo assegurada a defesa oral na sesso do julgamento.
Pargrafo nico. Da deciso do relator que conceder ou denegar a medida liminar caber
agravo ao rgo competente do tribunal que integre.
Art. 17. Nas decises proferidas em mandado de segurana e nos respectivos recursos,
quando no publicado, no prazo de 30 (trinta) dias, contado da data do julgamento, o acrdo ser
substitudo pelas respectivas notas taquigrficas, independentemente de reviso.
Art. 18. Das decises em mandado de segurana proferidas em nica instncia pelos
tribunais cabe recurso especial e extraordinrio, nos casos legalmente previstos, e recurso
ordinrio, quando a ordem for denegada.
Art. 19. A sentena ou o acrdo que denegar mandado de segurana, sem decidir o mrito,
no impedir que o requerente, por ao prpria, pleiteie os seus direitos e os respectivos efeitos
patrimoniais.
Art. 20. Os processos de mandado de segurana e os respectivos recursos tero prioridade
sobre todos os atos judiciais, salvo habeas corpus.
o

1 Na instncia superior, devero ser levados a julgamento na primeira sesso que se


seguir data em que forem conclusos ao relator.
o

2 O prazo para a concluso dos autos no poder exceder de 5 (cinco) dias.


Art. 21. O mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por partido poltico com
representao no Congresso Nacional, na defesa de seus interesses legtimos relativos a seus
integrantes ou finalidade partidria, ou por organizao sindical, entidade de classe ou
associao legalmente constituda e em funcionamento h, pelo menos, 1 (um) ano, em defesa de
direitos lquidos e certos da totalidade, ou de parte, dos seus membros ou associados, na forma
dos seus estatutos e desde que pertinentes s suas finalidades, dispensada, para tanto,
autorizao especial.
Pargrafo nico. Os direitos protegidos pelo mandado de segurana coletivo podem ser:
I - coletivos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os transindividuais, de natureza
indivisvel, de que seja titular grupo ou categoria de pessoas ligadas entre si ou com a parte
contrria por uma relao jurdica bsica;
II - individuais homogneos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os decorrentes de origem
comum e da atividade ou situao especfica da totalidade ou de parte dos associados ou
membros do impetrante.
Art. 22. No mandado de segurana coletivo, a sentena far coisa julgada limitadamente aos
membros do grupo ou categoria substitudos pelo impetrante.
o

1 O mandado de segurana coletivo no induz litispendncia para as aes individuais,


mas os efeitos da coisa julgada no beneficiaro o impetrante a ttulo individual se no requerer a
desistncia de seu mandado de segurana no prazo de 30 (trinta) dias a contar da cincia
comprovada da impetrao da segurana coletiva.

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o

2 No mandado de segurana coletivo, a liminar s poder ser concedida aps a audincia


do representante judicial da pessoa jurdica de direito pblico, que dever se pronunciar no prazo
de 72 (setenta e duas) horas.
Art. 23. O direito de requerer mandado de segurana extinguir-se- decorridos 120 (cento e
vinte) dias, contados da cincia, pelo interessado, do ato impugnado.
o

Art. 24. Aplicam-se ao mandado de segurana os arts. 46 a 49 da Lei n 5.869, de 11 de


janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil.
Art. 25. No cabem, no processo de mandado de segurana, a interposio de embargos
infringentes e a condenao ao pagamento dos honorrios advocatcios, sem prejuzo da
aplicao de sanes no caso de litigncia de m-f.
o

Art. 26. Constitui crime de desobedincia, nos termos do art. 330 do Decreto-Lei n 2.848, de
7 de dezembro de 1940, o no cumprimento das decises proferidas em mandado de segurana,
o
sem prejuzo das sanes administrativas e da aplicao da Lei n 1.079, de 10 de abril de 1950,
quando cabveis.
Art. 27. Os regimentos dos tribunais e, no que couber, as leis de organizao judiciria
devero ser adaptados s disposies desta Lei no prazo de 180 (cento e oitenta) dias, contado
da sua publicao.
Art. 28. Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.

Art. 29. Revogam-se as Leis nos 1.533, de 31 de dezembro de 1951, 4.166, de 4 de


dezembro de 1962, 4.348, de 26 de junho de 1964, 5.021, de 9 de junho de 1966; o art. 3o
da Lei no 6.014, de 27 de dezembro de 1973, o art. 1o da Lei no 6.071, de 3 de julho de
1974, o art. 12 da Lei no 6.978, de 19 de janeiro de 1982, e o art. 2o da Lei no 9.259, de 9 de
janeiro de 1996.
o

Braslia, 7 de agosto de 2009; 188 da Independncia e 121 da Repblica.

