ADMINISTRATIVO III

TEMA

I.-

LA

CONTRATACIN

DE

LOS

ENTES

PBLICOS. CUESTIONES GENERALES

MBITO SUBJETIVO DE APLICACIN DE LA LEY 30/2007,

1.

DE CTTO DEL SECTOR PBLICO.

Su objeto es regular la contratacin del Sector Pblico para garantizar que se

ajusta a los ppios. de libertad de acceso a las licitaciones, publicidad y
transparencia de los procedimientos e igualdad de trato entre los candidatos.
Asegurar la estabilidad presupuestaria y control de gasto con una eficiente
utilizacin de los fondos pblicos.
La Ley distingue entre:

Entidades del sector pblico.

Administraciones pblicas.
Poderes adjudicatarios.

La ley se aplica ntegramente a los entes pblicos que tienen la categora de

Administraciones pblicas, medianamente a los que nicamente tienen la
categora de poderes adjudicatarios y en trminos mnimos a los que,
pertenecientes al sector pblico.
Entidades del sector pblico
Forman parte del sector pblico los siguientes entes, organismos y entidades:
-La AGE, las Administraciones de las Comunidades Autnomas y las
entidades que integran la Administracin local.
-Las entidades gestoras y los servicios comunes de la SS.
-Los organismos autnomos, las entidades pblicas empresariales, las
universidades pblicas, las agencias estatales y cualesquiera entidades de
derecho pblico con personalidad jurdica propia vinculadas a un sujeto que
pertenezca al sector pblico o dependientes del mismo.
-Las sociedades mercantiles en cuyo capital social la participacin de
determinadas entidades del sector pblico sea superior al 50%
-Los consorcios dotados de personalidad jurdica propia a los que se
refieren el ar. 6.5 de la Ley 30/1992, de Rgimen Jurdico de las AAPP y del
Procedimiento Administrativo Comn y la legislacin del rgimen local.
-Las fundaciones que se constituyan con una aportacin mayoritaria de
una o varias entidades integradas en el sector pblico o cuyo patrimonio
fundacional est formado en ms de un 50% por bienes o derechos aportados
o cedidos por las referidas entidades.
-Las mutuas de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales de la
SS.
-Cualesquiera entes, organismos o entidades con personalidad jurdica

propia, que hayan sido creados para satisfacer necesidades de inters general
sin carcter industrial o mercantil siempre que uno o varios sujetos del sector
pblico financien mayoritariamente su actividad, controlen su gestin o
nombren a ms de la mitad de los miembros de su rgano de administracin,
direccin o vigilancia.
-Las asociaciones constituidas por los entes, organismos y entidades
mencionados.
La Ley califica de AdmP a:
- La Adm General del Estado, las Adms de las CCAA y las Entidades que
integran las Adms Locales
- Las entidades gestoras y los servicios comunes de la S.S.
- Los Organismos Autnomos
- Las Universidades Pblicas.
-Las Adms independientes (BE, CNMV, Consejo de Seguridad Nuclear,)
- Las Adms correspondientes a los rganos constitucionales (Congreso de los
Diputados, Senado, CGPJ, TC y Defensor del Pueblo)
- Entidades de Derecho Pblico vinculadas a una o a varias Adms Pblicas o
dependientes de las mismas que se financien con cargo a sus presupuestos, y
que cumplan alguna de las caractersticas siguientes:
1.
Que su actividad principal no consista en la produccin en rgimen
de mercado de bienes y servicios destinados al consumo individual o
colectivo, o que efecten operaciones de redistribucin de la renta y de
la riqueza nacional, en todo caso sin nimo de lucro.
2.
Que no se financien mayoritariamente con ingresos, cualquiera que
sea su naturaleza, obtenidos como contrapartida a la entrega de bienes o
a la prestacin de servicios.
En cuanto a las exclusiones destaca la de las Entidades

Pblicas

Empresariales Estatales y los organismos asimilados dependientes de

las CCAA.
Los Colegios

Profesionales

Cmaras

Oficiales

que

integran

la

administracin corporativa, se excluyen del sector pblico a estos efectos

contractuales,

por

lo

que

tampoco

tendrn

la

consideracin

de

administraciones pblicas. Los contratos de los entes corporativos estn

sujetos al Derecho privado ntegramente.
Poderes Adjudicatarios:
Para el legislador espaol son, de acuerdo con estos criterios, poderes
adjudicadores:
a)
Los entes calificados de Administraciones pblicas en todo
caso.
b)
Todos

los

dems

entes,

organismos

entidades

con

personalidad jurdica propia distintos de las administraciones

pblicas que, al margen de su personificacin pblica o privada, hayan
sido creados especficamente para satisfacer necesidades de inters
general que no tengan carcter industrial o mercantil, siempre que
financien mayoritariamente su actividad, controlen su gestin o nombren
a ms de la mitad de los miembros de su rgano de administracin,
direccin o vigilancia. Segn la jurisprudencia comunitaria y a los efectos
de precisar el carcter mercantil o no de la necesidad de inters general,
deben tenerse en cuenta las siguientes circunstancias: la falta o
concurrencia de competencia en el mercado; la falta de nimo de lucro
como objetivo prioritario; la asuncin de riesgos econmicos derivados
de la actividad que se cumple y la eventual financiacin pblica.
c)
Las asociaciones constituidas por los entes y organismos pblicos.
Otros sujetos del SP en los que la Ley se aplica mnimamente:
Los

contratos

celebrados

por

poderes

adjudicatarios

que

no

tengan

consideracin de AdmP, en ningn caso podrn ser considerados contratos

admvos y se sujetarn a las reglas del Der Privado. Dentro de stos, contratos
privados, la Ley distingue los sujetos a regulacin armonizada, a los que se
aplica ntegramente los rgidos procedimientos administrativos, de aquellos
otros no sujetos a dicha regulacin armonizada, en cuyo caso debern
nicamente respetar los principios del Derecho comunitario de publicidad,
concurrencia, transparencia, confidencialidad, igualdad y no discriminacin.
El grupo residual de entes del sector pblico que no tienen la consideracin de
administraciones ni de poderes adjudicadores tampoco estn obligados a
seguir los procedimientos administrativos para la adjudicacin de sus
contratos,

debiendo

nicamente

sujetarse

los

principios

anteriores.

Asimismo, sus contratos son siempre contratos privados.

2.

MBITO OBJETIVO. NEGOCIOS Y CONTRATOS EXCLUIDOS

-Se excluyen la relacin de servicio de los funcionarios, sometidos a la

legislacin laboral;
-Los servicios pblicos utilizados por los ciudadanos pagados por medio de
tasas, tarifas o precios pblicos;
-Contratos de derecho privado de los entes pblicos.
-Los convenios de colaboracin que celebra la AGE con las entidades gestoras y
servicios comunes de la SS, las Universidades pblicas, las CCAA, las Entidades
Locales, organismos autnomos y restantes entidades pblicas o los que
celebren estos organismos y entidades entre s.
Por su objeto quedan excluidos:

1. Los contratos de servicios financieros (emisin de valores y otros

instrumentos financieros).
2. Los contratos relativos al servicio de arbitraje y conciliacin.
3. Los negocios jurdicos que tengan por objeto bienes inmuebles que
impliquen compraventa, donacin, permuta, arrendamiento o cualquier otro
negocio regulado por la Ley del Patrimonio de las AAPP (L 33/2003).
4. Las concesiones sobre bienes de dominio pblico
5. Los contratos sobre propiedades incorporales (si no recaen sobre
programas de ordenador).
6. Los contratos de servicios y suministros que celebren los organismos
pblicos de investigacin (cuando tengan por objeto prestaciones necesarias
para la misma o cuando la presentacin y obtencin de resultados est
condicionada a retornos susceptibles de incorporarse al trfico jurdico y su
realizacin haya sido encomendada a equipos de investigacin del organismo
mediante procesos de concurrencia competitiva).
7. Y los contratos de suministro relativos a actividades directas de los
organismos de D Pblico de carcter comercial, industrial, financiero o
anlogo, si los bienes sobre los que versan han sido adquiridos con el
propsito de devolverlos, con o sin transformacin, al trfico jurdico
patrimonial, de acuerdo con sus fines peculiares.
8. Por estar regulados por el D Internacional se excluyen los acuerdos que
celebra el Estado con otros Estados o entidades de DIP, y los convenios
incluidos en el mbito del art. 296 del Tratado CE que se concluyan en el sector
de la defensa; aunque s se les aplicarn los principios de la Ley para resolver
las dudas y lagunas que pudieran presentarse.
9. Contratos in house -Aquellos por los que una Admn. encarga una prestacin a un
ente instrumental que tiene la consideracin de medio propio o servicio tcnico de la
misma. No hay aqu las dos voluntades propias de cualquier contrato (ms bien un
encargo de la Admn matriz a un ente suyo), y son, en paridad, falsos contratos. Para
ser considerado in house no es preciso que el control sobre el ente instrumental sea
idntico al que se ejerce sobre un medio propio, basta con que sea anlogo. Si esa
analoga no se da, n entran en ese concepto los contratos celebrados con empresas
mixtas, incluso cuando la participacin pblica en el capital del ente matriz sea
mayoritaria, debiendo aplicarse para su adjudicacin los procedimientos de licitacin y
criterios de adjudicacin previstos en la Ley de Contratos.
10. Contratos de investigacin y desarrollo remunerados ntegramente por el
rgano de contratacin, siempre que ste comparta con las empresas
adjudicatarias los riesgos y los beneficios. En la adjudicacin deber
asegurarse el respeto a los principios de publicidad, concurrencia,

transparencia, confidencialidad, igualdad y no discriminacin y de

eleccin de la oferta econmicamente ms ventajosa.
3.

CLASES

DELIMITACIN

DE

CONTRACTUALES EN EL SECTOR PBLICO:

LOS

TIPOS

CONTRATOS

TPICOS

A) Ctto de obras: = ctto de arrendamiento de obra del Cdigo Civil.

Objeto= realizacin obra o ejecucin de algn trabajo contemplados en Ley o
realizacin de conjunto de trabajos de construccin o de ing. civil que tengan
por objeto un bien inmueble. El ctto podr comportar la redaccin del
correspondiente proyecto.
B+) el ctto de concesin de obras pblicas: Tiene por objeto la realizacin
por el concesionario de algunas de las prestaciones del ctto de obra pblica,
incluidas las de restauracin y reparacin de construcciones existentes, as
como de la conservacin y mantenimiento de los elementos construidos, y en
el que la contraprestacin a favor del concesionario consiste, o bien
nicamente en el derecho a explotar la obra recibiendo de los usuarios los
correspondientes cnones o tarifas, o bien en dicho derecho acompaado del
de percibir un precio de la Admn. El ctto, que se ejecutar en todo caso a
riesgo y ventura del contratista, podr tambin extenderse a aquellas obras
que sean accesorias o estn vinculadas con la principal y que sean necesarias
para que sta cumpla la finalidad determinante de su construccin.
C+) Ctto de gestin de servicios pblicos: Aquel en que una AdmP
encomienda a una persona, natural o jurdica, la gestin de un servicio cuya
prestacin ha sido asumida como propia de su competencia por la AdmP
encomendante. No se considerar gestin del SP cuando el servicio se efecte
mediante la creacin de entidades de Der Pub destinadas a ese fin, ni aquellos
en que la misma se atribuya a una sociedad de derecho privado cuyo capital
sea en su totalidad de titularidad pblica. La Ley prescribe que los cttosP y
concesiones podrn adjudicarse directamente a una sociedad de economa
mixta en la que concurra capital pblico y privado, siempre que la eleccin del
socio privado se haya efectuado de conformidad con las normas establecidas
para la adjudicacin del ctto cuya ejecucin constituya su objeto. Como
novedad de la Ley de Ctto del SP, se puede aumentar o reducir el tiempo de
duracin del ctto para llevar a efecto el equilibrio econmico de la concesin. Si
el perjudicado por el desequilibrio econmico es el concesionario, puede
aumentarse, si es la Admn, puede reducirse.

