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DERECHO VI
FACULTAD
TEMA
CURSO
DOCENTE
EJECUCIN FORZADA
DERECHO PROCESAL CIVIL II
Rodrguez Carranza Jaime
INTEGRANTES:
CICLO
VI
HUACHO PER
2016
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DEDICATORIA
Dedicamos este trabajo a todos
aquellos que se preparan, esfuerzan
y luchan por concretar sus ideales.
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PRESENTACIN
El presente trabajo denominado EJECUCION FORZADA, es realizado por los estudiantes
de Derecho VI Ciclo de la Universidad San Pedro Filial Huacho, en la asignatura de
DERECHO PROCESAL CIVIL.
Dicho trabajo contiene LA EJECUCION FORZADA, y todos sus puntos a tratar sobre el
tema.
Tenemos el propsito de afianzar nuestros conocimientos sobre el Derecho y ms an si
estos estn relacionados con la ejecucin forzada, por ello nos sentimos complacidos y
reconfortados de compilar informacin para la realizacin de este estudio, esperando, se
logre alcanzar los objetivos fundamentales del trabajo desarrollado, de este modo los
involucrados en el presente trabajo queremos aportar con valiosa informacin que
estamos por seguro ayudar al estudio y aprendizaje de la presente asignatura.
EL GRUPO
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INTRODUCCIN
En nuestro medio resulta un hecho generalizado el recurrir a un crdito. Pero a la vez, cuando
el acreedor exige el pago del mismo, se encuentra en no pocas ocasiones con la negativa o
imposibilidad de cumplimiento del deudor. Ante ello, se suele recurrir a un proceso judicial de
ejecucin de obligaciones, en el cual lo aconsejable es solicitar una medida cautelar respecto
de los bienes del deudor a fin de procurar la garanta del crdito.
De este modo, en caso de persistir el incumplimiento del deudor, el acreedor deber iniciar la
ejecucin forzada de los bienes afectados. Dicha ejecucin forzada se realiza a travs del
remate judicial o, en ltima instancia, de la adjudicacin en pago.
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INDICE
EJECUCION FORZADA
CARATULA 1
DEDICATORIA 2
PRESENTACION 3
INTRODUCCION 4
INDICE 5
1, CONCEPTO DE EJECUCIN FORZADA
2. PRINCIPIOS QUE DEBEN ORIENTAR LA EJECUCIN FORZADA
3. LIMITES DE LA EJECUCIN FORZADA
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Convocatoria
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10.3
Pago al ejecutante
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CAPITULO I
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Asimismo, no todas las personas son ejecutables, pues si las sentencias contra la Nacin
no tuvieran un carcter declarativo se podran comprometer los fines y la existencia del
Estado mismo.
Entonces, la ejecucin patrimonial est tambin circunscripta. Slo la ley puede
establecer las restricciones.
La tercera limitacin surge de la naturaleza de la prestacin, pues cierta coaccin
personal es permitida cuando se trata de una prestacin no fungible. No sucede lo mismo
en caso contrario (...). Nunca podr ejercerse coaccin cuando puede ser sustituida la
actividad del deudor, que no cumple voluntariamente la obligacin, es decir, cuando
pueda obtenerse lo mismo por otros medios.
Por ltimo, las medidas de coaccin (...) se traducen en una subrogacin de ciertos
rganos que asumen la posibilidad de ejercer ciertos derechos que, normalmente,
corresponden al deudor. Dicha supuesta subrogacin implica, a veces, expropiacin del
derecho y encuentra su lmite en la facultad que se ha desposedo (...).
Con las ideas expuestas tenemos que la fuerza -empleada por el Estado-resulta lcita
para conseguir la satisfaccin del derecho reconocido. El derecho sin sancin o sin
posibilidad de coaccin no sera derecho, salvo en una sociedad en que todas las
obligaciones se cumplieran espontneamente. Normalmente, el cumplimiento voluntario
es la regla, pero, en caso de violacin, procede la coercin.
Al usar la fuerza el Estado, se excluye la defensa privada, y la responsabilidad del
ejecutado es exclusivamente patrimonial. No todas las personas ni todos los bienes
pueden ser objeto de ejecucin (RODRGUEZ, 1984, Tomo I: 60-63).
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5o Que el deudor posea bienes ejecutables o que existan bienes ajenos que puedan ser
ejecutados en pago de esa obligacin (PODETTI, 1952:317).
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En la indirecta (...) el recaudo del dinero se hace mediante el remate de bienes al deudor
(...), aunque observamos que cuando lo recaudado por ese concepto es inferior al valor
de la obligacin, el acreedor tiene derecho a obtener el remate de otros bienes del deudor
y as sucesivamente hasta lograr la cancelacin de todo lo adeudado, pues la ejecucin
termina normalmente con el pago.
En consecuencia, si el deudor carece de bienes o estos son insuficientes para atender la
obligacin, el proceso queda en suspenso hasta que los adquiera, pues lo que responde
es el patrimonio, el cual, como tal, se integra por los que existan y los que llegue a
adquirir.
No se descarta, desde luego, que para el pago de la obligacin sea necesario que en el
mismo proceso se proceda de manera directa o indirecta para obtener el dinero...
(AZULA CAMACHO. 1994, Tomo IV: 120).
Azula Camacho, refirindose esta vez al cumplimiento forzado de obligacin de dar
(distinta de pagar cantidad de dinero), asegura que:
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cual es posible obtener el auxilio de la fuerza pblica (AZULA CAMACHO, 1994, Tomo
IV: 123-124).
6.1 Formas de ejecucin forzada en el Cdigo Procesal Civil
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 725 del Cdigo Procesal Civil, la ejecucin
forzada de los bienes afectados se realiza en las siguientes formas:
1.
Remate; y
2.
Adjudicacin.
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2.
El plazo dentro del cual, luego de su aceptacin, deben presentar su dictamen,
bajo apercibimiento de subrogacin y multa, la que no ser mayor de cuatro Unidades de
Referencia Procesal (art. 728 -inc. 2)-del C.P.C.).
7.3 Prescindencia de la tasacin
Azula Camacho refiere que se prescinde de practicar el avalo, por innecesario, en los
siguientes casos:
A) Cuando lo embargado es dinero. En este4concepto quedan comprendidas todas las
modalidades que presenta el embargo cuando recae sobre esa clase de bienes.
Comprende, por tanto, las cantidades retenidas en cuenta corriente o de ahorros o
entidad semejante, y las que se recauden por concepto de retencin de salarios,
prestaciones sociales o cualquier otro tipo de renta.
B)
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el caso de ejecucin forzada. Sin embargo, el Juez puede, de oficio o a peticin de parte,
ordenar la tasacin si considera que el valor convenido est desactualizado. Su decisin
es inimpugnable.
El indicado Cdigo adjetivo prescribe en el ltimo prrafo del artculo 729 que tampoco es
necesaria la tasacin cuando el bien afectado es dinero o tiene cotizacin en el mercado
de valores o equivalente. En este ltimo caso, el Juez nombrar a un agente de bolsa o
corredor de valores para que los venda.
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remate ofrezca el mejor precio (mejor postura) por el bien objeto del remate... (OVALLE
FAVELA, 1980: 242).
Enrique Falcn refiere que ... subasta viene de ofrecimiento en la venta pblica de
bienes al mejor postor hecho por mandato judicial... (FALCON, 1978: 418). La subasta
constituye -agrega dicho autor- ... un acto judicial que tiene por fin la transferencia de
bienes del deudor ejecutado, para satisfacer a .un acreedor ejecutante conforme a la
sentencia que ha acogido una obligacin (FALCON, 1978:419).
Chiappini seala al respecto lo siguiente: ... Por subasta, atenindonos en ese sentido a
la doctrina tradicional en la materia, comprendemos a esa especie de fenmeno
sincrtico civil, ritual o procesal y notarial por el cual vende rematadamente la
organizacin pblica pertinente en representacin forzosa del propietario ejecutado y
desapoderado... (CHIAPPINI, 1974: 26-27).
Lino Palacio concibe a la subasta como ... el acto procesal mediante el cual se
enajenan, por un auxiliar del juez que acta en representacin de ste, el bien o bienes
embargados, con el objeto de satisfacer, con su producido, el importe del crdito que dio
origen a la ejecucin (PALACIO, 1994, Tomo VII: 562).
A juicio de Rocco la venta en pblica subasta consiste en una serie sucesiva de ofertas
presentadas por terceros concurrentes, que parten de un mnimo establecido por el oficio
jurisdiccional (llamado precio base o de apertura) y que se reiteran hasta conseguir el
precio ms elevado 'en concurrencia (ROCCO, 1976, Volumen IV: 236).
En palabras de Redenti ... la llamada venta judicial, en su esencia, consiste siempre en
un acto (providencia) de autoridad del juez, con que se transfieren los derechos (rectius
se transmite la titularidad de los derechos) sobre la cosa embargada del ejecutado a un
tercero adquirente contra pago de un precio, que viene a su vez a ser adquirido para la
masa activa in locum rei. Es ste el momento de la expropiacin en sentido estricto, pues
es con este acto o providencia con lo que el deudor, que haba perdido (...) el 'derecho a
disponer', pero no an la titularidad de los derechos - bienes atacados con el embargo
('embargados'), queda despojado de ellos... (REDENTI, 1957, Tomo II: 373-374).
