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MATRIA: DIREITO EMPRESARIAL, DATA: 26/08/2015, RESPONSVEL: JANETE

1. DIREITO EMPRESARIAL: ORIGEM, EVOLUO HISTRICA, AUTONOMIA, FONTES E CARACTERSTICAS.


TEORIA DA EMPRESA.
O direito empresarial o ramo do direito privado que estuda as normas e a jurisprudncia (conjunto de decises
judiciais) regulatrias da empresa (atividade econmica de produo e comercializao de bens e servios), dos
empresrios (individuais ou sociedades empresrias) e do estabelecimento empresarial (espao onde realizada a
empresa).
1.1 Origem e evoluo histrica, autonomia, fontes e caractersticas:
Fbio Ulhoa Coelho fixa no perodo da Idade Mdia o incio do direito comercial. Antes disso, o comrcio era feito
principalmente no mbito familiar. A partir da Idade Mdia, artesos e comerciantes se renem pela primeira vez nas
corporaes de ofcio, criando regras comerciais padronizadas atravs de usos e costumes (hbitos comportamentais e de
procedimentos nas relaes comerciais).
A partir da segunda metade do sculo XII, com os comerciantes e artesos se reunindo em corporaes de artes e
ofcios, inicia-se o primeiro perodo histrico do direito comercial. Nele, as corporaes de comerciantes constituem
jurisdies prprias cujas decises eram fundamentadas principalmente nos usos e costumes praticados por seus
membros. Resultante da autonomia corporativa, o direito comercial de ento se caracteriza pelo acento subjetivo apenas
se aplica aos comerciantes associados corporao. Mas j nesse primeiro perodo histrico, muitos dos principais
institutos do direito comercial, como o seguro, a letra de cmbio, a atividade bancria, so esboados e desenvolvidos
(ULHOA, 2010, p. 12-13).
O segundo perodo histrico do direito comercial, meados do sculo XVI a XVIII, movido pelos processos de
unificao nacional da Inglaterra e da Frana, pois a harmonizao das normas jurdicas sobre atividades comerciais ser
importante tanto para fomentar as relaes comerciais como para criar identidades culturais entre os povos que se uniam.
dessa poca a criao das sociedades annimas (vultosos aportes de capital e limitao de riscos entre pessoas que
nem sequer se conheciam). Havia, contudo, diferenas:
Na ilha, a absoro da jurisdio das corporaes mercantis pelos tribunais da Common Law , por assim dizer,
total, enquanto no continente ocorre um processo parcial. Em Frana, as corporaes dos comerciantes, paulatinamente,
Perdem competncia jurisdicional para tribunais do estado nacional em gestao, mas continua a existir um direito fundado
nos usos e costumes dos comerciantes e apenas a eles aplicvel caracterizado, portanto, pelo subjetivismo... O direito de
tradio inglesa, ao contrrio do de tradio romanstica, desde este perodo, no conhece distino entre atividades
comerciais e civis (ULHOA, 2010, p. 13-14).
A teoria dos atos de comrcio corresponde terceira etapa histrica da evoluo do direito comercial (sculo
XIX e meados do sculo XX). Antes de adotar a teoria da empresa (filiao ao sistema italiano de disciplina privada da
economia), o direito brasileiro era inspirado pela teoria dos atos de comrcio, surgido na Frana com a entrada em vigor do
Code de Commerce, cdigo napolenico institudo em 1808 e influenciado pelo Cdigo Civil de Napoleo, de 1804.
Obviamente que j existiam legislaes comerciais anteriores na prpria Frana que regulavam o comrcio entre
alguns grupos (corporaes com usos e costumes comuns aos seus membros), mas a elaborao de um cdigo significa
que, pela primeira vez, houve harmonizao no tratamento dado a todos os atos de comrcio atravs de regras e princpios
interpretativos sistematizados. A teoria dos atos de comrcio, portanto, vem cumprir a funo de universalizar os
regulamentos jurdicos comerciais, em detrimento da subjetividade com que era praticado somente para determinados
associados. Desde ento, na Frana, qualquer cidado poderia exercer atividade mercantil, e no apenas os aceitos em
determinada associao profissional.
Desde essa poca tambm a teoria dos atos de comrcio serve para delimitar quando se est diante de uma
atividade de comrcio ou de relaes civis. Os comerciantes precisam obedecer s regras jurdicas especficas, como a
escriturao nos livros comerciais e passam. Com o tempo, a lista de atividades consideradas comerciais aumentou,
incluindo a prestao autnoma de servios e as negociaes imobilirias, por exemplo. O alargamento excessivo dos atos
comerciais foi um dos fatores que levou aos sistemas jurdicos de vrios pases adotarem a teoria da empresa, em vez da
teoria dos atos de comrcio.

1.2 Teoria da empresa:

A teoria da empresa incorpora o extenso leque de atividades consideradas empresariais e parte de outro
prisma para a delimitao do direito comercial. Ela procura identificar a forma especfica de produzir ou circular bens e
servios. A tese surgiu no modelo jurdico italiano, em 1942, em meio II Guerra Mundial e ao fascismo de Mussolini,
portanto. No obstante o contexto autoritrio de se surgimento, a teoria da empresa continuou na redemocratizao da
Itlia, sendo adotada pela Espanha em 1989.
No Brasil, o Cdigo Comercial de 1850 adotou a teoria dos atos de comrcio e a migrao para a teoria da
empresa comeou nos anos 60, fazendo parte do projeto de Cdigo Civil de 1975.
Aps dcadas de tramitao no Congresso, o novo Cdigo Civil foi aprovado (Lei 10.406/2002), revogando a
primeira parte do Cdigo Comercial de 1850 (listava as atividades econmicas tomadas por atos de comrcio) e reunindo
nele as disciplinas do direito civil e empresarial. Na prtica, os juzes j aplicavam algumas vezes a teoria da empresa,
estendendo regras empresariais (concordata e falncia) a negociantes excludos da lista do Cdigo Comercial de 1850,
como os pecuaristas e as imobilirias.

2. EMPRESRIO: CLASSIFICAO; CARACTERIZAO; INSCRIO; CAPACIDADE; REQUISITOS NECESSRIOS,


IMPEDIMENTOS, DIREITOS E DEVERES EM FACE DA LEGISLAO VIGENTE, EMPRESA INDIVIDUAL DE
RESPONSABILIDADE LIMITADA.
Em

poucas

palavras,

empresrio

o sujeito

de

direito (pessoa

fsica

ou

jurdica) que

exerce a

atividade empresria; o que se extrai da leitura do art. 966, caput do CC:


Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a
produo ou a circulao de bens ou de servios.
Nota1: O art. 966 trata das duas classificaes de empresrio, o individual e o coletivo:
1.

Individual: a pessoa fsica

2.

Coletivo: a pessoa jurdica, tambm chamada de sociedade empresria.

Nota2: o Empresrio Individual possui CNPJ apenas para ter o mesmo tratamento tributrio que uma pessoa
jurdica.
Nota3: O Scio de sociedade empresria, a princpio, no empresrio, mas sim a Sociedade, a menos que ele
individualmente exera outra atividade empresria.
Para caracterizar-se como empresrio (individual ou coletivo) faz-se necessrio o exerccio da atividade nos
termos do art. 966, caput do CC, ou seja, que a exera profissionalmente atividade econmica organizada para a
produo ou circulao de bens ou servios.
Vamos entender cada uma dessas caractersticas:
a)

Profissionalidade: a habitualidade no exerccio da atividade.

b)

Atividade econmica: visa o lucro

c)

Organizao: a reunio dos quatro fatores de produo e na ausncia de um deles no estar

descaracterizada a organizao:

d)

e)

Mo-de-obra;

Matria-prima;

Capital;

Tecnologia.

Produo de bens ou servios:


o

Ex. de Produo de bens: Fbrica de mveis.

Ex. de Produo de servios: Banco.

Circulao de bens ou servios:


o

Ex. de circulao de bens: farmcia (compra remdios e revende).

Ex. de circulao de servios: agncia de turismo (circulao de transporte areo, de hospedagem


de outras empresas).

No Empresrio.

No se considera Empresrio aquele que nos termos do pargrafo nico do art. 966 do CC, exerce atividade
intelectual ( o denominado profissional liberal (pessoa fsica) ou Sociedade simples (pessoa jurdica).
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria
ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de
empresa.
Profisses intelectuais:
a)

Cientfica: ex. mdico, contador, advogado (exploram as cincias mdicas, contbeis, jurdicas,

respectivamente)
b)

Literria: ex. escritor, jornalista.

c)

Artstica: ex. pintor, cantor, ator.

Nota1: Esta regra no se aplica s as pessoas fsicas, mas tambm as jurdicas (Sociedades de mdicos,
Sociedade de Contadores, Sociedade de Advogados). Estas sero consideradas sociedades no-empresrias, por no
explorarem atividade tpica de empresrio, sendo denominadas de sociedades simples (Art. 982, caput, CC),
um conceito por excluso.
Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de
atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais.
Outrossim, ainda segundo o pargrafo nico do art. 966, CC, a contratao de funcionrios, auxiliares ou
colaboradores s caracterizar a sociedade como empresria se o exerccio da profisso (cientfica, literria ou artstica)
constituir/tornar-se elemento de empresa.
Elemento de empresa, definio.
O elemento de empresa se caracterizada pela contratao/fornecimento de outros servios alheios atividade
no-empresarial: Ex. Uma Clinica mdica que possu uma cafeteria, UTI, aluga suas salas, fornece plano de sade, tem
farmcia prpria, etc. Nesse contexto, a atividade mdica tronou-se apenas mais um componente/elemento do conjunto
que formam a empresa.
Formalidades para inscrio do empresrio
A inscrio do Empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis (Junta Comercial) da respectiva sede
obrigatria e deve ser feita antes do incio de sua atividade. A inscrio ser feita atravs de requerimento que dever
conter:
a) o seu nome, sua nacionalidade, seu domiclio, seu estado civil e, se casado, o regime de bens;
b) a firma, com a respectiva assinatura autgrafa;
c) o capital;
d) o objeto e a sede da empresa.
Com essas indicaes, a inscrio ser tomada por termo no livro prprio do Registro Pblico de Empresas
Mercantis, e obedecer a nmero de ordem contnuo para todos os empresrios inscritos.
margem da inscrio, e com as mesmas formalidades, sero averbadas quaisquer modificaes nela
ocorrentes.
No h previso de punio pela inobservncia da obrigatoriedade da inscrio do Empresrio, porm a doutrina e
a jurisprudncia apontam para a desconsiderao da personalidade jurdica, fazendo com que os scios respondam
ilimitadamente. Inscrio do estabelecimento secundrio.
A constituio de estabelecimento secundrio, como sucursal, filial ou agncia, dever ser averbada no Registro
Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, e se for em lugar sujeito jurisdio de outro Registro Pblico, neste
dever tambm inscrev-la, com a prova da inscrio originria.
Em qualquer caso, a constituio de estabelecimento secundrio dever ser averbada no Registro Pblico de
Empresas Mercantis da respectiva sede. Inscrio do empresrio rural e pequeno empresrio.
Quanto inscrio e aos efeitos da decorrentes, a lei assegurar tratamento favorecido, diferenciado e
simplificado ao empresrio rural e ao pequeno empresrio.
Observadas as formalidades de inscrio do empresrio, este, cuja atividade rural constitua sua principal
profisso, poder requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois
de inscrito, ficar equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio sujeito a registro. Da capacidade para o exerccio de
atividade de empresrio.

Para exercer a atividade de empresrio necessrio estar em pleno gozo da capacidade civil. A pessoa
legalmente impedida no pode exercer atividade prpria de empresrio, e se exerc-la, responder pelas obrigaes
contradas. Exerccio da atividade de empresrio pelo incapaz.
Aps exame das circunstncias e dos riscos da empresa, bem como da convenincia em continu-la, desde que
autorizado pelo Juiz e por meio de representante ou assistente legal, o incapaz poder continuar a empresa antes exercida
por ele enquanto capaz, por seus pais, ou pelo autor de herana. Ouvidos os pais, tutores ou representantes legais do
menor ou do interdito, poder a autorizao ser revogada pelo Juiz, sem prejuzo dos direitos adquiridos por terceiros.
No alvar que conceder a autorizao, devem constar os bens que o incapaz j possua ao tempo da sucesso ou
da interdio, desde que estranho ao acervo da empresa, para que no fique sujeito ao resultado desta empresa.
Se por disposio legal, o representante ou assistente do incapaz for pessoa que no possa exercer a atividade
de empresrio, ser nomeado, com a aprovao do Juiz, um ou mais gerentes. Do mesmo modo, ser nomeado gerente
em todos os casos em que o Juiz entender conveniente.
A aprovao pelo Juiz no exime o representante, ou assistente do menor, ou do interdito, da responsabilidade
pelos atos dos gerentes nomeados.
A prova da emancipao e da autorizao do incapaz (para o exerccio da atividade de empresrio por meio de
representante ou devidamente assistido) ou sua eventual revogao sero inscritas ou averbadas no Registro Pblico de
Empresas Mercantis. O uso da nova firma caber, conforme o caso: ao gerente; ou ao representante do incapaz; ou ao
incapaz, quando puder ser autorizado. Contratao de sociedade por cnjuges.
Desde que no tenham casado no regime da comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria,
faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros. Alienao de imveis sem a outorga conjugal.
O empresrio casado pode, sem necessidade de outorga conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar os
imveis que integram o patrimnio da empresa, ou grav-los, de nus real. Arquivamento e averbao de documentos no
registro pblico de empresas mercantis.
Os pactos e declaraes antenupciais do empresrio, o ttulo de doao, herana, ou legado, de bens clausulados
de incomunicabilidade ou inalienabilidade, sero arquivados e averbados, alm do Registro Civil, tambm no Registro
Pblico de Empresas Mercantis.
A sentena que decretar ou homologar a separao judicial do empresrio e o ato de reconciliao no podem ser
opostos a terceiros, antes de arquivados e averbados no Registro Pblico de Empresas Mercantis.
REQUISITOS E IMPEDIMENTOS PESSOAIS
Requisitos e impedimentos para enquadramento como Empresrio Individual
Nem todos se enquadram na condio de Empresrio Individual. Dessa forma importante verificar se o
empreendedor se enquadra em alguma das situaes a seguir, as quais impedem a sua inscrio na Junta Comercial
como Empresrio.
Alerta importante: Estar incurso em algum impedimento e se inscrever como Empresrio gera responsabilidade
penal.
No podem ser empresrios:
a) as pessoas que sejam, para a prtica dos atos da vida civil:
absolutamente incapazes (exceto quando autorizadas judicialmente para continuao da empresa):
- os menores de 16 anos;
- os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para exercer
pessoalmente os atos da vida civil;
- os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade;
relativamente incapazes (exceto quando autorizadas judicialmente para continuao da empresa):
- os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento
reduzido;
- os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo;
- os prdigos;
- maiores de 16 e menores de 18 anos (exceto quando emancipados).
Alerta importante: a capacidade dos ndios ser regulada por lei especial.
b) as pessoas que estejam legalmente impedidas:

b.1 em decorrncia da profisso:


pessoas j registradas como Empresrio (Individual) em qualquer Junta Comercial do Pas;
chefes do poder executivo, nacional, estadual ou municipal;
membros do poder legislativo, como senadores, deputados federais e estaduais e vereadores, se a
empresa goze de favor decorrente de contrato com pessoa jurdica de direito pblico, ou nela exercer funo
remunerada;
magistrados;
membros do ministrio pblico federal;
empresrios falidos, enquanto no forem reabilitados;
leiloeiros;
cnsules, nos seus distritos, salvo os no remunerados;
mdicos, para o exerccio simultneo da farmcia;
os farmacuticos, para o exerccio simultneo da medicina;
servidores pblicos civis da ativa, federais (inclusive ministros de estado e ocupantes de cargos pblicos
comissionados em geral). Em relao aos servidores estaduais e municipais observar a legislao respectiva;
servidores militares da ativa das foras armadas e das polcias militares.
b.2 por efeito de condenao penal:
as pessoas condenadas a pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos; ou
por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato; ou contra a economia popular,
contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da concorrncia, contra as relaes de consumo,
a f pblica ou a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenao.
b.3 estrangeiro:
sem visto permanente ou com o visto fora do prazo de validade;
para o exerccio das seguintes atividades (mesmo com visto permanente):
- pesquisa ou lavra de recursos minerais ou de aproveitamento dos potenciais de energia hidrulica;
-

atividade

jornalstica

de

radiodifuso

sonora

de

sons

imagens;

- serem proprietrios ou armadores de embarcao nacional, inclusive nos servios de navegao fluvial
e lacustre, exceto embarcao de pesca;
- serem proprietrios ou exploradores de aeronave brasileira, ressalvado o disposto na legislao
especfica.
Alerta importante: portugueses, no gozo dos direitos e obrigaes previstos no Estatuto da Igualdade,
comprovado mediante portaria do Ministrio da Justia, podem requerer inscrio como Empresrios Individuais, exceto na
hiptese de atividade jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e imagens.
b.4 brasileiro naturalizado h menos de dez anos, para o exerccio de atividade jornalstica e de radiodifuso
de sons e imagens.
DIREITOS E DEVERES EM FACE DA LEGISLAO VIGENTE
Os empresrios individuais e as sociedades empresrias, tm, basicamente, trs obrigaes fundamentais,
para que suas atividades sejam legalmente amparadas:
a) dever de arquivamento de seus atos constitutivos na Junta Comercial;
b) dever de escriturao dos livros empresariais obrigatrios e;
c) dever de levantar, periodicamente, o balano patrimonial e de resultado econmico da empresa.
Para que possamos entender, da melhor maneira, o que representa cada ato acima descrito, temos que entender
primeiramente o que a Junta Comercial, que neste, so rgos existentes nos Estados e Distrito Federal, com jurisdio
no respectivo territrio, e sede na capital, e so comandadas pelo Departamento Nacional de Registro do Comrcio
(DNRC).
Estes, so subordinados a toda estrutura administrativa, oferecida pelos Estados, com exceo do Distrito
Federal, que subordinada ao DNRC; so competncias das Juntas todo tipo de arquivamento e autenticao dos
instrumentos de escriturao que possuem a empresa.
J no tocante escriturao dos livros empresarias, nos dispe o artigo 1.179, O empresrio e a sociedade
annima empresria, so obrigados a seguir um sistema de contabilidade, mecanizado ou no, com base na

escriturao uniforme de seus livros, em correspondncia com a documentao respectiva, e a levantar


anualmente o balano patrimonial e o de resultado econmico.
Mais que uma obrigao legal, a escriturao instrumento essencial para o bom desenvolvimento da atividade
empresria.
A contabilidade o crebro, trocando em midos, da atividade negocial, pois da contabilidade diz quase tudo da
vida empresarial, do desempenho da atividade, de seu passado, de seu estado atual e de suas possibilidade ou
necessidades futuras
Partindo, agora, para o ltimo item das obrigaes empresariais, temos o balano patrimonial, uma traduo
numrica da universidade jurdica do empresrio ou da sociedade empresria, so, as relaes jurdicas ativas (credor) e
passivas (devedor).
Assim, j podemos destrinchar cada uma das obrigaes inerentes ao empresrio individual e as sociedades
empresarias.
DO DEVER DE INSCRIO
A inscrio do empresrio individual ser feita no Registro Pblico das Empresas Mercantis, sendo obrigatria,
ser feita mediante requerimento dirigido Junta Comercial contendo os requisitos do artigo 968, do Cdigo Civil de 2002.
Caso, a empresa tenha inteno de abrir uma sucursal, filial ou agncia em lugar diverso, sujeito a jurisdio de outra
Junta, ser tomada o mesmo caminho acima referido.
Os documentos necessrios para a realizao do registro de uma empresa devero ser apresentados Junta
Comercial no prazo de 30 dias, contados da data da lavratura dos atos respectivos. Requerido o registro alm desse prazo,
ele somente produzir efeito a partir da data de concesso e no da lavratura do ato constitutivo. Feito o registro dentro do
prazo legal, os efeitos se operam ex tunc, retroagindo data da lavratura. No feito em prazo legal, os efeitos sero
apenas ex nunc, correndo a partir do arquivamento feito pela Junta Comercial.
DO DEVER DE ESCRITURAO
De acordo com o artigo 1.179, descrito acima, a empresa poder usar um sistema de escriturao de livros,
manual, mecanizado ou eletrnico.
As escrituraes ficaram a cargo de um profissional contabilista, legalmente habilitado para exercer tal feito, a no
ser que na localidade da empresa no exista nenhum. Nesse caso, o empresrio dever contratar profissional que entenda
competentemente para o desenvolvimento de tal tarefa.
Alm, de contar com o contabilista altamente habilitado para tal, ou, profissional que seja competente no assunto,
o empresrio contar com livros obrigatrios, que so de suma importncia, subdivididos em comuns e especiais, estes
so especficos para cada atividade, a ttulo de exemplo, Livro de Registro de Duplicatas, Livro de Aes Nominativas das
Sociedades Annimas, Livros de Atas de Assembleias Gerais; aqueles independem da atividade exercida ou do tipo
societrio, haver apenas um nico exemplar, Livro Dirio. Destarte, poder contar, a seu critrio, com livros facultativos
que servem apenas para aprimorar o sistema de controle da atividade empresarial.
DO DEVER DE LEVANTAMENTO DO BALANO PATRIMONIAL E DE RESULTADO ECONMICO
O levantamento do balano patrimonial e de resultado econmico, dever ser levantado anualmente, quando
trata-se de empresrio individual. Em tratando-se de sociedades annimas, que distribuem dividendos a cada seis meses,
o balano dever ser semestral.
O balano patrimonial serve para demonstrar a situao real da empresa, indicando seu ativo e passivo, ou seja,
todos os bens, crditos e dbitos. J o de resultado acompanhar o de balano patrimonial e constaro crdito e dbito.
Finalizando, o balano patrimonial e de resultado econmico, so de extrema importncia, para que seja avaliada,
anualmente ou semestralmente, como a empresa est em relao a lucros, dividendos, bens etc.

EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA


Criada pela Lei 12.441, de 11/07/2011, a Empresa Individual de Responsabilidade Limitada - EIRELI aquela
constituda por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que no poder ser
inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio-mnimo vigente no Pas. O titular no responder com seus bens pessoais pelas
dvidas da empresa.

A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poder figurar em uma
nica empresa dessa modalidade.
Ao nome empresarial dever ser includo a expresso "EIRELI" aps a firma ou a denominao social da empresa
individual de responsabilidade limitada.
A EIRELI tambm poder resultar da concentrao das quotas de outra modalidade societria num nico scio,
independentemente das razes que motivaram tal concentrao.
A Empresa individual de responsabilidade limitada ser regulada, no que couber, pelas normas aplicveis s
sociedades limitadas.
REQUISITOS E IMPEDIMENTOS
Para ser titular de empresa individual de responsabilidade limitada EIRELI, alguns requisitos legais devem ser
preenchidos por aquele que deseja constituir ou abrir uma EIRELI. Seguem abaixo requisitos e impedimentos para ser
titular e administrador.
CAPACIDADE PARA SER TITULAR
Pode ser titular de EIRELI a pessoa natural, desde que no haja impedimento legal:
a) maior de 18 anos, brasileiro(a) ou estrangeiro(a), que se achar na livre administrao de sua pessoa e bens;
b) menor emancipado:
por concesso dos pais, ou de um deles na falta de outro se o menor tiver dezesseis anos completos. A outorga
constar de instrumento pblico, que dever ser inscrito no Registro Civil das Pessoas Naturais e arquivado na
Junta Comercial.
por sentena do juiz que, tambm, dever ser inscrita no Registro Civil das Pessoas Naturais;
pelo casamento;
pelo exerccio de emprego pblico efetivo (servidor ocupante de cargo em rgo da administrao direta,
autarquia ou fundao pblica federal, estadual ou municipal);
pela colao de grau em curso de ensino superior; e
pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles,
o menor com 16 anos completos tenha economia prpria;
Menor de 18 e maior de 16 anos, emancipado.
A prova da emancipao do menor de 18 anos e maior de 16 anos, anteriormente averbada no registro civil,
correspondente a um dos casos a seguir, dever instruir o processo ou ser arquivada em separado, simultaneamente, com
o ato constitutivo:
a) pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento pblico, ou por sentena
judicial;
b) casamento;
c) exerccio de emprego pblico efetivo;
d) colao de grau em curso de ensino superior;
e) estabelecimento civil ou comercial ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o
menor com 16 anos completos tenha adquirido economia prpria.
IMPEDIMENTO PARA SER TITULAR
No pode ser titular de EIRELI a pessoa jurdica, bem assim a pessoa natural impedida por norma constitucional
ou por lei especial.
IMPEDIMENTOS PARA SER ADMINISTRADOR
No pode ser administrador de EIRELI a pessoa:
a) condenada a pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos; ou por crime falimentar,
de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato; ou contra a economia popular, contra o sistema financeiro
nacional, contra as normas de defesa da concorrncia, contra relaes de consumo, a f pblica ou a propriedade,
enquanto perduraram os efeitos da condenao;
b) impedida por norma constitucional ou por lei especial:
brasileiro naturalizado h menos de 10 anos:
- em empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e radiodifuso de sons e imagens;
estrangeiro sem visto permanente. A indicao de estrangeiro para cargo de administrador poder ser feita, sem

ainda possuir visto permanente, desde que haja ressalva expressa no ato constitutivo de que o exerccio da
funo depende da obteno desse visto;
natural de pas limtrofe, domiciliado em cidade contgua ao territrio nacional e que se encontre no Brasil;
- em empresa jornalstica de qualquer espcie, de radiodifuso sonora e de sons e imagens;
- em pessoa jurdica que seja titular de direito real sobre imvel rural na Faixa de Fronteira (150 Km de largura ao
longo das fronteiras terrestres), salvo com assentimento prvio do rgo competente;
portugus, no gozo dos direitos e obrigaes previstos no Estatuto da Igualdade, comprovado mediante Portaria
do Ministrio da Justia, pode ser administrador de EIRELI, exceto na hiptese de empresa jornalstica e de
radiodifuso sonora e de sons e imagens;
pessoa jurdica;
o cnsul, no seu distrito, salvo o no remunerado;
o funcionrio pblico federal civil ou militar da ativa. Em relao ao funcionrio estadual e municipal, observar as
respectivas legislaes;
o Chefe do Poder Executivo, federal, estadual ou municipal;
o magistrado;
os membros do Ministrio Pblico da Unio, que compreende: Ministrio Pblico Federal, Ministrio Pblico do
Trabalho, Ministrio Pblico Militar e Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios;
os membros do Ministrio Pblico dos Estados, conforme a Constituio respectiva;
o falido, enquanto no for legalmente reabilitado;
o leiloeiro;
a pessoa absolutamente incapaz, tais como: o menor de 16 anos; o que, por enfermidade ou deficincia mental,
no tiver o necessrio discernimento para a prtica desses atos; o que, mesmo por causa transitria, no puder
exprimir sua vontade;
a pessoa relativamente incapaz, quais sejam: o maior de 16 anos e menor de 18 anos (pode ser emancipado e,
desde que o seja, pode assumir a administrao de empresa); o brio habitual, o viciado em txicos, e o que, por
deficincia mental, tenha o discernimento reduzido e o excepcional, sem desenvolvimento mental completo.
Alerta importante: a capacidade dos ndios regulada por lei especial (Estatuto do ndio).
ABERTURA, REGISTRO E LEGALIZAO
Para abertura, registro e legalizao do EIRELI, necessrio registro na Junta Comercial e, em funo da
natureza das atividades constantes do objeto social, inscries em outros rgos, como Receita Federal (CNPJ), Secretaria
de Fazenda do Estado (inscrio estadual e ICMS) e Prefeitura Municipal (concesso do alvar de funcionamento e
autorizao de rgos responsveis pela sade, segurana pblica, meio ambiente e outros, conforme a natureza da
atividade).
REGISTRO NA JUNTA COMERCIAL
Faa o registro de EIRELI e o seu enquadramento como Microempresa (ME) ou Empresa de Pequeno Porte (EPP).
Ocasio em que se deve apresentar para arquivamento (registro) o Requerimento de Empresrio e o enquadramento como
ME ou EPP na Junta Comercial, desde que atenda ao disposto na Lei Complementar 123/2006.
A Consulta de Viabilidade do Nome Empresarial deve ser a primeira providncia a ser tomada antes do registro
(Requerimento de Empresrio) da empresa. Essa medida para certificar-se que no existe outra empresa j registrada
com nome igual ou semelhante ao que voc escolheu.

3. SOCIEDADE EMPRESRIA: CLASSIFICAO E CARACTERSTICAS. SOCIEDADES NO PERSONIFICADAS,


SOCIEDADE COMUM E EM CONTA DE PARTICIPAO; SOCIEDADES PERSONIFICADAS, SOCIEDADE SIMPLES,
EM NOME COLETIVO, EM COMANDITA SIMPLES, LIMITADA, ANNIMA, EM COMANDITA POR AES,
COOPERATIVA E COLIGADAS.
Os critrios de classificao das sociedades empresrias so frgeis e fruto de discordncias entre diferentes
classificaes doutrinrias. Com isso, so as trs classificaes as mais importantes:
. pela natureza do ato constitutivo;
. pela responsabilidade dos scios; e

. pela composio ou estrutura econmica.