D) Ctto de suministros: Tiene por objeto la adquisicin, el arrendamiento

financiero o el arrendamiento, con o sin opcin de compra, de productos o
bienes muebles, salvo ctto relativos a propiedades incorporadas o valores
negociables

que

tengan

por

objeto

programas

informticos,

equipos

informticos o de telecomunicaciones. Se considera:

a)

Aquellos en los que el empresario se obligue a entregar una

pluralidad de bienes de forma sucesiva y por precio unitario sin que la

cuanta total se defina con exactitud al tiempo de celebrar el contrato,
por estar subordinadas las entregas a las necesidades del adquirente.
b)
Los que tengan por objeto la adquisicin y el arrendamiento de
equipos y sistemas de telecomunicaciones o para el tratamiento de la
informacin, sus dispositivos y programas, y la cesin del derecho de uso
de estos ltimos, a excepcin de los contratos de adquisicin de
programas de ordenador desarrollados a medida, que se considerarn
contratos de servicios.
c)

Los de fabricacin, por los que la cosa o cosas que hayan de ser

entregadas por el empresario deban ser elaboradas con arreglo a

caractersticas peculiares fijadas previamente por la entidad contratante,
aun cuando sta se obligue a aportar, total o parcialmente, los materiales
precisos.
E) Ctto de servicios: Aquellos cuyo objeto son prestaciones de hacer
consistentes en el desarrollo de una actividad o dirigidas a la obtencin de un
resultado distinto de una obra o suministro.
La diferencia entre el ctto de gestin de servicios pblicos y el ctto de servicios:
El de servicios son ctto en que los contratistas prestan sus servicios en favor de
las entidades del SP, que son las que reciben el servicio, en tanto que el ctto de
gestin de servicios pblicos el destinatario y beneficiario directo de los
servicios pblicos cuya gestin ha asumido una AP, pero que concede al
contratista son los ciudadanos.
F) Ctto de colaboracin entre el Sector Pblico y el S. Privado: Una AP o
Entidad pblica empresarial encarga a una entidad de d privado, por un
perodo determinado en funcin de la duracin de la amortizacin de las
inversiones o de las frmulas de financiacin que se prevean:
- La realizacin de una actuacin global e integrada
- Financiacin de inversiones inmateriales, de obras o de suministros..
- Su mantenimiento, actualizacin o renovacin - Su explotacin o gestin. Fabricacin de bienes y la prestacin de servicios.
La contraprestacin a percibir por el contratista colaborador consistir en un

precio que se satisfar durante toda la duracin del ctto, y que podr estar
vinculado al cumplimiento de determinados objetivos de rendimiento.
En todo caso, este ctto tiene carcter subsidiario.
G) Ctto mixto: Dan lugar al mismo los elementos o prestaciones propios de
los ctto anteriores cuando puedan darse de forma conjunta en un mismo
negocio jurdico.
CTTO SUJETOS A REGULACION ARMONIZADA
Aquellos ctto a los que, dada su importante cuanta, se aplica la regulacin
comunitaria relativa a los procedimientos de adjudicacin de los ctto en su
grado ms exigente y completo. Integran esta categora:
- El ctto de colaboracin entre el SP y el privado en todo caso
- Los contratos de suministro cuyo valor estimado sea igual o superior a las
siguientes cantidades:
a)134.000 , cuando se trate de contratos adjudicados por la AGE, salvo el
sector de defensa (excepto en el caso de contratos de suministro, que si se
aplicar este umbral), sus organismos autnomos o las Entidades Gestoras y
Servicios comunes de la SS;
b) 207.000 , cuando se trate de contratos de suministro distinto de los
anteriores por razn del sujeto contratante o por razn de su objeto.
-Los contratos de servicios (comprendidos en las categoras 1 al 16 del
Anexo II) cuyo valor estimado sea igual o superior a las siguientes cantidades:
a)134.000 , cuando hayan de ser adjudicados por la AGE, sus organismos
autnomos, o las Entidades Gestoras y Servicios comunes de la SS;
b) 207.000 , cuando lo sean por entes, organismos o entidades del sector
publico distintos a la AGE, sus organismos autnomos o las entidades gestoras
y servicios comunes de la SS, o cuando, aun siendo adjudicados por estos
sujetos, se trate de contratos de categora 5 consistentes en servicios de
difusin de emisiones de televisin y de radio, servicios de conexin o servicios
integrados de telecomunicaciones, o contratos de categora 8.
Son tambin contratos sujetos a regulacin armonizada los contratos de
obras y servicios celebrados por particulares cuando son subvencionados
de forma directa y en ms de un 50% de su importe por entidades que tengan
la consideracin de poderes adjudicadores. Es preciso que de trate de
contratos de obra que tengan por objeto actividades de ingeniera civil o la
construccin de hospitales, centros deportivos, recreativos o de ocio, edificios
escolares o universitarios y edificios de uso administrativo, siempre que su
valor estimado sea igual o superior a 5.278.000 ; o que sean contratos de
servicios vinculados a un contrato de obras de citados cuyo valor estimado sea
igual o superior a 211.000
No se consideran sujetos a regulacin armonizada los contratos siguientes:

a)

Los que tengan por objeto la compra, el desarrollo, la produccin o

la coproduccin de programas destinados a la radiodifusin, por parte de

los organismos de radiodifusin.
b)
Los de investigacin y desarrollo remunerados ntegramente por el
rgano de contratacin, siempre que sus resultados no se reserven para
su utilizacin exclusiva por ste en el ejercicio de su actividad propia.
c)
Los incluidos dentro del mbito definido por el artculo 346 del
Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea que se concluyan en el
sector de la defensa.
d)
Los declarados secretos o reservados, o aquellos cuya ejecucin
deba ir acompaada de medidas de seguridad especiales conforme a la
legislacin vigente, o en los que lo exija la proteccin de intereses
esenciales para la seguridad del Estado.
e)
Aquellos cuyo objeto principal sea permitir a los rganos de
contratacin la puesta a disposicin o la explotacin de redes pblicas de
telecomunicaciones o el suministro al pblico de uno o ms servicios de
telecomunicaciones.
C)

CONTRATOS

NO

SUJETOS

PROCEDIMIENTOS

LEGALES

DE

ADJUDICACIN
Los contratos celebrados por un poder adjudicador que no tengan la
consideracin de administracin pblica o que no alcancen los
umbrales econmicos establecidos para los contratos sujetos a regulacin
armonizada tiene un rgimen de adjudicacin de los contratos manifiestamente
dbil desde punto de vista garantista, puesto que, a falta de procedimientos
legales, solo estn sometidos a los principios de publicidad, concurrencia,
transparencia, confidencialidad, igualdad y no discriminacin (artculo 175). A
estos

efectos

los

rganos

de

contratacin

debern

aprobar

unas

instrucciones que regulen el procedimiento de adjudicacin a fin de asegurar

dichos principios, instrucciones que debe ponerse a la disposicin de todos los
interesados en participar en el procedimiento de adjudicacin y publicarse en
el perfil del contratante del poder adjudicador.
D) LOS CTTO MENORES
Los de importe inferior a 50.000 para obras; los de importe inferior a 18.000
para otros ctto. Podrn adjudicarse directamente a cualquier empresario con
capacidad de obrar que cuente con la habilitacin profesional necesaria para
realizar la prestacin. La tramitacin del expediente slo exigir la aprobacin
del gasto y la incorporacin al mismo de la factura correspondiente y, si se

trata de ctto de obra, el presupuesto de las obras, el proyecto si fuera exigible

y el informe de supervisin cuando el trabajo afecte a la estabilidad, seguridad
o estanqueidad de la obra.

TEMA II.- RGIMEN BSICO DE LOS CTTO DEL SECTOR

PBLICO
1.

LEGITIMACIN

DE

LA

ACTIVIDAD

CONTRACTUAL

PBLICA

Los Entes pblicos no pueden celebrar ctto ms que cuando son necesarios
para el cumplimiento de sus fines institucionales. Su duracin, cuando no est
regulada

legalmente,

debe

fijarse atendiendo

la

naturaleza

de

las

prestaciones, las caractersticas de su financiacin y la necesidad de someter

stas peridicamente a procesos de concurrencia. La Ley regula por s misma
los supuestos en los que la Admn podr proceder por s misma si acudir a los
ctto de ejecucin de obras, fabricacin de bienes muebles y ejecucin de
servicios. La Ley tambin prev que esa gestin directa pueda realizarse con
colaboracin de los particulares, siempre que el importe de la parte de la obra
que les corresponda a stos sea menor a 5.278.000.
2.

LAS PARTES

Son partes de los ctto del SP los Entes, organismos y entidades del SP y de otra
los contratistas.
A) RGANOS COMPETENTES PARA CONTRATAR EN LOS ENTES DEL
SP (Sector Pblico)

La Ley asigna la competencia para contratar a los rganos de contratacin,

unipersonales o colegiados que, en virtud de norma legal o reglamentaria o
disposicin estatutaria, tenga atribuida la facultad de celebrar ctto en su
nombre. La Ley prev la posibilidad de que stos designen un responsable del
ctto al que corresponder la supervisin del mismo. La designacin del mismo
podr recaer en una persona fsica vinculada al organismo o ente pblico, en
un funcionario, empleado pblico o alguien ajeno a l. Los rganos de
contratacin difundirn por internet su perfil de contratante, con el fin de
asegurar la transparencia y el acceso pblico a la informacin, sin perjuicio de
utilizar otros medios de publicidad.
B)

LOS CONTRATISTAS. UNION Y FUSIN DE EMPRESAS:+

Como regla general la Admon podr contratar con cualquier persona fsica o
jurdica, nacional o extranjera que tenga capacidad de obrar y no este incursa
en una prohibicin de contratar y acrediten solvencia econmica, financiera y
tcnica y profesional suficiente y cuenten con habilitacin empresarial o
profesional suficiente para la realizacin de la actividad que constituya objeto
del ctto. Quedan excluidas de las licitaciones las empresas que hubieran
participado en la elaboracin de las especificaciones tcnicas o de los
documentos preparatorios siempre que esa participacin pueda provocar
restricciones a la libe concurrencia. Tambin quedarn excluidas de las
licitaciones de los contratos que tengan por objeto la vigilancia, supervisin,
control y direccin de la ejecucin de obras e instalaciones las mismas
empresas adjudicatarias de los correspondientes contratos de obras o las
empresas a stas vinculadas. La falta de estas capacidades conlleva la nulidad
de pleno derecho.
Las personas jurdicas o fsicas no pertenecientes a la UE deber acreditar la
reciprocidad respecto de la posibilidad de contratacin de empresas espaolas
en sus respectivos Estados. Adems es necesario que estas empresas tenga
abierto en Espaa sucursal con designacin de representante o apoderado y
que estn inscrita en el Registro Mercantil. La participacin en la licitacin
podr hacerse individual o conjuntamente con otros, bastando el compromiso
de de constituir una sociedad si se trata de una licitacin de la concesin de
una obra pblica y en los dems supuestos constituyendo previamente una
Unin Temporal de Empresas. Las personas agrupadas quedaran obligados
solidariamente hasta la extincin del ctto debiendo nombrar un representante
conjunto. En caso de FUSIN DE EMPRESAS en los que participe la sociedad
contratista: continuar el ctto vigente con la entidad absorbente o con la

resultante de la fusin, que quedar subrogada. En los supuestos de ESCISIN,

APORTACIN O TRANSMISIN de empresas o ramas de actividad de las
mismas, continuar el ctto con la entidad a la que se atribuya el ctto, que
quedar subrogada siempre que tenga la solvencia exigida al acordarse la
adjudicacin o que las sociedades beneficiarias de las operaciones se
responsabilicen solidariamente de la ejecucin del ctto, de lo contrario se
resolver el ccto.
C)