Segn Ramos Mndez ... el esquema al que responde este procedimiento de realizacin
(venta en pblica subasta) es el siguiente: valorar los elementos patrimoniales
embargados, ofrecerlos a la venta en pblica licitacin con el propsito de realizar su
mayor valor econmico posible y pagar al ejecutante con la suma recaudada (RAMOS
MNDEZ, 1992, Tomo II: 1083).
Mximo Castro expresa sobre la subasta lo siguiente: Con la subasta pblica se origina
la intervencin de un tercero, el comprador, que aunque no es parte en el juicio, es
innegable que en la mayora de los casos tiene intereses en la realizacin de todos los
actos posteriores que han de llevarlo a la adquisicin del dominio. Por consiguiente,
enumeramos la subasta pblica como acto inicial del proceso de enajenacin judicial
(CASTRO, 1946: 11). El mencionado autor dice de la enajenacin judicial que:
... Se trata de un acto judicial que forma un conjunto con otros que le preceden y le
siguen, dispuesto por el juez en ejercicio de la funcin jurisdiccional de que est investido
por el Estado y en la estricta medida de la necesidad que lo ha determinado: procurar la
realizacin del derecho de un acreedor que ha recurrido al amparo y proteccin de la
justicia... (CASTRO, 1946: 6).
... No es un acto, sino un proceso constituido por una sene de actos que deben ser
ordenados, coordinados, sucesivos, progresivos, dependientes los unos de los otros,
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concatenados que es lo que le da individualidad como proceso. Numerosos son los actos
del proceso de enajenacin, desde el embargo del inmueble hasta su escrituracin al
adquirente (CASTRO, 1946: 11).
Podetti, en lo que toca al remate o subasta pblica, expone lo siguiente:
Remate es el fin de una cosa. Por eso se designa as a la ltima postura en la venta en
almoneda o pblica subasta. Subasta, que viene de sub-hasta, es la venta pblica de
bienes al mejor postor, hecha por mandato judicial. Mientras las ventas judiciales de
bienes embargados se hicieron por el juez, con la colaboracin del escribano y de un
pregonero y las ventas en almoneda que no eran judiciales por los corredores, no hubo
posible confusin entre ambos actos. Pero al delegarse la funcin judicial en los
martilieros o rematadores, surgi la necesidad de establecer la diferencia entre el remate
judicial y las dems ventas bajo martillo (...). Con frecuencia se venden bienes mediante
martiliero, con autorizacin o por orden judicial, que no asumen las formas, ni tienen las
consecuencias de un remate judicial o subasta pblica (...). Cuando la venta en remate se
efecta como una etapa o un medio de la ejecucin procesal forzada, nos encontramos
frente a un remate judicial. Cuando la venta, aunque autorizada u ordenada en un
proceso, por el juez de la causa, no tiende a la ejecucin forzada sino al cumplimiento de
la voluntad de los sujetos o como medio para realizar sta, v.g. para dividir un bien
comn, para realizar la particin de una herencia, etc., la venta en remate, aun
asumiendo las formas del remate judicial, no tiene su carcter, ni sus mismos efectos.
De aqu se sigue que no puede haber duda que el remate o subasta, realizada en los
trmites de ejecucin forzada, es una actuacin judicial y en consecuencia debe ajustarse
a las reglas que el juez fije (...).
El remate judicial (...) es un acto de la etapa de ejecucin coactiva de las sentencias, un
medio o instrumento, para realizar la voluntad de la ley. Como tal, se efecta en nombre y
representacin del juez y debe ajustarse a las instrucciones que ste, a tal fin, imparta.
No es un acto comercial, como la venta bajo martillo que norma el cdigo de comercio; ni
un acto civil, como el contrato de compraventa por interpsita persona, sino un acto
judicial, que tiene por fin la transferencia coactiva de bienes de un deudor (ejecutado),
para satisfacer a un acreedor (ejecutante), conforme a una sentencia que ha reconocido
una obligacin (condena) (PODETTT. 1952: 337-339).
A decir de Prieto-Castro y Ferrndiz ... consiste la subasta en ofrecer a la venta los
bienes embargados, de una manera pblica, para que pueda llegar la noticia de su
celebracin a los presuntos compradores, y en concurrencia, movidos por el inters que
la adquisicin pueda tener para ellos, se superen en la cantidad que ofrezcan (PRIETOCASTRO Y FERRNDIZ. 1983, Volumen 2: 194). Dicho autor espaol ensea adems
que:
... El trmino 'subasta' es una curiosa supervivencia del Derecho romano antiguo, segn
el cual la venta de bienes en propiedad del Estado por cualquier causa (confiscacin,
falta de pago de impuestos, etc.) era llamada subhastatio, por estar presente la lanza
(hasta), smbolo de la propiedad quiritaria.
El nombre 'subasta' no est bien elegido histricamente, porque la subhastatio era propio
de la bonorum sectio, una venta pblica en beneficio del Estado, como se dice antes. La
'subasta' del proceso de ejecucin forzosa lo que recuerda es, en todo caso, la bonorum
vendido rutiliana.
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Fenmeno realmente hbrido, en el cual interfieren los elementos del derecho civil, del
derecho procesal y del derecho notarial, ha sido considerado ms de una vez como un
acto mixto de providencia y de negocio jurdico.
La venta judicial pasa, sucesivamente, por las siguientes etapas:
a)
b)
remate: acto jurdico procesal (en cuanto se acta por delegacin del magistrado)
y civil (en cuanto se obtiene el consentimiento del comprador);
c)
escrituracin al adquirente: puramente civil y notarial si el ejecutado verifica por s
mismo la tradicin, y proceso notarial si la escrituracin la verifica el juez 'en
representacin legal del tradente'.
El concepto de que el juez acta en representacin legal del tradente, constituye una
ficcin. El juez no acta en lugar del deudor, como si fuera ste, sino que acta
sustituyendo la voluntad remisa del deudor. No hay representacin, sino sustitucin.
La opinin de que no existe aqu negocio jurdico sino accin y garanta, es correcta. De
accin tiene el fin, o sea la participacin de los rganos del Poder Pblico para dirimir
justicieramente el conflicto de intereses planteado por el actor; de garanta tiene la
sujecin de los bienes del deudor para responder a la pretensin legtima del acreedor
(COUTURE, 1985: 469-470).
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titulares del derecho sobre la cosa, pero en modo alguno destruye el nexo que es
caracterstico de la adquisicin a ttulo derivado.
La subasta es una forma de transmitir las cosas extinguiendo un dominio preexistente y
haciendo nacer a favor del comprador el derecho real derivado.
Por lo que atae, finalmente, a la naturaleza de la subasta en s misma, corresponde ante
todo sealar que ella forma parte de un procedimiento, hallndose ubicada entre la
resolucin que dispone la venta de los bienes y aqulla que la aprueba o que, en su caso,
aprueba las cuentas presentadas por el martillero.
Es, pues, como el acto decisorio que la precede y el acto de la misma ndole que le sigue,
un acto procesal, porque al margen de la incidencia que reviste en el mbito del derecho
sustancial tiene por efecto directo e inmediato el desarrollo del proceso de ejecucin (...),
No es, por lo tanto, una mera 'actuacin judicial', ni 'un fenmeno realmente hbrido en l
cual interfieren los elementos del derecho civil y procesal', sino un acto procesal cuyo
contenido consiste en el contrato de compraventa que se configura al aceptarse, por el
martillero (como auxiliar del juez), la oferta formulada por el mejor postor, aunque dicho
contrato queda sujeto a la condicin suspensiva representada por la resolucin judicial
que aprueba la subasta. No se trata, por otra parte, de un contrato de derecho pblico,
sino de un contrato de compraventa regido, en cuanto a sus elementos esenciales y a
algunos de sus efectos, por las disposiciones contenidas en el cdigo civil, sin que obste
a tal conclusin la circunstancia , de que la oferta comporte una manifestacin de
voluntad negocial que no puede atribuirse, en cambio, a la aceptacin, ya que no media
impedimento jurdico alguno en incluir, entre las atribuciones conferidas a los rganos
judiciales para el cumplimiento integral de sus funciones, la consistente en la celebracin
de los contratos que resulten necesarios para obtener la finalidad del proceso de que se
trate (PALACIO, 1994, Tomo VII: 567-569).
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ZANZUCHI, quienes afirman que el Estado acta por conducto del juez para hacer
efectiva la realizacin del derecho y ejerce' una funcin expropiativa con base en el poder
que le confiere la ley, que sustituye la voluntad del propietario, sin obrar como su
representante y menos an del acreedor ejecutante. Por esto se suele llamar al remate
venta forzada o expropiacin, como, inclusive, lo hacen algunas legislaciones.
Como venta que es, requiere que el bien sea de propiedad del ejecutado en el proceso,
en razn de que no es posible afectar los que pertenezcan a terceros, quienes, por su
ndole de personas extraas a la relacin procesal, no pueden ser cobijados por las
decisiones que se tomen en el desarrollo y terminacin de sta (...) As mismo, por la
naturaleza de venta que tiene el remate, el rematante slo adquiere el derecho que el
ejecutado tenga en el bien rematado... (AZULA CAMACHO, 1994, Tomo IV: 216-217).