Pela natureza do ato constitutivo
As sociedades empresria tm a possibilidade de nascer ou de um contrato social ou de um estatuto social. Sendo
as estas chamadas de sociedades institucionais ou estatutrias e as primeiras de sociedades contratuais.
As sociedades contratuais so muito mais suscetveis ao desfazimento estrutural pela possibilidade de
resoluo em relao a um ou mais scios. Sendo que o fato diferenciador entre ambas o ato formalizador da vontade
inaugural dos scios e o grau de estabilidade
As sociedades institucionais so as sociedades annimas e as sociedades em comandita por aes. As
restantes so contratuais.
Pela responsabilidade social
No que se refere responsabilidade social, as sociedades podem ser:
. limitadas
. ilimitadas
. mistas
Sociedades limitadas Nascidas de pacto social que limita a respnsabilidade dos scios ao valor de suas
contribuies (sociedades por aes) ou integralizao do capital social (sociedades limitadas).
Sociedades ilimitadas Todos os scios assumem responsabilidade ilimitada e solidria relativamente s
obrigaes sociais (sociedades em nome coletivo).
Sociedades mistas Quando o contrato social combina a responsabilidade ilimitada e solidria de alguns scios
com a responsabilidade limitada de outros scios (sociedade em comandita simples, sociedades em comandita por
aes).
Mesmo em sociedades ilimitadas, a responsabilidade dos scios sempre subsidiria. Pelo artigo 1.024 do
Cdigo Civil de 2002, os bens dos particulares dos scios no respondem por dvidas da sociedade, seno depois de
executados todos os bens sociais. Se os bens da sociedade no cobrirem s dvidas, a responsabilidade dos scios pelo
saldo deve ser proporcional participao nas perdas sociais, exceto se existir clusula contratual determinando a
responsabilidade solidria. , tambm, o teor do art.596 do CPC.
Pela composio econmica
As sociedades podem ser de pessoas ou de capital, de acordo com o ndice de participao do elemento pessoal
ou financeiro na realizao do objeto social.
Sociedades de pessoas Constitudas em funo da qualidade pessoal dos scios (sociedade em nome
coletivo, sociedade em comandita simples, sociedade de capital e indstria), que se subordinam s condies jurdicas
daquelas. Observao: embora o CC de 2002 conceitue a sociedade como unio de bens e servios, eliminou a
sociedade de capital e indstria do contexto societrio.
Sociedades de capital Se formam tendo em vista, principalmente, o capital social (sociedade por aes),
sendo menos relevante a pessoa dos scios, meros investidores. A pessoa jurdica independe de quem titule as parcelas
que constituem o capital social. Estas podem mudar de proprietrios e a pessoa jurdica continua inalterada, porque no
condicionada ao estado dos scios.
A sociedade limitada (sociedade contratual de pessoas) poder assumir forma de sociedade de capital ou
sociedade de pessoas, dependendo do contedo de seu ato conceptivo.
As sociedades de pessoas devem

possuir no mnimo um scio com responsabilidade ilimitada.

Na sociedade coletiva, s so permitidos scios pessoas fsicas com responsabilidade solidria e ilimitada pelas
obrigaes sociais. Porm, h a possibilidade de limitao das responsabilidades dos scios entre eles mesmos, no
prprio ato constitutivo ou em conveno posterior, no resultando em efeitos perante terceiros. A administrao da
sociedade em nome coletivo no admite quem no seja scio.
Na sociedade em comandita simples devem ser discriminadas do contrato social, ambas as espcies de scios:
os comanditados (responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais) e os comanditrios (obrigados
somente pelo valor de sua parte).
A dissoluo da sociedade, pode resultar do decurso de prazo de 180 dias sem uma das categorias de scio,
alm do estipulado no artigo 1.044 do Cdigo Civil de 2002. A falta do comanditado suprida pela nomeao de um
administrador provisrio (no scio).

Regras do Cdigo Civil de 2002 em relao ao scio comanditrio:


. pode participar das deliberaes sociais;
. pode fiscalizar a gesto social;
. no pode praticar ato de gesto;
. no pode ter seu nome na firma social;
. pode ser procurador da sociedade para negcio determinado;
. no obrigado reposio de lucros hauridos de boa-f e conforme o balano;
. no pode receber lucros se houver diminuio do capital social por perdas supervenientes, enquanto no ocorrer
a reintegrao.
O artigo 983 do CC 2002 deixa clara a liberdade de escolha pelo tipo societrio, medida que se pode escolher
qualquer um dos tipos societrios anteriormente citados, inclusive as sociedades no-empresrias tem direito a essa
escolha, salvo as excees previstas. Caso as mesmas no exeram esse direito, ficam constitudas apenas como
sociedades simples submetendo-se ento ao regime jurdico que lhe prprio. Vale ressaltar que apesar da opo feita por
sociedades no-empresrias de se submeter a tipos de sociedades empresarias, ainda assim no afasta a natureza
simples da sociedade. Apesar do artigo 983 nos deixar claro essa liberdade de escolha, ainda assim existem certas
atividades que a lei estabelece previamente o tipo societrio que ir constituir.
No Cdigo Civil de 1916 as atividades rurais, ao contrario do que ocorre hoje, no tinham a opo de escolha,
estando sempre ligada ao direito civil e sendo sempre no-empresria. Ocorre que hoje a considerao de atividade
agrcola como no-empresria facultativa, podendo as mesmas subordinar-se ao regime das sociedades empresaria.
Para isso necessrio que segundo o artigo 984 do CC 2002, a sociedade de atividade rural se inscreva no
Registro Publico de Empresas Mercantis e que se estruture como sociedade empresria, ficando assim, para todos os
efeitos, subordinada ao mesmo regime das sociedades empresrias, perdendo sua natureza de sociedade simples.
A sociedade existe desde o momento de sua constituio, desde a firmao do contrato e das diretrizes e
objetivos nele previstos. Todavia a mera constituio e formalizao dessa sociedade no geram um novo sujeito de direito.
Para que essa nova pessoa jurdica seja de fato gerada so necessrios diversos procedimentos e formalidades expressos
na lei, isso ocorre, entretanto somente aps a inscrio no respectivo registro competente, ai sim ocorrendo o surgimento
da pessoa jurdica de direito privado. A necessidade desse registro para a aquisio de personalidade jurdica por parte da
sociedade est disposto no artigo 985 do CC 2002. Caso os requisitos legais no sejam cumpridos para a constituio da
pessoa jurdica, ocorre a existncia de uma sociedade comum ou uma sociedade no personificada.
SOCIEDADES NO PERSONIFICADAS
A sociedade em sentido amplo a unio de duas ou mais pessoas atravs de um contrato de sociedade (escrito
ou oral), em que estas pessoas reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de
atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados.
Observemos que dentro desta viso, se duas ou mais pessoas se encontrarem na situao citada, tero
constitudo uma sociedade, que poder ser personificada ou no personificada.
A sociedade no personificada aquela que, embora constituda mediante instrumento escrito, no formalizou o
arquivamento ou registro dos seus atos constitutivos. Assim, o contrato ou acordo tem validade somente entre os scios,
no tendo fora contra terceiros. Portanto, a sociedade no personificada pode ser constituda de forma oral ou
documental. O Cdigo Civil prev dois tipos de sociedades no personificadas: Sociedade em Comum e Sociedade em
Conta de Participao.
1- SOCIEDADE EM COMUM
A sociedade em comum qualquer sociedade que explora uma atividade econmica e que ainda no est
registrada. tambm conhecida por "sociedade de fato" e "sociedade irregular".
No se trata de um tipo de sociedade empresria, pois lhe falta o registro como pessoa jurdica. Determina o
cdigo que enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto por aes em organizao, pelo
disposto nos seus artigos 986 a 990, que trata da sociedade em comum.
Portanto, se uma sociedade limitada, por exemplo, estiver em processo de constituio, enquanto no for
concludo o seu registro e se j estiver em funcionamento, ser regida na forma de sociedade em comum.

As normas estabelecidas para a sociedade em comum no contemplam todos os seus aspectos e relaes
jurdicas decorrentes de seu funcionamento. Para complementar de forma subsidiria, o cdigo estabeleceu as normas da
sociedade simples como fonte complementar, naquilo que naturalmente com ela no for incompatvel.
Na sociedade em comum, os scios nas relaes entre si ou com terceiros, somente por escrito podem provar a
existncia da sociedade, mas os terceiros podem prov-la de qualquer modo. Isto faz com que atuar em um
empreendimento na forma de sociedade em comum no um bom negcio, dificultando sobremaneira as relaes com
terceiros, sobretudo quando houver necessidade de usar o direito na busca e proteo dos interesses da sociedade, a
exemplo de cobrana judicial e outras questes, o que no poder ser concretizado, haja vista a inexistncia da pessoa
jurdica. Para complicar a situao, a sociedade no tem fora contra terceiros, porm terceiros tm fora contra a
sociedade.
Quanto relao patrimonial, os bens e dvidas sociais constituem patrimnio especial, do qual os scios so
titulares em comum. Os bens sociais respondem pelos atos de gesto praticados por qualquer dos scios, salvo pacto
expresso limitativo de poderes, que somente ter eficcia contra o terceiro que o conhea ou deva conhecer.
Lembramos ainda que na sociedade em comum, todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas
obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem aquele que contratou pela sociedade, ou seja, o scio que efetuou o
negcio responde com seus bens particulares, sem a garantia do benefcio de ordem, mesmo que a sociedade tenha bens,
o que significa dizer que o credor no obrigado a executar primeiro os bens da sociedade, pode se preferir executar os
bens do scio contratante em primeiro lugar.
2- SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO
A sociedade em conta de participao na verdade no uma sociedade empresria, pois uma modalidade no
personificada, no se configurando em nenhum dos tipos societrios citados anteriormente (arts. 1.039 a 1.092).
Essencialmente, a conta de participao a bem da verdade no passa de um contrato de investimento comum, no
qual duas ou mais pessoas se vinculam para a explorao de uma atividade econmica, em que um deles o scio
ostensivo que o empreendedor, dirige o negcio e o responsvel de forma ilimitada perante os atos negociais e
relaes da decorrentes. Os demais so simplesmente scios participantes, que normalmente entram como investidores.
Pelo cdigo, na sociedade em conta de participao, a atividade constitutiva do objeto social exercida
unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual e sob sua prpria e exclusiva responsabilidade, participando os
demais dos resultados correspondentes. Desta forma, obriga-se perante terceiro to-somente o scio ostensivo; e,
exclusivamente perante este, o scio participante, nos termos do contrato social. Portanto, os scios participantes s
devem explicaes ou responsabilidades perante o scio ostensivo.
Por tratar-se tambm de uma sociedade no personificada, sua constituio independe de qualquer formalidade e
pode provar-se por todos os meios de direito. Portanto, de se entender que uma SCP pode ser constituda oralmente,
embora na prtica seja feita mediante instrumento escrito, porm no registrvel.
Desta forma, mesmo que o contrato por alguma razo venha a ser registrado, mesmo assim, somente entre os
scios produz efeitos jurdicos, pois legalmente este eventual registro no confere personalidade jurdica sociedade.
Convm salientar que o scio participante embora no possa administrar a sociedade, tem direito de fiscalizar a
gesto dos negcios. Contudo, se passar a tomar parte nas relaes do scio ostensivo com terceiros, passar a
responder solidariamente com ele.
Determina o artigo art. 994 que a contribuio do scio participante constitui, juntamente com a contribuio do
scio ostensivo, patrimnio especial, objeto da conta de participao relativa aos negcios sociais. E esta especializao
patrimonial somente produz efeitos em relao aos scios.
Havendo a falncia do scio ostensivo (sendo ele uma sociedade empresria) acarreta a dissoluo da sociedade
e a liquidao da respectiva conta, cujo saldo constituir crdito quirografrio, ou seja, destitudos de qualquer privilgio ou
preferncia (sendo crdito sem garantia, no processo de falncia, pago depois dos crditos privilegiados e daqueles que
tm garantias reais).
J na hiptese de falncia do scio participante, o contrato social fica sujeito s normas que regulam os efeitos da
falncia nos contratos bilaterais do falido.
No que se refere alterao do quadro societrio, embora o scio participante no tenha poder de mando, o artigo
995 d uma certa proteo a este tipo de scio, determinando que ressalvada estipulao em contrrio, o scio ostensivo
no pode admitir novo scio sem o consentimento expresso dos demais.

Quanto resoluo de questes no previstas no contrato, a exemplo do que ocorre com a sociedade em comum,
para os casos omissos, manda o artigo 996 aplicar sociedade em conta de participao, subsidiariamente e no que com
ela for compatvel, o disposto para a sociedade simples, e a sua liquidao rege-se pelas normas relativas prestao de
contas, na forma da lei processual.
Destacamos tambm que o cdigo no probe que exista mais de um scio ostensivo, ressaltando inclusive no
pargrafo nico do artigo 996 que havendo mais de um scio ostensivo, as respectivas contas sero prestadas e julgadas
no mesmo processo.
Pelo exposto, notadamente o que determina o artigo 996 e seu pargrafo nico, conclui-se que, em qualquer
hiptese, a dissoluo, liquidao e extino da sociedade em conta de participao s pode se feita mediante processo
judicial.
SOCIEDADE PERSONIFICADA
Considera-se personificada aquela que possui personalidade jurdica obtida mediante registro de seus atos
constitutivos no rgo competente. As sociedades personificadas se subdividem em: sociedade empresria e sociedade
simples.
SOCIEDADE EMPRESRIA.
definida como sociedade empresaria quela que tem por objeto o exerccio de atividade econmica organizada
para a produo ou a circulao de bens ou de servios, ou seja, considera-se sociedade empresarial a antiga sociedade
comercial. Antes de iniciar a atividade econmica, o empresrio ou a sociedade empresria, dever inscrever-se no
Registro Pblico de Empresas Mercantis, a cargo das Juntas Comerciais, tendo como elemento essencial o nome
empresarial ( artigos 967, 968, 1.150 do Cdigo Civil Brasileiro).
A sociedade empresria deve constituir-se segundo um dos seguintes tipos jurdicos:
- Sociedade em Nome Coletivo;
-Sociedade em Comandita Simples;
-Sociedade Limitada;
- Sociedade Annima;
-Sociedade em Comandita por aes.
Sociedade em nome coletivo - A sociedade em Nome Coletivo aquela de natureza mercantil que gira sob uma
firma social, e por cujas obrigaes os scios respondem solidria e ilimitadamente, com a garantia subsidiria dos seus
bens particulares. As caractersticas da Sociedade em Nome Coletivo so regidas pelos artigos 1039 a 1044 do Cdigo
Civil Brasileiro. Sem prejuzo da responsabilidade perante terceiros, podem os scios, no ato constitutivo , ou por unnime
conveno posterior, limitar entre si, a responsabilidade de cada um.
Sociedade em Comandita Simples - nessa sociedade tornam parte scios de duas categorias, a saber: os
comandita dos pessoas fsicas, responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais; e os comanditrios
obrigados somente pelo valor de sua quota. Sendo assim, aplicam-se sociedade em comandita simples as normas da
sociedade em nome coletivo. As propriedades bsicas da Sociedade em Comandita Simples esto nos artigos 1045 a 1051
do Cdigo Civil Brasileiro.
Sociedade Limitada na Sociedade Limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas
quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao ao capital social. tambm conhecida como sociedade
por quotas de responsabilidade limitada, aquela de origem Mercantil ou Civil em que o capital se divide em partes iguais,
s quais se restringem a responsabilidade dos scios ao seu capital integralizado, devendo seguir-se denominao social
a palavra limitada por extenso ou abreviadamente.
Sociedade Annima - Sociedade Annima a empresa com fim lucrativo que tem o capital dividido em aes,
limitando-se a responsabilidade dos acionistas ao valor de emisso das aes que detenham. Essa sociedade tambm
chamada de companhia ou sociedade por aes. Sua denominao social comea por Companhia ( CIA) , ou termina por
Sociedade Annima ( S/A). A caracterizao das sociedades annimas est nos artigos 1088 a 1089 do Cdigo Civil
Brasileiro. Como mencionam os citados artigos,esse tipo de sociedade depende de uma legislao especial, que foi
baixada pela Lei n 6404/76 e pelo Decreto-lei 2627/40, com alteraes posteriores.
Sociedade em Comandita por Aes - Esta sociedade tem o capital dividido em aes regendo-se pelas normas
relativas sociedade annima. Assim, neste tipo de sociedade somente o acionista tem capacidade para administrar a

sociedade e como diretor, responde de forma subsidiria e ilimitadamente pelas obrigaes da sociedade ( artigos 1090 a
1092 do Cdigo Civil Brasileiro).
Sociedade Simples - neste tipo de sociedade, os bens particulares dos scios podero ser executados por
dividas de sociedade, mas apenas depois de executados os bens sociais, se estes forem insuficientes para saldar as
dividas. Neste caso, os scios responderam com o seu patrimnio social na proporo que participem das perdas sociais,
salvo se houver no contrato social clusula estipulando a responsabilidade solidria.
COOPERATIVAS
A cooperativa no tem objeto econmico prprio; seu objetivo viabilizar as atividades dos associados
nome empresarial (art. 1.159): denominao integrada pelo vocbulo cooperativa
registro na Junta Comercial (art. 18, 6); a partir do CC: Registro Civil de Pessoas Jurdicas (art. 1.150, 2
parte): aquisio de personalidade jurdica
Classificao (art. 10): de acordo com o objeto (qualquer objeto lcito): j consagrados:
agrcola, pecuria, extrativa, de habitao, de crdito (autorizao do BC)
de consumo, de servios, de trabalho ou outras que forem autorizadas
de objeto misto: agrcola com seo de crdito (art. 10, 3)
participao em sociedades no cooperativas para melhor atendimento dos seus prprios objetivos ou de
outros em carter acessrio ou complementar: art. 88 (redao da MP 2.168/2001)
Responsabilidade dos scios (art. 1.095, 1 e 2)
limitada: scio responde pelo valor das quotas e pelo prejuzo verificado nas operaes sociais,
proporcionalmente participao nas mesmas operaes
ilimitada: o scio responde solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais
Administrao

deliberao dos scios (art. 38): em assembleias gerais ordinria e extraordinria


rgos de administrao:

diretoria

ou conselho de administrao

ou

exclusivamente

scios

eleitos

pela

AG

c/

mandato

de

at

anos

com renovao obrigatria de 1/3 do CA


4. LIQUIDAO, TRANSFORMAO, INCORPORAO, FUSO E CISO DAS SOCIEDADES. SOCIEDADE
DEPENDENTE DE AUTORIZAO.
TRANSFORMAO
O ato de transformao independe de dissoluo ou liquidao da sociedade, e obedecer aos preceitos
reguladores da constituio e inscrio prprios do tipo em que vai converter-se.
A transformao depende do consentimento de todos os scios, salvo se prevista no ato constitutivo, caso em que
o dissidente poder retirar-se da sociedade, aplicando-se, no silncio do estatuto ou do contrato social, a devoluo do
valor da quota. Esta devoluo ser considerada pelo montante efetivamente realizado, liquidando-se com base na
situao patrimonial da sociedade, data da resoluo, verificada em balano especialmente levantado.
A transformao no modificar nem prejudicar, em qualquer caso, os direitos dos credores.
A falncia da sociedade transformada somente produzir efeitos em relao aos scios que, no tipo anterior, a
eles estariam sujeitos, se o pedirem os titulares de crditos anteriores transformao, e somente a estes beneficiar.
INCORPORAO
Na incorporao, uma ou vrias sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e
obrigaes, devendo todas aprov-la, na forma estabelecida para os respectivos tipos.
A deliberao dos scios da sociedade incorporada dever aprovar as bases da operao e o projeto de reforma
do ato constitutivo.
A sociedade que houver de ser incorporada tomar conhecimento desse ato, e, se o aprovar, autorizar os
administradores a praticar o necessrio incorporao, inclusive a subscrio em bens pelo valor da diferena que se
verificar entre o ativo e o passivo.

A deliberao dos scios da sociedade incorporadora compreender a nomeao dos peritos para a avaliao do
patrimnio lquido da sociedade, que tenha de ser incorporada.
Aprovados os atos da incorporao, a incorporadora declarar extinta a incorporada, e promover a respectiva
averbao no registro prprio.
FUSO
A fuso determina a extino das sociedades que se unem, para formar sociedade nova, que a elas suceder nos
direitos e obrigaes.
A fuso ser decidida, na forma estabelecida para os respectivos tipos, pelas sociedades que pretendam unir-se.
Em reunio ou assembleia dos scios de cada sociedade, deliberada a fuso e aprovado o projeto do ato
constitutivo da nova sociedade, bem como o plano de distribuio do capital social, sero nomeados os peritos para a
avaliao do patrimnio da sociedade.
Apresentados os laudos, os administradores convocaro reunio ou assembleia dos scios para tomar
conhecimento deles, decidindo sobre a constituio definitiva da nova sociedade.
vedado aos scios votar o laudo de avaliao do patrimnio da sociedade de que faam parte.
Constituda a nova sociedade, aos administradores incumbe fazer inscrever, no registro prprio da sede, os atos
relativos fuso.
ANULAO DE ATOS
At noventa dias aps publicados os atos relativos incorporao, fuso ou ciso, o credor anterior, por ela
prejudicado, poder promover judicialmente a anulao deles.
A consignao em pagamento prejudicar a anulao pleiteada.
Sendo ilquida a dvida, a sociedade poder garantir-lhe a execuo, suspendendo-se o processo de anulao.
Ocorrendo, no prazo de noventa dias aps a publicao dos atos, a falncia da sociedade incorporadora, da
sociedade nova ou da cindida, qualquer credor anterior ter direito a pedir a separao dos patrimnios, para o fim de
serem os crditos pagos pelos bens das respectivas massas.
Base: artigos 1.113 a 1.122 do Cdigo Civil.
LIQUIDAO DE SOCIEDADE
Dissolvida a sociedade e nomeado o liquidante, procede-se sua liquidao, de conformidade com os preceitos
adiante expostos, ressalvado o disposto no ato constitutivo ou no instrumento da dissoluo.
O liquidante, que no seja administrador da sociedade, investir-se- nas funes, averbada a sua nomeao no
registro prprio.
LIQUIDANTE - DEVERES
Constituem deveres do liquidante:
I - averbar e publicar a ata, sentena ou instrumento de dissoluo da sociedade;
II - arrecadar os bens, livros e documentos da sociedade, onde quer que estejam;
III - proceder, nos quinze dias seguintes ao da sua investidura e com a assistncia, sempre que possvel, dos
administradores, elaborao do inventrio e do balano geral do ativo e do passivo;
IV - ultimar os negcios da sociedade, realizar o ativo, pagar o passivo e partilhar o remanescente entre os scios
ou acionistas;
V - exigir dos quotistas, quando insuficiente o ativo soluo do passivo, a integralizao de suas quotas e, se for
o caso, as quantias necessrias, nos limites da responsabilidade de cada um e proporcionalmente respectiva
participao nas perdas, repartindo-se, entre os scios solventes e na mesma proporo, o devido pelo insolvente;
VI - convocar assembleia dos quotistas, cada seis meses, para apresentar relatrio e balano do estado da
liquidao, prestando conta dos atos praticados durante o semestre, ou sempre que necessrio;
VII - confessar a falncia da sociedade e pedir concordata, de acordo com as formalidades prescritas para o tipo
de sociedade liquidanda;
VIII - finda a liquidao, apresentar aos scios o relatrio da liquidao e as suas contas finais;
IX - averbar a ata da reunio ou da assembleia, ou o instrumento firmado pelos scios, que considerar encerrada a
liquidao.
As obrigaes e a responsabilidade do liquidante regem-se pelos preceitos peculiares s dos administradores da
sociedade liquidanda. Veja tpico Administrao de Sociedade.

PODERES E VEDAES
Compete ao liquidante representar a sociedade e praticar todos os atos necessrios sua liquidao, inclusive
alienar bens mveis ou imveis, transigir, receber e dar quitao.
Sem estar expressamente autorizado pelo contrato social, ou pelo voto da maioria dos scios, no pode o
liquidante gravar de nus reais os mveis e imveis, contrair emprstimos, salvo quando indispensveis ao pagamento de
obrigaes inadiveis, nem prosseguir, embora para facilitar a liquidao, na atividade social.
DENOMINAO ACRESCIDA
Em todos os atos, documentos ou publicaes, o liquidante empregar a firma ou denominao social sempre
seguida da clusula "em liquidao" e de sua assinatura individual, com a declarao de sua qualidade.
LIQUIDAO DE DVIDAS
Respeitados os direitos dos credores preferenciais, pagar o liquidante as dvidas sociais proporcionalmente, sem
distino entre vencidas e vincendas, mas, em relao a estas, com desconto.
Se o ativo for superior ao passivo, pode o liquidante, sob sua responsabilidade pessoal, pagar integralmente as dvidas
vencidas.
RATEIOS
Os scios podem resolver, por maioria de votos, antes de ultimada a liquidao, mas depois de pagos os credores,
que o liquidante faa rateios por antecipao da partilha, medida em que se apurem os haveres sociais.
PRESTAO DE CONTAS E EXTINO DA SOCIEDADE
Pago o passivo e partilhado o remanescente, convocar o liquidante assembleia dos scios para a prestao final de
contas.
Aprovadas as contas, encerra-se a liquidao, e a sociedade se extingue, ao ser averbada no registro prprio a
ata da assembleia.
O dissidente tem o prazo de trinta dias, a contar da publicao da ata, devidamente averbada, para promover a
ao que couber.
CREDOR NO SATISFEITO
Encerrada a liquidao, o credor no satisfeito s ter direito a exigir dos scios, individualmente, o pagamento do
seu crdito, at o limite da soma por eles recebida em partilha, e a propor contra o liquidante ao de perdas e danos.
LIQUIDAO JUDICIAL
No caso de liquidao judicial, ser observado o disposto na lei processual.
No curso de liquidao judicial, o juiz convocar, se necessrio, reunio ou assembleia para deliberar sobre os
interesses da liquidao, e as presidir, resolvendo sumariamente as questes suscitadas.
As atas das assembleias sero, em cpia autntica, apensadas ao processo judicial.
Base: artigos 1.102 a 1.112 do Cdigo Civil.
DA SOCIEDADE DEPENDENTE DE AUTORIZAO
Transcrevemos a seguir partes dos comentrios de Alfredo de Assis Gonalves Neto, Direito de Empresa So
Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007, pgs. 516/522, sobre a sociedade dependente de autorizao:
Ao regular a matria, o Cdigo Civil de 2002, excepcionando o princpio da liberdade de iniciativa, reafirma a
necessidade de obteno de autorizao para funcionamento, j a, no s das companhias, mas de qualquer sociedade,
em razo do pas em que se constituir ou da atividade exercida; como no regime anterior, s imps autorizao prvia para
a constituio no tocante sociedade annima aberta, formada por subscrio pblica (art.1.132).
O art. 1.123 do Cdigo Civil praticamente reproduz a regra do art. 59 do Dec.-lei 2.627/1940 porm, com um
pequeno, mas salutar ajuste. De fato, no se baseando o critrio de autorizao na forma ou tipo societrio, porm na
nacionalidade (pas em que foi constituda e onde tem sua sede) ou na atividade a ser exercida, o enunciado tinha de
referir-se, genericamente, como adequadamente se referiu, sociedade dependente de autorizao para funcionamento,
nada importando o fato de se tratar, ou no de uma sociedade annima.
Observe-se que, quando aludiu autorizao para a constituio, o Cdigo referiu-se, j a, acertadamente,
sociedade annima (art.1.132), eis que a nica sociedade que pode recorrer subscrio pblica para sua formao.
Alis, mesmo na gide da lei revogada o pressuposto da autorizao governamental jamais quedou vinculado s
sociedades annimas. Todas as sociedades estrangeiras e todas as sociedades que exercessem certas atividades

reputadas relevantes para a economia ou para a segurana nacional estavam submetidas a essa exigncia, por
interpretao anloga da Lei do Anonimato ou por referncia expressa da lei especial.
O texto, todavia, no contempla a possibilidade de exerccio de atividades sujeitas autorizao governamental
por empresrio individual. Se sua atuao no for vedada relativamente a uma atividade especfica, como no caso das
bancrias que s podem ser exercidas por instituies financeiras constitudas sob a forma de sociedade annima (Lei
4.595/1964, art. 25), no h impedimento a que exera atividade sujeita a autorizao governamental. o que se d, por
exemplo, com o empresrio autorizado individualmente a operar na revenda e distribuio de ttulos e valores mobilirios
(Lei 4.728/1965, art. 3, III). O empresrio individual estrangeiro, para exercer atividades no Brasil, est sujeito obteno
do visto permanente, observadas as normas da Lei 6.815/1980.
(...) A exigncia de autorizao para o exerccio da atividade econmica em certos setores da economia
respaldada no art. 170, pargrafo nico, da Constituio Federal, que dispe: assegurado a todos o livre exerccio de
qualquer atividade econmica, independentemente de autorizao de rgos pblicos, salvo nos casos previstos em lei.
Assim podem existir restries, por razes de convenincia ou interesse pblicos que ao Poder Legislativo cumpre
determinar.
(...) bom registrar, igualmente, que essa autorizao, necessria para que a sociedade possa exercer sua
atividade no Brasil, no se confunde, como j tive oportunidade de observar, com outras autorizaes estabelecidas pelos
Estados-membros e Municpios da Federao, como as concedidas para o exerccio da atividade econmica em
determinado local (por alvar fornecido pelo Municpio em razo do zoneamento da cidade) ou das outorgadas pelos
rgos de controle da sade, do meio ambiente etc.(licenas de salubridade e ambientais) (Lies de direito societrio, v.1,
n. 142, p. 329).
No se deve confundir, tambm, a autorizao aqui tratada com a autorizao ou permisso de servios ou de
obras pblicas. Nesses casos, a sociedade existe e est em funcionamento; ela licita para adjudicar o exerccio de uma
atividade econmica, em carter de exclusividade ou no, sob o controle e fiscalizao do Poder Pblico.
(...) Os arts. 1.131 e 1.135 do Cdigo Civil tambm aludem a decreto de autorizao, exigvel, como visto,
somente quando no houver norma legal dispondo de modo diverso. As instituies financeiras nacionais, por exemplo,
dependem, para funcionar, de autorizao do Banco Central do Brasil; j das estrangeiras exigido decreto do Poder
Executivo federal (Lei 4.595/1964, art. 18).
(...) O Cdigo no enumera as sociedades que dependem de autorizao para funcionar, preferindo deixar o
assunto para leis especiais. No entanto, desde logo estatui ser ela indispensvel para o funcionamento de sociedade
estrangeira no Brasil, qualquer que seja seu objeto (CC, art. 1.134, primeira parte) e qualquer que seja sua forma. (...)
No tocante atividade a que se dediquem, dependem de autorizao do Banco Central do Brasil para funcionar
as instituies financeiras em geral, que se revestem obrigatoriamente da forma de sociedades annimas, bem como as
demais sociedades que exeram as atividades enumeradas na Lei de Reforma Bancria (Lei 4.595/1964, arts. 4, VII, 18,
1 e 25).
Afora os setores que envolvem servios pblicos e uso de bens pblicos, explorados por meio de concesses e
permisses, h outras inmeras atividades que exigem autorizao do Poder Executivo federal para funcionamento de
estruturas que as explorem em diferentes setores da economia, dentre elas as seguintes:
a

as cooperativas de crdito (Lei 4.595/1964, art. 18, 1);

as sociedades ou empresas individuais revendedoras ou distribuidoras de valores mobilirios (Lei 4.728/1965,


art.3., III) e as sociedades corretoras do mesmo ramo (art.8);

as companhias seguradoras, as empresas de previdncia privada e de capitalizao (Dec.-lei 73/1966, art.24;


LC 109/2001, art. 5; e Dec.-lei 261/1967, art. 3, 2);

as empresas de pesquisa e lavra de recursos minerais (CF, art. 176, 1);

as empresas que atuem na rea de radiodifuso (CF, art. 223);

as empresas que se dediquem explorao de florestas (Lei 4.771/1975, art. 19);

as empresas de produo, comercializao, importao e exportao independente de energia eltrica (Lei


9.427/1966, art. 26 e incisos);

as empresas que se destinam explorao de terminais privativos e de outras atividades porturias (Lei
8.630/1993; Lei 9.432/1997;

as empresas destinadas a pesquisa e lavra de jazidas de petrleo, gs natural e outros hidrocarbonetos


fluidos, a refinao de petrleo, a importao e exportao de produtos dele derivados e o respectivo
transporte (Lei 9.478/1997, art. 5);

as empresas de infra-estrutura aeronutica e as de comrcio nas regies aeroporturias (Cdigo Brasileiro do


Ar Lei 7.565/1986);

as empresas que explorem os sistemas de consrcios (Lei 5.768/1971, art. 7).