CAPACIDAD JURDICA Y MORAL DE LOS CONTRATISTAS. LAS

PROHIBICIONES DE CONTRATAR:
Todas las personas fsicas y jurdicas son aptas para contratar con el Sector
Pblico siempre que tengan plena capacidad jurdica y de obrar. Slo en virtud
de la Ley y por causa justificada, podr limitarse el derecho a concurrir en un
procedimiento de seleccin de contratistas y el derecho de un licitador, si su
oferta es ms ventajosa, en convertirse en adjudicatario del ctto. La capacidad
moral se asegura negativamente, estableciendo determinadas prohibiciones de
contratar que afectan a las personas cuyo pasado o circunstancias proyectan
dudas razonables sobre su fiabilidad, aprecindose automticamente y
subsistirn mientras perduren las circunstancias que en cada caso las
determinen:
- Haber incurrido en quiebra o suspensin de pagos
- Incompatibilidad de altos cargos o funcionarios o familiares de los mismos
- Incumplimiento de las obligaciones con la SS o Tributarias u otras
relacionadas con la actividad econmica (disciplina de mercado, materia social,
medioambiental, etc.)
- Haber sido sancionado por infracciones tributarias o haber incurrido en
determinados delitos. (falsedad, contra el patrimonio y contra el orden
socioeconmico, cohecho, malversacin, trfico de influencias, revelacin de
secretos, uso de informacin privilegiada, fraudes a la Hacienda Pblica y la SS,
etc.).
Estas prohibiciones se apreciarn de forma automtica, es decir, sin sujecin a
procedimiento alguno por los rganos de contratacin, y subsistirn mientras
concurran las circunstancias que en cada caso las determinan
Las restantes prohibiciones tienen relacin con conductas contractuales
anteriores:
- Incumplimiento de ctto
- Declaraciones falsas de los datos exigibles en materia de contratacin
- Incumplimiento de los acuerdos de suspensin de las clasificaciones o de la
declaracin de inhabilitacin.
- Haber retirado indebidamente

su

proposicin

candidatura

en

un

procedimiento de adjudicacin,
- Haber imposibilitado la adjudicacin del contrato a su favor, etc.
En estos casos la prohibicin de contratar est temporalmente limitada entre
cinco u ocho aos y requerir su previa declaracin mediante procedimiento
que determinar la existencia de dolo o manifiesta mala fe y precisar la
entidad del dao causado.
D)

CAPACIDAD O SOLVENCIA ECONMICA Y PROFESIONAL DE LOS

CONTRATISTAS
La ley exige al contratista adems de la plena capacidad jurdica de obrar y
capacidad moral manifestada en ausencia de prohibiciones, otra capacidad
mas, que se configura como una prohibicin de contratar y que consiste en
acreditar la suficiente solvencia econmica, financiera y tcnica o profesional.
Debe entenderse que no se exige que el contratista sea en si mismo solvente
siempre y cuando pueda justificar su solvencia por medio de otra entidades y
demuestre que para la ejecucin de ctto dispone de tal apoyo. Por otro lado
puede exigrsele al licitador (ctto de servicios y obras, suministros) que incluya
en la oferta los nombres y calificacin profesional del personal responsable de
ejecutar la prestacin y hacer relacin de los medios personales que cuenta
para ello. La solvencia tcnica se acredita mediante la relacin de ctto ya
ejecutados como as declaracin de los tcnicos que se disponga, ttulos
acadmicos y profesionales. Aportar fotografas de los productos a suministrar
o certificados de calidad expedidos por institutos de control.
En cuanto a los medios para acreditar la solvencia, basta para la econmica
con las declaraciones apropiadas de entidades financieras o, en su caso,
justificante de la existencia de un seguro de indemnizacin por riesgos
profesionales,

cuentas

anuales

presentadas

en

el

Registro

Mercantil,

declaracin sobre el volumen global de negocios o por medio de cualquier otro

documento que se considere apropiado por el rgano de contratacin.
E)

LA CLASIFICACIN DE LOS CONTRATISTAS +

El contratista puede ser dispensado de acreditar su solvencia tcnica y

econmica si previamente la Junta Consultiva de Contratacin Administrativa
correspondiente le ha clasificado en una categora que se corresponde con la
actitud requerida para celebrar el contrato al que aspira.
El status de contratista, que se obtiene a travs de la consiguiente
clasificacin, se exige para licitar contratos de obras de importe igual o
superior a 350.000 o contratos de servicios por presupuesto igual o superior
a 120.000 , salvo para celebrar contratos de servicios comprendidos en las
categoras 6, 8, 21, 26 y 27 del Anexo II. La clasificacin ser exigible

igualmente al cesionario de un contrato en el caso en que hubiese sido

requerida al cedente.
La clasificacin tiene lugar en distintos niveles y determina la clase de ctto a
cuya adjudicacin pueden concurrir u optar los clasificados, as como el
volumen total de prestaciones que puede concertar para su simultnea
ejecucin una determinada empresa. Se tiene en cuenta los medios
personales, reales y econmicos que las empresas poseen con carcter
permanente en el territorio nacional, as como su experiencia constructiva
derivada de los trabajos que haya realizado en cualquier pas. La clasificacin
puede no ser suficiente, pues los rganos de contratacin, advirtindolo en los
pliegos de clusulas admivas particulares, pueden exigir que los licitadores
acrediten de su solvencia mediante el compromiso de adscribir a la ejecucin
los medios personales o materiales suficientes para ello, que debern constar
en la oferta. La clasificacin es una autorizacin administrativa que opera
como carnet o permiso de contratar que como tal, est sujeto a revisiones en
funcin de la evolucin de la solvencia tcnica y econmica del clasificado y de
su propio comportamiento. Las clasificaciones deben inscribirse en el Registro
Oficial de Licitaciones y Empresas Clasificadas que corresponda. El plazo para
resolver la clasificacin o revisin es de 4 meses, entendindose desestimada
si no recayese resolucin al respecto. La clasificacin otorgada por la Adm
General del Estado sirve para ste y para las CCAA, aunque estas podrn crear
sus propias juntas de contratacin admva cuyas clasificaciones valdrn para
ctto de mbito autonmico.
3.

ELEMENTOS

ESTRUCTURALES

DEL

CTTO:

OBJETO,

CAUSA, FORMA, DURACIN

En cuanto al objeto, puede ser cualquier pacto, clusula y condicin, siempre
que no sean contrarios al inters pblico, al ordenamiento jurdico o los
principios de buena administracin.
El objeto de los contratos del sector pblico deber ser determinado sin que
pueda fraccionarse con la finalidad de disminuir la cuanta del mismo y eludir
as los requisitos de publicidad o los relativos al procedimiento de adjudicacin
que

correspondan.

Cuando

admita

fraccionamiento

podr

preverse

la

realizacin independiente de cada una de sus partes mediante su divisin en

lotes, siempre que estos sean susceptibles de utilizacin o aprovechamiento
separado y constituyan una unidad funcional o as lo exija la naturaleza del
objeto.

Asimismo

podrn

contratarse

separadamente

prestaciones

diferenciadas dirigidas a integrarse en una obra, cuando dichas prestaciones

gocen de una sustantividad propia que permita una ejecucin separada, por
tener que ser realizadas por empresas que cuenten con una determinada
habilitacin. En cualquier caso, las normas procedimentales y de publicidad
que deben aplicarse en la adjudicacin de cada lote o prestacin diferenciada
se determinarn en funcin del valor acumulado del conjunto.
En cuanto a la causa, no son vlidos los ctto sin causa o con causa falsa o
ilcita. Los entes del sector pblico no podrn celebrar otros contratos que
aquellos que sean necesarios para el cumplimiento y realizacin de sus fines
institucionales que deben ser determinadas con precisin, dejando constancia
de ello en la documentacin preparatoria.
++Sobre el perfeccionamiento, los contratos de las AAPP y los contratos
sujetos a regulacin armonizada no se perfeccionan por el simple acuerdo
verbal salvo en los supuestos de emergencia, sino a travs de del acto de
adjudicacin

cuyo

contenido,

formalizacin,

deber

incorporarse

un

documento administrativo o escritura pblica necesarios para surtir los debidos

efectos registrales.
En cuanto al lugar, y salvo que indique otra cosa en su clausulado, los
contratos del sector pblico se entendern celebrados en el lugar donde se
encuentre la sede del rgano de contratacin.
En cuanto a su duracin, Y el plazo, la ley admite, amn del plazo establecido,
dentro de los mximos previsto, la prrroga del mismo, manteniendo las
mismas caractersticas durante el periodo de duracin. La prorroga se acordar
por el rgano de contratacin y ser obligatoria para el empresario, salvo que
se haya previsto lo contrario, sin que pueda producirse por el consentimiento
tcito de las partes. De todo lo cual se exceptan los contratos menores (de
importe inferior a 50.000 , cuando se trate de contratos de obras, o a 18.000
, cuando se trate de otros contratos), que no podrn tener una duracin
superior a un ao ni ser objeto de prrroga.
La forma de los contratos celebrados por los entes del sector pblico que
tienen la consideracin de las AAPP no es necesario que se perfeccione
notarialmente, bastando con documento administrativo para que el ctto acceda
a cualquier registro pblico. No obstante, el contratista podr solicitar que el
contrato se eleve a escritura pblica, corriendo entonces de su cargo los
correspondientes gastos.
Por lo dems, y fuera de supuestos de emergencia y de los contratos menores
que no requieren formalizacin documental, no podr iniciarse la ejecucin del
contrato sin su previa formalizacin, lo que exige la concurrencia del
contratista y de la administracin Por ello, cuando por causas imputables al

contratista no se hubiese formalizado el contrato dentro del plazo de 10 das, la

Administracin podr acordar la resolucin del mismo, as como la incautacin
de la garanta provisional, previo informe del Consejo de Estado u rgano
autonmico equivalente cuando se formule oposicin por el contratista. Si las
causas de la no formalizacin fueren imputables a la Administracin, se
indemnizar al contratista de los daos y perjuicios que la demora le pudiera
ocasionar, con independencia de que asimismo pueda solicitar la resolucin del
contrato.
El contenido documental en que se plasme el contrato, sea administrativo o
notarial, deber ser congruente con las previsiones de los pliegos de
condiciones y el acto de adjudicacin definitivo y, en consecuencia, no podr
incluir estipulaciones que establezcan derechos y obligaciones para las partes
distintos de los previstos en los pliegos, concretados, en su caso, en la forma
que resulte de la proposicin del adjudicatario, o de los precisados en el acto
de adjudicacin del contrato, de no existir aquellos.
Adems, salvo que ya se encuentren recogidas en los pliegos, el documento
debe incluir, necesariamente, las siguientes menciones:
a)
La identificacin de las partes.
b)
La acreditacin de la capacidad de los firmantes para suscribir el
contrato.
c)
Definicin del objeto del contrato.
d)
Referencia a la legislacin aplicable al contrato.
e)
La enumeracin de los documentos que integran el contrato. Si as
se expresa en el contrato, esta enumeracin podr estar jerarquizada,
ordenndose segn el orden de prioridad acordado por las partes, en
cuyo supuesto, y salvo caso de error manifiesto, el orden pactado se
utilizar para determinar la prevalencia respectiva, en caso de que
existan contradicciones entre diversos documentos.
f)
El precio cierto, o el modo de determinarlo.
g)
La duracin del contrato o las fechas estimadas para el comienzo
de su ejecucin y para su finalizacin, as como la de la prrroga o
prrrogas, si estuviesen previstas.
h)
Las condiciones de recepcin,

entrega

admisin

de

las

prestaciones.
i)
Las condiciones de pago.
j)
Los supuestos en que procede la resolucin.
k)
El crdito presupuestario o el programa o rbrica contable con
cargo al que se abonar el precio, en su caso.
l)
La extensin objetiva y temporal del deber de confidencialidad que,
en su caso, se imponga al contratista.
La falta de alguno de estas menciones no implicar necesariamente la

invalidez del contrato, pudiendo considerarse su carencia como casos de

irregularidades no invalidantes, suplidas, en su caso, por los documentos
obrantes en el expediente administrativo.
4.