8.2.8 Posicin de Micheli
Micheli, en lo que atae a la naturaleza de la venta forzada, hace estas observaciones:
La expropiacin (forzada) culmina precisamente en el acto con que el juez transfiere a
otro el bien embargado, en forma de hacer conseguir al acreedor embargante y a los
intervinientes la satisfaccin de los derechos insatisfechos, mediante la adquisicin de la
utilidad econmica realizada a travs de aquella transferencia coactiva que presupone un
derecho del deudor sobre el bien (...), pero prescinde de su voluntad. Esta transferencia
tiene lugar en efecto por autoridad del juez y en el ejercicio, por eso, de la jurisdiccin, de
suerte que el acto de! juez se sustituye al del deudor. Sin embargo, el legislador aplica a
estas transferencias los esquemas de la venta y de la asignacin, sacados del derecho
privado, si bien adaptado naturalmente a las diferentes exigencias estructurales y
funcionales que se explican por el hecho de que, en estos casos, la transferencia tiene
lugar por 'autoridad' del juez. El cual, sin embargo, no ejercita, al efectuarlo mediante una
providencia suya, el poder de disponer correspondiente al deudor -y expropiado con el
embargo- ni 'representa' a dicho deudor, como tambin se ha sostenido, sino que
despliega su funcin institucional, con los poderes de supremaca correspondientes y que
predominan sobre el derecho que el deudor tiene sobre la cosa embargada.
No se puede, por tanto, contemplar un contrato, de derecho pblico o de derecho privado,
entre el oficio judicial y el adquirente o asignatario del bien, sino que ms bien se puede
hablar de un procedimiento, formado por actos provenientes de diversos sujetos (juez,
tercero adquirente...) y teniendo cada uno una disciplina diversa. As la oferta de quien
concurre para la adquisicin est sujeta a la disciplina de todo acto negocial privado
puesto que el adjudicatario y el asignatario no son auxiliares del juez, ni ejercitan
funciones pblicas (...), sino que son, y siguen siendo, particulares que tienen inters en
la adquisicin de un determinado bien o en conseguir la extincin del propio crdito
recibiendo una cosa diversa del objeto de la obligacin (MICHELI, 1970, Tomo III: 3233).
1.8.3 Caractersticas
En relacin a las caractersticas de la subasta o remate Azula Camacho anota lo
siguiente;
La subasta o remate, particularmente la oferta que se hace en el curso de la licitacin o
diligencia propiamente, tiene unas caractersticas propias, que pueden concretarse a las
siguientes:
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A)
Es pblica. La razn estriba en que la diligencia se cumple mediante una
audiencia, en la cual participan tanto el juez como el secretario y, desde luego, los
postores interesados en la adjudicacin, cuyas ofertas deben formular verbalmente en el
curso de la diligencia.
B)
Es ascendente. El remate parte de una base o mnimo y de ah en adelante se
atienden todas las ofertas que se hagan, sin condicin alguna. Esto significa que no hay
lmite o monto previo entre una oferta y la siguiente, basta que sea superior.
C)
Es abierta. Quiere decir que en el remate puede participar cualquier persona, con
la sola exigencia de que cumpla los requisitos que al respecto le exige la ley, como es el
depsito previo de una determinada cantidad.
D)
Es mltiple. Se refiere a que cada postor puede efectuar varias ofertas, con la sola
condicin de mejorar la de quien le precede. Se opone a la exclusiva, en la cual cada
postor slo hace una oferta.
E)
a)
Rige el principio de la publicidad, porque obligatoriamente se debe anunciar al
pblico que va a llevarse a cabo la licitacin; que se va a efectuar la enajenacin forzosa
de un bien, y que tal acto se cumplir mediante licitacin pblica a la cual pueden
concurrir los que tengan inters.
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b)
El contrato procesal de remate se rige por la libre concurrencia, es decir, que
pueden hacer postura todas las personas interesadas en adquirir el bien, con el lmite que
impone la consignacin previa para poder ser aceptado como postor.
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c)
La adjudicacin se hace en subasta pblica para efectos de lograr una mayor
concurrencia de los presuntos postores y un mejor precio de la cosa por rematar.
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8.5 Requisitos
A) Previos. Bajo esta denominacin agrupamos aquellas diligencias que es preciso estn
agotadas o culminadas para darle comienzo al remate, mediante el auto que fija fecha y
hora para la licitacin. No forman parte del remate propiamente dicho, pues son
actuaciones distintas que se concretan a stas:
a)
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DERECHO VI
d)
Avisos. El aviso es un medio de informacin. Debe contener el nombre del
juzgado; los de las partes (ejecutante y ejecutado); la clase de proceso; el da y la hora
en que se va a empezar la subasta: la clase de bien o bienes, debidamente
individualizados por su cantidad, calidad y medida (cuando son muebles): la matrcula de
su registro, si existiese,, su ubicacin, nombre o direccin, segn sea rural o urbano, y, a
falta de stos, sus linderos, si se trata de inmuebles; la cantidad por la cual se avaluaron;
la base para hacer la postura y el porcentaje que se debe depositar para hacerla.
e) Publicaciones. Tienen por objeto enterar a los terceros del remate a fin de que
concurra el mayor nmero de personas y el bien o bienes se adjudiquen por el mejor
precio. Se realiza mediante la reproduccin del aviso en un peridico de amplia
circulacin en la localidad donde cursa el proceso y dndole lectura en una emisora del
mismo lugar, si la hubiese.
C) Concomitantes. Son los requisitos propios de la subasta o licitacin, es decir, el acto
mediante el cual se atienden las posturas y se hace la adjudicacin. Comprende los
siguientes:
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Convocatoria
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De conformidad con lo dispuesto en el artculo 731 -primer prrafo- del Cdigo Procesal
Civil, aprobada la tasacin o siendo innecesaria sta, el Juez convocar a remate fijando
da y hora y nombrando al funcionario que lo efectuar, de ser el caso.
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Nelson Mora refiere que el auto que ordena el remate deber expresar:
1) La base de la licitacin.
2) Identificacin e individualizacin de los bienes materia del remate, con indicacin de
su clase, especie, calidad, cantidad lugar donde se Encuentran, numeracin, etc. Si se
trata de bienes muebles: y de su nomenclatura, situacin y linderos, superficie en metros
cuadrados, cultivos o mejoras, ficha catastral, tradicin, etc., en lo referente a bienes
inmuebles.
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de ste, un auxiliar judicial que no reviste en forma permanente en los cuadros judiciales;
en otra terminologa, es un auxiliar externo de la administracin de justicia. En virtud de
tales conceptos, este agente judicial debe ajustarse a las instrucciones del juez y no
puede extralimitarse en su cometido, asumiendo responsabilidades procesales, civiles y
penales... (DONATO, 1997: 679-680).
Lino Palacio dice del martillero pblico lo siguiente:
... A diferencia de lo que ocurre en las subastas privadas, en las cuales el martillero
acta en calidad de mandatario o comisionista, segn sea el caso, del dueo de los
bienes que hayan de venderse, en las subastas judiciales aqul reviste el carcter de
auxiliar del rgano judicial, en cuya representacin realiza el acto procesal de que se
trata.
De ello se sigue que el martillero debe realizar la subasta de conformidad con las
instrucciones contenidas en la resolucin que la decreta y en el edicto correspondiente
(PALAQIO, 1994, Tomo VII: 569-570).
En sentido similar se pronuncia Podetti cuando afirma que el rematador designado para
realizar una subasta pblica, no acta como auxiliar del comercio, ni como mandatario o
comisionista de los sujetos del proceso donde va a actuar, sino como auxiliar interno del
rgano jurisdiccional... (PODETTI, 1952:340). Podetti, al respecto, cita la siguiente
jurisprudencia argentina segn la cual ... el martillero en los remates judiciales no obra ni
como mandatario ni como comisionista, sino como un delegado del juez: como oficial
pblico investido por el juez, a nombre de la ley, para realizar la subasta de acuerdo con
las instrucciones contenidas en el auto de venta y edictos respectivos... (PODETTI,
1952: 340-341).
Donato, al estudiar los deberes del martillero pblico, ensea que:
Adems del deber genricamente impuesto al martillero (...) en cuanto a ceirse en su
cometido a las instrucciones que le imparta el juez, incumbe tambin a aqul el deber de
depositar el importe percibido en el remate y el de rendir cuentas respecto de su
resultado.
El martillero depositar en el Banco de depsitos judiciales a la orden del magistrado que
conoce en la ejecucin, el importe percibido.
Del mismo deducir la suma de la comisin y los gastos autorizados.
El martillero debe rendir cuentas de su cometido, acreditando los desembolsos que haya
efectuado, a cuyo fin acompaar los documentos correspondientes (DONATO, 1997:
686).