A relao das empresas que necessitam de autorizao para funcionar est consolidada, em carter no exaustivo, no
anexo da Instruo Normativa 32/1991, do Departamento Nacional do Registro do Comrcio DNRC.
Como a autorizao dada em razo da nacionalidade e da natureza da atividade exercida pelo empresrio, usase o termo empresa, aqui, em sentido amplo, para significar tanto a organizao voltada para a explorao de uma
atividade econmica como a pessoa do empresrio utilizada, com essa ltima compreenso, em diversos dispositivos
constitucionais.
(...) Se no lapso estipulado no ato de outorga ou na lei especial e, na sua falta, nos doze meses legais , a
sociedade no entrar em funcionamento, caduca a autorizao. O entrar em funcionamento deve ser entendido como dar
incio ao exerccio da atividade econmica que objeto da autorizao, pois possvel que se trate de a sociedade j
existente, explorando outro ramo de atividade econmica no dependente de autorizao governamental.
(...) O prazo da autorizao de decadncia e, por isso, no pode ser suspenso nem interrompido (CC, art. 207).
H o perecimento do direito de funcionar, que havia sido sancionado pelo Poder Executivo federal.
(...) Os pressupostos para a cassao da autorizao esto previstos no texto do art. 1.125 do Cdigo Civil, a
saber:
a

infrao a disposio de ordem pblica; e

prtica de atos contrrios aos fins declarados no estatuto ou contrato social.

(...) No que se refere sociedade estrangeira, sua autorizao pode ser cassada, no s por no atender aos
pressupostos do art. 1.125, mas, ainda, por outros motivos, como
a) por no cumprir as condies, nela fixadas, convenientes e defesa
dos interesses nacionais (art. 1.135);
b

por no possuir ou deixar de manter representante permanente no Brasil com poderes para resolver
quaisquer questes e receber citao judicial (art.1.138);

por no reproduzir no rgo oficial as publicaes que, segundo sua lei nacional, seja obrigada a fazer no seu
pas de origem ou no Brasil, relativas a balanos e atos de administrao (art. 1.140 e pargrafo nico).

(...) A cassao da autorizao para funcionar deve ser comunicada pela autoridade responsvel ao Ministrio
Pblico. Se, nos trinta dias seguintes a essa comunicao, a sociedade no entrar em liquidao, cumpre ao prprio
representante do Ministrio Pblico promov-la judicialmente (art, 1.037).
(...) Sendo assim, o ato de cassao que no venha informado nas hipteses que autorizam sua prtica, pode ser
cassado, porque ilegal. Da mesma forma, se no foi observado o procedimento estabelecido para a cassao ou se ocorrer
o descumprimento de etapas para a prtica desse ato (como as que preveem gradao de penas pelas infraes que
venham a ser cometidas pela sociedade autorizada), pode o juiz intervir e suspender os efeitos da cassao, anulando-a.
5. O ESTABELECIMENTO: CONCEITO, NATUREZA E SUCESSO.
O estabelecimento empresarial, muitas vezes, relacionado simplesmente ao local onde o empresrio exerce a
atividade econmica. Essa noo vulgar no corresponde definio jurdica de estabelecimento, que no se resume ao
local de desenvolvimento da empresa. certo que a noo vulgar integra a definio jurdica, mas, o estabelecimento
empresarial apresenta uma definio bem mais ampla que o simples local de explorao da atividade econmica, que
constitui um dos elementos do estabelecimento, no se confundindo com ele. uma impropriedade tcnica resumir a
definio de estabelecimento ideia de local onde a empresa exercida.
O art. 1.142 do Cdigo Civil de 2002 define estabelecimento:
Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou
por sociedade empresria.

Portanto, o estabelecimento empresarial pode ser definido como o conjunto de bens corpreos e incorpreos
organizados pelo empresrio para a explorao da atividade econmica (empresa). Apresentando-se como um conjunto ou
complexo de bens, no se resume, conforme visto, ao local de desenvolvimento da empresa.
Na explorao de uma atividade empresarial necessria organizao de vrios bens, sem a organizao
desses bens no possvel dar incio explorao da atividade econmica. O estabelecimento empresarial essencial
para o exerccio da empresa, correspondendo a um dos elementos da empresarialidade. O empresrio pode exercer sua
atividade em mais de um estabelecimento, destacando-se o estabelecimento principal (sede ou matriz) e os secundrios
(filiais).
Alguns autores, entre os quais Rubens Requio, Fran Martins, Waldirio Bulgarelli, utilizam as expresses fundo de
comrcio (influncia francesa) e azienda (influncia italiana, significa negcio, empresa, firma) como sinnimas de
estabelecimento empresarial. Para Fbio Ulhoa, fundo de comrcio, que ele prefere chamar de fundo de empresa, no
pode ser considerada expresso sinnima de estabelecimento empresarial, porque corresponde ao valor agregado do
estabelecimento (conjunto de bens organizados), sendo um atributo do estabelecimento (COELHO, v.1, 2007, p.98).
O Cdigo Civil no utiliza a denominao estabelecimento empresarial. Entretanto, diante do contedo da
definio legal e por ser um dos elementos da empresarialidade, o acrscimo do termo empresarial deve ser feito. Nesse
sentido, Marcelo Andrade Fres entende que:
por ter-se amoldado teoria da empresa, dado o conceito que fornece de estabelecimento, vinculando este
figura do empresrio ou da sociedade empresria, de melhor tcnica usar-se a designao estabelecimento
empresarial (FRES, 2007, p.5).
NATUREZA DO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL: ART. 1.143, CC 2002
Muito se discutiu em torno da natureza do estabelecimento empresarial, existindo vrias teorias diferentes sobre a
sua natureza. Atualmente, a doutrina moderna dominante entende que o estabelecimento empresarial apresenta a
natureza de universalidade de fato, j que corresponde a um conjunto de bens que se mantm unidos, destinados a uma
finalidade, por vontade e determinao do seu proprietrio. O estabelecimento, correspondendo a uma unidade organizada
para uma finalidade especfica, no se confunde com o patrimnio do empresrio.
No pode ser considerado universalidade de direito porque esta s se constitui por fora de lei, como ocorre com a
herana e a massa falida. Para Marcelo Andrade Fres, Aps a codificao de 2002, no h espao para a formao de
dissidncias. O trato do estabelecimento, nitidamente inspirado pelo Codice Civile, trilha o caminho da universalidade de
fato (FRES, 2007, p.20).
O art. 1.143, CC 2002, prev:
Pode o estabelecimento ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos e constitutivos, que
sejam compatveis com a sua natureza.
Segundo Marlon Tomazette (2004, p.11), o Cdigo Civil classifica o estabelecimento empresarial como uma coisa
coletiva ou estabelecimento de fato porque permite que seja como um todo objeto unitrio de direitos e negcios jurdicos,
sem, contudo, proibir a negociao isolada dos bens integrantes do mesmo. O Cdigo Civil define universalidade de fato no
art. 90 como a pluralidade de bens singulares que, pertinentes mesma pessoa, tenham destinao unitria, podendo,
entretanto, ser objeto de relaes jurdicas prprias. Portanto, os bens integrantes do estabelecimento podem ser objeto de
relaes jurdicas autnomas ou podem ser negociados de forma unitria, por meio do trespasse, como um conjunto de
bens.
Vale lembrar que o estabelecimento empresarial no se confunde com o empresrio, que aquele que exerce a
atividade empresarial, e nem com a empresa, que corresponde prpria atividade exercida pelo empresrio por meio do
estabelecimento empresarial. O estabelecimento no sujeito de direito (sujeito de direito o empresrio) e no possui
personalidade jurdica. O estabelecimento empresarial no uma pessoa jurdica, uma universalidade de fato que integra
o patrimnio do empresrio individual ou da sociedade empresria, sendo objeto de direito, pode ser alienado, onerado,
arrestado, penhorado ou objeto de sequestro.
Relacionado natureza jurdica do estabelecimento empresarial encontra-se o princpio da construo continuada
do estabelecimento, pelo qual, o complexo organizado de bens utilizado pelo empresrio no algo esttico, dinmico,
modificando-se constantemente de acordo com o desenvolvimento da atividade econmica (circulao das mercadorias,
reforma do imvel, aquisio e venda de maquinrios e veculos). Tudo isso influencia a definio do aviamento e do valor

do estabelecimento. Segundo Marcelo Andrade Fres, o estabelecimento nunca est pronto e acabado, ele est sempre
em evoluo (2007, p.22).
SUCESSO
A transferncia do estabelecimento empresarial produz uma srie de efeitos obrigacionais, dentre os quais
destacam-se aqueles que atingem as dvidas contradas pelo empresrio alienante e sua transferncia ao empresrio
adquirente, caracterizando-se a sucesso empresarial. Portanto, h sucesso empresarial quando o empresrio adquirente
responde pelas dvidas referentes ao estabelecimento empresarial contradas pelo empresrio alienante.
O Cdigo Civil de 2002 disciplina a sucesso empresarial no art 1.146:
Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia,
desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a
partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento
O contrato de trespasse no pode excluir ou limitar a responsabilidade do empresrio adquirente pelas dvidas do
estabelecimento empresarial adquirido. O art. 1.146 do Cdigo Civil no admite exceo, tem natureza cogente, no
havendo espao para a autonomia de vontade das partes restringir os interesses dos credores. Clusula que contraria o
disposto no art. 1.146 no ter validade.
A sucesso empresarial est disciplinada pelo Cdigo Civil brasileiro de forma semelhante prevista no direito
italiano.
No Cdigo Civil brasileiro, o empresrio adquirente responde pelas dvidas regularmente escrituradas referentes
ao estabelecimento empresarial negociado, ficando o empresrio alienante responsvel por essas dvidas de forma
solidria com o adquirente, mas, por tempo limitado. De acordo com o art. 1.146 do CC 2002, o empresrio adquirente o
devedor principal pelas dvidas do estabelecimento adquirido, respondendo o alienante de forma solidria pelo tempo
limitado de um ano contado do vencimento ou da publicao, conforme se trate de dvida vincenda ou vencida.
Durante o prazo legal, os credores podem responsabilizar o empresrio adquirente e o empresrio alienante do
estabelecimento. Aps o prazo previsto de um ano (do vencimento da dvida ou da publicao do trespasse, conforme o
caso), apenas o empresrio adquirente pode ser responsabilizado pelas dvidas do estabelecimento. Embora a previso
legal demonstre a preocupao do legislador com os interesses dos credores, a limitao temporal da responsabilidade do
alienante pode gerar uma situao prejudicial aos credores do estabelecimento, conforme observa Marcelo Andrade Fres
em obra especfica sobre o tema:
Imagine-se, por exemplo, uma sociedade empresria que aliena um de seus quatro estabelecimentos para outra
pessoa jurdica, cujo patrimnio se limita universalidade em negociao. Na espcie, aps o decurso do prazo
decadencial de sobrevida da responsabilidade do trespassante sociedade abastada -, os credores sero prejudicados
pela disposio da lei. Perceba-se, assim, que a opo do Cdigo Civil pela transmisso do estabelecimento com todas as
suas vicissitudes para o trespassrio, episodicamente, pode acarretar situao prejudicial aos credores, embora ela
pretenda resguard-los (FRES, 2007, p.114)
As dvidas comuns que no se encontrem regularmente escrituradas no so de responsabilidade do empresrio
adquirente, que no teve oportunidade de conhecer sua existncia, pela ausncia na escriturao ou pela sua
irregularidade. O empresrio adquirente, nos termos do art. 1.146 do CC 2002, assume responsabilidade nos limites da
escriturao apresentada pelo empresrio alienante. As dvidas existentes que no fazem parte da escriturao
apresentada ao adquirente, so de responsabilidade do empresrio alienante. Referido entendimento, entretanto, permite
adequaes diante da comprovao de elementos indicativos de fraude contra credores, hiptese em que o adquirente
pode ser responsabilizado.
Cumpre ressaltar que o art. 1.146 do CC 2002 aplica-se s dvidas comuns, no abrange as dvidas trabalhistas e
tributrias, que possuem tratamento legal especfico. Caracterizam-se como dvidas comuns, por exemplo, aquelas ligadas
aos parceiros comerciais (fornecedores de matria-prima, de embalagem, campanhas publicitrias) e tambm as de
natureza financeira (emprstimos bancrios, contratos de leasing, financiamento). Nas outras hipteses de sucesso
empresarial, a responsabilidade do adquirente por obrigaes do alienante decorre da lei trabalhista e fiscal, no se
exigindo nesses casos a regular contabilizao da dvida para fins de responsabilizao do adquirente em relao aos
passivos tributrios e trabalhistas.
O art. 448 da CLT dispe que mudanas na propriedade da empresa no afetam os contratos de trabalho
existentes, possibilitando ao empregado duas opes: a de demandar o antigo proprietrio do estabelecimento empresarial

em que trabalhava, ou o atual. Em qualquer hiptese, o empresrio no poder opor-se pretenso do empregado, com
base no contrato de trespasse, j que elas geram efeitos apenas entre os empresrios participantes do negcio. Assim, se
o adquirente responsabilizado perante antigo empregado do alienante, e por meio do contrato de trespasse, no havia
expressamente assumido o passivo trabalhista dele, ter direito de regresso para se ressarcir do prejuzo.
No que se refere ao passivo fiscal com base no art. 133 do CTN, distinguem-se duas situaes: se o alienante
deixa de explorar qualquer atividade econmica; ou se continua a explorao de alguma atividade (no importando o
gnero) nos seis meses seguintes alienao. O art. 133 do CTN prev:
A pessoa natural ou jurdica de direito privado que adquirir de outra, por qualquer ttulo, fundo de comrcio ou
estabelecimento comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva explorao, sob a mesma ou outra razo
social ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos, relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido, devidos
at a data do ato:
I. Integralmente, se o alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou atividade,
II. Subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na explorao ou iniciar dentro de 6 (seis) meses, a
contar da data da alienao, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comrcio, indstria ou profisso.
Perante o fisco so inoponveis tambm os termos do contrato de trespasse, que apenas eventualmente podem
fundamentar o direito de regresso.
Em matria de sucesso empresarial, ressalta-se o tratamento atribudo pela Lei de Falncia e Recuperao de
Empresas aos casos de aquisio judicial de estabelecimento do devedor em crise em processos de recuperao judicial e
de falncia, em que a responsabilidade do adquirente pelas dvidas referentes ao estabelecimento adquirido, inclusive as
de natureza tributria e trabalhista, foi afastada (art. 60, pargrafo nico e art. 141, II, Lei n 11.101/2005).
No mbito da recuperao judicial de empresa, se o plano de recuperao aprovado abranger a alienao judicial
de filiais ou de unidades produtivas isoladas do devedor, o juiz ordenar a sua realizao na forma do art. 142 da LF (leilo
com lances orais, propostas fechadas ou prego), sendo que o objeto da alienao encontra-se livre de qualquer nus e
no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria (art. 60, LF).
Na falncia, o art. 141, I, dispe que todos os credores se sub-rogam no produto da realizao do ativo, de forma
que o bem adquirido est isento de responder por dvidas do falido. O inciso II do referido artigo prev que na alienao
conjunta ou separada de ativos, inclusive da empresa ou de suas filiais, o objeto da alienao estar livre de qualquer nus
e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, as derivadas da
legislao do trabalho e as decorrentes de acidentes de trabalho.
No mbito tributrio, a aplicao de referidos dispositivos tornou-se possvel diante da alterao do art. 133, CTN,
pela Lei Complementar 118, de 09 de fevereiro de 2005, que acrescentou um 1 ao artigo, in verbis:
1. O disposto no caput deste artigo no se aplica na hiptese de alienao judicial: I em processo de falncia;
II de filial ou unidade produtiva isolada, em processo de recuperao judicial.
Foi includo tambm o 2 ao art. 133, prevendo que a iseno do 1 no se aplica quando o adquirente for scio
da sociedade falida ou em recuperao judicial, ou sociedade controlada pelo devedor falido em recuperao judicial, ou
ainda parente em linha reta ou colateral at o 4 grau, consanguneo ou afim, do devedor ou qualquer de seus scios, ou
ainda para aquele identificado como agente do falido ou devedor em recuperao judicial, com o objetivo de fraudar a
sucesso tributria.
O art. 133 tambm recebeu o acrscimo do 3:
Em processo de falncia, o produto da alienao judicial de empresa, filial ou unidade produtiva isolada
permanecer em conta de depsito disposio do juzo da falncia pelo prazo de 1 ano, contado da data da alienao,
somente podendo ser utilizado para o pagamento de crditos extraconcursais ou de crditos que preferem ao tributrio.
Em relao sucesso trabalhista, certamente encontrar severa resistncia da justia especializada do trabalho,
diante da natureza alimentar do crdito trabalhista, conforme se verificou no caso da recuperao judicial da Varig.
Entretanto, necessrio lembrar que um dos grandes temores de quem arremata um bem em juzo tornar-se sub-rogado
nos nus incidentes sobre o bem. Como incentivo existncia de interessados na compra, a lei afasta o bem de quaisquer
nus ou sucesso, blindando-o.
Para evitar fraudes, o 1, art. 141, da Lei n 11.101/2005 afasta essa blindagem quando a aquisio tenha sido
feita por pessoas prximas ao devedor: scio da sociedade falida, ou sociedade controlada pelo falido; parente, em linha
reta ou colateral at o quarto grau, consanguneo ou afim (por afinidade), do falido ou de scio da sociedade falida;

identificado como agente do falido com o objetivo de fraudar a sucesso. Nesta lista, embora a legislao no preveja,
devem ser includos o cnjuge e o companheiro do falido ou de seus scios.
6. NOME EMPRESARIAL: NATUREZA, ESPCIES, CARACTERSTICAS E REQUISITOS LEGAIS.
NATUREZA JURDICA DO DIREITO AO NOME
Nome empresarial aquele sob o qual o empresrio, a empresa individual de responsabilidade limitada (Eireli) e a
sociedade empresria exercem suas atividades e se obrigam nos atos a elas pertinentes. O nome empresarial, que o
nome jurdico da empresa mercantil, compreende a firma e a denominao.
Tanto o empresrio individual quanto as sociedades usam um nome empresarial e devem ter o direito de proteger
esse nome em face de utilizaes indevidas. Essa proteo decorre do direito que os empresrios tm sobre o seu nome,
a natureza desse direito extremamente discutida na doutrina.
DIREITO DA PERSONALIDADE
Pontes de Miranda atribui ao direito ao nome empresarial a condio de direito de personalidade a nome especial,
com algumas diferenas do direito ao nome da pessoa natural, mas ainda um direito da personalidade

[10]

. Afirmando a

indisponibilidade do nome empresarial, Alexandre Freitas de Assumpo Alves assevera que tal direito, no um direito de
propriedade. Afastando-se de tal concepo ele entende que o direito que h sobre o nome empresarial um direito da
personalidade.
Na mesma linha, Gladston Mamede entende que o nome empresarial deve ser compreendido como um direito da
personalidade do empresrio. Ele justifica tal natureza pelo artigo 52 do Cdigo Civil que atribui as pessoas jurdicas os
direitos da personalidade, dentro os quais estaria o direito ao nome (art. 16 do Cdigo Civil). Refora sua argumentao
com o disposto no artigo 1.164 do Cdigo Civil que veda a alienao do nome empresarial.
Ousamos discordar deste entendimento.
Adriano de Cupis afirma que os direitos da personalidade so aqueles "destinados a dar contedo
personalidade" . Sem os direitos da personalidade, a personalidade no teria o valor concreto que tem hoje e todos os
demais direitos subjetivos restariam de uma maneira ou de outra afetados. So direitos que "existem antes e
independentemente do direito positivo, como inerentes ao prprio homem, considerado em si e em suas manifestaes".
Tais direitos da personalidade teriam vrias caractersticas, a seguir elencadas.
Os direitos da personalidade seriam oponveis erga omnes na medida em que seriam oponveis contra todos. Vale
dizer, os direitos da personalidade so protegidos contra todos, eles implicam uma obrigao negativa geral de no praticar
qualquer ato que possam prejudic-los. Na mesma linha, seriam diretos necessrios, na medida em que diretamente
ligados existncia da personalidade jurdica, ou seja, quem tem personalidade jurdica tem direitos da personalidade.
Tais direitos tambm seriam irrenunciveis, porquanto no poderiam ser eliminados por um ato de vontade do seu
titular. Essa falta de disponibilidade sobre tais direitos, garante a eles uma vida paralela a vida do seu titular

[17]

. Outrossim,

tais direitos seriam imprescritveis, no sentido de que a qualquer tempo podem ser tomadas as medidas necessrias para
afastar qualquer violao aos direitos da personalidade.
Alm disso, os direitos da personalidade seriam direitos extrapatrimoniais, vale dizer, sem valor econmico, no
suscetveis de avaliao em dinheiro. Qualquer indenizao pela violao a um direito da personalidade tem por objetivo
apenas garantir o equivalente ao valor de tais direitos.
Por fim os direitos da personalidade seriam intransmissveis, inalienveis e impenhorveis. Tais direitos so
ligados ao indivduo por um nexo orgnico o que inviabiliza a separao do sujeito originrio. Pode haver um certo grau de
disposio em relao a alguns, justamente para facilitar a melhor fruio por parte de seu titular. A intransmissibilidade
seria decorrente do prprio objeto dos direitos da personalidade, na medida em que a possibilidade de mudana do titular
no seria possvel em tais casos.
Por no possuir todas estas caractersticas que entendemos que o direito ao nome empresarial no um direito
da personalidade. O nome empresarial tem um valor econmico que inerente ao seu papel de sinal distintivo perante a
clientela. Alterando-se o nome empresarial se dilui a clientela, de modo que no se pode negar que o nome tenha um valor
econmico.
A regra do artigo 1164 do Cdigo Civil deve ser interpretada com bastante cuidado, uma vez que a interpretao
literal no lhe d os reais contornos. O nome empresarial pode ser usado por outras pessoas desde que haja alienao do
estabelecimento, permisso expressa no contrato e que o adquirente use o nome precedido do seu prprio na condio de

sucessor. Mesmo que o antigo titular do estabelecimento deixa de existir, o nome pode continuar a ser usado, o que afasta
a condio de atributo da personalidade jurdica.
Tal regra visa a compatibilizar os interesses do empresrio numa eventual alienao do nome empresarial que
pode assumir um valor econmico, com o interesse dos consumidores em no ser enganados a respeito da provenincia e
qualidade de bens ou servios negociados sob determinado nome empresarial.
Portanto, se o nome pode ser transferido, se ele tem um valor econmico, ele no um direito da personalidade.
DIREITO DE PROPRIEDADE
Joo da Gama Cerqueira identifica o nome como um dos elementos da propriedade industrial e
conseqentemente, dentro da sua concepo, reconhece um direito de propriedade sobre o nome empresarial

[22]

. Dentro

da mesma linha de entendimento, se pronunciou Giuseppe Valeri.