EL PRECIO Y EL VALOR DE LOS CTTO+

La retribucin del contratista, de ordinario, consiste en un precio cierto, que

deber expresarse, en euros, figurando como partida independiente el importe
del IVA,

o en los casos legalmente permitido, en la entrega de otras

contraprestaciones como en los ctto de concesin de servicios o de obra

pblica, que no hay contraprestacin dineraria. Adems deber ser adecuado
para el efectivo cumplimiento del ctto atendiendo al precio general del
mercado. Se admiten precios provisionales cuando la ejecucin del ctto deba
comenzar antes de la determinacin del precio pero con la condicin de la
previa determinacin del procedimiento para fijar el precio definitivo.
Los precios fijados pueden ser revisados o actualizados si se trata de ctto de
las AAPP o en la forma pactada cuando deban ser actualizados. La ley prohbe
el pago aplazado en los ctto de las AAPP, salvo en los supuestos en que se
establezca el arrendamiento financiero o con opcin de compra u otro
legalmente autorizado.
Distinto del precio del ctto es su valor estimado, que tiene la finalidad de
determinar qu sistema de publicidad o procedimiento de adjudicacin es
aplicable al ctto en cuestin. Es un concepto distinto y previo al precio del ctto,
que se precisar en el procedimiento de adjudicacin. Viene determinado por el
importe total, sin IVA, y su determinacin se hace teniendo en cuenta los
precios habituales en el mercado referidos al momento del envo del anuncio
de licitacin o, si este no fuera exigible, al momento en que el rgano de
contratacin inicie el procedimiento de adjudicacin.
5.

LAS GARANTAS+

En los ctto de los entes pblicos que no tienen la consideracin de AAPP, existe
discrecionalidad para exigir garanta hasta la adjudicacin del ctto pero para
los celebrados por entes que tienen la consideracin de AAPP, la ley regula dos
formas de garanta.
-La provisional, que se exige a todos los participantes en el procedimiento de
licitacin, para asegurar que los candidatos mantengan las ofertas hasta que
se produzca la adjudicacin provisional, y especialmente para el licitador que
resulte

adjudicatario

provisional,

la

garanta

responder

tambin

del

cumplimiento de las obligaciones documentales precisas para elevar aquella a

definitiva. No podr suponer ms de un 3% del presupuesto del ctto excluido el
IVA y que se extinguir y ser devuelta despus de la adjudicacin o ser

incautada si el participante retira injustificadamente su proposicin antes de la

adjudicacin.
-La definitiva que han de prestar los adjudicatarios provisionales para asegurar
el cumplimiento de las prestaciones a las que se obligan y su importe asciende
al 5% del importe de la adjudicacin excluido el IVA, pudiendo en casos
especiales llegar al 10%. El rgano de contratacin podr prescindir de esta
garanta justificndolo adecuadamente en los pliegos, especialmente en el
caso de suministros de bienes consumibles cuya entrega y recepcin deba
efectuarse antes del pago del precio, exencin que no ser posible en los
contratos de obras y de concesin de obras pblicas.
Las garantas podrn prestarse en efectivo o en valores de deuda P, mediante
aval o ctto de seguro de caucin. Adems, cuando as se prevea en los pliegos,
en contratos distintos a los de obra y concesin de obra pblica, podr
sustituirse por una retencin en el precio. La garanta puede prestarse tambin
por un tercero.
Alternativamente los empresarios podrn constituir una garanta global para
afianzar las responsabilidades que pueda derivarse de la ejecucin de todos los
ctto que celebre con una administracin pblica.
Una vez constituida, el montante de la garanta definitiva no es invariable
durante la vida del contrato, sino que el contratista deber reponer el dficit
cuando aquella sufra alguna disminucin por efecto de las penalidades o
indemnizaciones exigibles, variacin del precio o como consecuencia de una
modificacin del contrato. La reposicin deber efectuarse en el plazo de 15
das desde la notificacin del dficit, incurriendo el contratista, de no hacerlo,
en causa de resolucin.
La garanta responder de las penalidades impuestas al contratista por la
incorrecta ejecucin de las prestaciones, de los gastos originados por la
demora en el cumplimiento de sus obligaciones, por los daos y perjuicios
ocasionados con motivo de la ejecucin del contrato o por su incumplimiento,
cuando no proceda su resolucin y en fin, por los vicios o defectos de los
bienes entregados en el contrato de suministro. Asimismo la garanta
depositada podr ser incautada en los casos de resolucin del contrato.
La Administracin contratante tendr preferencia para el cobro de la garanta
sobre cualquier otro acreedor, sea cual fuere la naturaleza del mismo y el ttulo
del que derive su crdito. Si la garanta no fuere bastante para cubrir las
responsabilidades a las que sta afecta, la Administracin proceder al cobro
de la diferencia mediante el procedimiento administrativo de apremio, con
arreglo a lo establecido en las normas de recaudacin.

La garanta definitiva deber ser devuelta al contratista cuando est ya

cumplido el contrato a satisfaccin de la Administracin. El acuerdo de
devolucin deber adoptarse y notificarse al interesado en el plazo de dos
meses desde la finalizacin del plazo de garanta. Transcurrido el mismo sin
que se haya procedido a la devolucin, la Administracin deber abonar al
contratista la cantidad adeudada incrementada con el inters legal del dinero.
6.

LA INVALIDEZ EN LA CONTRATACIN ADMINISTRATIVA+

La Ley distingue entre la invalidez que trae causa de clausulado del ctto de la
que es consecuencia de alguno de sus actos preparatorios o de la adjudicacin
provisional o definitiva. La invalidez puede derivar de causas previstas en la
legislacin admva o civil.
Las causas de invalidez de Der Admvo pueden ser de simple anulabilidad o de
nulidad de pleno derecho, a las que se aaden otras tres causa de nulidad
radical:
1.- Falta de capacidad de obrar o de solvencia econmica, financiera, tcnica o
profesional del adjudicatario;
2.- Estar incurso en alguna de las prohibiciones de contratar;
3.- Carencia o insuficiencia de crdito presupuestario.
Son causa de anulabilidad de Der Admvo las dems infracciones del
ordenamiento jurdico y, en especial, las de las reglas contenidas en la Ley en
que hayan podido incurrir los ctto celebrados.
La declaracin de invalidez de los actos preparatorios del contrato o de la
adjudicacin provisional o definitiva llevar consigo la del mismo contrato, que
entrar en fase de liquidacin, debiendo restituirse las partes recprocamente
las cosas que hubiesen recibido, y, si esto no fuese posible, se devolver su
valor. La parte que resulte culpable deber indemnizar a la contraria de los
daos y perjuicios que haya sufrido. No obstante, este rigor queda atemperado
con la clusula de salvaguarda legalmente prevista y, en su virtud, si la de
invalidez de la declaracin administrativa de nulidad de un contrato produjese
un grave trastorno al servicio pblico, podr disponerse en el mismo acuerdo
la continuacin de los efectos de aqul y bajo sus mismas clusulas, hasta que
se adopten las medidas urgentes para evitar el perjuicio
La regulacin no vale para el comn de los ctto, pues slo es aplicable a los
ctto de las AdmP y los ctto sujetos a regulacin armonizada. En los dems ctto
la regulacin pertinente es la establecida en el CC y en la LRJAP y del PAC.
Son supuestos especiales de nulidad: Para los contratos sujetos a regulacin
armonizada, as como los contratos de servicios comprendidos en las
categoras 17 a 27 del Anexo II cuyo valor estimado sea igual o superior a
193.000 ,
-adjudicar ctto sin publicar DOUE;

-no respetar el plazo de 15 das para formalizacin;

-llevar a efecto la formalizacin sin respetar la suspensin tras presentar un
recurso;
-no respetar las normas de adjudicacin en un acuerdo marco.
-Cuando se trate de la adjudicacin de un contrato especifico basado en un
sistema dinmico de contratacin en el que estuviesen admitidos varios
empresarios, siempre que el contrato a adjudicar est sujeto a regulacin
armonizada

se

hubieran

incumplido

las

normas

establecidas

sobre

adjudicacin de tales contratos.

La declaracin de nulidad producir los mismos efectos sealados en el
rgimen general. Sin embargo es distinto el alcance de la clusula de
salvaguarda. Si all no poda obviarse la declaracin de la nulidad, en estos
casos se permite no efectuar la declaracin de nulidad y acordar el
mantenimiento de los efectos del contrato, si, atendiendo las circunstancias
excepcionales que concurran, se considera que existen razones imperiosas de
inters general que lo exijan; en el bien entendido que no se considerar que
los intereses econmicos afectados constituyen razones imperiosas ni tampoco
los intereses econmicos directamente vinculados al contrato en cuestin,
tales como los costes derivados del retraso en la ejecucin del contrato, de la
convocatoria de un nuevo procedimiento de contratacin, del cambio del
operador econmico que habr de ejecutar el contrato o de las obligaciones
jurdicas derivadas de la nulidad.
La resolucin por la que se acuerde el mantenimiento de los efectos del
contrato deber ser objeto de publicacin en el perfil del contratante y deber
sustituirse por la imposicin de multas al poder adjudicador por un importe que
no podr ser inferior al 5% ni superar el 20% del precio de adjudicacin del
contrato o la reduccin proporcionada de la duracin del contrato, sin perjuicio
de las sanciones de carcter disciplinario que corresponda imponer al
responsable de las infracciones legales.
La cuestin de nulidad deber plantearse ante el Tribunal Administrativo
Central de Recursos Contractuales o el correspondiente organismo autonmico
en el plazo de 30 das hbiles a contar desde la publicacin de la adjudicacin
del contrato o desde la notificacin a los licitadores afectados de los motivos
del rechazo de su candidatura o de su proposicin. En los dems supuestos la
cuestin de nulidad deber interponerse antes de que transcurran seis meses a
contar desde la formalizacin del contrato.
La cuestin de nulidad se tramitar por el procedimiento previsto para la
actuacin de aquellos rganos.

7.