Podetti, en cuanto a la responsabilidad del martillero pblico, manifiesta lo siguiente:
La responsabilidad del martillero que acta en subastas pblicas o remates judiciales
puede surgir de la omisin de aceptar el cargo que se les discierne; de la omisin de dar
cuenta en tiempo y forma de la realizacin de la subasta y consiguiente depsito de las
sumas percibidas y de los actos de mal desempeo de la misin encomendada que, en
cualquier forma, hubieran ocasionado perjuicio.
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remates judiciales, implica un acto que entorpece el desarrollo del proceso y trae
aparejada responsabilidad. La sancin puede ser un apercibimiento o la exclusin de la
lista.
La omisin de dar cuenta del acto y depositar las sumas recibidas, trae, como
consecuencia inmediata, la intimacin y emplazamiento para hacerlo y las subsecuentes
sanciones civiles y penales que correspondieren.
La responsabilidad del martillero derivada de un irregular cumplimiento de los actos de la
subasta, puede ser de naturaleza procesal, civil o criminal. Son numerosos los actos que
pueden dar lugar a ella, desde los producidos por simple negligencia, hasta los que
implican malicia, dolo o fraude (PODETTI. 1952: 350-351).
En lo relativo a los derechos del martillero pblico, Donato precisa que:
El derecho que el martillero tiene a percibir una retribucin por su trabajo se denomina
comnmente comisin. La comisin debe ser abonada en el mismo acto de la subasta...
(DONATO, 1997: 682).
Al respecto, el artculo 732 del Cdigo Procesal Civil precepta que el Juez fijar la
retribucin del martillero pblico atendiendo a la naturaleza y complejidad de la labor que
haya desplegado (en el remate, se entiende),
La subasta de bienes del Estado se rige por las normas del Reglamento General de
Procedimientos Administrativos de los Bienes de Propiedad Estatal; y el remate judicial
dispuesto por la autoridad jurisdiccional, por las disposiciones del Cdigo Procesal Civil
(art. 3 -in fine- de la' Ley Nro. 27728).
Los Jueces y los Funcionarios Pblicos aplican la presente ley (Ley -Nro. 27728) en los
procedimientos de remate judicial o subasta pblica, en todo cuanto no se oponga a su
normatividad especfica (art. 4 de la Ley Nro. 27728).
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2)
3)
4)
5)
Aprobar un examen de idoneidad y obtener el Certificado de martillero Pblico
otorgado por la SUNARP [Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos};
6) Estar debidamente inscrito en el Registro de Martilleros Pblicos;
7)No haber sido condenado por delito doloso comn;
8)No encontrarse en estado de quiebra culposa o fraudulenta;
9) No ser ciego, sordo o mudo,, ni adolecer de enfermedad mental o incapacidad fsica
permanente que le impida ejercer el cargo con la diligencia necesaria;
10)Acreditar buena conducta y probidad por 10 comerciantes inscritos en Registros
Pblicos; y
11)Otorgar un depsito de garanta a favor del Estado para responder de los daos y
perjuicios que pueda ocasionar en el desempeo de sus funciones.
Artculo 7",- Del Registro de Martilleros Pblicos
La SUNARP [Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos] tendr a su cargo el
Registro de Martilleros Pblicos, el mismo que se actualizar cada cinco aos.
Es obligatoria la matrcula del martillero Pblico en el Registro al que se refiere el prrafo
anterior. Quien pretenda ejercer la actividad de martillero Pblico deber exhibir el
Certificado que lo habilite para el ejercicio de sus funciones.
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2)
Los que no tienen domicilio real en el departamento o en uno de los
departamentos de su competencia.
3)
Los condenados con penas accesorias de inhabilitacin para ejercer cargos
pblicos o por hurto, robo, extorsin, estafa u otras defraudaciones, usura, cohecho,
malversacin y delitos contra la fe pblica hasta diez aos despus de cumplida la
condena.
4)
Los excluidos temporal o definitivamente del ejercicio de la actividad de martillero
Pblico por resolucin judicial o sancin del organismo competente.
Los eclesisticos.
3)
Presentar informes.
3)
Recabar directamente de las oficinas pblicas y de toda institucin financiera,
pblica o privada, los informes o certificados necesarios para el cumplimiento de las
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obligaciones previstas en el Artculo 16o de la Ley Nro. 27728 (numeral que ser visto en
el punto 8.9.1.7 del presente Captulo VI de la obra, referido precisamente a las
obligaciones del martillero pblico).
4)
Solicitar a las autoridades competentes las medidas necesarias para garantizar el
normal desarrollo del acto de remate.
6)
Formular oposiciones fundadas en trmite de inscripcin, sin que ello implique
falta disciplinaria;
7)
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El martillero Pblico que por culpa suya se suspendiere o anulare un remate, perder su
derecho a cobrar honorarios y gastos; y responder' por los daos y perjuicios
ocasionados (art. 22 de la Ley Nro. 27728).
Los gastos ocasionados con motivo de la actuacin de los martilleros pblicos sern
reintegrados en su totalidad por quien hubiere solicitado sus servicios o por el condenado
en costas en sede judicial (art. 25 -primer prrafo- de la Ley Nro. 27728).
Los gastos sern actualizados desde que se hubieran efectuado hasta su pago efectivo
(art. 25 -segundo prrafo- de la Ley Nro. 27728).
Si para el cumplimiento de la actividad encomendada, el martillero deba trasladarse fuera
de su domicilio legal, tendr derecho a un reintegro en concepto-de viticos (art. 25 -in
fine- de la Ley Nro. 27728).
2)
3)
Aceptar los cargos para los que fuere designado por el Juez;
4)
6)
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11)
Mantener al da el pago de las tasas, impuestos y contribuciones que impongan
las leyes con motivo del ejercicio de su actividad;
12)
Verificar que los inmuebles vendidos por su intervencin no tengan deudas por
impuestos, tasas o servicios; que cuenten con planos aprobados especialmente
tratndose de subdivisin.
13)
Observar estrictamente normas de tica y reserva en el cumplimiento de su
funcin
Artculo 17.- De los libros
El martillero Pblico debe llevar los siguientes libros autorizados y rubricados en cada
pgina por la Corte Superior de Justicia del Distrito Judicial donde acte:
a)
Libro de entradas: Se asentarn en el Libro de Entradas, los datos relativos a los
bienes que recibe el martillero Pblico para su venta con indicacin de las
especificaciones necesarias y suficientes para su debida identificacin, indicando el
nombre y apellido de quien confiere el encargo y por cuenta de quin van a ser vendidos
y si lo sern con garanta o sin ella y las condiciones de la venta. Se asentarn tambin,
por orden cronolgico, sin intercalaciones, enmiendas ni raspaduras, los artculos o
efectos que reciba, con indicacin precisa de cantidades, bultos, pesos, marcas y dems
seales identificatorias.
b)
Libro de salidas: En el Libro de Salidas se consignarn da a da, las ventas
efectuadas, con indicacin precisa del comitente, del comprador, Precio y condiciones de
pago, as como las dems especificaciones que se estimen necesarias.
c)
Libro de cuentas: En el Libro de Cuentas se anotarn los datos que informen
suficientemente sobre los contratos efectuados entre el martillero y cada uno de sus
comitentes.
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Delegar el cargo.
6)
Comprar para s, directamente o por interpsita persona, los bienes confiados por
su comitente.
7)
Suscribir instrumentos de venta o realizar actos de administracin, sin contar con
autorizacin suficiente.
8)
Retener el monto pagado, en lo que excede los gastos y honorarios: y. por tiempo
mayor al plazo fijado en esta ley para rendir cuentas.
9)
Abandonar la gestin o suspender el remate, sin orden fehaciente del juez o del
comitente.
10)
Utilizaren cualquier forma las palabras judicial u oficial cuando la venta o el
remate no tuviere tal carcter.
11)
Efectuar descuentos, bonificaciones o reduccin de honorarios en violacin del
arancel.
12)
3)
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Artculo 23.- Remates realizados por personas no autorizadas, Ninguna persona podr
anunciar o realizar remates sin estar debidamente registrada en las condiciones previstas
en el Artculo 6o de la presente ley [numeral referido a los requisitos del martillero
pblico]. Hacerlo acarrea sancin penal.
Quienes infrinjan esta norma sern sancionados administrativamente por la entidad
correspondiente del Ministerio de Justicia, con multa y clausura del local u oficina
respectiva, sin perjuicio de formular la correspondiente denuncia penal.
8.9.1.10 Procedimiento de remate previsto en la Ley Nro. 27728
La Ley Nro. 27728 regula el procedimiento de remate a cargo del martillero pblico
1)
Cuando se trate de remates en la provincia de Lima, el martillero Pblico mandar
publicar en el Diario Oficial El Peruano y otro de mayor circulacin, con anticipacin no
menor de dos das tratndose de bienes muebles y tres das si son inmuebles, las
condiciones del remate y las especies que estn en venta, as como el monto de la
oportunidades con intervalo mximo de cinco das. La publicidad del acto de remate no
podr omitirse aunque medie renuncia de las partes. Cuando se trate de remates fuera
de la ciudad de Lima, las publicaciones se harn en las mismas condiciones, en el diario
que publica los avisos judiciales del Distrito Judicial y por carencia de ste, mediante
carteles colocados en el local del Juzgado y de las Municipalidades Provincial y Distrital
donde se halla el bien, si se trata de inmuebles.