Interpretando o disposto no artigo 1.164 do Cdigo Civil, Srgio Campinho reconhece no nome empresarial a
condio de um bem patrimonial, integrante do estabelecimento, ao afirmar que o nome pode ser alienado desde que
atendidas as condies do pargrafo nico do citado dispositivo.
Outro adepto dessa linha Francesco Ferrara Jnior o qual afirma que o nome tem um valor econmico, porque a
ele se vincula a clientela, goza de proteo erga omnes, na medida em que seu uso exclusivo reservado ao seu titular.
Com esses dados ele conclui que o direito sobre o nome um direito de propriedade sobre um bem incorpreo.
Tambm discordamos desse entendimento pelas razes j expostas, na medida em que a possibilidade utilizao
do nome por mais de uma pessoa retira a exclusividade que seria inerente ao direito de propriedade.
DIREITO PESSOAL
J. X. Carvalho de Mendona reconhece a importncia econmica do nome empresarial, mas afasta a concepo
de direito de propriedade sobre os mesmo. Assevera que o nome no pode ser considerado uma coisa objeto de comrcio.
Alega ainda que a proteo absoluta no exclusiva dos direitos, sendo possvel a configurao dos direitos pessoais,
concluindo nesse sentido.
Adotamos esta opinio, porquanto o nome empresarial tem um valor econmico, no ligado exclusivamente
personalidade do empresrio e no h exclusividade. Em suma, o direito sobre o nome empresarial um direito pessoal.
TIPOS DE NOME EMPRESARIAL
O empresrio sempre exerce sua atividade por meio do nome empresarial. H vrias formas de compor o nome
empresarial e em funo dessas formas h vrios tipos de nome empresarial, quais sejam: a firma individual, a razo social
e a denominao. A firma individual diz respeito apenas ao empresrio individual, j as sociedades podem usar dois tipos
de nome empresarial, a razo social e a denominao. A adoo deste ou daquele tipo depende da forma societria
adotada.
FIRMA INDIVIDUAL
O empresrio individual exerce a atividade empresarial por meio da chamada firma individual que composta por
seu nome completo ou abreviado, acrescido facultativamente de designao mais precisa de sua pessoa ou gnero de
atividade (Cdigo Civil art. 1.156). H na firma dois tipos de elementos: o elemento nominal e os elementos
complementares.
O elemento nominal da firma individual o prprio nome civil do empresrio individual, essencial para a
composio da firma. Na composio da firma individual pode-se usar o nome completo do empresrio, no havendo
qualquer implicao maior de ordem jurdica. Alm do nome completo, a lei permite tambm expressamente a utilizao do
nome civil do empresrio de forma abreviada, no havendo qualquer regra mais especfica sobre essa meno.
No caso de abreviatura do nome do empresrio, pode-se elaborar vrios nomes empresariais, tendo em vista o
grande nmero de probabilidades que se apresentam, com a utilizao de abreviaturas propriamente ditas, com a retirada
de alguns elementos do nome.
No se admite firma composta apenas das iniciais do empresrio, na medida em que no h o carter
identificador apenas nas iniciais.
Ao lado do elemento nominal, que sempre obrigatrio, podem ser acrescidos elementos complementares para
melhor identificar a pessoa do empresrio (Exemplos: Jnior, Filho, Apelidos etc.) ou seu ramo de atuao. Estes
elementos complementares no formam por si s a firma individual. Eles so sempre facultativos e tm como limite o
princpio da veracidade, isto , no podem traduzir nenhuma idia falsa.
RAZO SOCIAL

A razo social espcie de nome empresarial para sociedades empresrias que se caracteriza pela utilizao do
nome de scios na sua na sua composio. Tal espcie de nome empresarial pode ser usado nas sociedades em nome
coletivo, em comandita simples, limitadas e em comandita por aes. Nas limitadas e nas comanditas por aes pode ser
adotada tambm uma denominao.
So elementos obrigatrios para a razo social, o elemento nominal e o elemento pluralizador

[31]

. Tambm podem

ser colocados elementos complementares que melhor identifiquem a sociedade. Por fim, podem ser exigidos elementos
especficos para determinadas sociedades.
O elemento nominal a indicao completa ou parcial do nome de um, alguns ou todos os scios. Tal elemento
serve para identificar pelo menos uma pessoa que faa parte da sociedade e tenha responsabilidade ilimitada pelas
obrigaes da sociedade (art.1.157 do Cdigo Civil), ressalvada meno expressa em sentido contrrio na razo social das
sociedades limitadas. Assim sendo, nada obsta que se indique apenas o prenome, ou um sobrenome do scio.
O segundo elemento obrigatrio o elemento pluralizador que consiste na indicao de que a sociedade possui pelo
menos dois scios. Tal elemento pode consistir no aditamento da expresso e companhia, e cia ou qualquer outra que
denote a pluralidade de scios.
A par dos elementos obrigatrios, a razo social das sociedades pode ser aditada de outros elementos que melhor
identifiquem a sociedade, como por exemplo, a indicao mais precisa dos scios com a indicao de sua naturalidade ou
da prpria atividade. Em regra, esses elementos complementares so facultativos, no sendo essenciais para a validade
do nome empresarial.
Por fim, certo que em determinadas sociedades como a limitada, a lei exige um elemento sacramental que
identifique a prpria espcie societria, como por exemplo, a expresso "limitada" ou "Ltda" nas sociedades limitadas.
A ttulo ilustrativo, vejamos os seguintes exemplos de razo social: Casas Jos Silva Ltda, Irmos Correia e Cia
Ltda, Carvalho de Mendona e Companhia, Correia e irmos...
DENOMINAO
A denominao caracteriza-se pela no utilizao do nome dos scios, podendo se usar uma expresso de
fantasia, a indicao do local, ou apenas a indicao do objeto social. Ela pode ser adotada nas sociedades limitadas e nas
sociedades em comandita por aes, sendo obrigatria nas sociedades annimas.
Na denominao das sociedades empresrias, temos dois tipos de elementos obrigatrios, quais sejam, o objetivo
e o sacramental. Alm desses elementos, podemos ter elementos que complementares que auxiliem na identificao da
sociedade.
Com o Cdigo Civil de 2002, o elemento objetivo passa a necessariamente indicar a atividade que est sendo
exercida pela sociedade. A denominao deve indicar expressamente a atividade exercida para as sociedades limitadas
(art. 1.158, 2 do Cdigo Civil), para as sociedades annimas (art. 1.160 do Cdigo Civil) e para as sociedades em
comandita por aes (art. 1.161 do Cdigo Civil de 2002), nicas sociedades empresrias que podem adotar denominao.
Excepcionalmente admite-se a indicao de nome de scios na denominao da limitada, ou o nome de fundador,
acionista ou pessoa que haja concorrido para o bom xito da sociedade annima.
A exigncia de indicao da atividade exercida representa um retrocesso em relao ao regime anterior que no
exigia a indicao da atividade exercida. A nosso ver, o regime anterior era melhor porque nem sempre fcil identificar a
atividade exercida quando h uma grande diversificao e em segundo lugar as expresses de fantasia por si s j eram
suficientes para identificar a sociedade.
Alm do elemento objetivo, a denominao das sociedades limitadas, das sociedades annimas e das sociedades
em comandita por aes exige um elemento sacramental que identifique o tipo societrio. Nas sociedades limitadas, exigese a expresso "limitada" ou "Ltda". Nas sociedades em comandita por aes exige-se a expresso "comandita por aes"
ao final do nome. Nas sociedades annimas, exige-se a expresso "sociedade annima" ou "companhia" por extenso ou
abreviadamente.
Como exemplos de denominao, temos: BANCO DO BRASIL S/A, COMPANHIA BRASILEIRA DE
DISTRIBUIO, PANIFICADORA PORTUGUESA LTDA, INDSTRIA DE SEDAS FAMA COMANDITA POR AES.

7. REGISTRO DE EMPRESAS.

O registro de empresas surgiu no comrcio, pela necessidade de memorizar seus acontecimentos, registrando-os
nas corporaes dos mercadores. O registro primitivo pertencia ao mbito do direito pblico e funcionou como uma
matrcula da corporao, onde as marcas do negcio, os comerciantes e seus dependentes e aprendizes eram inscritos. As
corporaes tambm registravam o estatuto (os assentos e decises de seus juzes consulares).
Existem duas espcies de registro pblico para as atividades mercantis: o Registro Pblico de Empresas
Mercantis e Atividades Afins e o Registro de Propriedade Industrial.
O registro possui algumas finalidades, de acordo com Ricardo Negro. Tais como: dar garantia, publicidade,
autenticidade, segurana e eficcia aos atos jurdicos das empresas mercantis, art. 1 da Lei 8934/94; bem como cadastrar
as empresas nacionais e estrangeiras em funcionamento no Brasil e manter atualizadas as informaes pertinentes(art.
1,II ), e tambm, proceder a matrcula dos agentes auxiliares de comrcio, bem como a seu cancelamento (art. 1,III).
OS ANTIGOS TRIBUNAIS DE COMRCIO
A jurisdio pblica prpria para o comrcio era exercida, antigamente, pelos Tribunais de Comrcio, cuja
responsabilidade inclua o julgamento das causas mercantis e o registro da matrcula, conforme o disposto no art. 4 do
Cdigo Comercial. O art. 11 tambm dispunha que haver nas Secretarias dos Tribunais do Comrcio um registro pblico
do comrcio, no qual, em livros competentes, rubricados pelo presidente do Tribunal, se inscrever a matrcula dos
comerciantes (Cd. Com., art. 4), e todos os papis que, segundo as disposies do Cdigo Comercial, nele devam ser
registrados (Cd. Com., art. 10, n 2).
REGISTRO PBLICO DAS EMPRESAS MERCANTIS
Para uma empresa funcionar, ela precisa estar legalmente registrada na Prefeitura ou na Administrao regional
da cidade, como tambm no Estado, Na Receita federal e na Previdncia Social. A Lei n 8.934, de 1994, dispe sobre o
Registro Pblico de Empresas Mercantis. O registro exercido em todo o territrio nacional, por rgos estaduais e
federais, com a finalidade de: dar garantia, publicidade, autenticidade, segurana e eficcia aos atos jurdicos das
empresas mercantis, submetidos a registro; cadastrar as empresas nacionais e estrangeiras em funcionamento no pas e
manter atualizadas as informaes pertinentes; proceder s matrculas dos agentes auxiliares do comrcio, bem como ao
seu cancelamento (Rubens Requio). Por vezes, a empresa dever ser registrada tambm nos rgos de fiscalizao
como a Entidade de Classe e Secretaria do meio Ambiente.
A lei estabelece que o Nmero de Identificao do Registro de Empresas (NIRE), a ser institudo, atribudo a
todo ato constitutivo de empresa e deve ser compatibilizado com os nmeros adotados pelos demais cadastros federais. O
NIRE contm o nmero fixado no ato de registro da Empresa e feito pela Junta Comercial ou pelo Cartrio.
Uma vez que a empresa possui o NIRE, ela passa a ter que regular a sua atividade registrando o CNPJ na
Receita Federal. Desta forma, ela passa a ter carter de contribuinte, ou no, se registrada como "Simples". Somente com
o CNPJ a empresa obtm seu Alvar de Funcionamento, ou seja, a licena que permite o funcionamento de
estabelecimento funcionamento de uma empresa seja ela uma instituio comercial, indstria, agrcola, prestadora de
servio, sociedade ou associao de qualquer natureza. Com o Alvar de Funcionamento, a empresa fica apta a funcionar
de fato. De qualquer forma, para funcionar legalmente imprescindvel que no prazo de at trinta dias a empresa faa seu
cadastro na Previdncia Social e registre seu aparato fiscal na Secretaria da fazenda estadual.
O Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis (SINREM) incumbido de exercer os servios do
Registro Pblico de Empresas Mercantis e composto pelos rgos a seguir:
a) Departamento Nacional de Registro de Comrcio (DNRC), rgo central do SINREM, que tem funes
supervisora, orientadora, normativa e supletiva;
b) as Juntas Comerciais, como rgos locais, que tm funes executoras e administradoras dos servios de
registro.
DEPARTAMENTO NACIONAL DE REGISTRO DE COMRCIO (DNRC)
Criado pelo art. 17, II e pelo art. 20 da Lei n 4.048, de 1961, um rgo do Ministrio do Desenvolvimento,
Indstria e Comrcio Exterior e tem como objetivos:
a) supervisionar e coordenar, tecnicamente, os rgos incumbidos da execuo dos servios de Registro Pblico
de Empresas Mercantis e Atividades Afins;
b) estabelecer e consolidar, com exclusividade, as normas e diretrizes gerais do Registro de Empresas;
c) prestar orientao s Juntas Comerciais;
d) fiscalizar os rgos incumbidos do registro pblico de empresas;

e) estabelecer normas procedimentais de arquivamento de atos de firmas mercantis individuais e sociedades


mercantis;
f) prestar colaborao tcnica e financeira s Juntas Comerciais;
g) organizar e manter atualizado o cadastro nacional das empresas mercantis, com a cooperao das Juntas;
dentre outros.
AS JUNTAS COMERCIAIS
As Juntas Comerciais foram criadas pelo Decreto n 738, de 1850, e foram incumbidas de exercer o registro
comercial, segundo o disposto no Decreto n 2.662, de 1875, com a extino da legislao dos Tribunais de Comrcio.
Tendo em vista que havia a necessidade de um sistema adequado para o registro do comrcio e para a
organizao das Juntas, a Constituio de 1946 incluiu como competncia privativa da Unio legislar sobre registros
pblicos e Juntas Comerciais (art. 5, XV, e). J a Constituio de 1988 deu essa competncia Unio, aos Estados e ao
Distrito Federal (art. 24, III). Algumas das Juntas Comerciais so consideradas autarquias e, como a do Paran, por
exemplo, se transformaram em autarquias estaduais, vinculadas ao governo. Sendo assim, as Juntas so rgos da
administrao estadual que desempenham uma funo de natureza federal. O Departamento Nacional de Registro do
Comrcio (DNRC), mais especificamente o se diretor, faz o recurso dos atos e decises das Juntas.
Ento, as Juntas Comerciais so autarquias existentes em todos os Estados brasileiros e so responsveis pelo
registro de atividades ligadas a sociedades empresariais; seus membros so chamados de vogais e so nomeados pelo
governo de cada estado. A Lei n 8.934, de 1994, regulamentada pelo Decreto n 1.800, de 1996, reviu toda a matria
correspondente e dispe sobre o Registro Pblico de Empresas Mercantis, assim como os art. 1.150 e seguintes do Cdigo
Civil.
As Juntas so compostas da presidncia, do plenrio, das turmas, da secretaria geral, da procuradoria geral e das
Delegacias, podendo tambm possuir uma assessoria tcnica. A partir do registro de uma empresa na junta comercial, esta
passa a existir oficialmente. Logo, este processo comparvel obteno de uma certido de nascimento por uma pessoa
fsica, mas ocorre no mbito de pessoa jurdica.
ATRIBUIES E COMPETNCIA DAS JUNTAS COMERCIAIS
Alm da execuo do registro do Comrcio, as Juntas Comerciais tm como funes: fixar o nmero, processar a
habilitao e nomeao dos tradutores pblicos e intrpretes comerciais, leiloeiros, avaliadores comerciais, corretores de
mercadorias e os seus prepostos e fiis, fiscalizando-os, organizando e revendo a tabela de seus emolumentos; proceder
ao assentamento dos usos e prticas mercantis; fiscalizar os trapiches, armazns gerais e de depsitos; solucionar
consultas formuladas pelos poderes pblicos regionais e todas as demais tarefas que lhes so atribudas por normas legais
ou administrativas emanadas destes poderes.
O Departamento Nacional de registro do Comrcio (DNRC), pela Instruo Normativa n 51, de 1996, institui o
modelo de carteira de exerccio profissional para titular de firma mercantil individual, administrador de sociedade mercantil
ou de cooperativa e ao agente auxiliar do comrcio, como um tipo de documento para comprovar o exerccio de atividade
profissional. Isso tambm est disposto no art. 8, V da Lei n 8.934 de 1996.
A Junta Comercial tambm tm a competncia de elaborar o seu Regimento Interno e organizar tabela das taxas e
emolumentos devidos pelos atos que praticar e seu oramento, encaminhando-os autoridade estadual a que esteja
subordinada (art. 8, IV, da Lei n 8.934 de 1996).
Ademais, muito importante que se verifique na prpria junta, se h alguma empresa j registrada com o nome
pretendido. O nome de uma empresa deve ser nico, ou seja, no deve existir nenhuma outra empresa com o mesmo
nome (firma ou denominao).
MATRCULA
A matrcula compe um dos trs Atos do Registro Pblico de Empresas e Atividades Afins. Disposta no art. 32, I,
da Lei n. 8934/94, a matrcula esta relacionada aos leiloeiros, tradutores pblicos e intrpretes comerciais, trapicheiros e
administradores de armazns-gerais; Essa matrcula depende da prova de idoneidade e determinada nas leis especiais
que regulam as respectivas atividades (Rubens Requio). Mais especificamente, a profisso de leiloeiro est regulada
pelo Decreto n. 21981 de 19 de outubro de 1932. Por meio desse, estabelecido os requisitos para seu exerccio, so
eles: a nacionalidade brasileira, gozo de direitos civis e polticos, idade superior a vinte e cinco anos, domiclio no local h
mais de cinco anos e idoneidade moral e financeira. Da mesma forma, sob uma anlise mais precisa, entende-se que as

funes de tradutor e intrprete comercial esto fixadas no Decreto n 13609, de 21 de outubro de 1943, que acabou sendo
modificado, o conseguinte revogado e depois restaurado novamente. O Decreto estabelece o regulamento para ofcio no
territrio Nacional. Cabe ressaltar, que a habilitao, a nomeao, a matrcula e seu cancelamento so processados pelas
Juntas Comerciais de cada Estado, mediante concurso pblico.
ARQUIVAMENTO
Constituindo a segunda espcie do ato registrrio empresarial, o arquivamento refere-se de cinco modalidades:
"1) relacionados constituio, alterao, dissoluo e extino de firmas mercantis individuais, sociedades mercantis e
cooperativas, segundo o art. 32, II, a, da Lei 8932/94; 2) os relativos a consrcio e grupo de sociedades, disposto nos
artigos 278 e 279 da Lei n. 60404/76( art. 32, II, b, da Lei n. 8932/94); 3) os relativos a empresas mercantis estrangeiras
autorizadas a funcionar no Brasil, de acordo com art. 32, II, c, da Lei n. 8932/94; 4) as declaraes de microempresa, no
art. 32, II, d, da Lei n. 8932/94; 5) os atos e documentos que possam interessar ao empresrio e s empresas mercantis,
segundo o art. 32, II, e, da Lei n. 8932/94." (Ricardo Negro)
AUTENTICAO
Como ltima espcie, a autenticao de documentos de fato os instrumentos de escriturao das empresas
( livros mercantis), segundo o art.32, III, da Lei n 8934/94, e tambm s cpias dos documentos e usos e costumes
assentados ( art.39, II, da Lei n.8934/94).
MICROEMPRESA
Nossa legislao no se preocupou em definir seus conceitos, sendo feitas referncias s pequenas e micro
empresas para fins de concesso de benefcios e levando em conta o porte da empresa pelo seu faturamento bruto, no
Estatuto da Micro e Pequena Empresa (Lei 9.841 de 5 de outubro de 1999 regulamentado pelo Decreto 3.474 de 19 de
maio de 2000) e pelo SIMPLES (Lei 9.317 de 5 de dezembro de 1996).
Em 1984, nos ltimos momentos da nossa ditadura militar, foi promulgada a Lei 7.256 de 27 de novembro que
institua no ordenamento jurdico brasileiro a microempresa devido concluso da necessidade de um tratamento
diferenciado e benfico para este setor to importante atravs de um programa de desburocratizao evidenciado pelo
Decreto n 90.414 que disps sobre a criao e funcionamento do conselho de desenvolvimento das micro, pequenas e
mdias empresas.
DOS CONCEITOS DE MICROEMPRESA E EMPRESA DE PEQUENO PORTE NO BRASIL
Como j foi exposto, nosso pas no possui definies doutrinrias de micro e pequenas empresas, por isso
consideraremos os conceitos administrativos do Servio Brasileiro de Apoio s Micro e Pequenas Empresas Sebrae e do
Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico Social BNDES e aquelas amparadas em nossa legislao no SIMPLES
e no Estatuto da Micro e Pequena Empresa.
No Brasil, segundo definio do BNDES feita pela receita bruta ao ano, considera micro aquelas com faturamento
de at R$ 900 mil; pequena, as com faturamento at R$ 7,8 milhes e mdias as com receita de at R$ 20 milhes.
Pelo Estatuto, considera-se como micro as empresas com receita de at R$ 244 mil, pequenas as que vo at R$
1,2 milho e no faz referncia s mdias.
A Receita Federal classifica as micro como aquelas que tem receita bruta ao ano de at R$ 120 mil, pequena as
que vo at R$ 1,2 milhes e mdias aquelas que chegam no limite de R$ 24 milhes.
J o Sebrae valendo-se do nmero de empregados, vai classificar as micro empresas no setor industrial aquelas
com at 20 empregados, as pequenas aquelas com at 100 e as mdias aquelas com at 500. No setor de comrcio e
servios: at 10 empregados nas micro, 50 nas pequenas e 100 nas mdias.
O Simples
Em 5 de dezembro de 1996, pela lei n 9.317 foi aprovado o Simples Sistema Integrado de Pagamento de
Impostos e Contribuies das Microempresas e Empresas de Pequeno Porte.
O SIMPLES veio trazer um tratamento diferenciado, simplificado e favorecido s microempresas e empresas de
pequeno porte.
A legislao do SIMPLES reduziu a carga tributria federal das micro e pequenas empresas e simplificou,
substancialmente, a forma de recolhimento dos tributos, a declarao de ajuste anual e a escriturao fiscal das empresas
enquadradas neste sistema.
A adeso ao SIMPLES facultativa, ou seja, o empresrio poder ou no optar por esse sistema tributrio,
contudo o enquadramento da empresa depender de uma srie de condies impostas pela lei do SIMPLES.

Caso a empresa no opte pelo SIMPLES, seja por falta de interesse do contribuinte, seja porque a lei no permite
que ela se enquadre, ela dever recolher e declarar os impostos federais segundo as regras aplicveis aos demais
sistemas tributrios em que se encaixar, quais sejam: Lucro Real ou Lucro Presumido, embora estes sistemas sejam bem
mais onerosos. As micro e pequenas empresas que puderem utilizar o SIMPLES Federal podero efetuar o pagamento
mensal e unificado dos seguintes impostos e contribuies federais: Imposto de Renda das Pessoas Jurdicas IRPJ;
Contribuio para os Programas de Integrao Social e de Formao do Patrimnio do Servidor Pblico PIS/Pasep;
Contribuio Social sobre o Lucro Lquido CSLL; Contribuio para Financiamento da Seguridade Social COFINS;
Imposto sobre Produtos Industrializados IPI; Contribuies da Seguridade Social, devidas pelas Pessoas Jurdicas, isto ,
somente o INSS devido pelas empresas e no o INSS descontado dos empregados (que devem ser recolhidos
normalmente).
No entanto, existem algumas restries que no permitem o enquadramento de qualquer empresa na Lei do
Simples. O art. 2 vai classificar as empresas como micro e pequenas empresas de acordo com seu rendimento bruto
anual, alm disso, o art. 9 traz uma srie de restries quanto ao tipo societrio adotado pela empresa, atividades
desenvolvidas e condies sobre os scios que compem a sociedade ou titular da empresa.
Desse modo, no podem optar pelo SIMPLES as empresas que forem constitudas como Sociedade por Aes;
que se dedique compra e venda, ao loteamento, incorporao ou construo de imveis; que tenha scio
estrangeiro residente no exterior; cujo titular ou scio participe com mais de 10% do capital de outra empresa, desde que a
receita bruta global ultrapasse o limite de microempresa ou empresa de pequeno porte; de cujo capital participe, como
scio, outra pessoa jurdica; que realize operaes relativas a locao e administrao de imveis; armazenamento e
depsito de produtos de terceiros; propaganda e publicidade, excludos os veculos de comunicao; factoring; prestao
de servio de vigilncia, limpeza, conservao e locao de mo de obra; que preste servios profissionais de corretor,
representante comercial, despachante, ator, empresrio, diretor ou produtor de espetculos, cantor, msico, danarino,
mdico, dentista, enfermeiro, veterinrio, engenheiro, arquiteto, fsico, qumico, economista, contador, auditor, consultor,
estatstico, administrador, programador, analista de sistemas, advogado, psiclogo, professor, jornalista, publicitrio,
fisicultor ou assemelhados e de qualquer outra profisso cujo exerccio dependa de habilitao profissional legalmente
exigida; que seja resultante de ciso ou qualquer outra forma de desmembramento da pessoa jurdica, salvo em relao
aos eventos ocorridos antes da vigncia desta lei e outras situaes previstas na lei. A opo pelo SIMPLES ocorre
mediante a inscrio (preenchimento da ficha cadastral da pessoa jurdica FCPJ) da pessoa jurdica enquadrada na
condio de microempresa ou de empresa de pequeno porte no Cadastro Nacional da Pessoa Jurdica CNPJ da Secretaria
da Receita Federal, quando o contribuinte prestar todas as informaes necessrias inclusive quanto aos impostos de que
seja contribuinte (IPI, ICMS , ISS) e ao porte da pessoa jurdica (microempresa ou empresa de pequeno porte).
O Estatuto das Microempresas e Empresas de Pequeno Porte
A aprovao da Lei n 9.841/99, mais conhecida por Estatuto da Microempresa e Empresa de Pequeno Porte,
bem como sua regulamentao pelo Decreto n3. 474 (19.05.2000), foi um importante marco na histria das micro e
pequenas empresas no Brasil.
A denominao Estatuto significa de diversos assuntos de interesse das microempresas e das empresas de
pequeno porte foram reunidos em uma s lei, embora a Lei n 9.841/99 tenha recepcionado integralmente a Lei n 9.317/96
(Lei do SIMPLES Federal) que regula o sistema tributrio/fiscal aplicvel a estas empresas. Desta forma o novo estatuto
passa a prever tratamento favorecido s MPEs (Micro e Pequenas Empresas) nos campos previdencirio, trabalhista,
creditcio, Desenvolvimento empresarial, no abrangidos pela lei do SIMPLES.
O Estatuto tem por objetivo facilitar a constituio e o funcionamento da microempresa e da empresa de pequeno
porte, assegurando o fortalecimento de sua participao no processo de desenvolvimento econmico e social e o SIMPLES
estabelece tratamento diferenciado nos campos dos impostos e contribuies.
Simples - Microempresa (ME) e Empresa de Pequeno Porte (EPP)
O que o Simples?
O Sistema Integrado de Pagamento de Impostos e Contribuies das Microempresas e Empresas de Pequeno
Porte (Simples) um regime tributrio diferenciado, simplificado e favorecido, aplicvel s pessoas jurdicas consideradas
como microempresas (ME) e empresas de pequeno porte (EPP), nos termos definidos na Lei n o 9.317, de 1996, e
alteraes posteriores, estabelecido em cumprimento ao que determina o disposto no art. 179 da Constituio Federal de

1988. Constitui-se em uma forma simplificada e unificada de recolhimento de tributos, por meio da aplicao de percentuais
favorecidos e progressivos, incidentes sobre uma nica base de clculo, a receita bruta.
O que se considera como microempresa (ME) para efeito do Simples?
Considera-se ME, para efeito do Simples, a pessoa jurdica que tenha auferido, no ano-calendrio, receita bruta
igual ou inferior a R$120.000,00 (cento e vinte mil reais).
O que se considera como empresa de pequeno porte (EPP) para efeito do Simples?
Considera-se EPP, para efeito do Simples, a pessoa jurdica que tenha auferido, no ano-calendrio, receita bruta
superior a R$120.000,00 (cento e vinte mil reais) e igual ou inferior a R$1.200.000,00 (um milho e duzentos mil reais).
8. PREPOSTOS.
Para figurar como empresrio, necessria a contratao de mo de obra, seja terceirizada ou contratcada por
regime celetista; esta mo de obra configura preposto do empresrio. (Artigos 1169 a 1178 CC).
"Os atos dos prepostos praticados no estabelecimento empresarial e relativos atividade econmica ali
desenvolvida obrigam o empresrio preponente".
Assim,
"As informaes prestadas pelo empregado ou funcionrio terceirizado, bem como os compromissos por ele
assumidos, atendidos aqueles pressupostos de LUGAR E OBJETO, criam obrigaes para o empresrio".
Se os prepostos agem com culpa: devem indenizar em regresso o preponente.
Se os prepostos agem com dolo : respondem solidariamente com o preponente.
proibida a CONCORRNCIA do preposto com seu preponente. Este tem o direito de reteno sobre os crditos
de seu preposto at o limite de sua operao econmica. Tambm configura crime de concorrncia desleal.

GERENTE:
Funo Facultativa - Qualquer um pode ser.
O gerente o funcionrio com funes de chefia, encarregado da organizao do trabalho num certo

estabelecimento (sede, sucursal, filial ou agncia). O empresrio pode limitar seus poderes por ato escrito que deve ser
lavrado Junta Comercial para que possa produzir efeitos sob terceiros. Caso no limite, h a responsabilizao do
preponente em seus atos, e pode o gerente inclusive atuar em juzo em decorrncia das obrigaes relativas aos atos de
sua funo.

CONTABILISTA:
Funo Obrigatria (salvo se no houver um na localidade)- art. 1182CC. So contabilistas somente os inscritos

no rgo profissional).
o responsvel pela escriturao dos livros do empresrio. Nas grandes empresas costuma ser empregado e nas
pequenas e mdias geralmente contratado para prestao de servios.
O Cdigo Civil buscou cuidar da relao entre o preposto e o preponente trazendo algumas regras como
limites de responsabilidade entre preposto e proponente, entre eles e perante terceiros como tambm regras que limitam
a atuao do preposto. Vejamos o que o a letra da lei diz sobre prepostos:
CAPTULO III
Dos Prepostos
Seo

Disposies Gerais
Art. 1.169. O preposto no pode, sem autorizao escrita, fazer-se substituir no desempenho da preposio,
sob pena de responder pessoalmente pelos atos do substituto e pelas obrigaes por ele contradas.
Art. 1.170. O preposto, salvo autorizao expressa, no pode negociar por conta prpria ou de terceiro, nem
participar, embora indiretamente, de operao do mesmo gnero da que lhe foi cometida, sob pena de
responder por perdas e danos e de serem retidos pelo preponente os lucros da operao.
Art. 1.171. Considera-se perfeita a entrega de papis, bens ou valores ao preposto, encarregado pelo
preponente, se os recebeu sem protesto, salvo nos casos em que haja prazo para reclamao.
9. ESCRITURAO. LIVROS EMPRESARIAIS: ESPCIES, REQUISITOS E VALOR PROBANTE.

ESCRITURAO
1.

Conceito:

Escriturao o mecanismo que os empresrios individuais e as sociedades empresariais tm de relatar os atos


de sua atividade.
Pode ser feita na forma de livro ou digitalizada. O livro do empresrio ou sociedade empresarial.
Art. 1.179. O empresrio e a sociedade empresria so obrigados a seguir um sistema de contabilidade,
mecanizado ou no, com base na escriturao uniforme de seus livros, em correspondncia com a documentao
respectiva, e a levantar anualmente o balano patrimonial e o de resultado econmico.
2o dispensado das exigncias deste artigo o pequeno empresrio a que se refere o art. 970.
OBS: Sucesso do Estabelecimento:
Sucesso do estabelecimento diferente de venda das cotas.
Sucesso a venda do complexo de bens (universalidade de fato). No h venda do CNPJ e no se tem a
obrigao de deixar os livros para o adquirente (art. 1146), uma vez que o livro direito do empresrio. No entanto, a
prtica comercial determina que de bom tom que o alienante deixe os livros para o adquirente, pois ser com base neles
que o adquirente poder se fundamentar para se livrar de obrigaes indevidas.
Art.

1.146. O

adquirente

do

estabelecimento

responde

pelo

pagamento

dos

dbitos

anteriores

transferncia,desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo
de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento.
Por outro lado, venda das cotas a venda da participao (venda do CNPJ). Os livros permanecem com o
adquirente, o qual tem o CNPJ da empresa.

2.

Classificao dos livros empresariais:

a.

Obrigatrios :

Art. 1.180. Alm dos demais livros exigidos por lei, indispensvel o Dirio, que pode ser substitudo por fichas
no caso de escriturao mecanizada ou eletrnica.
Pargrafo nico. A adoo de fichas no dispensa o uso de livro apropriado para o lanamento do balano
patrimonial e do de resultado econmico.
Podem ser comuns ou especiais.
Livros comuns so aqueles obrigatrios a todos os empresrios, sem distino da atividade ou espcie societria.
Livros especiais so aqueles obrigatrios somente para determinadas atividades ou espcie societria. Exemplo:
Livro das sociedades annimas/livros das sociedades limitadas.
O livro Dirio o livro obrigatrio comum, e indispensvel. No entanto, h excees:
- Pode ser substitudo pelo livro de balancetes:
Art. 1.185. O empresrio ou sociedade empresria que adotar o sistema de fichas de lanamentos poder
substituir o livro Dirio pelo livro Balancetes Di rios e Balanos, observadas as mesmas formalidades extrnsecas exigidas
para aquele.
- As ME e EPP tem um livro chamado Livro Caixa.
- O pequeno empresrio e o microempreendedor so dispensados do Livro Dirio, pois eles ganham, no mximo,
anualmente, R$ 36.000,00 (no tm renda para contratao de contador).
b.