LUIZ
INCIO
Tarso
Jos Antonio Dias Toffoli

LULA

Este texto no substitui o publicado no DOU de 10.8.2009

DA

SILVA
Genro

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Presidncia da Repblica
Casa Civil
Subchefia para Assuntos Jurdicos
LEI N 11.969, DE 6 DE JULHO DE 2009.
o

Altera a redao do 2 do art. 40 da Lei n 5.869,


de 11 de janeiro de 1973, que institui o Cdigo de
Processo Civil.

O VICEPRESIDENTE DA REPBLICA, no
PRESIDENTE DA REPBLICA

exerccio

do

cargo

de

Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei:


o

Art. 1 Esta Lei disciplina a retirada dos autos do cartrio ou secretaria pelos procuradores
para a obteno de cpias na hiptese de prazo comum s partes.
o

Art. 2 O 2 do art. 40 da Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973, passa a vigorar com a


seguinte redao:
Art. 40. ................................................
...................................................................................
o

2 Sendo comum s partes o prazo, s em conjunto ou mediante prvio ajuste por petio
nos autos, podero os seus procuradores retirar os autos, ressalvada a obteno de cpias para a
qual cada procurador poder retir-los pelo prazo de 1 (uma) hora independentemente de ajuste.
(NR)

Art. 3o Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.


Braslia, 6 de julho de 2009; 188o da Independncia e 121o da Repblica.
JOS
ALENCAR
Luiz Paulo Teles Ferreira Barreto

GOMES

Este texto no substitui o publicado no DOU de 7.7.2009

DA

SILVA

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Presidncia da Repblica
Casa Civil
Subchefia para Assuntos Jurdicos
LEI N 12.008, DE 29 DE JULHO DE 2009.
o

Altera os arts. 1.211-A, 1.211-B e 1.211-C da Lei n


5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de
o
Processo Civil, e acrescenta o art. 69-A Lei n
9.784, de 29 de janeiro de 1999, que regula o
processo administrativo no mbito da administrao
pblica federal, a fim de estender a prioridade na
tramitao
de
procedimentos
judiciais
e
administrativos s pessoas que especifica.

O PRESIDENTE DA REPBLICA
Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei:
Art. 1o O art. 1.211-A da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de
Processo Civil, passa a vigorar com a seguinte redao:
Art. 1.211-A. Os procedimentos judiciais em que figure como parte ou interessado
pessoa com idade igual ou superior a 60 (sessenta) anos, ou portadora de doena grave,
tero prioridade de tramitao em todas as instncias.
Pargrafo nico. (VETADO) (NR)
Art. 2o O art. 1.211-B da Lei no 5.869, de 1973 - Cdigo de Processo Civil, passa a
vigorar com a seguinte redao:
Art. 1.211-B. A pessoa interessada na obteno do benefcio, juntando prova de sua
condio, dever requer-lo autoridade judiciria competente para decidir o feito, que
determinar ao cartrio do juzo as providncias a serem cumpridas.
1o Deferida a prioridade, os autos recebero identificao prpria que evidencie o
regime de tramitao prioritria.
2o (VETADO)
3o (VETADO) (NR)
Art. 3o O art. 1.211-C da Lei no 5.869, de 1973 - Cdigo de Processo Civil, passa a
vigorar com a seguinte redao:
Art. 1.211-C. Concedida a prioridade, essa no cessar com a morte do beneficiado,
estendendo-se em favor do cnjuge suprstite, companheiro ou companheira, em unio
estvel. (NR)
Art. 4o A Lei no 9.784, de 29 de janeiro de 1999, passa a vigorar acrescida do
seguinte art. 69-A:
Art. 69-A. Tero prioridade na tramitao, em qualquer rgo ou instncia, os
procedimentos administrativos em que figure como parte ou interessado:
I - pessoa com idade igual ou superior a 60 (sessenta) anos;
II - pessoa portadora de deficincia, fsica ou mental;

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III (VETADO)
IV - pessoa portadora de tuberculose ativa, esclerose mltipla, neoplasia maligna,
hansenase, paralisia irreversvel e incapacitante, cardiopatia grave, doena de Parkinson,
espondiloartrose anquilosante, nefropatia grave, hepatopatia grave, estados avanados da
doena de Paget (ostete deformante), contaminao por radiao, sndrome de
imunodeficincia adquirida, ou outra doena grave, com base em concluso da medicina
especializada, mesmo que a doena tenha sido contrada aps o incio do processo.
1o A pessoa interessada na obteno do benefcio, juntando prova de sua condio,
dever requer-lo autoridade administrativa competente, que determinar as providncias
a serem cumpridas.
2o Deferida a prioridade, os autos recebero identificao prpria que evidencie o
regime de tramitao prioritria.
3o (VETADO)
4o (VETADO)
Art. 5o Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.
Braslia, 29 de julho de 2009; 188o da Independncia e 121o da Repblica.
LUIZ INCIO LULA DA SILVA
Este texto no substitui o publicado no DOU de 30.7.2009