2)
Ningn martillero puede admitir postura por signo, ni anunciar puja alguna sin que
el mayor postor lo haya expresado de palabra.
3)
Las ventas en martillo no podrn suspenderse y las especies se adjudicarn
definitivamente al mejor postor, cualquiera que fuere el precio ofrecido. Sin embargo,
podr el martillero suspender y diferir
el remate, si habiendo fijado un mnimo para las posturas no hubieren licitadores por ese
mnimo.
4)
A la hora sealada o con una tolerancia no mayor de quince minutos, se inicia el
remate o subasta leyendo el aviso de convocatoria. Seguidamente se invita a los
postores a depositar la garanta y a formular sus propuestas a viva voz. Se otorga la
Buena Pro al postor que ofrezca el mayor precio dentro del tiempo previsto para la puja.
5)
Los depsitos de garanta de los postores que no obtuvieron la Buena Pro, son
devueltos inmediatamente despus de finalizado el remate.
6)
Si no se presentaran postores,' el Martiliero Pblico declara desierto el acto de
remate y lo pone en conocimiento de la autoridad correspondiente, procediendo a realizar
nueva convocatoria con deduccin del precio en el porcentaje que se determine en el
Reglamento respectivo, operacin que a juicio del comitente puede repetirse hasta dos
veces ms. La tercera vez el remate se efectuar sin base y al mejor postor.
7)
El acreedor puede ser postor, sin obligacin de constituir garanta. Si se le
adjudicara la Buena Pro, la documentacin respectiva se le Entregar cuando haya
abonado todos los gastos del remate.
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La publicidad del remate no puede omitirse, aunque medie renuncia del ejecutado, bajo
sancin de nulidad.
Artculo 734.- Contenido del aviso.- En los avisos de remate se expresa:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
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... Toda postura debe superar a la precedente, y se extingue con una mayor o superior
cuando no es desestimada en el acto esta ltima ni se opone inmediatamente a su
admisin un interesado... (ROSENBERG, 1955, Tomo ni: 225).
Al respecto, Nelson Mora apunta lo siguiente:
... Todo el que pretenda hacer postura en la subasta, deber consignar previamente en
dinero en efectivo, a rdenes del juzgado, el 20 % del avalo del respectivo bien. En
consecuencia:
a)
El depsito debe hacerse en dinero, en la cuenta de depsitos judiciales del
juzgado y a sus rdenes.
b)
El depsito debe ser previo a la oferta o postura, lo cual significa que al presunto
licitante no se le pueden admitir posturas u ofertas mientras no presente constancia de
haber consignado el 20 % del avalo fijado al bien, en el cual est interesado. Es claro
que el depsito de dinero podr hacerlo aunque se haya iniciado ya la licitacin, no como
han entendido algunos de que al presunto rematante le precluye el trmino para hacer el
depsito en el instante en que se abre la licitacin. Lo que la ley quiere decir es que no se
admitirn ofertas a postor alguno mientras no haya presentado al despacho la constancia
de la consignacin.
c)
El depsito no puede hacerse en el juzgado, aunque sea en dinero en efectivo
(...), sino que debe efectuarse en la cuenta de depsitos judiciales del despacho (...) y a
rdenes del juzgado.
d)
Finalmente, el depsito no debe ser inferior al 20 % del avalo del bien sobre el
cual se va a hacer oferta, y no sobre la base de la licitacin.
(...) Efectuado el remate, los depsitos se devolvern a los postores, excepto la parte que
corresponda al rematante, que se reservar como garanta de sus obligaciones (...), esto
es, cuando no consigna el rematante el saldo del precio... (MORA.', 1973, Tomo II: 139140).
El Cdigo Procesal Civil, en relacin a los postores y las posturas en el remate, establece
lo siguiente:
Slo se admitir como postor a quien antes del remate haya depositado, en efectivo o
cheque de gerencia girado a su nombre, una cantidad no menor al diez por ciento del
valor de tasacin del bien o los bienes, segn sea su inters. No est obligado a este
depsito el ejecutante o el tercero legitimado. (Art. 735 -primer prrafo- del C.P.C.).
A los postores no beneficiados se les devolver el ntegro de la suma depositada al
terminar el remate. (Art. 735 -parte final del primer prrafo- de; C.P.C).
El ejecutado no puede ser postor en el remate. (Art. 735 -in fine- Del C.P.C).
La base de la postura ser el equivalente a las dos terceras partes del valor de tasacin,
no admitindose oferta inferior. (Art. 736 -inc. 1)-Del C.P.C).
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Artculo 1366.- No pueden adquirir derechos reales por contrato, legado o subasta
pblica, directa o indirectamente o por persona interpuesta:
1.- El Presidente y los Vicepresidentes de la Repblica, los Senadores y Diputados [lase
congresistas], los Ministros de Estado y funcionarios de la misma jerarqua, los
Magistrados de la Corte Suprema de Justicia y los del Tribunal de Garantas
Constitucionales /entindase Tribunal Constitucional], el Fiscal de la Nacin y los Fiscales
ante la Corte Suprema de Justicia, los miembros del Jurado Nacional de Elecciones, el
Contralor General de la Repblica, el Presidente y Directores del Banco Central de
Reserva del Per y el Superintendente de Banca y Seguros, los bienes nacionales.
2.- Los Prefectos y dems autoridades polticas, los bienes de que trata el inciso anterior,
situados en el territorio de su jurisdiccin.
3.- Los funcionarios y servidores del Sector Pblico, los bienes del organismo al que
pertenecen y los confiados a su administracin o custodia o los que para ser transferidos
requieren su intervencin.
4,- Los Magistrados judiciales, los rbitros y los auxiliares de justicia, los bienes que estn
o hayan estado en litigio ante el juzgado o el tribunal en cuya jurisdiccin ejercen o han
ejercido sus funciones.
5.- Los miembros del Ministerio Pblico, los bienes comprendidos en los procesos en que
intervengan o hayan intervenido por razn de su funcin.
9.- Los agentes mediadores de comercio, los martilleros y los peritos, los bienes cuya
venta o evaluacin les ha sido confiada, hasta despus de un ao de su intervencin en
la operacin.
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Artculo 1367.- Las prohibiciones establecidas en el artculo 1366 [del C.C., citado
precedentemente] se aplican tambin a los parientes hasta el cuarto grado de
consanguinidad y segundo de afinidad de las personas impedidas.
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Artculo 1368.- Las prohibiciones de que tratan los incisos 1, 2, 3, 7 y 8 del artculo 1366
[del C.C., citado lneas arriba] rigen hasta seis meses despus de que las personas
impedidas cesen en sus respectivos cargos.
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6.- Los abogados, los bienes que son objeto de un juicio en que intervengan o hayan
intervenido por razn de su profesin, hasta despus de un ao de concluido en todas
sus instancias. Se excepta el pacto de cuota Litis.
7.- Los albaceas, los bienes que administran.
8,- Quienes por ley o acto de autoridad pblica administren bienes ajenos, respecto de
dichos bienes.
Artculo 1369.- No rigen las prohibiciones de los incisos 6 y 7 del artculo 1366] del C.C.,
citado anteriormente] cuando se trate, del derecho de copropiedad o de la dacin en
pago.
No podemos dejar de mencionar que (conforme se desprende del art. 735 del C.P.C.):
No puede ser postor (y, por ende, participar en el remate) quien antes del remate no haya
depositado, en efectivo o cheque de gerencia girado a su nombre, una cantidad no menor
al diez por ciento del valor de tasacin del bien o los bienes, segn sea su inters (a no
ser que se trate del ejecutante o de un tercero legitimado).
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BASES LEGALES
DERECHO VI
ofrezca adquirirlos conjuntamente, siempre que el precio no sea inferior a la suma de las
ofertas individuales (art. 736 -inc. 2)- del C.P.C.).
3.
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DERECHO VI
C)
D)
Por la nulidad del proceso, cuando cobija al remate (AZULA CAMACHO, 1994,
Tomo IV: 244).
Sobre el particular, Podetti ensea que:
Normalmente el acto de la subasta se suspende, sin que se efecte el remate, cuando
no hay postores. Pero diversas circunstancias pueden determinar la suspensin,
mediante mandato judicial.
(Constituye) uno de los casos de suspensin: cuando se deduce tercera de dominio
sobre los bienes que han de subastarse.
(...) La ejecucin forzada es un medio sustitutivo de la facultad del deudor, contra el cual
se pronunci sentencia condenatoria, de cumplir voluntariamente su obligacin. La
subasta de bienes no tiene un fin en s misma, es slo un medio para ejecutar la
sentencia condenatoria incumplida. Quiere decir entonces que si el ejecutado paga antes
de la efectuacin del remate, la subasta debe suspenderse (...).
No hay duda que as como el ejercicio de la accin es facultad privativa del legitimado
para ello, el cumplimiento de la sentencia, en materia civil y comercial, requiere tambin
instancia del interesado, en este caso del ejecutante. Quiere decir entonces que si el
ejecutante pide la suspensin de la subasta, el juez, sin ms recaudos debe acceder a
ella... (PODETTI, 1952: 348-350).