Livros facultativos:

So aqueles escriturados para melhor controle e aprimoramento da atividade (art. 1.181, nico):
A autenticao no se far sem que esteja inscrito o empresrio, ou a sociedade empresria, que poder fazer
autenticar livros no obrigatrios.
3.

Sistemas legislativos do exerccio social e das demonstraes contbeis:

As legislaes atuais instituem trs sistemas de demonstrar o exerccio social e contbil:


a) O sistema francs o adotado pelo Brasil. A Lei impe o nmero de livros obrigatrios, a denominao e as
regras de escriturao.

b) O sistema suo adotado pela Inglaterra, onde a lei obriga o empresrio a ter livros, mas deixa livre a espcie
destes e o mtodo de escritura.
c) O sistema germnico adotado na Alemanha. A lei impe certos livros como obrigatrios, mas libera o mtodo
de escriturao.
OBS: Mtodo de escriturao um mtodo matemtico que os contadores tm para a escriturao.
4.

Instrumentos da escriturao mercantil:

a.

Livros em papel (para empresas de pequeno porte);

b.

Conjunto de fichas avulsas (1.180) o livro de balancetes;

c.

Conjunto de fichas ou folhas contnuas (1180);

d.

Livros em microfichas geradas atravs de microfilmagem de sada direta do computador (COM) para os
bancos ou grandes empresas;

e.

Livros digitais, atravs do SPED Sistema Pblico da Escriturao Digital. Para empresas de mdio e grande
porte.

5.

Requisitos intrnsecos e extrnsecos:

Requisitos intrnsecos (relacionados forma da escrita): idioma portugus, na moeda brasileira, sem emendas,
rasuras, borres, e em ordem cronolgica.
Requisitos extrnsecos (relacionados forma de abertura e fechamento): o livro deve ter carimbo de abertura e
carimbo de fechamento.
Valor probante do livro:
Apenas a sociedade poder dispor do livro, pois o livro pertence a ela. a sociedade que permitir que os scios
tenham acesso aos livros.
Se o livro no conter nenhum vcio ou falha, ser constitudo por prova a favor da sociedade empresarial. Artigo
226 do CC:
Art. 226. Os livros e fichas dos empresrios e sociedades provam contra as pessoas a que pertencem, e, em seu
favor, quando, escriturados sem vcio extrnseco ou intrnseco, forem confirmados por outros subsdios.
Pargrafo nico. A prova resultante dos livros e fichas no bastante nos casos em que a lei exige escritura pblica, ou
escrito particular revestido de requisitos especiais, e pode ser ilidida pela comprovao da falsidade ou inexatido dos
lanamentos.
Eficcia Probatria dos livros:

Contra o prprio empresrio;

Contra outro empresrio;

Contra o no-empresrio.

7.

Funes da escriturao:

So trs as funes da escriturao:


a) gerencial: serve de instrumento tomada de decises administrativas, financeiras e comerciais, por parte dos
empresrios e dos dirigentes da empresa, ou seja responsvel pelo controle da atividade desenvolvida.
b) documental: serve de suporte para informaes de interesse de terceiros, como scios, investidores, parceiros
empresariais, bancos credores ou rgo pblico licitante, ou seja, responsvel pela produo dos livros.
c) fiscal: serve para fiscalizao do cumprimento de obrigaes legais, principalmente de natureza fiscal, ou seja,
para controle dos tributos.
8.

Extravio dos livros:

No caso de perda dos livros, o empresrio ou sociedade dever fazer publicao em jornal e comunicao Junta
Comercial em 48 horas. A obrigao de guardar os livros de sua responsabilidade, e no do contador.
Devero informar o livro, os dados que contm, etc.
9.

Consequncia da irregularidade na escriturao:

a.

No plano civil, dentre outras:

Impossibilidade de requerer recuperao de empresas (art. 51 da lei 11.101), pois um dos requisitos da
solicitao a apresentao dos livros, em ordem;

Impedimento de solicitao de falncia (o juiz indeferir a autofalncia).

b.

No plano penal:

Responsabilizao dos scios pelo crime de fraude contra credores (art. 168 da Lei 11.101) e crime de
omisso de documentos fiscais obrigatrios.

10. Exibio dos livros empresariais: Os empresrios so obrigados a demonstrar os livros judicial e
administrativamente.
Os livros so sigilosos; s podem ser demonstrados aos agentes fiscalizadores da Fazenda Pblica e no mbito
judicial sua verificao deve estar adstrita necessidade do processo judicial.
Art. 1.193. As restries estabelecidas neste Captulo ao exame da escriturao, em parte ou por inteiro, no se
aplicam s autoridades fazendrias, no exerccio da fiscalizao do pagamento de impostos, nos termos estritos das
respectivas leis especiais.
A demonstrao no mbito judicial s ocorre quando h alguma demanda que requeira essa verificao, quando
houver confuso na administrao ou gesto da empresa, ou quando houver requerimento de falncia, sucesso, etc.
Art. 1.191. O juiz s poder autorizar a exibio integral dos livros e papis de escriturao quando necessria
para resolver questes relativas a sucesso, comunho ou sociedade, administrao ou gesto conta de outrem, ou em
caso de falncia.
1o O juiz ou tribunal que conhecer de medida cautelar ou de ao pode, a requerimento ou de ofcio, ordenar
que os livros de qualquer das partes, ou de ambas, sejam examinados na presena do empresrio ou da sociedade
empresria a que pertencerem, ou de pessoas por estes nomeadas, para deles se extrair o que interessar questo.
2o Achando-se os livros em outra jurisdio, nela se far o exame, perante o respectivo juiz.

10. CONTRATOS DE EMPRESAS: NOES, REQUISITOS, CLASSIFICAO, FORMAO, MEIOS DE PROVAS,


CONTRATOS DE COMPRA E VENDA E DE PRESTAO DE SERVIOS, CONTRATOS DE CONTA CORRENTE, DE
ABERTURA DE CRDITO, DE ALIENAO E CONTRATO DE LEASING.
- Os contratos que os empresrios venham a celebrar podem estar sujeitos a quatro regimes jurdicos diferentes
em nosso Direito. Dependendo de quem for o outro contratante, as normas aplicveis so diferentes, e assim poderemos
ter o contrato:
a) administrativo: se o empresrio vier a contratar com o Poder Pblico ou concessionria de servio pblico;
b) do trabalho: se o outro contratante empregado, este assim definido pela legislao trabalhista;
c) do consumo: quando o outro contratante for consumidor, assim definido pelo chamado Cdigo de Defesa do
Consumidor;
d) cvel: nas demais hipteses, regidas pelo Cdigo Civil ou por legislao especial; - Os contratos so mercantis
se os dois contratantes so empresrios (FUC); - Em relao ao contrato podemos afirmar que o mesmo uma das
modalidades de obrigao, ou seja, um vnculo entre pessoas, em virtude do qual so exigveis obrigaes. considerado
uma espcie do gnero obrigao. A existncia ou extenso de uma obrigao, dependem das disposies estabelecidas
nas normas jurdicas ou da vontade dos contratantes. Assim quando a norma jurdica define, totalmente, a existncia ou
extenso do vinculo obrigacional, podemos afirmar que a obrigao legal (indenizao, tributo, penso alimentcia). Caso
a definio da existncia ou da extenso da obrigao no se encontra exaurida na sua disciplina legal, possibilitando s
partes envolvidas esta definio, podemos dizer que estamos diante do contrato, ou seja, o conjunto de obrigaes em que
a existncia e a extenso dos deveres dos contratantes, so definidos em parte pela lei e em parte pela vontade dos
mesmos;
FORMAO E CLASSIFICAO DOS CONTRATOS:
1. Os princpios que regem a formao do vnculo contratual so:
a) o do consensualismo: a manifestao ou convergncia das vontades das partes contratantes. Os contratos
entre empresrios so considerados perfeitos e acabados (constitudos) quando existir o encontro de vontade entre as
partes contratantes. Desta forma aquele que toma a iniciativa da constituio do contrato chama-se proponente e a sua
manifestao de vontade a proposta. O destinatrio da proposta chama-se aceitante e a manifestao de vontade deste

denominada aceitao. A declarao de vontade classificada em tcita ou expressa. Assim quando a lei no exigir a
manifestao expressa, ela poder ser tcita. Ao elaborar a proposta, o proponente fica obrigado pelos seus termos, salvo
as excees da lei (art. 427/CC), cessando esta obrigao na ocorrncia dos casos estabelecidos no art. 428/CC. O
aceitante ficar obrigado, se concordar com a proposta em tempo hbil. A aceitao fora do prazo ou com alteraes,
importar em nova proposta (art. 431/CC);
b) o da relatividade: por este princpio o contrato gera efeitos somente entre as partes a ele vinculadas, exceo
do seguro de vida e a estipulao em favor de terceiro (art. 436/CC);
2. Os contratos classificam-se em:
a) bilaterais ou sinalagmticos e unilaterais: esta classificao no se refere formao do contrato, uma vez
que esta pressupe atos bilaterais de convergncia de vontade de duas ou mais partes. Esta classificao referese s
obrigaes dos contratantes. Nos bilaterais, as partes contratantes so ao mesmo tempo credor e devedor de prestaes,
um perante o outro (compra e venda) e nos unilaterais uma das partes credora e a outra devedora (mtuo, onde o
muturio deve restituir o bem mutuado ao mutuante, o qual no devedor de nenhuma obrigao);
b) consensuais, reais ou solenes: esta classificao diz respeito aos pressupostos da formao do vnculo
contratual. Contratos consensuais so os constitudos pela simples manifestao de vontade das partes contratantes
(compra e venda de bem mvel, locao).. Os contratos so reais quando a formao do vnculo contratual depende da
entrega da coisa (contrato de mtuo bancrio: no se constitui enquanto no entregue o valor mutuado pelo mutuante ao
muturio, penhor). Os contratos solenes so os que s se formam aps a instrumentalizao de acordo com a lei;
c) tpicos ou atpicos: os contratos tpicos (nominados) so os que o direito positivo estabelece regras
delimitadoras de direitos e obrigaes das partes contratantes (compra e venda, representao comercial). Nos contratos
atpicos (inominados) no existe norma especfica sobre a relao contratual, delimitadora de direitos e obrigaes
(distribuio, fornecimento), embora lhes sejam aplicadas s regras gerais obrigacionais, estabelecidas na legislao civil;
d) comutativos ou aleatrios: os contratos comutativos vm a ser os onerosos e bilaterais, em que cada parte
contratante recebe da outra prestao equivalente (compra e venda). Os contratos aleatrios so aqueles em que a 3
prestao de uma ou de ambas as partes dependem de um risco futuro e incerto, no podendo ser antecipada (loteria,
seguro);
e) paritrios e por adeso: 0s contratos paritrios so os que as partes contratantes esto colocadas em p de
igualdade, discutindo direitos e obrigaes, eliminando pontos de divergncia, mediante transigncia mtua, na fixao das
clusulas e condies que regero a relao contratual. Isto no ocorre nos contratos por adeso, por inexistir a liberdade
de contratao, pois so eliminadas as possibilidades de qualquer discusso e transigncia entre as partes, uma vez que
um dos contratantes se limita a aceitar as clusulas e condies previamente redigida e impressa pela outra, aderindo a
uma realidade contratual j definida previamente (seguro, transporte, fornecimento de eletricidade). Pelo art. 423/CC
quando houver no contrato de adeso clusulas ambguas ou contraditrias, dever ser adotado interpretao mais
favorvel ao aderente, sendo nulas as clusulas que vierem a estipular a renncia antecipada ao aderente, a direito
resultante da natureza do negcio (424/CC)
3. Formao de um contrato :
Um contrato formaliza-se com a oferta e a aceitao do mesmo. Em matria de formao do contrato, as
especialidades de Cdigo Civil centram-se nas seguintes questes :
1 Conhecer o alcance da oferta mediante a publicidade.
Temos que assinalar que neste tipo de contratos, a formao dos mesmos vem dada por uma fase prvia na que,
bem se realizam tratos prvios ou bem se realizam anncios ao pblico.
Uma fase concludente na que se produz a declarao de vontade das partes que, quando coincidem em oferta e
aceitao do local perfeio do contrato.
Na fase preliminar, o empresrio leva a cabo uma atividade de dar a conhecer seus servios ou produtos
mediante reclamos e publicidade, mas isto no pode ser considerado como ofertas de contratos seno simplesmente como
convite aos clientes para que faam ofertas, que uma vez concretizadas, sero aceites ou no aceitadas pelo empresrio.
Este processo de formao dos contratos no mbito mercantil, joga um papel importante a lei de consumidores,
neste ponto esta lei quis proteger aos consumidores e usurios com um regime especial consistente em que o empresrio
fica vinculado pelas condies e garantias que oferece na publicidade de bens e se deu a conhecer ao pblico. Isto
significa, em primeiro lugar, o dever dos empresrios de ajustar a publicidade de bens e servios verdadeira razo

destes, de maneira que no pode, mediante publicidade enganosa, que seus produtos tenham umas caratersticas ou
condies que no so certas e, em segundo local, vai incidir na formalizao do empresrio fica vinculado em frente ao
consumidor pelas condies e garantias oferecidas em seus anncios, ainda que estas no se recolham nas declaraes
de vontade que do local ao nascimento do contrato.
S se em contedo do contrato recolhe clusulas mais beneficiarias estas prevalecero sobre o contedo das
ofertas feitas ao pblico. (art. 8. Lei de Consumidores e Usurios).
2 Contratos celebrados entre ausentes e seu momento de perfeio.
O art. 54 do C. Civil estabelece uma regulao que se aparta do sistema com respeito ao momento da perfeio
do contrato entre ausentes, onde assinala que os contratos celebrados por correspondncia ficaro aperfeioados desde
que se contrate aceitando a proposta ou as condies com as que esta fosse modificada.
Este artigo segue o sistema de perfeio baseado na declarao da aceitao, enquanto o cdigo civil atrasa o
momento da perfeio at o instante em que o oferente conhea a aceitao. (art. 1262 C. civil)
A transcendncia que tem saber o momento de perfeio do contrato, saber em que momento pode ser
revogado a oferta. As mesmas regras que se aplicam ao momento de perfeio do contrato so de aplicao aos efeitos de
determinar o local no que se considera aperfeioado em contrato, por tanto, os contratos mercantis tm de considerar que
se aperfeioa no local onde se admite a perfeio, enquanto o Cdigo civil se considera no local onde se fez a oferta.
A importncia prtica de estabelecer o local de perfeio do contrato radica em qual sero os tribunais
competentes e qual vai ser o ordenamento jurdico aplicvel.
No caso dos contratos celebrados por telefone, consideram-se concludos como os contratos entre presentes para
determinar o momento da perfeio e como os contratos entre ausentes respeito do local onde se aperfeioa.
3 A perfeio do contrato em caso que intervenha um agente mediador.
O Cdigo civil estabelece que os contratos nos que intervenha um agente ou corredor ficaro aperfeioados
quando os contratantes aceitasse a proposta. Este artigo parece pensar s no caso de que os agentes ou corredores
sejam mediadores, mas frequentemente ocorre que os agentes atuam como comissionistas de uma das partes com poder
de representao e, ento, o contrato se aperfeioa quando a outra parte aceita suas propostas ou bem quando o agente
aceita a proposta que outra pessoa lhe faz. No primeiro caso estaremos ante um agente com o encarrego de vender e no
segundo com o encarrego de comprar.
A representao do agente pode ser direta, se atua em nome de seu comitente, ou bem indireta, se ignora o nome
deste.
Forma do contrato :
A forma do negcio jurdico de modo geral o mdio ou modo atravs do qual se realiza a declarao de vontade,
pelo que, entendida assim, a forma se antoja indispensvel. No direito mercantil rege o princpio de liberdade de forma
recolhido no art. 51 do C. civil. Admite-se forma oral ou escrita, salvo nos casos nos que o prprio cdigo estabelea outra
coisa e nas leis contratuais especiais.
A PROVA DOS CONTRATOS MERCANTIS
A prova deve ser realizado por algum dos meios que o Cdigo Civil tem estabelecidos. O art. 51 do C. Comrcio,
dita normas especiais sobre a valorao de certos meios de prova.
Estas normas so as seguintes :
A declarao de testemunhas no por si s suficiente para provar um contrato cuja garantia exceda de
1500 ptas. de maneira que dever coincidir outra prova. (art. 51.2 C.Com. e 1248 C.civil.)
Os livros e plizas dos agentes colegiados fazem f em julgamento e de acordo com esses livros tm de
resolver-se as divergncias que apaream entre as instncias de um contrato que apresentem os contratantes. (arts. 58 e
93 C.Com.)
Os livros dos comerciantes tm a eficcia probatria que consideram os tribunais. (art. 31 C.Com.)
Por outro lado, os consumidores nos casos nos que se lhes aplica a lei do consumidor tm direito a pedir outra
parte um documento que lhes sirva de prova do contrato. O art. 10 b da lei de consumidores estabelece que o consumidor
ter direito entrega, salvo renncia do interessado, de recibo justificante, cpia ou documento acreditativo da operao ou
se for o caso, de oramento devidamente explicado. O art. 11.3 da lei de Ordenao do Comrcio Varejista (7 janeiro

1996), estabelece que, em todo caso, o comprador poder exigir a entrega de um documento no que conste ao menos o
objeto, o preo e a data do contrato. Esta regulao supe uma verdadeira obrigao que pesa sobre a outra parte.
Por ltimo, necessrio fazer referncia fatura como mdio de prova.
O Cdigo de Comrcio no contm uma norma especfica sobre o valor probatrio da fatura. Entendendo por
fatura o documento que uma parte envia outra na que se descrevem mercadorias ou servios prestados com a soma de
seu custo. Em princpio, a fatura tem valor probatrio que tem uma confisso extrajudicial de quem a redige respeito dos
servios prestados ou das mercadorias entregues, de maneira que, se o outro contratante devolve uma instncia dessa
fatura assinado, se considera que est de acordo com o contedo da mesma e com a prestao desse servio.
O art. 11.2 da lei de Comrcio Varejista considera a fatura como um documento que deve expedir o comerciante
em determinados supostos, em especial quando a entrega do objeto no simultnea ao contrato ou quando o comprador
tenha a faculdade de desistir do contrato tendo em conta que nessa fatura devero constar os direitos ou garantias do
comprador e a parte do preo que seja satisfeita.
CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS
O contrato de prestao de servios aquele no qual uma parte, tomador, contrata o prestador para executar
qualquer espcie de servio ou trabalho e que paga a devida retribuio pela prestao.
Toda e qualquer espcie de servio ou trabalho pode ser objeto deste contrato, desde que seja lcito e no
proibido em lei, quer seja material ou imaterial e, principalmente que no esteja sujeito s leis trabalhistas ou a outra
legislao especfica.
O contrato de prestao de servios diferente da relao de emprego, nesta necessrio que o servio seja
prestado segundo as caractersticas abaixo:

Pessoa fsica: somente uma pessoa fsica pode ser empregado, no havendo a possibilidade de uma pessoa
jurdica ou equiparada ser considerada como um;

Subordinao: existncia dos poderes diretivo e disciplinar do empregador;

Pessoalidade: trata-se de um contrato personalssimo, um resultado a alcanar por uma determinada pessoa;

Onerosidade: o servio voluntrio no pode ser considerado relao de emprego, pois este exige uma
contraprestao;

No-eventualidade: inserido dentro do ciclo produtivo ordinrio do empregador, pode ser temporal, desde que esta
periodicidade seja previamente estabelecida; tem de atender as necessidades ordinrias do empregador;

Alteridade: o risco do empreendimento somente do empregador.

A relao de emprego regida pela legislao trabalhista, enquanto o contrato de prestao de servios regido pela
legislao civil.
Principais caractersticas:
1.

Classificao: contrato consensual, bilateral, paritrio, comutativo, oneroso, principal, no-solene, tpico;

2.

Objeto: prestao de servio a um tomador, qualquer que seja ele, material ou imaterial e desde que seja lcito e
no proibido por lei;

3.

Prazo: mximo de 4 (quatro) anos. No caso de contrato que tenha por causa o pagamento de dvida ou que se
destine execuo de obra certa, decorridos os quatro anos o contrato ser resolvido, mesmo que no esteja
concluda a obra; no havendo prazo estipulado, qualquer das partes poder resolver o contrato mediante aviso
prvio que ser dado com antecedncia mnima de:
1.

8 (oito) dias se o salrio houver sido ajustado por tempo de um ms ou mais;

2.

4 (quatro) dias se o salrio houver sido ajustado por semana ou quinzena; e

De vspera, quando se tenha contratado por menos de 7 (sete) dias.

1.

Ele ser sempre escrito. Quando uma das partes no souber ler nem escrever, ele poder ser assinado a rogo e
subscrito por duas testemunhas;

Destaques quanto ao prestador de servio:


1.

Pode ser contratado para um certo e determinado trabalho;

2.

No sendo assim, ele poder executar qualquer servio com ele compatvel;

3.

Contratado por tempo certo ou para obra determinada no pode se ausentar ou despedir sem cumprir o tempo ou
terminar a obra. Ser permitido o afastamento antes do adimplemento da condio quando comprovada a justa
causa;

4.

Em caso de pedir demisso ou afastamento no contrato por tempo certo ou para obra determinada o prestador
responder por perdas e danos;

5.

No caso do prestador ser demitido sem justa causa, ele ter direito, alm das prestaes vencidas, a metade das
prestaes vincendas at o termo legal do contrato.
CONTRATO DE CONTA CORRENTE BANCRIA
Fundamento
Existncia de mandato, ainda que de contedo indeterminado, pelo qual o banco assume o servio de caixa do

cliente, e se obriga ao cumprimento dos atos e negcios jurdicos solicitados pelo correntista.
Conceito
O Contrato bancrio ocorre quando o banco assume o servio de caixa do cliente em troca de fundos obtidos por
depsitos do cliente ou de terceiros em seu favor, ou pelas operaes ativas que o banco realiza em benefcio daquele,
como cobranas, recebimento de juros, dividendos, dentre outras.
Peculiaridades
Na conta corrente bancria, o crdito resultante da conta sempre disponvel sobre a base do saldo dirio (saldo
provisrio, conforme a doutrina). Assim, o cliente do banco pode sacar um cheque at o montante do saldo credor.
Sendo funo da conta corrente bancria pr em prtica um servio de caixa no interesse do correntista no
necessrio, para nela fazer entrar as disposies do cheque constituindo modo normal de pagamento, um acordo particular
com o banco. Este obrigado, pelo simples fato da concluso do contrato, a entregar ao cliente o talo de cheques.

Diferena do contrato de depsito tradicional


Pode o correntista efetuar o depsito de somas em dinheiro, mas este no possui as caractersticas do contrato
tpico de depsito, que tem natureza real, perfazendo-se com a entrega do dinheiro, enquanto a conta corrente
consensual.
Caractersticas do Contrato
Consensual acordo entre as partes;
Informal no requer forma prpria;
A conveno de abertura da conta freqentemente tcita: sua concluso estabelecida pelo prprio
funcionamento da conta, concluda a primeira operao, ou seja, o depsito de um espcime da assinatura do titular.
Normativo regula as relaes futuras entre as partes, includas na conta todas as partidas a crdito do banco;
Execuo continuada srie de operaes que se estendem no tempo;
Bilateral cumpre ao banco prestar servios e ao cliente alimentar a conta;
Oneroso beneficia-se o banco com a percepo de juros e comisses, e o cliente aufere vantagens com a
prestao de servios e a disponibilidade de caixa.
Observao
Visando o rastreamento das contas correntes bancrias a fim de evitar fraudes, e transferncias irregulares de
vultosas somas, alm de delitos de ordem fiscal, o Banco Central do Brasil imps a obrigatoriedade da relao de abertura
da conta corrente. Algumas instituies financeiras inseriram nos cheques, inclusive, foto do titular e realizam,
periodicamente, recadastramentos.
Modalidades
Unipessoal movimentao pelo titular ou por procurador;
Coletivas
Indivisvel movimentvel por todos os titulares, salvo mandato outorgado a um ou a alguns para faz-lo, no caso
de pessoas que tm bens indivisos como os co-herdeiros antes da partilha, que empreendem atividades em comum, ou
que formam uma sociedade de fato ou em conta de participao. A solidariedade passiva para com o banco, conforme o
art. 904, cc;
Conjunta movimentvel por qualquer dos titulares. Princpio da solidariedade, tanto ativa, quanto passiva.

Uso indevido - extino


O uso indevido do cheque (emisso sem suficiente proviso), consoante circular N. 559, de 29 de julho de 1980,
do Banco Central acarretar a extino da conta corrente.
Exigncias para a abertura de conta corrente bancria
Deve-se dispor da quantia mnima exigida pelo banco, preencher a ficha-proposta de abertura de conta, que o
contrato firmado entre banco e cliente, e apresentar os originais dos seguintes documentos:

no caso de pessoa fsica:


- documento de identificao (carteira de identidade ou equivalente, como carteira profissional, carteira de
trabalho ou certificado de reservista);
- inscrio no Cadastro de Pessoa Fsica (CPF); e
- comprovante de residncia.

no caso de pessoa jurdica:


- documento de constituio da empresa (contrato social e registro na junta comercial);
- documentos que qualifiquem e autorizem os representantes, mandatrios ou prepostos a movimentar a
conta;
- inscrio no Cadastro Nacional de Pessoa Jurdica (CNPJ).

Conta de menor de idade


O jovem menor de 16 anos necessita ser representado pelo pai ou responsvel legal. O maior de 16 e menor de
18 anos (no-emancipado) deve ser assistido pelo pai ou pelo responsvel legal.
Informaes a serem prestadas pelo banco para a abertura de conta corrente
Informaes sobre direitos e deveres do correntista e do banco, constantes de contrato, como:

saldo mdio mnimo exigido para manuteno da conta;

condies para fornecimento de talonrio de cheques;

necessidade do correntista comunicar, por escrito, qualquer mudana de endereo ou nmero de telefone;

condies para incluso do nome do depositante no Cadastro de Emitentes de Cheque sem Fundos (CCF);

informao de que os cheques liquidados, uma vez microfilmados, podero ser destrudos;

tarifas de servios;

necessidade de comunicao prvia, por escrito, da inteno de qualquer das partes de encerrar a conta;

prazo para adoo das providncias relacionadas resciso do contrato;

necessidade de expedio de aviso da instituio financeira ao correntista, admitida a utilizao de meio


eletrnico, com a data do efetivo encerramento da conta de depsitos vista;

obrigatoriedade da devoluo das folhas de cheque em poder do correntista, ou de apresentao de declarao


de que as inutilizou;

necessidade de manuteno de fundos suficientes para o pagamento de compromissos assumidos com a


instituio financeira ou decorrentes de disposies legais;
Todos esses assuntos devem estar previstos em clusulas explicativas na ficha-proposta, que o contrato de

abertura da conta celebrado entre o banco e o correntista.


Cuidados do correntista no momento da abertura da conta.

Ler atentamente o contrato de abertura de conta (ficha-proposta);

no assinar nenhum documento antes de esclarecer todas as dvidas;

solicitar cpia dos documentos que assinou.


Cuidados do banco ao abrir a conta corrente.
As informaes includas na ficha-proposta e todos os documentos de identificao devem ser conferidos, nos

originais, pelo funcionrio encarregado da abertura da conta, que assina a ficha juntamente com o gerente responsvel. Os
nomes desses dois funcionrios devem estar claramente indicados na ficha-proposta.
Em caso de abertura de contas para deficientes visuais o banco deve providenciar a leitura de todo o contrato, em
voz alta.

O dinheiro depositado em qualquer tipo de conta no poder ser transferido, pelo banco, para qualquer
modalidade de investimento sem autorizao do correntista, por escrito ou de forma eletrnica.
O dbito dos impostos e das tarifas previstas no contrato (ou ficha-proposta) pode ser feitos sem aviso. Qualquer
outra cobrana no prevista s pode ser feita mediante o seu prvio consentimento.
O correntista pode autorizar, por escrito ou por meio eletrnico, o dbito em sua conta por ordem de terceiro.
Depsitos realizados na conta corrente, por falha do banco, podem ser estornados sem aviso prvio.
Comprovantes de depsitos
da natureza do contrato de depsito bancrio a entrega imediata, pelo banco depositrio, de recibo da operao
de depsito realizada. O banco e correntista podem pactuar, em comum acordo, outras formas de comprovao da
operao realizada.
Contas em moeda estrangeira
As contas em moeda estrangeira s so abertas para estrangeiros que estejam transitoriamente no pas.
Encerramento da conta corrente bancria
Sendo um contrato voluntrio e por tempo indeterminado, uma conta bancria pode ser encerrada por qualquer
uma das partes contratadas.
Quando a iniciativa do encerramento for do banco, este deve comunicar o fato ao correntista solicitando-lhe a
regularizao do saldo e a devoluo dos cheques por acaso em seu poder, e anotar a deciso na ficha-proposta.
O banco dever encerrar a conta se forem verificadas irregularidades nas informaes prestadas, julgadas de
natureza grave, comunicando o fato imediatamente ao Banco Central. No caso da incluso no CCF, o encerramento da
conta depende da deciso do prprio banco, mas no poder continuar fornecendo talo de cheque ao correntista.
Quando a iniciativa do encerramento for do correntista, devem-se observar os seguintes cuidados:

entregar ao banco correspondncia solicitando o encerramento da sua conta, exigindo recibo na cpia, ou enviar
pelo correio, por meio de carta registrada;

verificar se todos os cheques emitidos foram compensados para evitar que seu nome seja includo no CCF pelo
motivo 13 (conta encerrada);

entregar ao banco os cheques ainda em seu poder.


CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO
Antes de entrar no contrato de abertura de crdito importante trazer algumas consideraes sobre o contrato de

mtuo bancrio.
O contrato de mtuo bancrio aquele pelo qual a Instituio Financeira entrega dinheiro a seu cliente, por
determinado prazo e mediante pagamento de uma taxa de juros. Trata-se de um contrato de emprstimo bancrio no qual
o banco tem o direito de receber o dinheiro de volta e o cliente a obrigao de pagar o valor acrescido dos juros.
O mtuo o emprstimo de coisas fungveis, onde o muturio obriga-se a devolver ao mutuante o que dele
recebeu, em coisa do mesmo gnero, qualidade e quantidade.
O mtuo destinado a fins econmicos, como o caso da abertura de crdito em uma instituio financeira,
presumem-se devidos juros. Estes juros no podem exceder a taxa em vigor para a mora de pagamento de impostos
devidos Fazenda Nacional, permitida a capitalizao anual.
De outro lado, quando se falar em mtuo bancrio, em princpio, no existe a limitao da cobrana da taxa de
juros relatada no pargrafo anterior, ficando a cargo do Conselho Monetrio Nacional a definio da taxa bsica de juros da
economia.
O contrato de abertura de crdito em conta corrente, tambm conhecido como conta garantida ou como cheque
especial. A conta garantida destinada a pessoas jurdicas; j o cheque especial pode ser utilizado tanto por pessoas
fsicas, quanto por pessoas jurdicas. Ambos so operaes de crdito rotativo.
Trata-se de uma operao de crdito rotativo, na qual a Instituio financeira disponibiliza um limite de crdito em
conta corrente para o cliente. Este limite pode ser utilizado e devolvido a qualquer momento pelo cliente, sendo-lhe
cobrados os juros somente dos dias efetivamente utilizados.
Assemelha-se muito com o contrato de mtuo bancrio, sendo a nica diferena que no mtuo a entrega dos
valores acorrer no momento definido no contrato e de forma integral; j na abertura de crdito os valores ficam
disposio do cliente, sendo usados somente quando houver a necessidade.

CONTRATO DE ALIENAO FIDUCIRIA EM GARANTIA


O contrato de alienao fiduciria em garantia aquele pelo qual se transfere ao credor o domnio resolvel e a
posse indireta da coisa mvel ou imvel alienada. O devedor torna-se o possuidor direto do bem e depositrio com todas
as responsabilidades e encargos que lhe incumbem de acordo com a lei civil e penal.
Por que se fala em propriedade resolvel do credor, porque ele ser o proprietrio at o momento em que o
devedor quite toda a sua dvida para com ele. Neste momento a propriedade de resolve, cessando os direitos do credor e
passando-se a propriedade para o devedor.
Este instituto muito utilizado hoje em dia, principalmente no financiamento de veculos. O devedor compra um
veculo por meio de um financiamento bancrio, ele fica com a posse direta do bem, pode utiliz-lo, o documento do carro
aparece em seu nome, mas ele somente ter a propriedade definitiva do bem, aps a quitao do saldo devedor do
financiamento bancrio.
Aps a publicao da lei 9.514/1997, o instituto da alienao fiduciria passou a ser possvel tambm para bens
imveis que forem financiados, em regra o instituto segue as mesmas caractersticas do previsto para os bens mveis
infungveis.
Trata-se de um contrato acessrio, sempre vinculado a um contrato de financiamento, que por sua vez estar
vinculado a um contrato de alienao. Ou seja, sempre que se falar em um contrato de alienao fiduciria teremos as
seguintes operaes:

Alienao;

Financiamento;
Como falamos na aquisio do veculo, o cliente escolhe o veculo e fecha o contrato de compra e venda. No

obstante ele no possui os recursos para efetivar o pagamento, ele procura uma instituio financeira e realiza uma
operao de financiamento de veculos. Como forma de garantir o pagamento das prestaes, o cliente oferece o bem em
alienao fiduciria, transferindo a propriedade resolvel do mesmo para a instituio financeira: ALIENAO,
FINANCIAMENTO e GARANTIA.
As partes diretamente envolvidas no contrato de alienao fiduciria so:

Credor fiducirio: aquele que ofertou o crdito, a instituio financeira, recebeu o bem em garantia, e ficar com a
propriedade resolvel;

Devedor fiduciante: aquele que tomou o crdito, o cliente final, ofereceu a alienao fiduciria em garantia, e ficar
com a posse direta do bem financiado.
Ressalte-se que, durante o prazo de financiamento e enquanto perdurar o contrato de alienao fiduciria, caber

ao devedor fiduciante toda a responsabilidade sobre o bem, da mesma forma que um depositrio. A ele cabero as
despesas de conservao, taxas, impostos, bem como a obrigao do uso responsvel do bem.
Das responsabilidades do Devedor Fiduciante:

Usar o bem de maneira adequada e responsvel;

Responder pelas despesas de conservao do bem;

Pagar todas as taxas, impostos e emolumentos;

Paga as prestaes do financiamento nas datas e valores acordados.


Dos efeitos da inadimplncia:

Vencimento antecipado da dvida;

Devedor pagou mais do que 40% da dvida, ele pode purgar a mora e desfazer o vencimento antecipado,
DIREITO DO DEVEDOR;

Devedor pagou menos de 40% da dvida, poder negociar com o credor a purgao da mora e desfazer o
vencimento antecipado, DIREITO DO CREDOR

Possibilidade de perda definitiva do bem.


Nos contratos firmados na vigncia da Lei 10.931/2004, que alterou o art. 3, 1 e 2, do Decreto-lei

911/1969, compete ao devedor, no prazo de cinco dias aps a execuo da liminar na ao de busca e apreenso, pagar a
integralidade da dvida entendida esta como os valores apresentados e comprovados pelo credor na inicial , sob pena

de consolidao da propriedade do bem mvel objeto de alienao fiduciria, no mais cabendo a possibilidade
de purgao da mora prevista anteriormente.
Na hiptese de perda definitiva do bem, o credor dever providenciar a alienao do bem retomado, utilizando o
valor levantado para o pagamento do saldo devedor e das custas. Nesta situao teremos:

o valor arrecadado superior ao saldo devedor e as custas, o excedente dever ser entregue ao devedor;

o valor arrecadado inferior ao saldo devedor e as custas, o devedor continua obrigado ao pagamento, cabendo a
execuo destes valores ao credor.
NULA CLUSULA QUE AUTORIZE O PROPRIETRIO FIDUCIRIO A FICAR COM A COISA ALIENADA EM

GARANTIA, SE A DVIDA NO FOR PAGA NO VENCIMENTO.


Por fim, importante salientar que em caso de decretao de falncia do devedor fiducirio, o credor poder
requerer ao juzo falimentar a restituio do bem e habilitar os seus crditos no processo. Destaque-se que o bem dado em
alienao fiduciria no compor a massa falida, mas o saldo devedor do financiamento, aps a devida compensao dos
valores levantados com a venda do bem, dever ser habilitado como crdito e seguir o rito do concurso de credores.
Principais caractersticas do contrato de alienao fiduciria:

Classificao: contrato consensual, bilateral, paritrio, comutativo, oneroso, acessrio, solene, tpico;

Objeto: coisas mveis infungveis ou imveis;

Finalidade: constituir bem em garantia de operao de financiamento;

Operaes: ALIENAO, FINANCIAMENTO e GARANTIA.


CONTRATO DE LEASING
Considera-se arrendamento mercantil o negcio jurdico realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de

arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria e que tenha por objeto o arrendamento de bens
adquiridos pela arrendadora, segundo especificaes da arrendatria e para uso prprio desta.[1]
O contrato de arrendamento mercantil, comumente conhecido como contrato de leasing popularizou-se no Brasil
para facilitar a aquisio de veculos, principalmente no final da dcada de 90. Neste contrato a empresa de arrendamento
mercantil adquire o bem e o aluga para o arrendatrio, permitindo que ao final do prazo ajustado, este possa fazer a
opo de adquirir o bem, quando ele ir abater todos os valores pagos durante a locao.
So partes neste contrato:

Arrendador: pessoa jurdica, obrigatoriamente constituda sob a forma de uma Sociedade Annima, aquela que
adquire o bem e depois o cede para uso do arrendatrio;

Arrendatrio: pessoa fsica ou jurdica, que recebe o direito de usar o bem, mediante o pagamento das
contraprestaes, e, ao trmino do contrato, tem o direito de optar pela aquisio do bem pelo seu valor residual.
Alguns autores o classificam como contrato complexo, por incluir um leque de institutos dentro do mesmo termo, a

saber:

Locao: a arrendante cede o bem para uso do arrendatrio mediante o pagamento de uma contraprestao;

Financiamento: com a possibilidade de o arrendatrio optar pela aquisio do bem, o contrato assume a
caracterstica de um financiamento de bens;

Promessa unilateral de venda: haja vista a obrigao do arrendante, obrigao esta irrevogvel e irretratvel, de
vender a coisa para o arrendatrio pelo seu valor residual.
O contrato de leasing, segundo a Resoluo do Banco Central do Brasil, pode ser encontrado em duas

modalidades, a saber:

Leasing financeiro: tambm chamado de arrendamento mercantil puro, caracteriza-se de existncia de um valor
residual insignificante. A idia principal desta modalidade que a sociedade de arrendamento venha a receber
todos os custos de aquisio do bem por meio do pagamento das contraprestaes. Neste tipo de leasing as
despesas com manuteno e assistncia tcnica correm por conta do arrendatrio. O valor residual livremente
pactuado pelas partes;

Leasing operacional: nesta modalidade a soma do valor das contraprestaes no pode ultrapassar a 75%
(setenta e cinco por cento) do valor do bem, obrigando a sempre existir um valor residual no trmino do contrato. A

responsabilidade pela manuteno e assistncia tcnica, inclusive eventuais substituies, corre por conta da
arrendadora.
Ainda se poderia falar da modalidade leasing back, tambm chamado de leasing de retorno, aquela na qual a
arrendadora adquire o objeto do contrato da prpria arrendatria.
No Brasil, o valor residual em garantia, tambm chamado de valor residual garantido (VRG), pode ser ajustado de
trs formas:

Pagamento antecipado: a opo pela aquisio do bem feita no momento da contratao do leasing, bem como
o pagamento do valor residual estipulado;

Pagamento diludo: da mesma forma a opo pela aquisio do bem feita no momento da contratao, s que,
neste caso, o pagamento do valor residual realizado juntamente com o pagamento das contraprestaes
mensais, de forma diluda;

Pagamento postecipado: leasing original, onde somente ao trmino do contrato que o arrendatrio far a opo
pelo pagamento ou no do valor residual e a conseqente aquisio do bem.
O STJ emitiu enunciado de smula sobre este tema, a saber:
SMULA 293: O pagamento antecipado do valor residual garantido (VRG), no descaracteriza o contrato de

arrendamento mercantil.
Dos prazos mnimos para contratao

Leasing financeiro
1.

Para bens com vida til de at 5 anos mnimo de 2 (dois) anos;

2.

Para bens com vida til superior a 5 anos mnimo de 3 (trs) anos;

Leasing Operacional
1.

Prazo mnimo de 90 (noventa) dias, independente da vida til do bem.

Ao trmino do prazo contratual, considerando que o VRG ser pago de maneira postecipada, o arrendatrio
poder:

Adquirir o bem, mediante o pagamento do valor residual em garantia;

Devolver o bem, pagando as eventuais despesas e taxas de remunerao para a arrendatria;


Renovar o arrendamento

11. RESPONSABILIDADE DOS SCIOS E ADMINISTRADORES. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE


JURDICA.
A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA E OUTRAS HIPTESES DE RESPONSABILIDADE
PESSOAL DOS SCIOS, ASSOCIADOS OU ADMINISTRADORES POR DVIDAS DA PESSOA JURDICA.
A ideia da criao de pessoas jurdicas com existncia distinta dos seus membros surgiu como uma forma de
incentivar ou mesmo viabilizar a atividade econmica. Os juristas criaram mecanismos (vide item __) para que a economia
tivesse o necessrio desenvolvimento. A existncia de pessoas jurdicas, portanto, nada mais do que uma soluo
jurdica para certas necessidades da economia.
Contudo, alguns abusos comearam a ocorrer por meio da utilizao de pessoas jurdicas. Desse modo, a
desconsiderao da personalidade jurdica surge como uma teoria no sculo XIX como uma reao aos abusos praticados
por scios e administradores de sociedades que se utilizavam da sociedade para fins diversos dos concebidos pelo
legislador, abusos praticados em detrimento da prpria sociedade ou de seus credores. No havia no direito positivo da
poca qualquer norma no sentido de atingir bens de scios ou administradores de sociedades que tivessem praticado atos
com abuso de poder, violao da lei ou de contrato social ou qualquer tipo de fraude. Assim, a partir do sculo XIX, a teoria
da desconsiderao da personalidade jurdica, tambm chamada de disregard doctrine, vai ganhando flego na doutrina e
comea a ser acolhida tambm na jurisprudncia, inicialmente na jurisprudncia do common law.
A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica deve ser entendida da gramatical forma em que est
nominada: trata-se de uma desconsiderao e no de anulao ou negao da personalidade jurdica para certos efeitos.
Decorre dessa afirmao que a personalidade prpria da sociedade se mantm, mas, para certos efeitos, ela ser
desconsiderada. Assim como o Direito pode considerar como pessoa uma sociedade regular, pode desconsider-la para

certas finalidades. Como consequncia disso, pode o patrimnio particular dos scios ou dos administradores servir para
satisfao dos credores da sociedade, se desconsiderada sua personalidade.
Em ltima anlise, o objetivo da desconsiderao da personalidade jurdica o de atingir os bens dos scios,
associados ou administradores da pessoa jurdica por obrigaes que, embora formalmente sejam da pessoa jurdica,
foram contradas por ato abusivo dos scios, associados ou administradores. Por ter esse objetivo prtico, alguns juristas
dizem que a desconsiderao da personalidade jurdica no seria propriamente uma doutrina, mas sim uma tcnica ou
expediente judicial.
Portanto, correto dizer que A aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no conduz
extino da sociedade, que permanece existindo regularmente, mas, to-somente, afasta a separao patrimonial em uma
determinada circunstncia. Ou seja, errado dizer que A aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade
jurdica conduz extino da sociedade, pois pe fim separao entre o patrimnio dos scios e o da sociedade.
Assim, correto dizer que, ainda que se trate de uma sociedade limitada, mesmo aps a integralizao de todo o
capital social, o patrimnio dos scios pode ser responsabilizado por obrigaes da sociedade, no caso de
desconsiderao da personalidade jurdica.
Quais so os fundamentos ou pressupostos para a desconsiderao da personalidade jurdica?
Evidentemente, preciso que a sociedade ou associao seja personalizada, pois se ela for irregular ou de fato,
ou mesmo qualquer outra sociedade despersonalizada, no possvel logicamente nem necessria a aplicao da teoria
da personalidade jurdica, havendo responsabilidade direta dos scios ou associados, ainda que se possa sustentar a
existncia do benefcio de ordem previsto nos arts. 988, 990 e 1.024 do novo Cdigo Civil.
A desconsiderao da personalidade jurdica somente pode ser efetuada pelo juiz, mediante pedido das partes ou,
se for o caso de interveno, do Ministrio Pblico, no bojo de um processo judicial, nas hipteses cabveis. A
desconsiderao no ser objeto de um processo autnomo, isto , a parte no ir propor uma ao judicial para
desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade; ao revs, o pedido de desconsiderao ser efetuado para que
possa o requerente efetivar o pedido principal da ao judicial no qual o pedido de desconsiderao formulado (pouco
importa se essa ao uma cautelar ou no).
Vejamos as hipteses que, segundo a doutrina, podem ensejar a aplicao da teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica. Os autores costumam divergir quanto a forma de classificao dessas hipteses, embora exista
uma certa concordncia quanto a elas.
1- Fraude. Em sentido estrito, fraude o artifcio malicioso para prejudicar credores. A doutrina, porm, utiliza
esse vocbulo como um alcance mais amplo, com o sentido de dolo, de modo a aplicar a teoria da personalidade jurdica
quer os prejudicados pelo artifcio malicioso sejam credores ou no, exigindo apenas que os atos sejam lcitos, mas no os
fins almejados. Vale dizer: os scios, associados ou administradores utilizam a sociedade personificada para causar danos
a outrem. Exemplos: os scios, associados ou administradores vendem os bens da sociedade (ato lcito), mas desviam o
dinheiro para contas secretas no exterior (finalidade ilcita); ou contraem enormes dvidas (ato lcito) em proveito prprio
(finalidade ilcita), mas em nome da pessoa jurdica, que no tem como pagar. Os scios, associados ou administradores
fogem com o dinheiro ou bens, a pessoa jurdica fica insolvente e, por tal razo, os credores ficam "a ver navios", sem ter
bens da pessoa jurdica a penhorar em uma execuo para satisfao do crdito. Parte da doutrina entende que sempre
deve existir o elemento fraude, ou seja, a inteno de se furtar ao cumprimento de uma obrigao para que possa ser
aplicada a desconsiderao da personalidade jurdica. luz do direito positivo brasileiro, discordo dessa posio, como
veremos abaixo.
2- Abuso do direito, abuso da personalidade jurdica ou desvio de funo da pessoa jurdica. A doutrina
entende que existe abuso de direito nas hipteses em que algum extrapola os limites permitidos pelo ordenamento para o
exerccio de direitos subjetivos, j que nenhum direito absoluto ou ilimitado. H abuso de direito quando a conduta
contraria os fins econmicos e sociais da norma jurdica. O art. 187 do novo Cdigo Civil estabelece que ato ilcito o
exerccio manifestamente excessivo de direitos alm dos limites impostos pelos fins econmicos ou sociais, pela boa-f ou
pelos bons costumes. necessrio o elemento fraude, ou seja, a inteno de prejudicar terceiros para a caracterizao do
abuso do direito? A doutrina tradicional entendia que sim; em virtude do novo Cdigo Civil, entendo que est acertada a
doutrina que, interpretando o art. 187, sustenta que nem mesmo o elemento culpa necessrio para a configurao do
abuso do direito.

J o abuso da personalidade jurdica ocorre quando a pessoa jurdica criada para finalidades que no so
condizentes com a funo jurdica a ele determinada (ex. no caso de uma sociedade, a de exercer atividade econmica).
o caso do negcio indireto: algum no pode praticar determinado ato em nome prprio, por impedimento legal ou
contratual, e decide criar uma pessoa jurdica para praticar esse ato (para alguns autores, o negcio indireto
enquadrado como fraude e no como abuso da personalidade) Exemplo: um pai deseja vender um imvel para o seu filho
preferido sem anuncia dos demais; o filho preferido cria uma pessoa jurdica, que adquire o imvel. Tambm ocorre
o abuso da personalidade ou desvio de funo quando, embora criada legitimamente, os scios ou os administradores
utilizam-se da pessoa jurdica para finalidades outras, que no as devidas. Nessa modalidade de abuso da personalidade
jurdica, os atos tambm so praticados para benefcio puro e simples dos scios, associados ou dos administradores.
Exemplo: os scios gastam o dinheiro da sociedade com viagens de lazer que no dizem respeito s atividades da
sociedade.
3- Excesso de poder, violao da lei ou do contrato social. Se os scios deliberarem de forma contrria lei
ou ao contrato social, poder existir desconsiderao da personalidade jurdica. Exemplo. O contrato social veda a
prestao de aval. O administrador ou scio avaliza uma operao qualquer em nome da sociedade, que reputada vlida
pela teoria da aparncia, e posteriormente a empresa chamada a responder. No existindo bens da sociedade hbeis a
saldar o compromisso assumido, os bens do administrador ou scio respondero pela dvida decorrente do aval.
A jurisprudncia, por bvio, tambm trata a questo sem muita uniformidade, com precedentes estabelecendo os
mais variados pressupostos.
O novo Cdigo Civil tem dispositivo especfico a respeito do tema:
Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso
patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo,
que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos
administradores ou scios da pessoa jurdica.
Esse dispositivo, tal como redigido, afirma que pode o juiz desconsiderar a personalidade jurdica para atingir bens
de scios ou administradores quando ocorrer abuso da personalidade jurdica ou confuso patrimonial.
O abuso da personalidade jurdica, de acordo com o art. 50, decorre do desvio de finalidade. Desvio de
finalidade a utilizao da pessoa jurdica para fins distintos dos objetivos ou valores que motivaram a criao dessa figura
jurdica. Vimos o que motivou a criao, pelo Direito, da personificao das sociedades que, em ltima anlise, foi uma
necessidade da atividade econmica. Portanto, a grosso modo, quando existe a utilizao da personalidade jurdica de
uma sociedade para fins que no se coadunam com esses objetivos ou valores, h desvio de finalidade a caracterizar o
abuso da personalidade jurdica.
A confuso patrimonial a hiptese em que os scios ou administradores utilizam em proveito prprio os bens e
recursos da pessoa jurdica. Trata-se de uma promiscuidade entre bens dos scios, associados ou administradores e
bens da sociedade. Penso que a confuso patrimonial no deixa de ser uma modalidade de abuso da personalidade
jurdica da sociedade, pois a autonomia patrimonial tem uma funo jurdica que restou violada pelos scios ou
administradores. Se os scios, associados ou administradores usam em proveito prprio ou desviam bens da sociedade,
tambm podem os credores da sociedade buscar os bens dos scios ou administradores, conforme o caso, para a
satisfao dos seus crditos.
Portanto, agora tambm com respaldo no Cdigo Civil, pode o Juiz de Direito decidir, a requerimento da parte, ou
do Ministrio Pblico, quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de determinadas obrigaes sejam estendidas
aos bens particulares dos administradores, associados ou scios da pessoa jurdica, no caso de abuso da personalidade
jurdica ou confuso patrimonial.
Pode existir desconsiderao da personalidade jurdica de uma associao ou de uma fundao?
Entendo que sim. Por isso menciono em diversas passagens desse livro que a desconsiderao da personalidade
jurdica pode tambm atingir bens de associados e no s de scios e administradores.
O art. 50 do novo Cdigo Civil fala que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam
estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. No restringe, portanto, seu alcance
apenas s sociedades.
Alm disso, o art. 50 do novo Cdigo Civil est no Captulo das disposies gerais das pessoas jurdicas e no no
Captulo das disposies aplicveis apenas s sociedades.

Diante desses argumentos, entendo que o art. 50 do novo Cdigo Civil abrange as pessoas jurdicas de direito
privado em geral e no apenas as sociedades.
Nesse sentido tambm aponta o Enunciado n 284 aprovado na IV Jornada de Direito Civil, realizada de 25 a 27
de outubro de 2006, pelo Conselho da Justia Federal, que tem valor doutrinrio:
Enunciado n 284: Art. 50. As pessoas jurdicas de direito privado sem fins lucrativos ou de fins no-econmicos
esto abrangidas no conceito de abuso da personalidade jurdica.
H precedente da jurisprudncia trabalhista sustentando a possibilidade de desconsiderao da personalidade
jurdica da associao para efeito de responsabilidade civil dos associados ou administradores, mesmo que esse
administrador no receba remunerao.
necessria a prova da insolvncia da pessoa jurdica para que se possa pleitear a aplicao da teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica? H manifestao no sentido que de no existe essa necessidade:
Enunciado n 281 Art. 50. A aplicao da teoria da desconsiderao, descrita no art. 50 do Cdigo Civil,
prescinde da demonstrao de insolvncia da pessoa jurdica.
A positivao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, ocorrida no novo Cdigo Civil, no foi
novidade no direito brasileiro. O art. 28 do Cdigo de Defesa do Consumidor j dispunha que o juiz poder desconsiderar a
personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder,
infrao da lei, fato ou ato ilcito, violao dos estatutos ou contrato social, falncia, estado de insolvncia, encerramento ou
inatividade do fornecedor por m administrao e at mesmo, a teor do 5, toda vez que a personalidade jurdica for
obstculo ao ressarcimento de prejuzos sofridos ao consumidor.
Alm disso, o art. 18 da Lei n 8.884, de 11 de junho de 1994, aplicvel nas hipteses de infraes contra a ordem
econmica, estabeleceu que poder ocorrer desconsiderao da personalidade jurdica quando houver abuso de direito,
excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito, violao dos estatutos ou contrato social, falncia, estado de
insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao.
Esses dispositivos acolheram a concepo objetiva ao no exigir a presena da fraude (elemento subjetivo),
bastando a ocorrncia, no caso do art. 50 do novo Cdigo Civil, de desvio de finalidade ou confuso patrimonial. No caso
do Cdigo do Consumidor e da Lei n 8.884/94, tambm h hipteses em que o elemento fraude no se faz necessrio, ou
seja, no se analisa o aspecto intencional ou a m-f. Em sentido contrrio, merece destaque a posio de Marlon
Tomazette, que entende que o art. 50 do novo Cdigo Civil no acolheu a orientao objetiva.
Data venia, o abuso da personalidade jurdica ou a confuso patrimonial podem existir com ou sem a inteno de
prejudicar terceiros. O art. 50 do novo Cdigo Civil no fala em utilizao de artifcio malicioso para prejudicar credores,
no fala em dolo, no fala em fraude. Na verdade, quando a doutrina elenca que a fraude um dos pressupostos possveis
para a aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica, tem-se em mente a aplicao da teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica independentemente da sua positivao pelo novo Cdigo Civil ou por outras
normas. Ademais, difcil imaginar elemento fraude fora de uma situao em que no existiu abuso da personalidade
jurdica ou confuso patrimonial (embora tais possam existir sem a inteno de prejudicar terceiros). No meu modo de ver,
o art. 50 do novo Cdigo Civil resolve a questo doutrinria, afirmando que o abuso da personalidade jurdica pode ensejar
a desconsiderao da personalidade jurdica.
Seja como for, restou foi expresso no art. 50 do novo Cdigo Civil que a despersonalizao no atinge apenas os
scios, mas tambm pode atingir os administradores. Com efeito, muitas vezes a pessoa que pratica os atos lesivos
ensejadores da desconsiderao, s vezes valendo-se da situao de controlador da sociedade, no , formalmente,
scio, mas apenas um administrador da sociedade.
Contudo, no se pode confundir a desconsiderao da personalidade jurdica por ato praticado pelo administrador
com a ao que pode ser propostas pelos scios em razo de responsabilidade civil decorrente de ato praticado pelo
administrador.
Com essas consideraes, a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica disregard doctrine foi
positivada no novo Cdigo Civil, mantida a validade de toda a doutrina existente at ento, bem como os parmetros
existentes nos microssistemas legais (exemplo: Cdigo do Consumidor).
H entendimento de que, nas relaes civis, deve-se interpretar restritivamente os parmetros de
desconsiderao da personalidade jurdica previstos no art. 50 (desvio de finalidade social ou confuso patrimonial).

correto dizer que Aplica-se a desconsiderao da personalidade jurdica quando houver a configurao de
abuso ou desvio de finalidade, ou quando houver confuso patrimonial entre a sociedade e seus membros.
H manifestao doutrinria no sentido de que O encerramento irregular das atividades da pessoa jurdica, por si
s, no basta para caracterizar abuso de personalidade jurdica. Sem contestar essa assertiva, no se pode confundir a
desconsiderao da personalidade jurdica com a responsabilidade dos scios, associados ou administradores por dvidas
da pessoa jurdica. A desconsiderao da personalidade jurdica pode ser um pressuposto para essa responsabilidade,
mas h casos em que a responsabilidade existe sem desconsiderao da personalidade jurdica, como veremos abaixo.
Mesmo antes do novo Cdigo Civil positivar a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, j era ela
largamente aplicada pelos juzes quando presentes seus requisitos ensejadores. Vrios so os precedentes judiciais nesse
sentido, como vimos acima. Em outras palavras, a desconsiderao da personalidade jurdica no depende,
necessariamente, da existncia de norma positiva: ela uma teoria, fundada em princpios jurdicos.
No em que qualquer situao que deve o juiz decretar a desconsiderao da personalidade jurdica de uma
sociedade: preciso que exista um fundamento jurdico para tanto. preciso que tenha existido uma quebra grave e
patente dos valores correspondentes personalidade jurdica, caso contrrio estaremos violando toda a segurana jurdica
do nosso ordenamento, que reconhece a personificao das sociedades e a autonomia patrimonial dela decorrente (sem
prejuzo dessa afirmao, veremos ainda neste tpico hipteses em que a jurisprudncia aplica a desconsiderao da
personalidade jurdica em razo da singela inexistncia de bens societrios).
Ou seja, preciso que seus requisitos estejam presentes, no bastando simples ausncia de patrimnio para que
os scios, associados ou administradores respondam por dvidas da sociedade. E mais: no bastam meros indcios de
fraude: preciso que exista prova suficiente para a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, sob
pena de destruio completa do instituto de personificao das sociedades.
J se decidiu que impossvel a penhora dos bens do scio que jamais exerceu a gerncia, a diretoria ou mesmo
representasse a empresa executada. Ou seja, ainda que desconsiderada a personalidade jurdica, no possvel alcanar
os bens de todos os scios ou associados, mas apenas dos bens daqueles envolvidos com o ato que motivou a
desconsiderao.
Portanto, somente se aplica a desconsiderao da personalidade jurdica quando houver a prtica de ato irregular
e, ainda assim, a desconsiderao somente atingir os bens dos administradores ou scios que tenham praticado o ato
reputado como irregular.
No preciso propor uma outra ao judicial para se penhorar os bens dos scios, associados ou
administradores, mas caso decretada a desconsiderao da personalidade jurdica de uma sociedade, deve o juiz
determinar seja includo formalmente os nomes dos scios ou administradores reputados como responsveis no plo
passivo da relao processual, ou seja, deve o distribuidor forense ser comunicado, para a proteo dos terceiros que
eventualmente podero vir a negociar com esses responsveis. Caso contrrio, a desconsiderao da personalidade
jurdica no poder (em tese) atingir terceiros de boa-f. O mais adequado que exista uma citao formal desses scios
ou administradores.
Portanto, correto dizer que O Novo Cdigo Civil positiva a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica,
em sua parte geral, restando patente a possibilidade de sua implementao incidental, ao indicar que o pedido pode ser
formulado pela parte ou pelo Ministrio Pblico, quando lhe couber intervir no processo.
No apenas nas hipteses de desconsiderao da personalidade jurdica que podem os scios, associados ou
administradores responder por obrigaes da sociedade. Ou seja, com relao responsabilidade solidria dos scios
pelas obrigaes contradas pela sociedade errado dizer que podem existir apenas se ocorrer a desconsiderao da
personalidade jurdica.
Embora a regra geral seja da existncia de separao patrimonial, pode a lei, de forma casustica, estabelecer
hipteses em que - sem qualquer ocorrncia de fraude ou de qualquer ato ilcito haver responsabilidade pessoal dos
scios, associados ou administradores. No se estar negando a existncia da personalidade jurdica nessas hipteses,
mas apenas responsabilizando patrimonialmente os scios, associados ou administradores por dvidas da sociedade por
fora de lei.
O art. 1.080 do novo Cdigo Civil, aplicvel sociedade limitada, dispe que as deliberaes infringentes do
contrato ou da lei tornam ilimitada a responsabilidade dos que expressamente as aprovaram (ainda que no venha a
ocorrer a desconsiderao da personalidade jurdica).