LA CONFLICTIVIDAD DE LA CONTRATACIN PBLICA

A) Jurisdiccin competente: La solucin tradicional consisti en atribuir a la

Admn, primero en va administrativa a travs de los correspondientes
recursos y segundo a la jurisdiccin contencioso-admva, el conocimiento de
toda suerte de conflictos derivados de ctto admvos. Cuando se trataba de ctto
civiles, la competencia se atribua a la jurisdiccin civil, salvo cuando los
conflictos los suscitaban los actos de adjudicacin de los ctto que se
dilucidaban ante la jurisdiccin contencioso-admva. La Ley del Ctto del SP
mantiene en trminos generales esa distribucin competencial, de suerte que
el orden jurisdiccional contencioso-admvo ser el competente para resolver las
cuestiones

litigiosas

relativas

la

preparacin,

adjudicacin,

efectos,

cumplimiento y extincin de los ctto calificados de admvos. Tambin la

adjudicacin y preparacin de los ctto privados de la Admn y de los ctto
sujetos a regulacin armonizada, remitiendo a la jurisdiccin civil las cuestiones
de fondo. El arbitraje est limitado a los entes, organismos y entidades del
sector pblico que no tienen la consideracin de AdP y limitadamente a las
cuestiones de fondo sobre la ejecucin de los contratos.
++B) El recurso especial en los procedimientos de adjudicacin. La va
admiva previa a la jurisdiccional:
Se trata de un recurso administrativo previo a la va judicial contencioso
administrativa- y de carcter potestativo. Se definen por el tipo contractual y
la naturaleza de los actos, excluyndose en todo caso los acuerdos de
adjudicacin que se efecten por el trmite de urgencia
Los contratos sobre los que se aplica este rgimen:
1. Los contratos sujetos a regulacin armonizada de:
- Obras, Concesin de obras pblicas, Suministro, Servicios, Colaboracin entre
el SP y el Sector Privado , acuerdos marco.
2. Los contratos de servicios (categoras 17 a 27 Anexo II) de cuanta
193.000
3. Los contratos de gestin de servicios pblicos en los que el
presupuesto de gastos de 1er establecimiento sea > 500.000 y el plazo de
duracin > 5 aos
4. Y los contratos subvencionados
Podrn ser OBJETO del recurso los siguientes actos:
1. Los anuncios de licitacin, los pliegos

los

documentos

contractuales que establezcan las condiciones que deban regir la contratacin.

2. Los actos de trmite adoptados en el procedimiento de adjudicacin,
siempre que stos decidan directa o indirectamente sobre la adjudicacin,
determinen la imposibilidad de continuar el procedimiento o produzcan
indefensin o perjuicio irreparable a dchos. o intereses legtimos. Se

considerarn actos de trmite que determinan la imposibilidad de continuar el

procedimiento los actos de la Mesa de Contratacin por los que se acuerde la
exclusin de licitadores.
3. Los acuerdos de adjudicacin adoptados por los PA.
Los defectos de tramitacin que afecten a actos distintos pueden ser puestos
de manifiesto por los interesados ante el rgano al que corresponda la
correccin, sin perjuicio de su alegacin posterior al recurrir el acto de
adjudicacin.
1. En el MBITO DE LA AGE (tambin contra los actos de los rganos
competentes del CGPJ, del TC y del TCu)
El conocimiento y resolucin de los recursos estar encomendado al Tribunal
Adtivo Central de Recursos Contractuales adscrito al M de Hacienda y
AAPP.
2. En el MBITO DE LAS CCAA - La competencia para resolver los recursos
ser establecida por sus normas respectivas, debiendo crear un rgano
independiente cuyo titular ostente cualificaciones jurdicas y profesionales que
garanticen un adecuado conocimiento de las materias de que deba conocer.
3. En el MBITO DE LAS CORPORACIONES LOCALES-La competencia para
resolver los recursos ser establecida por las normas de las CCAA cuando stas
tengan atribuida competencia normativa y de ejecucin en materia de rgimen
local y contratacin; en defecto, la competencia corresponder al mismo
rgano al que las CCAA, en cuyo territorio se integran las Corporaciones
Locales, hayan atribuido la competencia para resolver los recursos de su
mbito.
4. Recursos interpuestos CONTRA ACTOS DE PA QUE NO TIENEN LA
CONSIDERACIN DE AAPP - La competencia estar atribuida al rgano
independiente que la ostente respecto de la Admn a que est vinculada la
entidad autora del acto recurrido
5. En CONTRATOS SUBVENCIONADOS- La competencia corresponder al
rgano independiente que ejerza sus funciones respecto de la Admn a que
est adscrito el Ente u Organismo que hubiese otorgado la subvencin, o al que
est adscrita la Entidad que la hubiese concedido, cuando sta no tenga el
carcter de AP.
La INTERPOSICIN DEL RECURSO, en 10 das hbiles o en 7 en caso de
tramitacin

de

urgencia,

suspende

la

tramitacin

del

expte

de

contratacin hasta que el recurso se resuelva expresamente, impidiendo la

adjudicacin y la formalizacin del contrato (ntese que en gral los recursos
adtivos tienen plazos superiores y no producen la suspensin).

De

la

interposicin

del

recurso

se

dar

traslado

los

restantes

interesados, por plazo de 5 das hbiles para alegaciones, debiendo

resolverse aqul en los 5 das hbiles siguientes. En todo caso, transcurrido
20 das hbiles contados desde el siguiente a la interposicin del recurso sin
que se haya notificado su resolucin , el interesado podr considerarlo
desestimado a los efectos de interponer recurso cont-adtivo, sin perjuicio de
la subsistencia de la obligacin de resolver y del mantenimiento de la
suspensin hasta que se produzca la resolucin.
La resolucin del recurso, de ser procedente, se pronunciar sobre la anulacin
de las actuaciones o decisiones ilegales adoptadas durante el procedimiento de
la adjudicacin.
Si la resolucin del recurso adoptase la adjudicacin del contrato a otro
licitador, se conceder a ste un plazo de 10 das hbiles para que presente la
documentacin preceptiva. Cabe el recurso cont-adtivo contra esta resolucin.
Los interesados para la interposicin del recurso, al tiempo de presentarse el
recurso especial o de forma independiente, con anterioridad a su presentacin,
podrn solicitar la adopcin de medidas provisionales, incluidas la
suspensin del procedimiento de adjudicacin del contrato o cualquiera otra
decisin. En cualquier caso, las medidas provisionales que se acuerden con
anterioridad a la presentacin del recurso especial, decaen una vez transcurra
el plazo establecido para la interposicin de este recurso sin que se haya
interpuesto efectivamente.

TEMA III.- PREPARACIN Y ADJUDICACIN DE LOS

CTTO
1.

EL

EXPEDIENTE

DE

PREPARACIN

DE

LOS

CONTRATADOS.
Para que las AAPP celebren contratos se requiere la PREVIA TRAMITACIN
DEL EXPEDIENTE. Se INICIAR por el rgano de contratacin motivando la
necesidad del contrato referido a la totalidad del objeto del mismo, sin perjuicio
de su eventual divisin en lotes, justificndose el procedimiento para la
adjudicacin.
Al expediente se INCORPORAR:
1. el PLIEGO DE CLUSULAS ADMINISTRATIVAS PARTICULARES Y EL DE
PRESCRIPCIONES TCNICAS o el documento descriptivo si la adjudicacin es
mediante dilogo competitivo.
2. Certificado de EXISTENCIA DE CRDITO o documento que legalmente le
sustituya.
3. La FISCALIZACIN PREVIA de la intervencin, en su caso.

Si

la

FINANCIACIN

se

realizara

con

aportaciones

de

distinta

procedencia, aunque se trate de rganos de una misma Administracin, se

TRAMITAR UN SOLO EXPEDIENTE, en el que se deber acreditar la PLENA
DISPONIBILIDAD y determinarse el ORDEN DE SU ABONO, con inclusin de
una GARANTA para su efectividad.
COMPLETADO el expediente de contratacin, se dictar RESOLUCIN
motivada por el rgano de contratacin, quien lo aprobar y dispondr la
apertura del procedimiento de adjudicacin. Asimismo, implicar la
aprobacin del gasto.
CONTRATOS MENORES (Obras < 50.000 ; otros < 18.000 ) la tramitacin
del expediente slo exigir:
1. La aprobacin del gasto
2. La incorporacin de la factura
3. En el de OBRAS:
a. el proyecto, cuando las normas especficas lo requieran
b. el informe de supervisin, cuando el trabajo afecte a la estabilidad,
seguridad o estanqueidad
Tambin se prev dos tipos de tramitacin especial:
A) TRAMITACIN URGENTE. Contratos cuya celebracin responda a una
necesidad inaplazable o cuya adjudicacin sea preciso acelerar por
razones de inters pblico.
- Se reducirn los plazos establecidos en la tramitacin ordinaria
- Gozan de preferencia para su despacho
- Los rganos de contratacin dispondrn de un plazo de 5 das para emitir
informes o cumplimentar los trmites
- Se reducen a la mitad los plazos para la licitacin, adjudicacin y
formalizacin, salvo excepciones.
B) TRAMITACIN DE EMERGENCIA. Cuando la Administracin tiene que
actuar de manera inmediata a causa:
a. de acontecimientos catastrficos,
b. de situaciones que supongan grave peligro o
c. de necesidades de la defensa nacional.
El rgano de contratacin, SIN OBLIGACIN DE TRAMITAR EXPEDIENTE
ADMINISTRATIVO, podr ordenar la ejecucin de lo necesario, o
contratar libremente su objeto

SIN

SUJETARSE

LOS

REQUISITOS

FORMALES, INCLUSO EL DE EXISTENCIA DE CRDITO SUFICIENTE.

El ACUERDO se acompaar de la retencin de crdito o documentacin que
justifique la iniciacin del expediente de modificacin de crdito.
EJECUTADAS las actuaciones de este rgimen excepcional, se proceder a
cumplimentar los trmites necesarios para la intervencin y aprobacin de
la CUENTA JUSTIFICATIVA.
2.

LOS

PLIEGOS

DE

CONDICIONES

GENERALES

PARTICULARES. LAS PRESCRIPCIONES TCNICAS.

Las clausulas administrativas generales son normas subordinadas a la ley y en

su caso al reglamento y que tratan de definir con carcter general para cada
tipo de ctto, las prestaciones de las partes desde el punto de vista jurdico,
econmico y admvo. La misma naturaleza reglamentaria pero de aprobacin
asimismo potestativa, es predicable de la anloga figura de los pliegos de
prescripciones tcnicas generales a los que han de ajustarse las prestaciones
debidas en cada clase de ctto. stas se definirn, en la medida de lo posible,
teniendo en cuenta criterios de accesibilidad universal y de diseo para todos,
de igualdad de oportunidades, no discriminacin y accesibilidad universal de
las personas con discapacidad, y aplicando criterios de sostenibilidad y
proteccin ambiental.
Los pliegos de clausulas admvas particulares delimitan las prestaciones en
cada ctto incluyendo los pactos y condiciones definidoras de los derechos y
obligaciones que asumirn las partes del ctto. Junto con los pliegos de
prescripciones tcnicas particulares que haya de seguir la ejecucin de la
prestacin, son los realmente determinantes del contenido especfico de cada
ctto. La relacin entre pliegos generales y pliegos particulares es de
subordinacin porque las primeras se aprueban por el Gobierno o el rgano
superior de las CCAA, previo informe del Consejo de Estado u rgano
autonmico equivalente, y los segundos por el rgano de contratacin.
Para asegurar el cumplimiento de estas condiciones especiales, los pliegos o el
contrato podrn establecer penalidades para el caso de incumplimiento, o
atribuirles el carcter de obligaciones contractuales esenciales a efectos
resolutorios y, cuando el incumplimiento de estas condiciones no se tipifique
como causa de resolucin del contrato, podr serlo como causa para declarar
la prohibicin de contratar.
3.