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BASES LEGALES
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haga, no permanecer el tiempo indicado por la norma, no efectuar las publicaciones (...),
etc. (AZULA CAMAOrfo, 1994, Tomo IV: 240).
Al declararse la nulidad del remate, sea de oficio por el juez o a instancia de parte, se
debe ordenar devolver al rematante el dinero consignado, (...) que como requisito para
hacer postura corresponde depositar, como el saldo o diferencia necesario para
completar la cantidad por la cual se efectu la adjudicacin (AZULA CAMACHO, 1994,
Tomo IV: 242).
En lo atinente a la nulidad del remate o subasta no se debe dejar de tener en cuenta lo
normado en los artculos 741 y 743 del Cdigo Procesal Civil cuyo texto es como sigue:
Artculo 741.- Incumplimiento de! adjudicatario.- Si el saldo del precio del remate del
inmueble no es depositado dentro del plazo legal, el Juez declarar la nulidad del remate
y convocar a uno nuevo.
En este caso, el adjudicatario pierde ia suma depositada, ia que servir para cubrir los
gastos del remate frustrado, y la diferencia, si 'la hubiere, ser ingreso del Poder Judicial
por concepto de multa.
Queda a salvo el derecho del acreedor para reclamarle el pago de los daos y perjuicios
que se le hayan causado.
El adjudicatario queda impedido de participar en el nuevo remate que se convoque.
Artculo 743.- Nulidad del remate.- Sin perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 741 [del
C.P.C., citado precedentemente], la nulidad del remate slo procede por los aspectos
formales de ste y se interpone dentro del tercer da de realizado el acto. No se puede
sustentar la nulidad del remate en las disposiciones del Cdigo Civil relativas a la
invalidez e ineficacia del acto jurdico.
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exige para la validez del acto, como requisito formal, y, por tanto, no fija el momento
preciso en que el bien mueble pasa al dominio del adquirente. Mediante la escritura se
perfecciona el contrato, pero no comienza a existir... (PALLARES, 1989: 544). Pallares
agrega que la segunda solucin es la ms jurdica... (PALLARES, 1989: 544). El citado
jurista concluye diciendo que a primera vista parece que la solucin ms acertada es la
tercera, porque mientras el auto que declare fincado el remate o adjudique al acreedor el
inmueble, no quede firme, sus efectos legales no pueden producirse. Su revocacin
hecha por tierra la transmisin de dominio. La dificultad es slo aparente, ya que si bien
es indispensable que el auto cause estado, tambin lo es que al causarlo se retrotrae en
sus efectos que comienzan a producirse desde que fue pronunciado (PALLARES, 1989:
544)-%'
Podetti seala al respecto lo siguiente:
Se ha discutido en qu momento se perfecciona la venta hecha en remate judicial, si al
adjudicarse el bien al mejor postor en la subasta, si al aprobarse el acto por el juez, o
cuando se ha pagado el precio y dado la posesin o cuando se ha escriturado, si se
tratare de bienes inmuebles. La primera tesis debe descartarse, puesto que no son
aplicables a las ventas en remate judicial, las disposiciones del cdigo de comercio, la
ltima tambin, ya que en las ventas en remate judicial puede prescindirse de la escritura
pblica (...). La segunda tesis lleva, necesariamente, a la solucin (...) de la reventa, es
decir, de la ejecucin forzada del comprador omiso. En efecto, si la venta qued
perfeccionada con el auto del juez aprobatorio del remate y el adjudicatario no pag el
saldo de precio, ni existe motivo para el desistimiento (...), es claro que el inmueble debe
ser nuevamente subastado a su nombr (reventa) y en el supuesto de mejor precio, se
beneficiara con el excedente.
Por ello se ha resuelto, casi uniformemente, que la venta en remate judicial se
perfecciona despus del auto aprobatorio, mediante el pago del precio y la entrega de la
posesin (PODETTI, 1952: 373-374).
2.
La orden que deja sin efecto todo gravamen que pese sobre ste, salvo la medida
cautelar de anotacin de demanda (art. 739 -inc. 2)- del C.P.C.);
3.
La orden al ejecutado o administrador judicial para que entregue el inmueble al
adjudicatario dentro de diez das, bajo apercibimiento de lanzamiento. Esta orden
tambin es aplicable al tercero que fue notificado con el mandato ejecutivo o de ejecucin
(art. 739 -inc. 3)-del C.P.C.); y,
4.
Que se expidan partes judiciales para su inscripcin en el registro respectivo, los
que contendrn la transcripcin del acta de remate y del auto de adjudicacin (art. 739
-inc. 4)- del C.P.C.). j
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Tratndose de bien mueble registrado, se aplicar lo dispuesto en el artculo 739 del
Cdigo Procesal Civil (referido a la transferencia de inmueble y el destino del dinero
obtenido, lo que fuera visto en el punto precedente) en lo que fuera pertinente (art. 740 -in
fine5 del C.P.C.).
La sustancial diferencia, sin embargo, de los tres distintos institutos, que no obstante
consiguen el mismo resultado econmico, se evidencia por las observaciones siguientes:
1)
La transferencia de la propiedad de la suma de dinero o de la cosa no se opera
mediante el acto de adjudicacin o de asignacin, sino que el efecto traslativo no se
produce ms que cuando en la venta ha sido efectivamente pagado el precio y en la
asignacin se ha hecho el pago de aquella parte del precio que excede del crdito del
asignatario.
2)
La llamada venta o la asignacin tienen el efecto de extinguir la prenda o la
hipoteca existentes sobre el bien embargado, y ello aun en la hiptesis de que lo obtenido
de la expropiacin no baste para cubrir
todo el monto de los crditos.
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(...), ya que en este caso lo nico que hay es venta con xito en pblica subasta
(RAMOS MNDEZ, 1992, Tomo II: 1094-1095;.
La adjudicacin en pago transmite el dominio de los elementos patrimoniales
subastados al ejecutante... (RAMOS MNDEZ, 1992, Tomo II: 1096).'
Micheli, en lo que atae a la asignacin forzada, expresa lo siguiente:
Si la venta forzada acta la sancin ejecutiva, realizando coactivamente el valor de
cambio del bien embargado, en modo de distribuir entre los acreedores el producto en
dinero, la asignacin realiza la satisfaccin del crdito con una prestacin en lugar del
cumplimiento, por tanto con una dado in solutum o pro solvendo, segn los casos, que
opera no ya en el plano negocial (...), sino como transferencia coactiva que se realiza en
virtud de la providencia del juez (...), respecto de la cual los anteriores actos
-comprendida en ellos la oferta del acreedor (o instancia)- adquieren la posicin de
momentos, si bien esenciales, pese a los cuales no se vinculan los efectos de la
asignacin que derivan, en cambio, de la providencia judicial.
A diferencia de la venta (forzada), nuestro sistema procesal conoce varias figuras de
asignacin forzada (...). Junto al tipo general de asignacin (...), a travs del cual el
acreedor pide la transferencia en favor propio del bien embargado en la extensin del
propio crdito, estn tambin en efecto, las hiptesis particulares siguientes:
a) Asignacin de ttulos de crdito y de otras cosas cuyo valor resulte del listn de bolsa o
de mercado.
b) Asignacin obligatoria de crditos, exigibles inmediatamente.
c) Asignacin de cosas muebles que han quedado sin vender.
d) Asignacin de objetos de oro y de plata.
e) Asignacin de inmuebles que han quedado sin vender.
La asignacin puede ser pro soluto o bien pro solvento (...); pero en todo caso el
procedimiento del juez (ordenanza de asignacin) produce la transferencia inmediata del
derecho del deudor expropiado a favor del acreedor asignatario, con la consiguiente
extincin de la deuda del deudor expropiado frente al acreedor procedente, aunque sea
bajo condicin de efectuarse a exaccin, cuando la asignacin es pro solvento y en
general siempre que el derecho sobre la cosa asignada a favor del deudor exista...
(MICHELI, 1970, TomoIH: 33-35).
Sobre el particular, Rocco predica lo siguiente:
... Con respecto a la naturaleza jurdica de la asignacin (forzada) se han renovado las
mismas disputas que se haban encendido en cuanto a la venta coactiva y que le
atribuyen a la asignacin o un carcter de negpcio jurdico de derecho privado o de
derecho pblico, o la consideran como una transferencia coactiva, equiparndola a la
llamada venta forzada.
Pero, a poco que se considere la esencia ntima de la asignacin, no puede menos de
observarse que est ausente de ella todo carcter negocial, ya se la considere en las
relaciones entre Estado y acreedor, ya en las relaciones entre obligado y acreedor, o
entre obligado y Estado.
(...) No hay en la asignacin un encuentro de voluntades paritticas, entre el Estado,
personificado por el rgano jurisdiccional (juez de la ejecucin) y el acreedor, ni el Estado
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acta de cualquier modo o en cualquier carcter, en vez o por cuenta del deudor
ejecutado, el cual no expresa, a travs del rgano jurisdiccional, manifestacin alguna de
voluntad.