Os administradores respondem por atos danosos praticados. o que dispe o Enunciado n 59, aprovado na I
Jornada de Direito Civil, realizada em setembro de 2002, pelo Conselho da Justia Federal, que tem valor doutrinrio:
Os scios-gestores e os administradores das empresas so responsveis subsidiria e ilimitadamente pelos atos
ilcitos praticados, de m gesto ou contrrios ao previsto no contrato social ou estatuto, consoante estabelecem os arts.
990, 1.009, 1.016, 1.017 e 1.091, todos do Cdigo Civil.
Essa responsabilidade pode ser tanto em face da sociedade como em face de terceiros prejudicados.
Enfim, h vrias hipteses em que bens particulares dos scios, associados ou administradores podero
responder por dvidas da pessoa jurdica:

aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica;

desconsiderao da personalidade jurdica, tal como positivada na lei, a teor do art. 18 da Lei n 8.884/94, do

art. 50 do novo Cdigo Civil e do art. 28 do Cdigo do Consumidor;

dvidas perante o INSS, nos termos do que prescreve o art. 13 da Lei n 8.620/93;

extino irregular da sociedade;

capital social no foi totalmente integralizado;

os scios, que efetivamente detenham poderes de administrao, ou os gerentes ou diretores, praticam atos

com excesso de poder ou infrao de lei, contrato social ou estatutos a teor do art. 135 do Cdigo Tributrio
Nacional. Exemplo de hiptese de responsabilidade solidria do administrador ou gerente por infrao de lei a
distribuio de dividendos em desconformidade com o art. 201 da Lei n 6.404/76.

administradores, por dolo ou culpa, a teor do art. 1.016 do novo Cdigo Civil.

scios que deliberarem contra a lei ou contra o disposto no contrato social, a teor do art. 1.080 do novo

Cdigo Civil. Note-se que esse dispositivo no exige que os scios tenham poderes de administrao.
A simples ausncia do recolhimento de tributos configura fraude lei? O STJ chegou a sustentar que sim, pois a
lei manda que o tributo seja pago, mas atualmente predomina a viso oposta.
A questo fica um pouco mais delicada quando se pretende responsabilizar os scios pelas dvidas da sociedade,
em hiptese em que no h previso legal, nem houve fraude, abuso ou ato ilcito dos scios...
a hiptese de dvida de origem trabalhista, de acordo com a jurisprudncia do TST, segundo a qual como o
empregado no corre os riscos da atividade econmica, devem os scios responder ilimitadamente, mesmo inexistindo
qualquer tipo de abuso ou fraude, caso a pessoa jurdica no tenha bens para satisfazer o crdito do reclamante.
Por tal razo, foi considerado correto dizer que os atuais scios, assim como os ex-scios que integravam a
sociedade poca da vigncia do contrato de trabalho e, por conseguinte, da constituio do dbito trabalhista tm
responsabilidade na execuo quando os bens da sociedade no so suficientes para a satisfao da obrigao.
Pode a pessoa jurdica pretender a desconsiderao da sua personalidade? H manifestao no sentido de que
A teoria da desconsiderao, prevista no art. 50 do Cdigo Civil, pode ser invocada pela pessoa jurdica em seu favor.
Por via de consequncia, cabvel a desconsiderao da personalidade jurdica denominada inversa para
alcanar bens de scio que se valeu da pessoa jurdica para ocultar ou desviar bens pessoais, com prejuzo a terceiros.
Como se pode notar, partindo da regra geral - existncia da personalidade jurdica da sociedade e ausncia de
responsabilidade dos scios por dvidas da sociedade - o direito criou uma srie de excees - hipteses de
responsabilidade dos scios, associados e administradores por dvidas da sociedade.
12. TTULOS DE CRDITO.
CONCEITO
Segundo Vivante os ttulos de crdito constituem "documentos necessrios para o exerccio de um direito literal e
autnomo, nele mencionado". Deste conceito, dado pelo ilustre jurista italiano, podemos extrair os princpios que norteiam
esse tema, que so:
- Princpio da Cartularidade: exige a existncia material do ttulo ou, como versa Vivante, o documento
necessrio. Assim sendo, para que o credor possa exigir o crdito dever apresentar a crtula original do documento - ttulo
de crdito.
Garante, portanto, este princpio, que o possuidor do ttulo o titular do direito de crdito.
A duplicata se afasta deste princpio, uma vez que expressa a possibilidade do protesto do ttulo por
indicao quando o devedor retm o ttulo.

- Princpio da Literalidade: o ttulo vale pelo que nele est mencionado, em seus termos e limites. Para o credor
e devedor s valer o que estiver expresso no ttulo. Deve, por conseguinte, constar a assinatura do avalista para que seja
vlido o aval, por exemplo.
A duplicata, por mais uma vez, figura como exceo, j que conforme estabelece o artigo 9, 1, da lei n
5474/68: "a prova do pagamento o recibo, passado pelo legtimo portador ou por seu representante com poderes
especiais, no verso do prprio ttulo ou em documento, em separado, com referncia expressa duplicata".
- Princpio da Autonomia: desvincula-se toda e qualquer relao havida entre os anteriores possuidores do ttulo
com os atuais e, assim sendo, o que circula o ttulo de crdito e no o direito abstrato contido nele.
- Princpio da Abstrao: decorre, em parte, do princpio da autonomia e trata da separao da causa ao ttulo
por ela originado. No se vincula a crtula, portanto, ao negcio jurdico principal que a originou, visando, por fim, a
proteo do possuidor de boa-f.
No gozam deste princpio todos os ttulos de crdito, mas se pode observar ser ele vlido para as notas
promissrias e letra de cmbio.
CLASSIFICAO DOS TTULOS DE CRDITO
- Quanto ao modelo: podem ser vinculados ou livres.

Vinculados: devem atender a um padro especfico, definido por lei, para a criao do ttulo. Ex:. cheque.

Livres: so os ttulos que no exigem um padro obrigatrio de emisso, basta que conste os requisitos mnimos
exigidos por lei. Ex:. letra de cmbio e nota promissria.

- Quanto estrutura: podem ser ordem de pagamento ou promessa de pagamento.

Ordem de pagamento: por esta estrutura o saque cambial d origem a trs situaes distintas: sacador ou
emitente, que d a ordem para que outra pessoa pague; sacado,que recebe a ordem e deve cumpri-la; e
o beneficirio, que recebe o valor descrito no ttulo. Ex:. letra de cmbio, cheque.

Promessa de pagamento: envolve apenas duas situaes jurdicas: promitente, que deve, e beneficirio, o
credor que receber a dvida do promitente. Ex:. nota promissria.

- Quanto natureza: podem ser ttulos causais ou abstratos.

Ttulos causais: so aqueles que guardam vnculo com a causa que lhes deu origem, constando expressamente
no ttulo a obrigao pelo qual o ttulo foi assumido, sendo assim, s podero ser emitidos se ocorrer o fato que a
lei elegeu como uma possvel causa para o mesmo. Podem circular por endosso. Ex:. duplicatas.

Ttulos abstratos: so aqueles que no mencionam a relao que lhes deu origem, podendo ser criados por
qualquer motivo. Ex:. letra de cmbio, cheque.
CONSTITUIO DO TTULO DE CRDITO

SAQUE
Este instituto somente ser encontrado pela emisso de letras de cmbio, j que estas so ordens de pagamento
que, por meio do saque, criam trs situaes jurdicas distintas, sendo estas: a figura do sacador, o qual d a ordem de
pagamento e que determina a quantia que deve ser paga; a figura do sacado, quele para quem a ordem dirigida, o qual
deve realizar o pagamento dentro das condies estabelecidas; e, por ltimo, o tomador, credor da quantia mencionada no
ttulo.
Saque, portanto, o ato de criao, ou seja, da emisso da letra de cmbio. Aps esse ato, o tomador pode
procurar o sacado para receber do mesmo a quantia devida. Sendo que no tem por nica funo emitir o ttulo, mas
tambm visa vincular o sacador ao pagamento da letra de cmbio, assim sendo, caso o sacado no pague a dvida ao
tomador, este ltimo poder cobr-la do prprio sacador, que o prprio devedor do ttulo.
ACEITE
por meio deste que o sacado se compromete ao pagamento do ttulo ao beneficirio, na data do vencimento.
Para que seja vlido este aceite dever conter o nome e assinatura do aceitante. Importante frisar que, se este aceite se
der no verso do ttulo, dever acompanhar a palavra "aceito" ou "aceitamos", para que no se confunda com endosso; mas
se no anverso do ttulo, bastar a assinatura do aceitante.
O sacado/aceitante dever ser civilmente capaz e no poder ser falido. Se este vier a falecer poder o
inventariante proceder o aceite em nome dos sucessores daquele.

Havendo endossantes neste ttulo, devero estes responder como devedores cambirios solidrios e, assim
sendo, devero pagar o que estabelece o ttulo ao beneficirio, caso o sacado no o aceite. O aceite irretratvel, ou seja,
desde que produzido o sacado no poder se eximir do pagamento da letra.
Prazo de respiro o prazo de um dia dado em virtude da primeira apresentao do ttulo para aceite do sacado.
De acordo com o art. 24 da LU: "o sacado pode pedir que a letra lhe seja apresentada uma segunda vez no dia seguinte ao
da primeira apresentao".
As letras com data certa para vencimento ou vista dispensam a apresentao para aceite, porque vencem no
momento em que so apresentadas, devendo ser feita em 1 ano.
Ser considerada a falta de aceite quando o sacado no for encontrado, estiver muito enfermo, no podendo, ao
menos, expressar-se, ou quando nega o aceite ao ttulo expressamente. Diante da recusa do aceite, o beneficirio dever,
a fim de receber o valor representado pelo ttulo, protest-lo no primeiro dia til seguinte, j que esta recusa acarreta o
vencimento antecipado do ttulo. Podendo o tomador perder o direito, se no protestar neste prazo, de acionar os demais
coobrigados cambirios. Sendo assim, verifica-se que o protesto pressupe a ausncia do aceite.
O aceite dever ser puro e simples, no podendo ser condicionado, e poder ser limitado de acordo com que o
aceitante se obrigar nos termos do mesmo. A lei permite que o sacador estabelea uma clusula de proibio de aceitao
do aceite, tornando a letra inaceitvel. Com isso, dever o beneficirio esperar at a data do vencimento do ttulo para
apresent-lo ao sacado, que s ento, se recus-lo, poder voltar-se ao sacador. Se, entretanto, antes da data do
vencimento o sacado aceitar o ttulo, ele ser vlido.
Essa clusula no ser permitida quando a letra for sacada a certo termo da vista, pois quando isso ocorre o prazo
do vencimento s corre a partir da data do aceite.
ENDOSSO
a forma pela qual se transfere o direito de receber o valor que consta no ttulo atravs da tradio da prpria
crtula.
De acordo com o art. 893 do Cdigo Civil: "a transferncia do ttulo de crdito implica a de todos os direitos que
lhe so inerentes" e, por assim dizer, entende-se que no s a propriedade da letra que se transfere, como tambm a
garantia de seu adimplemento.
Figuram dois sujeitos no endosso:
-

endossante

ou

endossador:

quem

garante

pagamento

do

ttulo

transferido

por

endosso;

- endossatrio ou adquirente: quem recebe por meio dessa transferncia a letra de cmbio.
O endosso responsabiliza solidariamente o endossante ao pagamento do crdito descrito na crtula caso o
sacado e sacador no efetuem o pagamento. Portanto, se o devedor entregar a seu credor um ttulo, por mera tradio e
sem endosso, no estar vinculado ao pagamento deste crdito caso as outras partes se tornem inadimplentes.
Poder o endosso se apresentar:

em preto: quando na prpria letra traz a indicao do endossatrio do crdito. Tambm conhecido por endosso
nominal.

em branco: quando apenas constar a assinatura do endossante, sem qualquer indicao de quem seja o
endossatrio. Dever este ser feito sempre no verso do ttulo e se tornar um ttulo ao portador.
Classificaes doutrinrias de endosso:
- Endosso prprio: transfere ao endossatrio no s a titularidade do crdito como tambm o exerccio de seus

direitos.
- Endosso imprprio: difere do anterior uma vez que no transfere a titularidade do crdito, mas to somente o
exerccio de seus direitos. Este se subdivide em:

Endosso-mandato ou endosso-procurao: permite que o endossatrio aja como representante do endossante,


podendo exercer os direitos inerentes ao ttulo.

Endosso-cauo ou pignoratcio: figura como mera garantia ao endossatrio de uma dvida do endossante para
com ele. Deve sempre conter a clusula: valor em garantia ou valor em penhor. Tendo, portanto, o endossante
cumprido a obrigao para a qual se destinou a garantia, poder rever o ttulo de crdito.
Cesso Civil a transferncia de um ttulo de crdito por meio diverso ao do endosso.
DIFERENAS DE ENDOSSO E CESSO CIVIL

Endosso ato unilateral que s ser admitido mediante assinatura e declarao contidas no ttulo. Confere
direitos autnomos ao endossatrio (direitos novos) e no poder ser parcial.
Cesso Civil ato bilateral, por meio de um negcio jurdico; pode ser feita da mesma forma que qualquer outro
contrato; confere os direitos derivados de quem o cedeu e poder ser parcial.
AVAL
Versa o art. 30 da LU, "o pagamento de ttulo de crdito, que contenha obrigao de pagar soma determinada,
pode ser garantido por aval". Com isso estabelece-se que aval a garantia cambial, pela qual terceiro (avalista) firma para
com o avalizado, se responsabilizando pelo cumprimento do pagamento do ttulo se este ltimo no o fizer.
Poder o aval se apresentar:

em preto: indica o avalizado nominalmente;

em branco: no indica expressamente o avalizado, considerando, por conseguinte, o sacador como o mesmo.
permitido o aval parcial ou limitado, segundo o art. 30 da Lei Uniforme.
O aval difere da fiana pelo fato desta ltima se caracterizar em contratos cveis e no sob ttulos de crdito, como

a primeira.
Fiana um contrato acessrio pelo qual a pessoa garante ao credor satisfazer a obrigao assumida pelo
devedor caso este no a cumpra, ao passo que a obrigao do avalista autnoma, independente da do avalizado. A
fiana produz mais efeitos que o aval, uma vez que a posio do fiador adquire caractersticas de principal.
Por fim, cumpre ressaltar que a lei concede ao fiador o benefcio de ordem, benefcio este inexistente para o
avalista.
EXIGIBILIDADE DO TTULO DE CRDITO
Vencimento
O vencimento do ttulo ocorrer, ordinariamente, com o trmino normal do prazo, sob as seguintes formas
elencadas pelo art. 6 da Lei Saraiva (Dec. 2.044/1908):
a) vista;
b) a dia certo;
c) a tempo certo da data;
d) a tempo certo da vista.
Ou, tambm, extraordinariamente, quando se d pela interrupo do prazo por fato imprevisto e anormal,
elencados no art. 19 da mesma lei em questo.
a) falta ou recusa de aceite;
b) falncia do aceitante.
Pagamento
atravs do pagamento que se tem por extinta uma, algumas ou todas as obrigaes declaradas no ttulo de
crdito. Pode-se dizer, com isso, que o pagamento pode extinguir:
- algumas obrigaes: se o pagamento efetuado pelo coobrigado ou pelo avalista do aceitante, extingue-se a
prpria obrigao de quem pagou e tambm a dos posteriores coobrigados;
- todas obrigaes: se o pagamento realizado pelo aceitante do ttulo.
Protesto
a prova literal de que o ttulo foi apresentado a aceite ou a pagamento e que nenhuma dessas providncias
foram atendidas, pelo sacado ou aceitante.
O protesto ser levado a efeito por:
- falta ou recusa do aceite;
- falta ou recusa do pagamento;
- falta da devoluo do ttulo.
AO CAMBIAL
a ao cabvel para o credor reaver o que deixou de receber pelo ttulo de crdito devido, promovendo a
execuo judicial de seu crdito contra qualquer devedor cambial, devendo-se sempre observar as condies de
exigibilidade do crdito. Para a letra de cmbio, a Lei Uniforme, em seu artigo 70 estabeleceu os seguintes prazos:

6 meses: a contar do pagamento ou do ajuizamento da execuo cambial, para o exerccio do direito de regresso
por qualquer um dos coobrigados;

1 ano: para o exerccio do direito de crdito contra os coobrigados, isto , contra o sacador, endossante e
respectivos avalistas. Prazo este a contar do protesto ou do vencimento, no caso da clusula "sem despesas";

3 anos: para o exerccio do direito de crdito contra o devedor principal e seu avalista, a contar do vencimento.

13. FALNCIA. RECUPERAO JUDICIAL E EXTRAJUDICIAL. INTERVENO E LIQUIDAO EXTRAJUDICIAL.


FALNCIA uma situao jurdica decorrente de uma sentena decretatria proferida por um juiz de direito,
onde uma empresa ou sociedade comercial se omite em cumprir com determinada obrigao patrimonial e ento tem seus
bens alienados para satisfazer todos seus credores.
a execuo concursal do devedor empresrio. O direito falimentar refere-se ao conjunto de regras jurdicas as
quais no so as mesmas que se aplicam ao devedor civil em razo da funo social da empresa.
So duas as maiores diferenas entre o regime de execuo civil e o comercial:
a) Recuperao de empresa faculdade aberta exclusivamente aos devedores que se enquadram no conceito de
empresrio ou sociedade empresria.
b) Extino das obrigaes o devedor empresrio, em regime de execuo concursal, tem suas obrigaes
julgadas extintas, com o rateio de mais de 50%aps a realizao de todo ativo, ao passo que as obrigaes do devedor
civil, em regime de execuo concursal somente se extinguem com o pagamento integral de seu valor
PRESSUPOSTOS CARACTERIZADORES DO ESTADO FALIMENTAR
Para que se instaure o processo de execuo concursal denominado falncia, necessria a ocorrncia de trs
pressupostos
a) Devedor empresrio art. 966 do CC, em princpio estar sujeito falncia todo e qualquer exercente de
atividade empresarial
A falncia s atinge o empresrio e a sociedade empresria - sociedades registradas em cartrio no esta sujeito a lei de
falncia.
b) Insolvncia - A insolvncia um estado em que o devedor tem prestaes a cumprir superiores aos
rendimentos que recebe. Portanto um insolvente no consegue cumprir as suas obrigaes (pagamentos). Uma pessoa ou
empresa insolvente poder ao final de um processo ser declarada em definitivamente insolvente, em falncia ou em
recuperao
c) Sentena declaratria da falncia.
MASSA FALIDA - formada no momento da decretao de sua falncia, e consiste no acervo do ativo e passivo
de bens (objetiva) e interesses dos credores (subjetiva), que passam a ser administrados e representados
AO REVOCATRIA o instrumento utilizado para reaver os bens do falido transferido a terceiros. Pode ser
usado tambm, o Embargos de terceiro
AUTOFALNCIA o empresrio que julgue no atender aos requisitos para a recuperao judicial dever
requerer sua falncia.
RESPONSABILIDADE DOS SCIOS os scios solidria e ilimitadamente responsveis pelas obrigaes
sociais tero sua falncia decretada e ficaro sujeitos aos mesmos efeitos jurdicos produzidos em relao sociedade
falida.
Primeiro executa os bens da pessoa jurdica, depois dos scios
PROTESTO DO DEVEDOR - Na falncia o protesto sempre obrigatrio
a) efetuar o depsito nos casos de pedido baseado na impontualidade ou na execuo frustrada;
b) contestar o pedido e depositar nos casos de pedido baseado na impontualidade ou na execuo frustrada;
c) simplesmente contestar o pedido;
d) pleitear a recuperao judicial.
TERMO LEGAL - prazo de 90 dias antes do primeiro protesto.
O termo legal da falncia o lapso temporal correspondente s vsperas da decretao da quebra que serve de
referencia para a auditoria que o administrador judicial deve realizar nos atos praticados pelos representantes legais da
sociedade empresria falida

DEPSITO realizado em dinheiro para quitar o crdito reclamado. Correspondem ao crdito, acrescido de
correo monetria e juros
Depsito elisivo - o depsito em dinheiro correspondente ao valor do crdito reclamado
PROCESSO FALIMENTAR
O processo de falncia compreende trs etapas distintas:
a)

O pedido de falncia - tambm conhecido por etapa pr-falencial, que tem incio coma petio inicial de falncia e

se conclui com a sentena declaratria de falncia; Tanto o empresrio devedor (autofalncia), quanto o cnjuge
sobrevivente, os herdeiros, o scio e o credor possuem legitimidade para requerer a falncia.
b)

A etapa falencial - propriamente dita, que se inicia com a sentena declaratria da falncia e se conclui com o

encerramento da falncia; esta etapa objetiva o conhecimento judicial do ativo e passivo do devedor, a realizao do ativo
apurado e o pagamento do passivo admitido;
c)

A reabilitao - que compreende a declarao da extino das responsabilidades de ordem civil do devedor falido.

PR-FALIMENTAR - requerimento da falncia. A Lei n. 11.101/2005 fixou o limite de 40 salrios mnimos para motivar a
presuno de falncia.
SENTENA - A sentena declaratria da falncia no declaratria, mas constitutiva, porque altera as relaes
entre os credores em concurso e a sociedade devedora falida, ao fazer incidir sobre elas as normas especficas do direito
falimentar.
SENTENA DENEGATRIA DE FALNCIA - A denegao da falncia pode ter dois diferentes fundamentos: a
eliso do pedido pelo depsito ou o acolhimento da contestao da sociedade empresria devedora. No primeiro caso
sucumbe a requerida, que reconhece de modo implcito a procedncia do pedido; no segundo, sucumbe o requerente, cujo
pleito no poderia ter sido atendido.
RECURSOS
Agravo de instrumento - em caso sentena constitutiva.
Apelao - quando termina o processo
JUZO FALIMENTAR O foro competente para processar a falncia o do local onde est o principal
estabelecimento do devedor. O juzo universal, em regra, pois algumas aes no so processadas por esse juzo.
Principal estabelecimento para o direito falimentar aquele em que a devedora concentra o maior volume de seus
negcios.
TERMO SUSPEITO - 2 anos antes da quebra
REALIZAO DO ATIVO - praa ou leilo de bens. Pagando-se de acordo com o art. 83
A reabilitao do falido se da com o se consegue pagar mais de 50% da falncia.
O condenado por crime falimentar s poder voltar a exercer a profisso de empresrio depois de 10 anos.
Se foi condenado - depois de 5 anos
ENCERRAMENTO DA FALNCIA
Aps fazer o ltimo pagamento, o administrador judicial deve apresentar sua prestao de contas. O prazo de 30
dias. Processadas e julgadas as contas, ele tem 10 dias para submeter ao juiz seu relatrio final. Nele, informar o valor do
ativo e o do produto de sua realizao, bem como o do passivo e o dos pagamentos feitos aos credores. Tambm do
relatrio final devem constar as responsabilidades que continuam imputveis sociedade falida, isto , o saldo no pago
dos crditos admitidos. Em seguida a apresentao do relatrio final, se no houver mais nenhuma outra pendncia, o juiz
profere a sentena de encerramento da falncia.
Contra essa deciso terminativa do processo falimentar cabe apelao.
RECUPERAO JUDICIAL
A recuperao judicial uma ao judicial que tem por finalidade, evitar a falncia, proporcionando ao empresrio
devedor a possibilidade de apresentar, em juzo, aos seus credores, formas para quitao do dbito.
Para pleitear a Recuperao Judicial, h necessidade de o devedor:
1)

Exercer regularmente a atividade empresarial h mais de 02 (dois) anos;

2)

No ser falido e, se foi, estejam declaradas extintas as responsabilidades decorrentes da falncia;

3)

No ter obtido a concesso da Recuperao Judicial h menos de 05 (cinco) anos ou a Recuperao Judicial

especial h menos de 08 (oito) anos;

4)

No ter sido condenado por crime falimentar ou no ter como administrador ou scio controlador pessoa condenada

por crime falimentar.


O pedido de Recuperao Judicial pode ser espontneo ou provocado.
O pedido espontneo aquele em que o devedor espontaneamente prope judicialmente aos credores a sua
recuperao.
O pedido provocado aquele pedido de Recuperao Judicial feito como meio de defesa no prazo da contestao
do pedido de falncia formulado contra o devedor.
Nesse instituto, o devedor apresenta ao Judicirio um plano de recuperao, contendo um diagnstico da situao
financeira da empresa e sua proposta para a renegociao das dvidas, inclusive as trabalhistas e tributrias.
A proposta ser ento submetida a uma Assemblia Geral de Credores, que poder aprov-la ou rejeit-la.
Durante 180 (cento e oitenta) dias ficam suspensas todas as execues de crditos e, nesta fase, apenas o Fisco tem o
direito de execut-los.
Havendo acordo, o juiz homologar o plano de recuperao elaborado pela empresa; caso contrrio, ter incio o
processo de Falncia.
Durante esse perodo, a empresa no poder aumentar gastos, despesas ou contratar empregados, exceto se
houver concordncia do juiz, ouvidos os credores.
Para as micro e pequenas empresas, o projeto estabelece que, no procedimento de recuperao judicial, os
dbitos existentes sero pagos em 36 (trinta e seis) meses, sendo a primeira parcela paga em 180 (cento e oitenta) dias
aps a apresentao do pedido de recuperao.
No processo de recuperao extrajudicial no existe nenhuma ordem legal de preferncia para o recebimento dos
crditos. O pagamento dever ser feito conforme pactuado entre o devedor e seus credores.
RECUPERAO EXTRAJUDICIAL
No processo de recuperao extrajudicial, apenas os credores mais relevantes so chamados a renegociar seus
crditos, de forma a permitir que a empresa se reestruture sem comprometimento das caractersticas, prazos e valores dos
crditos pertencentes aos demais credores.
O empresrio em situao de insolvncia dever apresentar a seus credores, excludos os trabalhadores e o
Fisco, uma proposta de recuperao, que, se aceita pela maioria dos credores em Assemblia Geral, ser levada ao
Judicirio apenas para homologao.
Nesta ocasio, o juiz apreciar os eventuais pedidos de impugnao formulados por credores insatisfeitos com o
acordo e caso no sejam acatados, o acordo ser homologado, cabendo sua gesto s partes envolvidas.
O Poder Judicirio somente voltar a se manifestar na hiptese de descumprimento do acordo homologado. Neste caso, as
relaes entre devedor e credores retornaro aos termos anteriores, podendo ser requerida a instalao de um processo
de recuperao judicial ou mesmo a Falncia.
A competncia do juzo em que corria o processo cujos autos desapareceram
A parte contrria ser citada para contestar o pedido no prazo de 5 dias
Cabe ao ru juntar todos os documentos relativos ao processo que tenha em seu poder; se ele concordar com a
restaurao, ser lavrado o respectivo auto, assinado pelas partes e homologado pelo juiz.
O processo prosseguir nesses novos autos, que supriro os desaparecidos
Caso haja concordncia parcial do ru, o juiz dar por restaurados os autos naqueles pontos em que houve a
anuncia
Caso os autos desapaream no tribunal, ser ele o competente para promover a restaurao
INTERVENO E LIQUIDAO EXTRA-JUDICIAL
INTERVENO: a operao efetuada em bancos e demais instituies financeiras, inclusive as distribuidoras de
ttulos

valores

mobilirios,

quando

essas

entidades

SOFREREM

PREJUZOS,

DECORRENTE

DE

ADMINISTRAO, que sujeite a risco os seus credores, ou quando infringirem reiteradamente determinados dispositivos
da legislao bancria. Esta interveno realizada pelo Banco Central.
Efeitos:
a)

suspenso da exigibilidade das obrigaes j vencidas;

b)

suspenso da contagem de prazos das obrigaes no vencidas;

c)

bloqueio dos depsitos existentes data da decretao da Interveno.