LOS PROCEDIMIENTOS DE ADJUDICACIN.+

B) Clases de procedimientos y principios rectores: Segn la Ley de Ctto

del SP, la adjudicacin se realizar, ordinariamente, utilizando el procedimiento
abierto o el procedimiento restringido y, en casos especialmente previstos, el
procedimiento negociado, el dialogo competitivo y el de concursos de
proyectos, y la adjudicacin directa para los ctto menores a favor de cualquier
empresario con capacidad de obrar y que cuente con la habilitacin profesional
necesaria para la realizacin de la prestacin. A su vez, los procedimientos
abiertos, restringidos y negociados admiten la variedad de subasta electrnica.
La Ley regula otras formas de contratacin para la adquisicin de bienes para
el SP.
C) Trasparencia y publicidad. A la trasparencia se atiende en primer lugar,

mediante la informacin previa que los rganos de contratacin llevan a cabo

para dar a conocer sus planes anuales, y mediante anuncios que se enviarn a
la Oficina de Publicaciones Oficiales de la UE o que se publicarn en el perfil del
contratante. En 2 lugar, el principio de trasparencia exige la publicacin de los
correspondientes anuncios de los procedimientos de adjudicacin de ctto, con
excepcin de los negociados, en el BOE o Boletines de las distintas CCAA, as
como en el DOUE cuando los ctto estn sujetos a regulacin armonizada. El
rgano de contratacin puede desistir de la celebracin del ctto pero con dos
condiciones:
1.- Que el ente pblico compense a los licitadores de los gastos soportados;
2.- Que el desistimiento se funde en una infraccin no subsanable de las
normas de preparacin del ctto o de las reguladoras del procedimiento de
adjudicacin. En cuanto a la confidencialidad, las proposiciones u ofertas de los
interesados debern ser secretas. Tambin el contratista deber mantener la
confidencialidad de la informacin calificada como reservada.
D) Requisitos de las proposiciones: Las proposiciones u ofertas se ajustarn
estrictamente a lo establecido en los pliegos, de modo que su presentacin
suponga la aceptacin incondicionada de todo su contenido sin salvedad o
reserva alguna. Las solicitudes debern ser nicas, es decir, una por cada
participante. Debern ir acompaadas de documentos que acrediten la
personalidad jurdica del empresario, y en su caso, su representacin y la
clasificacin de la empresa, que justifiquen los requisitos de su solvencia
econmica, financiera y tcnica o profesional, de una declaracin responsable
de no estar incurso en prohibicin de contratar, de estar al corriente del
cumplimiento de las obligaciones tributarias y de la SS, y para las empresas
extranjeras, la declaracin de someterse a la jurisdiccin espaola.
F)

Procedimiento abierto: En respuesta a la oferta pblica que la Admn

dirige a todos los interesados, cualquier empresario podr solicitar la

correspondiente informacin de los pliegos o de cualquier otra documentacin
complementaria, informacin que la Admn deber remitir en el plazo de 6
das y, a seguidas, presentar una proposicin. Los ctto celebrados a travs de
ste procedimiento pueden calificarse como ctto de adhesin. El rgano
competente calificar previamente la documentacin y proceder a la apertura
y examen de las proposiciones, formulando la correspondiente propuesta de
adhesin al rgano de contratacin. La apertura de las ofertas econmicas se
realiza en acto pblico, salvo cuando se prevea la utilizacin de medios
electrnicos. Cuando el rgano de contratacin no adjudique el ctto de

acuerdo con la propuesta formulada, deber motivar su decisin.

G)

+Procedimiento restringido: Se limita la libre concurrencia en una

primera fase arbitrada para seleccionar a los licitadores que han de participar
en una segunda fase, que es propiamente la de adjudicacin. A sta segunda
slo podrn presentar proposiciones aquellos empresarios que, a su solicitud y
en atencin a su solvencia, hayan sido seleccionados por el rgano de
contratacin. En la primera fase el rgano de contratacin, atendiendo a los
criterios objetivos de solvencia, previamente establecidos, sealar el nmero
mnimo de empresarios a los que invitar a participar en el procedimiento de
adjudicacin y que no podr ser inferior a 5. Los participantes en la primera
fase no estn obligados a constituir la garanta provisional, que prestarn
nicamente los que resulten seleccionados para pasar a la segunda fase.
H) Procedimiento negociado:
Limita an ms la libre concurrencia y aumenta la discrecionalidad en
la seleccin del contratista.
La adjudicacin recae en el licitador justificadamente elegido por el rgano
de contratacin, tras efectuar consultas con diversos candidatos y negociar
las condiciones del contrato con uno o varios de ellos. En el procedimiento
negociado ser necesario solicitar ofertas al menos a 3 empresas capacitadas
para la realizacin.
Este procedimiento se llamaba en la legislacin tradicional procedimiento de
contratacin directa, ya que la negociacin es fcil de eludir y difcil de
garantizar El Ente pblico se limita, salvo en los casos en los que est
obligado al anuncio pblico, a invitar directamente a los empresarios que
juzgue capaces y solventes para que presenten una oferta. Despus de
recibidas las ofertas, la Admn negocia el precio y los dems aspectos tcnicos
y econmicos del contrato hasta llegar a un acuerdo.
Al procedimiento negociado se puede recurrir:
- por causa de carcter artstico o tcnico del proyecto,
- por comprender derechos en exclusiva,
- por razones de urgencia,
- o por no poder determinarse el precio global,
-contratos referidos a la defensa nacional
- en procedimientos inicialmente abiertos o restringidos en los que no se ha
presentado ninguna oferta o candidatura, o las ofertas no son adecuadas, o las
ofertas presentadas previamente son irregulares o inaceptables.
- Tambin en otra serie de supuestos que se enumeran en la Ley referidos a
cada uno de los contratos administrativos tpicos.
No se le da publicidad. Se puede tramitar sin anuncios previos, salvo
cuando:
1. El valor del contrato supere los valores sealados para cada tipo contractual

2. No pueda determinarse el precio global

3. Haya fracasado previamente el recurso a los procedimientos abierto,
restringido o de dilogo competitivo, debido a la presentacin de propuestas
irregulares o inaceptables.
4. Se trate de obras que se realizan nicamente con fines de investigacin o
experimentacin.
I)

Dialogo competitivo: Se desarrolla en dos fases: una de dialogo y otra

de competencia entre diversas ofertas.

- 1 Fase (de dialogo): tiene por finalidad definir con la mayor precisin el
objeto del ctto que se presume muy complejo y para lo cual el ente pblico
requiere la colaboracin de los empresarios. Es preceptivo para la adjudicacin
de ctto de colaboracin entre el Sector P y el SPriv, que siempre se adjudicarn
por este procedimiento.
- 2 Fase (competencia entre diversas ofertas): Tras declarar cerrado el dialogo
e informar de ello a todos los participantes, el rgano de contratacin les
invitar a que presenten su oferta final al menos a tres empresarios.
Presentadas las mismas y una vez evaluadas por el rgano de contratacin por
las normas del procedimiento restringido, ste proceder a la adjudicacin en
funcin

de

los

criterios

establecidos

tomando

necesariamente

en

consideracin varios de stos, sin que sea posible adjudicar el ctto nicamente
en funcin del precio ofertado.
J)

Concurso de proyectos: Con este procedimiento se pretende elegir los

ms adecuados y mejores planos y proyectos, a los efectos de una posterior

celebracin de un ctto de servicios de carcter intelectual, principalmente en
los campos de la arquitectura, el urbanismo, la ingeniera etc a travs de una
seleccin que, tras la correspondiente licitacin, se encomienda a un jurado
que adoptar su decisin sobre la base de proyectos presentados en forma
annima. Tras su decisin, el rgano de contratacin proceder a la
adjudicacin que ser motivada si no se ajusta a las propuestas del jurado.
K) Contratacin directa= ctto menores
Deben incluirse en este supuesto los contratos menores, es decir, los de obras
con un importe inferior a 50.000 o los que con cualquier otro objeto, su
importe es inferior a 18.000 , podrn ser objeto de adjudicacin directa a
cualquier empresario que tenga capacidad de obrar y cuente con habilitacin
profesional necesaria para realizar la prestacin, reducindose el expediente a
la aprobacin del gasto y la incorporacin de la correspondiente factura, salvo
que se trate de contratos de obras, en cuyo caso debe aadirse adems el

presupuesto de ejecucin.
Asimismo son objeto de contratacin directa los contratos pblicos y
concesiones sociedad de economa mixta en la que concurra capital pblico y
privado, siempre que la eleccin del socio privado se haya efectuado de
conformidad con las normas establecidas en la Ley para la adjudicacin del
contrato cuya ejecucin constituya su objeto, y en su caso, las relativas al
contrato de colaboracin entre el sector pblico y el sector privado y siempre
que no se introduzcan modificaciones en el objeto y las condiciones del
contrato que se tuvieron en cuenta en la seleccin del socio privado
L)

Ambito de aplicacin de los procedimientos anteriores: Los

procedimientos descritos se aplican a los ctos a celebrar por los entes pblicos
que tengan la consideracin de AAPP, tanto cuando se trata de ctos
administrativos como de ctto civiles. Tambin se aplicar a los ctto de los
entes pblicos que no teniendo la consideracin de AAPP son poderes pblicos
cuando los que celebren estn sujetos a regulacin armonizada, a los que se
equiparn a estos efectos los ctos subvencionados. En la adjudicacin de los
ctto de los poderes adjudicatario no sujetos a regulacin armonizada no se
aplican los procedimiento anteriores, remitiendo la Ley a las instrucciones que
deben dictar las respectivas entidades, instrucciones que deben garantizar con
efectividad

los

principios

de

publicidad,

concurrencia,

transparencia,

confidencialidad, igualdad y no discriminacin, de forma que el ctto sea

adjudicado a quien presente la propuesta ms ventajosa econmicamente,
que no sea necesariamente el que ofrezca mejor precio. Respecto a los entes,
organismos y entidades del sector pblico que no tengan la consideracin de
AAPP ni poderes adjudicatario, la regulacin es similar, pues debern ajustarse
a los mismos principios de publicidad, concurrencia, etc., y hacerse la
adjudicacin de la misma forma.

SISTEMAS

PARA

LA

RACIONALIZACIN

DE

LA

CONTRATACIN EN LAS AAPP

A) Acuerdos marco: Son los que celebran los rganos de contratacin con uno
o varios empresarios con el fin de fijar las condiciones a que habrn de
ajustarse los ctto que se pretendan adjudicar durante un periodo de tiempo
determinado, que no podr exceder de 4 aos, con la salvedad de que no se
efecte de forma abusiva o de modo que se obstaculice la competencia. Sus
efectos son:
- Exclusin para la adjudicacin de los ctto de todos los presuntos licitadores

que no hayan participado originariamente en el acuerdo marco

-No se admitirn modificaciones sustanciales respecto de los trminos
establecidos en el acuerdo marco
- La Admn deber celebrar el ctto con el empresario previamente
seleccionado a travs de procedimiento abierto, restringido o negociado (en los
casos admitidos)
-El ctto se adjudicar al licitador que haya presentado la mejor oferta y que se
valorar segn los criterios detallados en el acuerdo marco.
B) Sistemas dinmicos de contratacin:
SE CARACTERIZA porque todas las adjudicaciones se hacen por medios
electrnicos,

informticos

telemticos.

Es

una

variante

del

procedimiento abierto puesto que cualquier empresario puede participar.

SE USA para la contratacin de obras, servicios y suministros de uso
corriente cuyas caractersticas, generalmente disponibles en el mercado,
satisfagan las necesidades del rgano de contratacin, siempre que el recurso
a estos instrumentos no se efecte de forma que la competencia no se vea
obstaculizada, restringida o falseada.
La DURACIN de un sistema dinmico no puede ser > 4 aos, salvo en
casos excepcionales debidamente justificados.
SE ESTRUCTURA en tres fases:
1. CREACIN del sistema dinmico: elaboracin de los pliegos, y dems
determinaciones, tipo de contrato, equipo electrnico utilizado, forma de
conexin y publicacin de un anuncio de licitacin. Debe ofrecerse acceso
electrnico y directo.
2. INCORPORACIN de empresas al sistema previa acreditacin de las
condiciones de capacidad exigibles, mediante la presentacin de una oferta
indicativa, que debe evaluarse por el rgano de contratacin dentro de los 15
das siguientes a su presentacin; plazo prorrogable. El rgano de contratacin
debe comunicar el resultado positivo o negativo dentro del plazo de 2 das
siguientes a la evaluacin.
3. Cada contrato dentro del sistema debe ser OBJETO DE UNA LICITACIN Y
ADJUDICACIN. Todos los empresarios admitidos deben ser invitados a
presentar una oferta, concedindoles al efecto un plazo suficiente, atendiendo
la complejidad del contrato. El rgano de contratacin puede, en todo caso,
abrir una subasta electrnica. (si se trata de un contrato sujeto a regulacin
armonizada: previamente publicacin de anuncio simplificado en el DOCE
invitando a los empresarios interesados a que presenten ofertas en el plazo no
inferior a 15 das)
Procede la adjudicacin a la oferta econmicamente ms ventajosa. El
acuerdo de adjudicacin debe publicarse dentro de los 48 das siguientes al
acuerdo de adjudicacin, salvo que proceda la agrupacin trimestral de los

correspondientes anuncios, pudiendo formalizarse el contrato inmediatamente.