La verdad es que la accin se opera a travs de una providencia del rgano
jurisdiccional, el cual, a solicitud del acreedor, acta valindose de sus poderes de
imperio, confiriendo, con las modalidades establecidas por la ley, la propiedad del bien
embargado en satisfaccin del monto del crdito, y hasta el monto de l, sobre la base
del valor de estimacin, con la advertencia de que si el valor del bien es superior al
importe del crdito, el asignatario debe entregar la diferencia al oficio jurisdiccional.
Se trata, tambin aqu, de un acto ejecutivo de derecho pblico en virtud del cual el
Estado, que a travs del embargo ha quitado al obligado la disponibilidad del bien
embargado, atribuye al acreedor (asignatario) que lo solicite, la propiedad del bien en
expropiacin, en satisfaccin total o parcial del crdito, y si hay un supervit del valor
sobre el monto del crdito, con la obligacin del asignatario de pagar la diferencia en
ms, mientras que si hay un supervit del monto del crdito en relacin con el valor del
bien asignado, con la obligacin, en cuanto a la diferencia, por parte del oficio, de
satisfacer al acreedor lo que ha pagado de menos.
Tambin aqu, como en la llamada venta coactiva, la trasferencia ocurre con base en los
poderes de los rganos jurisdiccionales en el proceso de ejecucin, que originariamente
han sido reconocidos por la ley. a fin de satisfacer sobre el patrimonio del obligado los
derechos del crdito de los derechohabientes, que no pueden, por la prohibicin de la
defensa privada, aprehender por s mismos y retener los bienes del obligado en
satisfaccin de sus crditos.
Pero sera grave error considerar la asignacin como un negocio jurdico de derecho
pblico o de derecho privado, ya se considere en las relaciones entre el Estado (juez de
la ejecucin) y el asignatario, ya se considere en las relaciones entre el obligado, o por
ello, entre el Estado y el asignatario.
Prohibido el ejercicio arbitrario de los propios derechos y adquirido por el Estado, por
medio del embargo, la disponibilidad de los bienes del deudor, el poder de disponer de
ellos mediante asignacin al derechohabiente no puede ser configurado como una
actividad puesta en ejercicio en sustitucin de la del obligado, que nada hace y nada
puede hacer, sino como actividad del Estado, que en sustitucin del Derecho habiente
satisface, mediante asignacin de las cosas en especie o de los crditos, los derechos de
l, tal como satisface mediante asignacin de dinero lquido los derechos del acreedor
una vez que las cosas o los bienes hayan sido previamente convertidos a su equivalente
econmico (dinero lquido).
Como a consecuencia de la llamada venta coactiva, mediante la conversin en dinero
lquido se consigue el mismo resultado econmico del tpico negocio jurdico de
compraventa, aun no pudindose asignar dicha operacin a dicho negocio jurdico, as,
en la asignacin mediante dacin de una cosa, considerada a la luz de su valor
econmico, en satisfaccin de un derecho creditorio, se consigue el mismo resultado
econmico de la datio in solutum, que tiene la virtud de satisfacer el derecho del acreedor
y de extinguir el crdito.
En conclusin: la asignacin forzada es un acto de derecho pblico (acto procesal del
rgano jurisdiccional) con que el Estado, en el ejercicio de su poder de supremaca, y a
solicitud del acreedor ejecutante, confiere a dicho acreedor, en satisfaccin de su crdito
y hasta el lmite del valor de intercambio, un bien del deudor que forma parte de la masa
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activa embargada, y tiene por efecto una adquisicin derivativa mediante la constitucin
del derecho de propiedad del asignatario, el cual, si el valor es superior al importe del
crdito, debe pagar la diferencia a la masa, y si el valor es inferior, tendr el derecho a
concurrir con los dems acreedores al reparto de otros activos, con el efecto de extinguir
en todo o en parte su crdito sin la voluntad del obligado o aun en contra de ella
(ROCCO, 1976, Volumen IV: 243-245).
La adjudicacin se encuentra regulada en el Sub-Captulo 3o (Adjudicacin) del
Captulo V (Ejecucin forzada) del Ttulo V (Procesos de ejecucin) de la Seccin
Quinta (Procesos contenciosos) del Cdigo Procesal Civil, en los arts. 744 y 745.
De acuerdo a nuestro ordenamiento jurdico (arts. 725 -inc. 2)- y 742 -tercer y cuarto
prrafos- del C.P.C.)la adjudicacin (declaracin judicial por la cual se transfiere o entrega
en propiedad un determinado bien) es una modalidad de la ejecucin forzada que
procede cuando se frustra el remate (convocado por tercera vez) por falta de postores y
solicita el ejecutante, dentro del plazo de ley (diez das de la fecha en que se frustr el
remate convocado por tercera vez), la adjudicacin directa y en pago del bien materia de
ejecucin forzada. El valor referencial del bien tendr que ser igual a aquel que constituy
la base de la postura que sirvi para la tercera convocatoria a remate.
Si el adjudicatario no deposita el exceso dentro del tercer da de notificado con la
liquidacin prevista en el artculo 746 del Cdigo Procesal Civil (vale decir, la liquidacin
de los intereses, costas y costos del proceso), la adjudicacin queda sin efecto (art. 744
-primer prrafo- del C.P.C.).
Se infiere de los artculos 744 -ltimo prrafo- y 739 del Cdigo Procesal Civil que,
depositado el exceso, se entregar el bien mueble al adjudicatario y, si se trata de
inmueble, se expedir el auto de adjudicacin que deber contener:
a) la descripcin del bien;
b) la orden que lo libera de todo gravamen;
c) La orden al ejecutado o administrador judicial para que entregue el bien al
adjudicatario, bajo apercibimiento de lanzamiento; y
d) la orden para que se expidan los partes judiciales para la correspondiente inscripcin
del bien en el Registro pertinente.
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Como es factible que los gastos inherentes al remate los haya efectuado el acreedor y,
adems, que entre la ltima liquidacin del crdito y el auto aprobatorio transcurra un
perodo que implique nuevos intereses, el ejecutante puede solicitar que se verifique una
adicional, actualizada hasta esa oportunidad.
Con base en dicha liquidacin se cancela el crdito hasta donde lo permita la cantidad
recaudada en el remate. Si el producto del remate es superior al monto del crdito, la
diferencia se le entrega al deudor, excepto que exista embargo del remanente, pues
entonces debe ordenarse que esa cantidad se ponga a disposicin del funcionario que
decret esa medida.
Tampoco se entregar al ejecutado el sobrante cuando el remate se realiza para el pago
de la parte exigible de una deuda garantizada con hipoteca o prenda, pues queda a
rdenes del juzgado como garanta del resto de la obligacin, excepto que las partes
convengan otra cosa.
En el evento que el producto del remate no alcance para cubrir las costas y el crdito, de
acuerdo con la prelacin de crditos, se cancelan primero aqullas y el saldo se abona a
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ste. Para atender el faltante del crdito el acreedor puede obtener que se rematen
nuevos bienes del deudor, previas las medidas cautelares y el avalo. En el evento que el
deudor carezca de bienes, el proceso queda suspendido en espera de que los adquiera,
pues el proceso termina normalmente con el pago y ste slo se produce cuando se
satisface en su totalidad la deuda... (AZULA CAMACHO, 1994, Tomo IV: 238-239).
Sin estar reintegrado completamente el ejecutante del capital e intereses de su crdito y
de todas las costas de la ejecucin, no podrn aplicarse las sumas realizadas a ningn
otro objeto que no haya sido declarado preferente por ejecutoria (RAMOS MNDEZ,
1992, Tomo II: 1093-1094).
Azula Camacho seala al respecto lo siguiente:
... El dinero recaudado por concepto del remate se entrega al ejecutante hasta
concurrencia del crdito una vez en firme el auto que lo apruebe, sin esperar que el
rematante registre el ttulo, si a ello hay lugar, y reciba el bien.
Sin embargo, la entrega del producto del remate no se verifica si hay lugar a reintegrarle
al secuestre las inversiones o los perjuicios sufridos como
consecuencia del secuestro y hasta cuando se determine (...). Al efecto, el secuestre
debe rendir las cuentas (...).
Como es factible que los gastos inherentes al remate los haya efectuado el acreedor y,
adems, que entre la ltima liquidacin del crdito y el auto aprobatorio transcurra un
perodo que implique nuevos intereses, el ejecutante puede solicitar que se verifique una
adicional, actualizada hasta esa oportunidad.
Con base en dicha liquidacin se cancela el crdito hasta donde lo permita la cantidad
recaudada en el remate. Si el producto del remate es superior al monto del crdito, la
diferencia se le entrega al deudor, excepto que exista embargo del remanente, pues
entonces debe ordenarse que esa cantidad se ponga a disposicin del funcionario que
decret esa medida.
Tampoco se entregar al ejecutado el sobrante cuando el remate se realiza para el pago
de la parte exigible de una deuda garantizada con hipoteca o prenda, pues queda a
rdenes del juzgado como garanta del resto de la obligacin, excepto que las partes
convengan otra cosa.
En el evento que el producto del remate no alcance para cubrir las costas y el crdito, de
acuerdo con la prelacin de crditos, se cancelan primero aqullas y el saldo se abona a
ste. Para atender el faltante del crdito el acreedor puede obtener que se rematen
nuevos bienes del deudor, previas las medidas cautelares y el avalo. En el evento que el
deudor carezca de bienes, el proceso queda suspendido en espera de que los adquiera,
pues el proceso termina normalmente con el pago y ste slo se produce cuando se
satisface en su totalidad la deuda... (AZULA CAMACHO, 1994, Tomo IV: 238-239).