LIQUIDAO EXTRA-JUDICIAL: no tendo sido possvel fazer com que a empresa voltasse normalidade,
durante o perodo de interveno, poder o Banco Central DECRETAR, em acrscimo, a Liquidao Extra-Judicial da
mesma, com efeitos semelhantes aos de uma falncia. Pode tambm ser decretada diretamente, sem passar pela
Interveno, dependendo da gravidade dos fatos determinantes.
Efeitos:
a)

suspenso das aes e execues individuais;

b)

vencimento antecipado das dvidas;

c)

a no-incidncia de juros enquanto o principal no for inteiramente pago.

14. LEI DAS SOCIEDADES ANNIMAS (LEI N 6.404, DE 15/12/1976).


SOCIEDADE ANNIMA
A sociedade annima (tambm chamada de companhia) sujeita-se s regras da Lei n 6404/76 (LSA). O CC/02
seria aplicvel somente nas omisses desta (art. 1089).

CARACTERSTICAS GERAIS:
A SA uma sociedade de capital. Os ttulos representativos da participao societria (ao) so livremente
negociveis. Ser sempre possvel a penhora da ao em execuo promovida contra o acionista.
Em falecendo o titular de uma ao, no poder ser impedido o ingresso de seus sucessores no quadro
associativo. O herdeiro ou legatrio de uma ao transforma-se, queira ou no, em acionista da sociedade annima.
O capital social deste tipo societrio fracionado em unidades representadas por aes. Os seus scios, por isso,
so chamados de acionistas, e eles respondem pelas obrigaes sociais at o limite do que falta para a integralizao das
aes de que sejam titulares.
A ao de uma sociedade annima vale diferentemente de acordo com os objetivos da avaliao. Assim tem-se:

Valor nominal: o resultante da operao matemtica de diviso do valor do capital social pelo nmero de aes o
valor nominal. O estatuto da sociedade pode expressar este valor ou no; no primeiro caso, ter-se- ao com
valor nominal, no segundo, ao sem valor nominal.

Valor patrimonial: o valor da participao do titular da ao no patrimnio lquido da companhia. Resulta da


operao matemtica de diviso do patrimnio lquido pelo nmero de aes em que se divide o capital social. o
valor devido ao acionista em caso de liquidao da sociedade ou amortizao da ao.

Valor de negociao: o preo que o titular da ao consegue obter na sua alienao. O valor pago pelo
adquirente definido por uma srie de fatores econmicos.

Valor econmico: o calculado, por avaliadores de ativos, atravs de tcnicas especficas, e representa o
montante que racional pagar por uma ao, tendo em vista as perspectivas de rentabilidade da companhia
emissora.

Preo de emisso: o preo pago por quem subscreve a ao, vista ou parceladamente. Destina-se a mensurar
a contribuio que o acionista d para o capital social da companhia, bem como o limite de sua responsabilidade
subsidiria.
O preo de emisso fixado pelos fundadores, quando da constituio da companhia, e pela assemblia geral ou

pelo conselho de administrao, quando do aumento do capital social com emisso de novas aes. Se a companhia tem o
seu capital social representado por aes com valor nominal, o preo de emisso no poder ser inferior ao seu valor
nominal. E se for superior, a diferena, chamada gio, constituir reserva de capital, que poder, posteriormente, ser
capitalizada (arts. 13 e 200, IV, LSA).
A fixao do preo de emisso de aes emitidas por fora de aumento do capital social deve obedecer a
determinados critrios previstos em lei (art. 170, 1), dos quais se ressalta o seguinte: no se poder impingir aos antigos
acionistas uma diluio injustificada do valor patrimonial de suas aes. Com efeito, sempre que as novas aes forem
subscritas por preo inferior ao valor patrimonial das existentes, este sofrer uma reduo (diluio). Tal reduo poder
ser justificada ou no. Se a companhia efetivamente necessita dos recursos provenientes da emisso das novas aes, os
acionistas antigos devem suportar a diluio do valor patrimonial de seus ttulos. J, se no existe tal necessidade ou se os

recursos de que carece a sociedade poderiam ser obtidos por outros meios, no se justifica a diluio. Essa regra vigora
para a sociedade por aes com ou sem valor nominal. Contudo, o acionista de sociedade por aes com valor nominal
encontra-se mais protegido contra essa diluio, mesmo justificada, do que o acionista de sociedade por aes
exclusivamente sem valor nominal.
Em razo da proibio de fixao do preo de emisso de novas aes abaixo do valor nominal, ter
aquele acionista uma relativa garantia contra a diluio do valor patrimonial de suas aes.
A sociedade annima sempre empresria, mesmo que seu objeto seja atividade econmica civil (CC, art. 982,
nico; LSA, art. 2, 1).
A companhia adota denominao, obrigatoriamente. Desta constar ao tipo societrio, pelas expresses
sociedade annima ou companhia, por extenso ou abreviadamente (S/A ou Cia.), sendo que esta ltima expresso
somente poder ser utilizada no incio ou no meio do nome empresarial. A meno ao ramo do comrcio na denominao
essencial (art. 1160, CC).
CLASSIFICAO:
As sociedades annimas se classificam em abertas ou fechadas, conforme tenham, ou no, admitidos
negociao, na Bolsa ou no mercado de balco, os valores mobilirios de sua emisso. Basta que a companhia tenha seus
valores mobilirios admitidos negociao na Bolsa ou mercado de balco, para ser considerada aberta. irrelevante se
os valores mobilirios de sua emisso efetivamente so negociados nessas instituies.
Para que uma companhia tenha seus valores mobilirios admitidos negociao na Bolsa ou mercado de balco
o que permitir maior liquidez do investimento representado por tais ttulos necessita obter do governo federal a
respectiva autorizao. O rgo do governo federal encarregado pela lei de conceder tal autorizao uma autarquia
denominada Comisso de Valores Mobilirios CVM. Essa autarquia juntamente com o Banco Central exerce a superviso
e o controle do mercado de capitais, de acordo com as diretrizes traadas pelo Conselho Monetrio Nacional CMN.
O interesse do governo federal no acompanhamento das sociedades annimas abertas est relacionado com a
proteo ao investidor popular em especial, e com o papel que tais entidades desempenham na economia em geral.
A Bolsa de Valores uma entidade privada, resultante da associao de sociedades corretoras, que exerce um
servio pblico, com monoplio territorial; sua criao depende de autorizao do Banco Central e seu funcionamento
controlado pela CVM. Mercado de balco compreende toda a operao relativa a valores mobilirios realizada fora da
Bolsa de Valores, por sociedade corretora e instituio financeira ou sociedade intermediria autorizadas.
A Bolsa s opera com o mercado secundrio, ou seja, para venda e aquisio de valores mobilirios, ao passo
que o mercado de balco opera com o mercado primrio tambm, ou seja, para a subscrio de valores mobilirios. A
emisso de novas aes, por exemplo, no poder ser feita na Bolsa, mas poder ser feita no mercado de balco.
Outro critrio de classificao das companhias tem em vista a sua nacionalidade. Art. 300, LSA. Considera-se
nacional a companhia constituda de acordo coma legislao brasileira e com sede de administrao localizada no Brasil,
sendo irrelevante a nacionalidade do capital ou dos acionistas.
CONSTITUIO:
O tema da constituio da companhia encontra-se fracionado em trs nveis distintos: I) requisitos preliminares
(arts. 80 e 81); II) modalidades de constituio (arts. 82 a 93); III) providncias preliminares (arts. 94 a 99). No se trata,
rigorosamente, de etapas da constituio.
Qualquer companhia, para constituir-se, deve atender aos seguintes trs requisitos preliminares:

Subscrio de todo o capital social por, pelo menos, duas pessoas. Necessrio, no entanto, que todas as aes
representativas do capital social estejam subscritas. A subscrio contrato plurilateral complexo pelo qual uma
pessoa se torna titular de ao emitida por uma sociedade annima. A subscrio irretratvel.

Realizao, como entrada, de, no mnimo, 10% do preo de emisso das aes subscritas em dinheiro. Na
subscrio a prazo em dinheiro, pelo menos 1/10 do preo da ao deve ser integralizado como entrada.

Depsito das entradas em dinheiro no Banco do Brasil ou estabelecimento bancrio autorizado pela CVM. Este
depsito dever ser feito pelo fundador, at 5 dias do recebimento das quantias, em nome do subscritor e em
favor da companhia em constituio. Concludo o processo de constituio, a companhia levantar o montante
depositado; se este processo no se concluir em 6 meses do depsito, o subscritor que levantar a quantia por
ele paga.

A lei prev duas modalidades de constituio de sociedade annima, de acordo com a existncia ou no de apelo
ao pblico investidor: a constituio por subscrio pblica, em que os fundadores buscam recursos para a constituio da
sociedade junto aos investidores; e a constituio por subscrio particular, em que inexiste esta preocupao por parte
dos fundadores.
A caracterizao de emisso pblica de aes encontra-se definida no art. 19, 3 da Lei 6385/76. Sempre que o
fundador de uma companhia pretender lanar mo de expedientes como os referidos por este dispositivo, dever observar
as normas relativas constituio por subscrio pblica, tambm denominada, doutrinariamente, constituio sucessiva
posto compreender vrias etapas ou fases. Caso no pretenda lanar mo destes expedientes, dever o fundador optar
pela constituio por subscrio particular, tambm conhecida por constituio simultnea.
Fases da constituio por subscrio pblica (constituio sucessiva):

1 fase: tem incio com o registro na CVM, cujo pedido deve estar instrudo com o estudo de viabilidade
econmica e financeira do empreendimento, o projeto dos estatutos e o prospecto. Aquela autarquia poder
condicionar a concesso do registro a alteraes no prospecto ou no projeto de estatuto que no se revelarem
satisfatrios. Se o estudo de viabilidade econmica e financeira do empreendimento, no entanto, no satisfizer
aos critrios tcnicos da CVM. Nesta hiptese, o nico caminho a seguir o indeferimento do registro. A CVM
poder, tambm, negar o registro baseada na inidoneidade dos fundadores.
Para requerer o registro junto CVM, o fundador da companhia dever, necessariamente, contratar uma

instituio financeira para intermediar a colocao das aes no mercado. O prospecto dever, inclusive, conter a
assinatura dela.
Aps concedido o registro da emisso e da sociedade, na CVM, passa-se segunda fase da constituio
sucessiva.

2 fase: compreende a subscrio das aes representativas do capital social. O investimento oferecido ao
pblico pela instituio financeira intermediria. Quem pretender subscrever aes dessa companhia deve
procurar a instituio financeira para assinar o boletim ou a lista de subscrio, que instrumentalizam o negcio
jurdico. Sendo em dinheiro a integralizao, o subscritor pagar a entrada.

3 fase: quando todo o capital social estiver subscrito, os fundadores convocaro a assemblia de fundao para
avaliar os bens oferecidos para a integralizao, se for o caso, e deliberar sobre a constituio da companhia.
Nesta assemblia, todas as aes, de qualquer espcie ou forma, conferiro ao seu titular o direito de voto.
Confirmada a observncia de todas as formalidades legais e no se opondo subscritores representativos de mais
da metade do capital social, ser proclamada a sua constituio, elegendo-se, em seguida, os administradores e
fiscais. O projeto de estatuto somente poder ser alterado por deliberao unnime dos subscritores.
A constituio por subscrio particular (constituio simultnea) significativamente mais simples. Poder

processar-se por deliberao dos subscritores reunidos em assemblia de fundao ou por escritura pblica. Na primeira
hiptese, todos os subscritores devero assinar o projeto de estatuto; na segunda, todos eles assinaro a escritura pblica,
que conter os requisitos fixados em lei (art. 88, 2, LSA).
Regras gerais e comuns em relao constituio: arts. 89 a 93 da LSA.
Na seo referente s providncias complementares, fixa a lei a necessidade de registro e publicao dos atos
constitutivos da companhia. Somente aps estas providncias que a companhia poder dar incio explorao de suas
atividades comerciais, de forma regular. Alm disso, se houver incorporao de bem ao capital social, dever ser
providenciada, por seus primeiros administradores, a transferncia da titularidade desse bem para a companhia, por
transcrio no registro pblico competente.
VALORES MOBILIRIOS:
So ttulos de investimento que a sociedade annima emite para obteno dos recursos que necessita. Alm da
ao (valor mobilirio representativo de unidade do capital social), a companhia poder emitir os seguintes principais
valores imobilirios:
Debntures (arts. 52 a 74)
As debntures so ttulos representativos de um contrato de mtuo, em que a companhia a muturia e o
debenturista o mutuante. Os titulares de debntures tm direito de crdito, perante a companhia, nas condies fixadas por
um instrumento elaborado por esta, que se chama escritura de emisso. Tal instrumento estabelece se o crdito

monetariamente corrigido ou no, as garantias desfrutadas pelos debenturistas, as pocas de vencimento da obrigao e
demais requisitos determinados por lei (art. 59, LSA).
A comunidade de interesses dos debenturistas pode ser representada por um agente fiducirio, nomeado pela
escritura de emisso. Sempre que as debntures forem distribudas, ou admitidas no mercado, a nomeao de agente
fiducirio obrigatria. Se a negociao das debntures no se fizer no mercado, ser facultativa a sua interveno. Pode
exercer a funo de agente fiducirio dos debenturistas a pessoa fsica que preencher os requisitos que a lei estabelece
para os administradores e a instituio financeira especialmente autorizada pelo Banco Central do Brasil, observados os
impedimentos que a lei contempla no art. 66, 3.
As debntures, de acordo com a garantia oferecida aos seus titulares, podem ser de quatro espcies:

Com garantia real: um bem, pertencente ou no companhia, onerado (hipoteca de um imvel, por exemplo);

Com garantia flutuante: confere aos debenturistas um privilgio geral sobre o ativo da companhia, pelo qual
tero preferncia sobre os credores quirografrios, em caso de falncia da companhia emissora;

Quirografria: cujo titular concorre com os demais credores sem garantia, na massa falida;

Subordinada ou subquirografria: o titular tem preferncia apenas sobre os acionistas, em caso de falncia da
sociedade devedora.
As debntures podem ter a clusula de conversibilidade em aes e podem ser nominativas ou escriturais.
Partes beneficirias (arts. 46 a 51):
As partes beneficirias so ttulos negociveis, sem valor nominal e estranhos ao capital social, que conferem aos

seus titulares direito de crdito eventual, consistente na participao nos lucros da companhia emissora (art. 46, 1, LSA).
Dos lucros da sociedade annima no poder ser destinado s partes beneficirias mais do que 10%. Esses
ttulos podero ser alienados ou atribudos. A atribuio, por sua vez, poder ser onerosa, em pagamento a prestao de
servios, ou gratuita. A companhia Berta no poder emitir partes beneficirias.
As partes beneficirias tero a durao estabelecida pelos estatutos, nunca superior a 10 anos no caso de ttulos
de atribuio gratuita, salvo se emitidos em favor de sociedade ou fundao beneficente de empregados da companhia,
hiptese em que os estatutos podero fixar a durao do ttulo livremente.
As partes beneficirias podem conter, tambm, a clusula de conversibilidade em aes, devendo, neste caso, ser
constituda uma reserva especial para capitalizao.
A alterao dos estatutos que importe em modificao ou reduo das vantagens conferidas aos titulares das
partes beneficirias somente ter eficcia aps sua aprovao pela metade, no mnimo, dos titulares das partes
beneficirias, reunidos em assemblia.
Bnus de subscrio (arts. 75 a 79):
Os bnus de subscrio conferem aos seus titulares o direito de subscreverem aes da companhia emissora,
quando de futuro aumento de capital social desta. O titular de um bnus no estar dispensado do pagamento do
respectivo preo de emisso. So ttulos criados pela sociedade annima para alienao onerosa ou atribuio como
vantagem adicional aos subscritores de suas aes ou debntures.
Aes (arts. 11 a 45, LSA):
As aes so valores mobilirios representativos de unidade do capital social de uma sociedade annima, que
conferem aos seus titulares um complexo de direitos e deveres.
CLASSIFICAM-SE AS AES SEGUNDO TRS CRITRIOS DISTINTOS:
1.

Quanto espcie:
- Ordinrias: aquelas que conferem aos seus titulares os direitos que a lei reserva ao acionista comum. So

aes de emisso obrigatria. O estatuto no precisar disciplinar esta espcie de ao, uma vez que dela decorrem,
apenas, os direitos normalmente concedidos ao scio da sociedade annima.
- Preferenciais: aes que conferem aos seus titulares um complexo de direitos diferenciado (como por exemplo,
a prioridade na distribuio de dividendos). As aes preferenciais podem ou no conferir o direito de voto aos seus
titulares. Para serem negociadas no mercado de capitais, os direitos diferenciados das preferenciais devem ser pelo menos
um de trs definidos na LSA (art. 17, 1).
O mximo de aes preferenciais sem direito a voto, ou com restries a esse direito, tolerado por lei de 50%
das aes emitidas (art. 15, 2).

- De fruio: so aquelas atribudas aos acionistas cujas aes foram totalmente amortizadas. O seu titular estar
sujeito s mesmas restries ou desfrutar das mesmas vantagens da ao ordinria ou preferencial amortizada, salvo se
os estatutos ou a assemblia geral que autorizar a amortizao dispuserem em outro sentido.
2.

Quanto classe:
- As aes preferenciais se dividem em classes de acordo com o complexo de direitos ou restries que, nos

termos dos estatutos, forem conferidos aos seus titulares.


- As aes ordinrias, em tese, no deveriam ser divisveis em classes, na medida em que se conceituam
justamente por conferirem um mesmo conjunto de direitos aos seus titulares. No entanto, a lei possibilita aos estatutos da
companhia fechada a previso de classes de aes ordinrias. As aes ordinrias das companhias abertas no podero
ser divididas em classes (art. 15, 1).
3.

Quanto forma (art. 20, LSA): leva em conta o ato jurdico que opera a transferncia de titularidade:
- Nominativas: circulam mediante registro no livro prprio da sociedade emissora.
- Escriturais: so mantidas, por autorizao ou determinao dos estatutos, em contas de depsito em nome de

seu titular. Essas aes so desprovidas de certificado e sua circulao se opera por lanamento da operao nos
registros prprios da instituio financeira depositria, a dbito da conta de depsito do alienante e a crdito da conta de
depsito do adquirente.
Os estatutos da companhia fechada podem estabelecer limites livre circulao das aes representativas de seu
capital social, desde que, dispe a lei (art. 36), no impeam a sua negociao nem sujeitem o acionista ao arbtrio dos
rgos de administrao ou maioria dos acionistas. O exemplo mais corrente de aproveitamento dessa faculdade do
legislador encontra-se na previso do direito de preferncia para a compra de aes reconhecido aos demais acionistas da
companhia. Nesse caso, aquele que pretender alienar suas aes estar obrigado a oferec-las, inicialmente, aos demais
integrantes do quadro associativo da sociedade annima. A circulao das aes da companhia aberta, no entanto, no
poder sofrer qualquer restrio por parte dos estatutos.
CAPITAL SOCIAL:
O capital social de uma SA pode ser integralizado pelo acionista em dinheiro, bens ou crditos.
Para a integralizao do capital social em bens necessrio realizar-se a avaliao desses bens, que deve ser
feita com observncia de determinadas regras fixadas em lei (art. 8, LSA). Se o valor obtido por laudo pericial for aprovado
pelo rgo social e aceito elo subscritor, perfaz-se a integralizao do capital social pelo bem avaliado. Qualquer bem,
corpreo ou incorpreo, mvel ou imvel, pode ser usado para a integralizao do capital social da companhia. O bem
transfere-se a ttulo de propriedade, salvo estipulao diversa, e a responsabilidade do subscritor equipara-se, outrossim,
do vendedor.
Quando o devedor no honrar o ttulo junto companhia cessionria (art. 10, nico, LSA). O certificado de ao
integralizada por transferncia de crdito somente poder ser expedido aps a sua realizao (art. 23, 2, LSA).
O capital social pode e, em certos casos, deve ser aumentado. O aumento do capital social, no entanto, nem
sempre decorre de ingresso de novos recursos na companhia.
Aumento de capital social:

Emisso de aes: hiptese em que h efetivo ingresso de novos recursos no patrimnio social. O aumento ser
deliberado em assemblia geral extraordinria (art. 166, IV, LSA) e tem por pressuposto a realizao de, pelo
menos, do capital social ento existente (art. 170, LSA).

Valores mobilirios: converso de debntures ou partes beneficirias conversveis em aes, bem como o
exerccio dos direitos conferidos por bnus de subscrio ou opo de compra, importam em aumento de capital
social, com emisso de novas aes (art. 166, III, LSA).

Capitalizao de lucros e reservas: a assemblia geral ordinria pode destinar uma parcela do lucro lquido ou de
reservas para reforo do capital social, emitindo-se, ou no, novas aes (art. 169, LSA), mas sempre sem o
ingresso de novos recursos.
O estatuto da companhia pode autorizar aumento do capital social, dentro de certo limite, sem necessidade de sua

alterao. A medida visa a agilizar o processo de deciso e emisso de novas aes. O estatuto dever, quando fixar o
capital autorizado, definir qual o rgo competente para decidir a emisso das novas aes, se a assemblia geral ou o
conselho de administrao (art. 168, LSA).

O capital social da companhia pode, tambm, ser reduzido.


Reduo de capital social:
Duas so as causas que a lei considera para permitir esta reduo:

Excesso do capital social, quando se constata o seu superdimensionamento;

Irrealidade do capital social, quando houver prejuzo patrimonial (art. 173, LSA).
Quando ocorre reduo do capital social com restituio aos acionistas de parte do valor das aes ou diminuio

do valor destas, se no-integralizadas, importncia das entradas j feitas, a lei busca proteger os interesses dos credores
da companhia, sujeitando a eficcia da deliberao da assemblia geral ao transcurso do prazo de 60 dias aps a
publicao de sua correspondente ata. Durante este lapso temporal, os credores quirografrios existentes data da
publicao tero direito de manifestar oposio reduo deliberada, hiptese em que o arquivamento da ata da
assemblia geral fica condicionado ao pagamento ou ao depsito judicial do crdito do opoente. Outrossim, nesta mesma
hiptese, ser necessria, para a pretendida reduo, a aprovao da maioria de seus debenturistas, reunidos em
assemblia especial (art. 174, LSA).
O ACIONISTA:
O dever principal do acionista o de pagar o preo de emisso das aes que subscrever (art. 106, LSA). O
vencimento das prestaes ser o definido pelo estatuto ou pelo boletim de subscrio.
O acionista que deixar de pagar a prestao devida, no prazo assim fixado, estar constitudo em mora
independentemente de qualquer interpelao. Nesta situao, dever pagar o principal de seu dbito, acrescido de juros,
correo monetria e multa estatutria de, no mximo, 10%. Estas trs parcelas so devidas apenas se existir previso
estatutria.
A companhia poder promover, contra o acionista em mora (chamado pela lei de remisso), a cobrana judicial do
devido, por ao de execuo, servindo o boletim de subscrio como ttulo executivo extrajudicial. Poder, tambm, optar
pela venda das aes subscritas pelo acionista remisso em Bolsa. Esta regra, porque a venda referida se faz mediante
leilo especial, tambm se aplica s companhias fechadas. Do produto arrecadado nessa venda sero descontadas as
despesas com a operao e os juros, correo monetria e multa previstos em estatuto, ficando o saldo disposio do
ex-acionista.
A lei faculta companhia promover a venda em Bolsa mesmo aps o ajuizamento da execuo judicial, assim
como promover esta em caso de se revelar frustrada a venda em leilo especial da Bolsa.
Baldadas no entanto, ambas as providncias, a companhia pode declarar a caducidade das aes, apropriando-se
das entradas porventura j realizadas. Se, ento, possuir fundos ou reservas disponveis, poder integralizar a ao, para
vend-la, se e quando desejar. Se no possuir fundos ou reservas suficientes para a integralizao, ter a companhia o
prazo de 1 ano para conseguir um comprador para as aes em questo, findo o qual, o capital social dever ser reduzido,
por deciso da assemblia geral, em importncia correspondente.
O art. 109 da LSA elenca os direitos essenciais do acionista, a saber:

Participao nos resultados sociais: o acionista tem direito de receber o dividendo, que a parcela dos lucros
sociais que lhe cabe, bem como participar do acervo da companhia, em caso de liquidao (art. 109, I e II).

Fiscalizao da gesto dos negcios sociais: a legislao prev formas de fiscalizao direta e indireta dos
negcios sociais. Do primeiro caso exemplo a exibio dos livros sociais aos acionistas que representem 5% ou
mais do capital social, nos casos de violao da lei ou do estatuto ou fundada suspeita de grave irregularidade
(art. 105); do segundo, exemplo o conselho fiscal.

Direito de preferncia: os acionistas tm direito de preferncia na subscrio de aes e de valor mobilirio


conversvel em ao, segundo os critrios do art. 171, 1 da LSA. Trata-se de um direito cedvel.

Direito de retirada: o acionista dissidente de determinadas deliberaes da assemblia geral ou de companhia


cujo controle foi desapropriado tem o direito de se retirar da sociedade, recebendo o reembolso de suas aes
(art. 45). A base para o clculo do reembolso o valor patrimonial das aes do acionista dissidente. Assim, o
acionista que se retira ter direito de receber da sociedade, por cada ao que titulariza, a importncia equivalente
diviso do patrimnio lquido da companhia pelo nmero de aes.
Deve-se anotar que, para boa parte da doutrina, o reembolso do acionista dissidente pode ser feito tambm pelo

valor econmico das aes, quando assim previsto em estatuto.

O direito de voto no direito essencial, posto existirem aes que no o conferem a seus titulares. A lei disciplina
o exerccio do direito de voto, e cobe o voto abusivo e o conflitante.
Voto abusivo aquele em que o acionista tem em vista causar dano companhia ou a outro acionista, ou obter,
para si ou para outrem, vantagem indevida e da qual resulte ou possa resultar prejuzo para a sociedade ou outro acionista.
O acionista responde, civilmente, pelos danos que causar com o voto abusivo.
J o voto conflitante, cuja caracterizao dispensa qualquer elemento subjetivo, vem elencado em lei. O acionista
no pode votar nas deliberaes sobre o laudo de avaliao de bens com os quais pretende integralizar suas aes, nem
na aprovao das suas contas como administrador, nem nas questes que possam benefici-lo de modo particular ou nas
que tiver interesse conflitante com o da companhia (art. 115, 1). A deciso tomada em funo de voto conflitante
anulvel, sem prejuzo da responsabilidade civil do acionista por eventuais danos causados.
Acordo de acionistas:
Os acionistas podem, livremente, compor seus interesses por acordo que celebrem entre si. Tero, em
decorrncia, a proteo que a lei dispensa aos contratos em geral.
Se o acordo tem em vista o poder de controle, exerccio do direito de voto, a compra e venda de aes ou a
preferncia de sua aquisio, o seu registro junto companhia importar nas seguintes modalidades de tutela: a) a
sociedade annima no poder praticar atos que contrariem o contedo prprio do acordo; b) poder ser obtida a
execuo especfica do avenado, mediante ao judicial.
Se um acionista acordou em conceder direito de preferncia a outro, mas vendeu suas aes a um terceiro,
descumprindo o acordo, a companhia no poder registrar a transferncia de titularidade das aes, caso o acordo se
encontre averbado. No h, no entanto, como tornar efetivo o direito de preferncia, por parte do acionista prejudicado, se
no com recurso ao Poder Judicirio que, substituindo a vontade do acionista alienante, conceda a preferncia quele.
No tocante ao acordo de acionista que tenha por objeto o exerccio do direito de voto, h duas observaes a
fazer:

No pode ocorrer a venda de voto, fato tipificado como crime. O que as partes acordam a uniformizao da
poltica administrativa.

O chamado voto de verdade insuscetvel de ser objeto de acordo. Nesta categoria se incluem os votos do
acionista em matria no propriamente deliberativa, mas homologatria, como o caso da votao das contas
dos administradores, ou do laudo de avaliao de bens para integralizao do capital social etc.
Poder de controle:
O acionista (ou grupo de acionistas vinculados por acordo de voto) titular de direitos dos scios que lhe

assegurem, de modo permanente, a maioria de votos na assemblia geral e o poder de eleger a maioria dos
administradores e usa, efetivamente, desse poder para dirigir as atividades sociais e orientar o funcionamento dos rgos
da companhia considerado, pelo art. 116, LSA, acionista controlador.
Para a sua configurao, necessria a convergncia de dois elementos:

Ser maioria societria (no no sentido de, necessariamente, titularizar a maior parte do capital social, mas no de
possuir aes que lhe garantam a maioria nas decises tomadas pelas trs ltimas assemblias).

Fazer uso dos direitos decorrentes desta situao para dirigir a sociedade.
O acionista controlador responde pelos danos que causar por abuso de poder. Se de qualquer ato que configure

abuso de poder, decorrer dano companhia, seus acionistas e empregados, ou comunidade em que atua, o controlador
responder pela respectiva composio.
As aes que do sustentao ao poder de controle costumam ser negociadas por valor substancialmente maior
que o das demais, inclusive ordinrias emitidas pela mesma sociedade. A diferena chamada, no mercado, de prmio de
controle. Quando algum adquire aes que lhe possibilitam passar a controlar a SA, no est apenas acrescendo ao seu
patrimnio o direito de participar dos seus dividendos e resultados, mas tambm vrios outros, como o de eleger os
administradores, definir a estratgia geral da empresa, reestruturar a sociedade, aumentar o capital social, estabelecer a
destinao no vinculada dos resultados etc. racional e justo que, em razo disso, pague mais pelas aes de
sustentao do controle.