C) Centrales de contratacin
Las entidades del sector pblico pueden centralizar la contratacin de
obras, servicios y suministros en servicios especializados, que pueden
actuar en nombre de aqullas o en nombre propio.
MBITO DE LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO, sus OOAA, entidades
gestoras y servicios comunes de la SS y dems entidades pblicas estatales:
1 Ministro de Economa y Hacienda HABILITACIN CON CARCTER
GENERAL para declarar de contratacin centralizada los suministros, las
obras y los servicios que se contraten de forma general y con caractersticas
esencialmente homogneas. Central de CONTRATACIN NICA: Direccin
General del Patrimonio del Estado, corriendo en todo caso la financiacin a
cargo del organismo peticionario.
2 DG Patrimonio del Estado en todo caso, como central de contratacin
para la adquisicin de equipos y sistemas para el tratamiento de la
informacin y sus elementos complementarios o auxiliares aunque no
hayan sido declarados de adquisicin centralizada. Sin embargo, el Ministro
de Economa y Hacienda puede atribuir la competencia a otros rganos por
circunstancias especiales o por volumen de adquisiciones.
MBITO DE LAS CCAA Y LAS ENTIDADES DE LA AL, OOAA y entes pblicos
dependientes:
1. Pueden crear centrales propias.
2. Adems, pueden adherirse:
a) Al sistema estatal expuesto para la totalidad de los suministros, servicios y
obras incluidos, o para determinadas categoras.
b) A los sistemas de adquisicin centralizada de otras CCAA o entidades locales
mediante acuerdos
SOCIEDADES Y FUNDACIONES y los restantes entes, organismos y entidades
del sector pblico: tambin puede adherirse a los sistemas de sus respectivas
administraciones territoriales.
4.

CRITERIOS DE VALORACIN Y OFERTAS TEMERARIAS+

Cuando se utilice un solo criterio, ste ha de ser necesariamente el del precio

ms bajo. Cuando adems del precio se deben tener en cuenta otros criterios
de valoracin, stos han de estar directamente vinculados al objeto del ctto y
podrn referirse a la calidad, plazo de ejecucin o entrega de la prestacin,
coste de utilizacin, caractersticas medioambientales, rentabilidad, valor
tcnico, caractersticas estticas o funcionales, disponibilidad y coste de los
repuestos, mantenimiento, asistencia tcnica, servicio postventa, etc. Problema
fundamental al efectuar la valoracin es dar solucin a las llamadas ofertas
temerarias,

es

decir

aquellas

que

incorporan

valores

anormales

desproporcionados que suponen una ptima contratacin que permite al ente

pblico adquirir bienes o servicios por debajo de su precio de mercado,
incorporan el riesgo de que el contratista no pueda hacer frente a sus
obligaciones. La Ley prev que la adjudicacin al licitador que presente la
oferta econmicamente ms ventajosa no proceder cuando el rgano de
contratacin presuma fundadamente que la proposicin no pueda ser cumplida
como consecuencia de la inclusin en la misma de valores anormales o
desproporcionados, si bien antes de rechazar la oferta, deber darse audiencia
al licitador

afectado

y solicitar

el asesoramiento

tcnico

del servicio

correspondiente. En la valoracin de las ofertas presentadas tampoco podrn

tenerse en cuenta criterios discriminatorios. La jurisprudencia ha declarado
inadmisibles aquellos criterios que tienen por finalidad excluir aquellos
licitadores que no tienen arraigo local, como tampoco ha admitido que se
constituya como requisito para concursar el de la experiencia previa y
satisfactoria en otros ctto con la misma admn.
5.

ADJUDICACIN Y FORMALIZACIN DEL CTTO.

El rgano de contratacin:
1 Clasificar, por orden decreciente, las proposiciones presentadas y que no
hayan sido declaradas desproporcionadas o anormales, para lo que atender a
los criterios de adjudicacin sealados en el pliego o en el anuncio, pudiendo
solicitar cuantos informes tcnicos estime pertinentes. Cuando el nico criterio
sea el precio, se entender que la oferta econmicamente ms ventajosa es la
que incorpora el precio ms bajo.
2 Proceder a la adjudicacin del contrato. Requerir al licitador que haya
presentado la oferta econmicamente ms ventajosa para que, dentro del
plazo de 10 das hbiles, a contar desde el siguiente a aqul en que hubiera
recibido el requerimiento, presente la documentacin justificativa de:
-- hallarse al corriente en el cumplimiento de sus obligaciones tributarias y con
la SS o autorice al rgano de contratacin para obtener de forma directa la
acreditacin de ello,
-- disponer efectivamente de los medios que se hubiese comprometido a
dedicar o adscribir a la ejecucin del contrato y
--haber constituido la garanta definitiva procedente.
El incumplimiento se interpreta como que el licitador ha retirado su oferta,
procedindose a recabar la misma documentacin al licitador siguiente.
No se declarar desierta una licitacin cuando exista alguna oferta o
proposicin que sea admisible.
La adjudicacin del contrato deber ser motivada y notificada a los
licitadores. Simultneamente se publicar en el perfil del contratante y deber
contener, en todo caso, la informacin necesaria que permita al licitador

excluido o candidato descartado interponer recurso contra la decisin de

adjudicacin.
Podr motivadamente omitir determinados datos cuando:
-Su divulgacin puede obstaculizar la aplicacin de una norma, resultar
contraria al inters pblico o perjudicar intereses comerciales legtimos de
empresas pblica o privadas o la competencia leal entre ellas, o
- Se trate de contratos declarados secretos o reservados
- Contratos cuya ejecucin deba ir acompaada de medidas de seguridad
especiales
- Lo exija la proteccin de los intereses esenciales de la seguridad del Estado.
La adjudicacin crea un derecho a favor del licitador que no puede
desconocerse.
Antes de la adjudicacin, el rgano de contratacin podr:
-renunciar por razones de inters pblico a celebrar un contrato para el que
haya efectuado la correspondiente convocatoria, o
- reiniciar el procedimiento cuando se haya

incurrido

en

defectos

procedimentales no subsanables, notificndoselo a los candidatos o licitadores,

informando tambin a la Comisin Europea cuando el contrato haya sido
anunciado en su Diario Oficial.
En ambos casos se compensar a los licitadores por los gastos incurridos. El
desistimiento

no

impedir

la

iniciacin

inmediata

de

un

nuevo

procedimiento de licitacin.

7. LA FORMALIZACIN DEL CONTRATO. DOCUMENTO ADTIVO

O NOTARIAL
Tras la reforma introducida por la Ley 34/2010, la formalizacin del contrato ha
adquirido un papel fundamental, salvo para los contratos de emergencia,
que se pueden celebrar verbalmente.
1. Condicin de validez
2. Determina la perfeccin misma del contrato, cuando lo celebre un poder
adjudicador.
En
CONTRATOS

SUBVENCIONADOS

SUJETOS

REGULACIN

ARMONIZADA, se perfeccionan de conformidad con la legislacin por la que

se rijan, pero las partes deben notificar su formalizacin al rgano que otorg
la subvencin.
En el caso de AAPP la formalizacin se produce salvo para los contratos
menores- en documento administrativo no antes de los 15 das hbiles
desde que se remita la notificacin de la adjudicacin a los licitadores y
candidato que puedan interponer contra aqulla el recurso especial previsto en
la Ley.
El documento

administrativo

debe

incluir

el

CONTENIDO

MNIMO

establecido en el art. 26 TRLCSP, sin que pueda incluir estipulaciones que

establezcan derechos y obligaciones para las partes distintos de los previstos

en los pliegos, o de los precisados en el acto de adjudicacin. Constituye

TTULO SUFICIENTE para la inscripcin del contrato en cualquier registro
pblico, sin perjuicio del derecho del contratista a solicitar, a su costa, la
elevacin del contrato a escritura.
En los CONTRATOS MENORES basta la factura como formalizacin suficiente.
La formalizacin es condicin de la ejecucin del contrato. Falta de
formalizacin:
a. Imputable al contratista: puede acordar la resolucin del contrato, con
incautacin de la garanta provisional.
b. Imputable a la Administracin: debe indemnizar al contratista los daos y
perjuicios derivados de la demora, sin perjuicio del derecho de ste a la
resolucin.
La PUBLICACIN de la formalizacin de los contratos del sector pblico slo
dispensable cuando se justifique debidamente en el expediente.
Fuera de estos casos, es preceptiva:
- CONTRATOS DE OBRAS > 50.000 ; RESTANTES CONTRATOS > 18.000
deber hacerse en el perfil del rgano de contratacin indicando, como
mnimo, los mismos datos mencionados en el anuncio de adjudicacin.
-CONTRATOS DE GESTIN DE SERVICIOS PBLICOS, cuando el presupuesto de
gastos de primer establecimiento sea 100.000 o su plazo de duracin
exceda de 5 aos debe publicarse en el BOE o en el de los respectivos
Diarios o Boletines Oficiales de las CCAA o de las Provincias un anuncio en el
que se d cuenta de dicha formalizacin.
- CONTRATOS SUJETOS A REGULACIN ARMONIZADA el anuncio debe
enviarse al DOUE y publicarse en el BOE.
- CONTRATOS DE SERVICIOS COMPRENDIDOS EN LAS CATEGORAS 17 A 27 DEL
ANEXO II y de cuanta 193.000 , el rgano de contratacin debe comunicar
la adjudicacin a la Comisin Europea, indicando si estima procedente su
publicacin.

TEMA IV.- LOS CTTO ADMINISTRATIVOS EN GENERAL

1.