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una cierta suma de dinero a distribuir entre los acreedores, a la cual deben agregarse los
eventuales frutos de las cosas embargadas y las multas y el resarcimiento del dao que
el adjudicatario deba (...).
Si hay un solo acreedor embargante, sin intervencin de otros acreedores, el juez, odo el
deudor, dispone a favor del acreedor embargante el pago de cuanto le corresponde por
capital, intereses y costas (...). El residuo de la suma obtenida se entrega, en cambio, al
deudor o ai tercero que ha sufrido la expropiacin, los cuales quedan, no obstante el
embargo, como titulares del derecho sobre el bien expropiado (...).
Si hay varios acreedores (...), la suma obtenida se distribuye entre ellos por el juez de la
ejecucin, de acuerdo con las causas legtimas de prelacin y teniendo en cuenta (...) a
oportunidad de las intervenciones... - MICHELI 1970, Tomo III: 40).
Satta, al examinar la forma de distribucin de lo obtenido de la expropiacin (ejecucin)
forzada, refiere que:
La ley (...) establece dos hiptesis: que exista un solo acreedor o varios acreedores.
En el primer caso el juez dispone el pago a favor del acreedor singular. Esto se entiende
si no surgen controversias, las cuales, si el acreedor est provisto de ttulo, deben ser
propuestas (...) y dar lugar a discrecional suspensin (...). En efecto, el deudor debe ser
odo.
En el segundo caso la distribucin se hace segn las normas dictadas en cuanto a los
medios singulares de expropiacin (...). En general se puede decir que la distribucin
tiene lugar con la formacin de un plano o proyecto, que contiene la determinacin de los
acreedores concurrentes (...).
Si queda un residuo de la distribucin, ste se entrega al expropiado, porque le
pertenece, una vez liberado del embargo que afectaba toda la suma (SATTA, 1971,
Volumen H: 75).
Rocco dice de la atribucin de la suma obtenida de la venta coactiva lo siguiente:
... Por atribucin debe entenderse la asignacin ideal de la masa activa, que puede
luego traducirse en un orden de pago del juez con relacin a un nico acreedor
ejecutante, o mediante un orden de pago, segn un plan de distribucin o de reparto,
concordado consensualmente por los acreedoras o formado por el juez, cuando sean
varios los acreedores, y haya que proceder, por tanto, a un fraccionamiento de la masa
activa a fin de satisfacer los distintos derechos de los acreedores, mediante concurso.
Al orden de pago, as formulado, seguir luego la entrega efectiva de la suma que (...)
(se) llama impropiamente pago, con la cual vendr a ser satisfecho, por equivalente
econmico, el derecho del nico acreedor, o sern satisfechos los derechos de los
acreedores concurrentes... (ROCCO, 1976, Volumen IV: 241).
El Cdigo Procesal Civil regula lo concerniente al pago a los ejecutantes o acreedores
concurrentes en el Sub-Captulo 4o (Pago) del Captulo V (Ejecucin forzada) del
Ttulo V (Procesos de ejecucin) de la Seccin Quinta (Procesos contenciosos), en
los arts. 746, 747 y 748.
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El artculo 746 del Cdigo Procesal Civil norma lo relativo a la liquidacin del pago en
estos trminos:
Al disponer el pago al ejecutante, el Juez ordenar al Secretario de Juzgado, liquidar los
intereses, costas y costos del proceso, dentro del plazo que fije, bajo responsabilidad por
la demora.
La liquidacin es observable dentro de tercer da, debiendo proponerse en forma
detallada. Absuelto el traslado de la observacin o en rebelda, se resolver aprobndola
o modificndola y requiriendo su pago.
10.3
Pago al ejecutante
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c)
Adjudicacin en pago de los bienes no vendidos en subasta, como opcin del
ejecutante. Cuando se trata de inmuebles, quedan subsistentes las hipotecas anteriores y
los gravmenes preferentes.
d)
Entrega al acreedor en administracin de los bienes embargados, para cobrar su
crdito con la explotacin de los mismos, (...) cuando no concurren licitadores a la
segunda subasta, constituyndose una administracin similar a la procedente cuando se
embarga frutos y rentas... (GMEZ DE LIAO GONZLEZ, 1992: 369-370).
El pago al (a los) ejecutante (s) se halla regulado en el artculo 747 del Cdigo Procesal
Civil cuyo texto es como sigue:
Si el bien que asegura la ejecucin es dinero, ser entregado al ejecutante luego de
aprobada la liquidacin.
Si son varios los ejecutantes con derechos distintos, el producto del remate se distribuir
en atencin a su respectivo derecho. Este ser establecido por el Juez en un auto que
podr ser observado dentro de tercer da. Si luego de la distribucin hay un remanente, le
ser entregado al ejecutado.
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El concurso de los acreedores, esto es, la exigencia de que todos los acreedores
participen en la distribucin del producto, nace del principio (...): los acreedores tienen
igual derecho a ser satisfechos sobre los bienes del deudor. Es sta, en verdad, una
disposicin superflua, porque est ya contenida en la responsabilidad patrimonial, que
existe no frente a uno solo o a un determinado acreedor, sino frente a todos los
acreedores; de todas maneras, la misma encuentra su concrecin en el concurso y en la
organizacin del concurso cuando una expropiacin es iniciada (...).
Ahora bien, el punto ms relevante bajo el aspecto procesal es que la generalidad del
concurso comporta que todos los acreedores deben ser puestos en situacin de
satisfacerse sobre el producto, independientemente del hecho de que ellos estn
provistos de ttulo ejecutivo. Las normas positivas de las formas singulares de
expropiacin pueden contener limitaciones o condiciones para la participacin en el
concurso; pero esto no tiene importancia. Lo que cuenta es que no se exige, y
lgicamente no se puede exigir, a los acreedores el ttulo ejecutivo que (...) (se) establece
como exigencia absoluta para el ejercicio de la accin ejecutiva.
El concurso en la distribucin del producto es la forma necesaria de satisfaccin de los
acreedores, porque si ellos no concurren pierden en absoluto su crdito en cuanto a
aquella parte de garanta que el bien, objeto de la ejecucin, les prestaba. En estas
condiciones el derecho del acreedor se concreta directa e inmediatamente en la
participacin en la distribucin, se identifica con l, y no tiene ya sentido hablar de ttulo
ejecutivo (...).
De ello se sigue que en la fase satisfactiva se presenta solamente una exigencia de
prueba del crdito, no de ttulo ejecutivo. Pero -es fundamental observarlo- la prueba se
refiere no al crdito en sentido absoluto, como ocurre en el proceso de cognicin, sino al
crdito en cuanto se ha concretado en el derecho a la participacin en la distribucin de
lo obtenido. Este es el crdito de que se trata: en su carcter absoluto el crdito podr
venir en discusin slo si se provoca, con la impugnacin (...) un juicio sobre l (SATTA,
1971, Volumen II: 55-57).
Satta, al examinar las controversias en la distribucin de loobtenido en la expropiacin
(ejecucin) forzada, destaca que las controversias pueden referirse (...) en primer lugar
a la existencia y al monto de los crditos. Las oposiciones pueden ser promovidas por el
deudor o por los otros acreedores. En cuanto a los segundos, pueden accionar utendo
juribus del deudor o bien jure propio, caso en el cual no estn sujetos a limitaciones de
prueba. Hiptesis tpica es la impugnativa por fraude o simulacin, que puede hacerse
tambin si el crdito resulta de sentencia, no siendo necesario recurrir a la oposicin de
tercero, dado que el inters surge aqu de la pretendida participacin en la distribucin.
En segundo lugar, las controversias pueden referirse a los derechos de prelacin, que
normalmente son discutidos por los otros acreedores, pero no se excluye que exista un
inters tambin del deudon> (SATTA, 1971, Volumen IT: 77).
Gonzlez Gmez, en lo atinente a la concurrencia de acreedores en el pago y la
prelacin de crditos, ensea lo siguiente:
El principio es el de igualdad legal de los acreedores frente al deudor para la cobranza
de sus crditos mediante la ejecucin forzada: todos tienen la misma garanta para el
pago, luego todos concurren en igualdad de condiciones sobre el patrimonio afectado.
Sin embargo y por excepcin, al concurrir sobre la prenda general algunos crditos gozan
de preferencia sobre otros, se pagan primero aunque los no preferentes o postergados
queden insolutos (GONZLEZ GMEZ, 1952: 7"1
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El artculo 101 del Cdigo Procesal Civil, a que se hace referencia en el ltimo acpite,
contempla los requisitos y el trmi1^ comn de las intervenciones de terceros en el
proceso. El texto de dicho numeral es el siguiente:
Los terceros deben invocar inters legtimo. La solicitud tendr la formalidad prevista
para la demanda [en los arts. 424 y 425 del C.P.C.], en lo que fuera aplicable, debiendo
acompaarse los medios probatorios correspondientes.
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CONCLUSION
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