A)

LAS PRERROGATIVAS DE LA ADMINISTRACIN

Posicin de supremaca procesal: El rgano de contratacin ostenta

la prerrogativa de interpretar ctto administrativos, resolver dudas sobre su

cumplimiento, modificarlos por razones de inters pblico, acordar su
resolucin y los efectos de esta y adems puede ejecutar dichas resoluciones,
aunque en el procedimiento para la adopcin de estos acuerdos se
instrumentan algunas garantas para el contratista como su audiencia,
informe del servicio jurdico correspondiente, siendo adems preceptivo el
informe del consejo de estado u rgano consultivo equivalente de la CCAA en
casos de interpretacin, nulidad y resolucin con oposicin del contratista y

tambin para las modificaciones del ctto de cuanta superior al 20% del precio
del original del ctto y este sea igual o superior a 6.000.000E. Los acuerdos del
rgano

de

contratacin

ponen

fin

la

va

administrativa

ser

inmediatamente ejecutivo
Potestad interpretativa: Es un privilegio procesal, no sustantivo. Como la
Ley no establece unas normas de interpretacin especficas para los ctto
admvos, la interpretacin de los mismos deber adecuarse a las normas de
interpretacin de los ctto de los art 1281 a 1289 del CC, aunque la
jurisprudencia del TC reconoce que la potestad interpretativa de la Admn
puede servir para conocer la autentica voluntad de lo convenido, de difcil
inteleccin en caso contrario, por las siguientes razones:
1.
Las clusulas contractuales estn redactadas unilateralmente por
la propia Administracin y, por tanto, es ella quien mejor est dotada
para conocer su verdadero sentido.
2.
Las mismas contienen diversas

expresiones

que,

por

su

indeterminacin, nadie mejor que ella pueda conocer la finalidad con que
han sido empleadas.
3.
Salvo abuso de poder, error o irracionalidad, la Administracin
puede acometer estas tareas sin propsitos egostas y partidistas, ya que
los agentes que por ella obran en nada se favorecen particularmente.
En todo caso, las resoluciones interpretativas de la Administracin, vinculan
ejecutoriamente al contratista desde el momento en que son emitidas en los
trminos y cumplidos los tramites sealados.
B)

Potestad anulatoria: El ejercicio de la prerrogativa o facultad de

anulacin deber justificarse en infracciones que afecten al proceso de la

adjudicacin del ctto, considerando tanto a las que dan origen a la nulidad de
pleno derecho de los actos admvos, la falta de obrar o solvencia econmica,
financiera, tcnica o profesional del contratista, o que est incurso en
prohibiciones o incompatibilidades y por los que respecta a la Admn, la
carencia o insuficiencia de crdito presupuestario, salvo los casos de obras de
emergencia. Como causas de simple anulabilidad se califican las dems
infracciones del ordenamiento y, en especial, de las reglas contenidas en la
propia ley de ctto. Resta en las manos de la propia Admn apreciar o no la
anulacin.
C)

+El ius variandi o poder de modificacin unilateral del objeto del

ctto y de suspender su ejecucin: Este poder, justificado en las

conveniencias del servicio est reconocido en la LCSP, condicionada a razones

de inters pblico o a la concurrencia de causas imprevistas y, en todo caso,

supeditado a la justificacin de su necesidad en el expediente. El poder
modificatorio, fuera de su previsin expresa en el clausulado del ctto y
justificado en presuntas razones de inters pblico, solo tiene virtualidad de
los ctto administrativos concesionales, tanto de obra pblica como de SP.
Se admite:
a)
Por inadecuacin de la prestacin contratada con las necesidades
previstas, como consecuencia de errores u omisiones padecidos en la
redaccin del proyecto o de las especificaciones tcnicas.
b)
Por inadecuacin del proyecto o de las especificaciones de la
prestacin por causas objetivas que determinen su falta de idoneidad,
consistentes en circunstancias de tipo geolgico, hdrico, arqueolgico,
medioambiental o similares, puestas de manifiesto con posterioridad a la
adjudicacin del contrato y que no fuesen previsibles con anterioridad
aplicando toda la diligencia requerida, de acuerdo con una buena
prctica profesional en la elaboracin del proyecto o en la redaccin de
las especificaciones tcnicas.
c)
La fuerza mayor o caso fortuito que hagan imposible la realizacin
de la prestacin en los trminos inicialmente definidos.
d)
La conveniencia de incorporar a la prestacin avances tcnicos que
la mejoren notoriamente, siempre que su disponibilidad en el mercado,
de acuerdo con el estado de la tcnica, se haya producido con
posterioridad a la adjudicacin del contrato (clusula de progreso).
e)
La necesidad de ajustar la prestacin a especificaciones tcnicas,
medioambientales,

urbansticas,

de

seguridad

de

accesibilidad

aprobadas con posterioridad a la adjudicacin del contrato.

Adems de darse uno de los supuestos anteriores, es preciso que con la
modificacin no se alteren las condiciones esenciales de la licitacin y la
adjudicacin en fraude de los terceros participantes precisndose los supuestos
en que as se presume: cuando la modificacin vare sustancialmente la
funcin y caractersticas esenciales de la prestacin inicialmente contratada;
cuando la modificacin altere la relacin entre la prestacin contratada y el
precio, tal y como esa relacin qued definida por las condiciones de la
adjudicacin; cuando para la realizacin de la prestacin modificada fuese
necesaria una habilitacin profesional diferente de la exigida para el contrato
inicial, o unas condiciones de solvencia sustancialmente distintas; y en
cualesquiera otros casos en que pueda presumirse que, de haber sido conocida
previamente

la

modificacin,

hubiesen concurrido

al procedimiento

de

adjudicacin otros interesados, o que los licitadores que tomaron parte en el

mismo

habran

presentado

ofertas

sustancialmente

diferentes

las

formuladas. En todo caso la alteracin se presume por una razn cuantitativa

cuando las modificaciones del contrato igualen o excedan, en ms o en menos,
el 10 por ciento del precio de adjudicacin del contrato, sin que, en el caso de
modificaciones sucesivas, el conjunto de ellas pueda superar ese lmite.
No es posible una modificacin sino una nueva contratacin, con llamada a
otros licitadores, cuando se adicionen prestaciones complementarias a las
inicialmente contratadas, ampliacin del objeto del ctto o incorporar una
prestacin susceptible de utilizacin o aprovechamiento independiente.
Una variante del poder de modificacin es el poder de suspensin del ctto que
la ley sujeta a dos condiciones:
1.- Formal: Que se levante acta en que se consignen las circunstancias que han
motivado la suspensin y la situacin de hecho en la ejecucin del ctto;
2.- Material: Que se indemnice al contratista de los daos y perjuicios causados
por la suspensin.
D)

Rgimen de demora del contratista y poder sancionador de la

Admn: Al igual que en los ctto civiles, los ctto administrativos pueden prever
penalidades para el caso de cumplimiento defectuoso o incumplimiento del
mismo. El contratista est obligado a cumplir el ctto dentro del plazo fijado,
as como plazos parciales para su ejecucin sucesiva. A diferencia de los ctto
civiles la constitucin en mora del contratista no precisa intimacin previa por
parte de la administracin.

Sin perjuicio de las penalidades o clausulas

establecidas en el ctto la Administracin tiene un poder sancionador directo

cuando el contratista, por causas imputables al mismo, hubiese incurrido en
demora respecto al cumplimiento del plazo total. La Administracin en este
caso podr optar indistintamente por:
- la resolucin del ctto
- o imponer sanciones econmicas en la proporcin de 0,20 por cada 1.000
del precio del ctto e, incluso, en superior cuanta si as se hubiera previsto en
las clusulas administrativas del ctto.
La administracin tiene la misma facultar en caso demoras parciales, si se
presume razonablemente que ser imposible cumplir el plazo total. Cada vez
que las penalidades por demora alcancen un mltiplo del 5% del precio del
ctto, el rgano de contratacin estar facultado para proceder a la resolucin
del mismo o acordar la continuidad de su ejecucin con imposicin de nuevas
penalidades. Ninguna de estas penalidades tiene carcter de sanciones
administrativas.
E)

Pago del precio y La demora de la Admn: La Administracin debe

abonar el importe correspondiente dentro del mes siguiente a la fecha de

expedicin de los documentos acreditativos del cumplimiento total o parcial

del ctto. Si se duda o no existen dichos documentos el plazo comienza a
computar desde la fecha de la recepcin de la prestacin. Si se supera dicho
plazo la administracin debe abonar al contratista intereses de demora e
indemnizar los costes de cobro.
-Si la DEMORA FUESE > 4 MESES, el contratista puede suspender el
cumplimiento del contrato, comunicndoselo a la Admn con 1 mes de
antelacin, a efectos de reconocimiento de los derechos que puedan derivarse
de la suspensin.
-Si la DEMORA DE LA ADMN ES > 8 MESES el contratista tienen d a resolver
el contrato y al resarcimiento de los perjuicios.
Transcurrido el plazo de 30 das antes sealado, los contratistas podrn
reclamar por escrito a la Administracin contratante el cumplimiento de la
obligacin de pago y, en su caso, de los intereses de demora.
Transcurrido el plazo de un mes, la Administracin no contesta se
entender reconocido el vencimiento del plazo de pago y los interesados
podrn formular recurso contencioso administrativo contra la inactividad de la
Administracin, pudiendo solicitar como medida cautelar el pago inmediato
de la deuda.
El rgano judicial

adoptar

la

medida

cautelar,

salvo

que

la

Administracin acredite que no concurren las circunstancias que:

o justifican el pago
o o la cuanta reclamada no corresponde a la que es exigible.
La sentencia condenar en costas a la Administracin demandada en el
caso de estimacin total de la pretensin de cobro. Para asegurar la
ejecucin del contrato, los pagos por la Administracin se someten a un
rgimen especial mediante el cual el embargo de los mismos solo puede
producirse para el pago de los salarios devengados por el personal del
contratista y las cuotas sociales derivadas de los mismos, o para el pago de
obligaciones contradas con suministradores y subcontratistas. Se admite la
cesin del pago por el contratista a terceros previo aviso a la Administracin,
momento en que queda obligada a liberar el correspondiente mandamiento de
pago en favor del cesionario.
2.

LA EXTINCIN DE LOS CTTO ADMINISTRATIVOS+

Cumplimiento. Cuando el contratista haya realizado, de acuerdo con los

trminos del mismo y a satisfaccin de la administracin la totalidad de su
objeto y no producir afectos hasta que la administracin lo acredite
formalmente mediante un acto formal y positivo de recepcin o conformidad.
La resolucin. La potestad resolutoria de administracin consiste en

imponerla de forma unilateral sin ms formalidad que un informe preceptivo

pero no vinculante del consejo de estado u rgano equivalente de la CCAA,
cuando el contratista se oponga, adems del previo informe del servicio
jurdico correspondiente. Por el contrario el contratista debe solicitarla o en
caso de que se le niegue, recurrir a la jurisdiccin C-A.
Justifican la resolucin por la administracin: muerte, incapacidad, extincin de
la persona jurdica, quiebra, suspensin de pagos, concurso de acreedores o
incumplimiento o demora. En el caso del contratista ser nicamente por
retraso en el pago de ms de 8 meses. El incumplimiento culpable implica el
pago de daos y perjuicios pero si es por parte del contratista, adems se le
incauta la garanta.
3.

LA COMPENSACIN AL RGIMEN DE PRIVILEGIOS DE LA

ADMINISTRACIN. EL DERECHO AL EQUILIBRIO ECONMICO.

Los extraordinarios poderes que la Admn ostenta tienen una importante
contrapartida en el derecho del contratista al equilibrio econmico del ctto, que
se concreta en tantas acciones de resarcimiento o indemnizaciones de daos y
perjuicios cuantas hayan sido las agresiones sufridas a sus derechos
contractuales provenientes de la Admn o de otras causas y circunstancias.
+A) Compensaciones econmicas por el ejercicio del ius variandi: La
alteracin de la economa del ctto puede traer causa del ejercicio por la Admn
contratante del poder de modificacin unilateral, lo que genera el derecho del
contratista a ser compensado por los perjuicios causados, derecho reconocido
claramente para el ctto de gestin de Servicios Pblicos. Respecto del ctto de
suministros y el de obras, las modificaciones tendrn la correspondiente
repercusin en el presupuesto y precio del ctto. Segn la jurisprudencia, la
compensacin econmica por el ejercicio del ius variandi debe alcanzar el dao
emergente y al lucro cesante y deben ser indemnizadas las modificaciones
introducidas por el particular cuando beneficien a la Admn. Es obligacin de la
Admn contratante abonar todos los daos y perjuicios que se causen a
terceros como consecuencia inmediata y directa de una orden de la Admn o
como consecuencia de los vicios del proyecto elaborado por la misma. Los
terceros podrn requerir previamente, dentro del ao siguiente a la produccin
del hecho, al rgano de contratacin para que ste, odo el contratista, se
pronuncie sobre cul de las partes contratantes corresponde la responsabilidad
de los daos. El ejercicio de esta facultad interrumpe el plazo de prescripcin
de la accin.
B) El derecho al equilibrio econmico como excepcin al principio de

riesgo y ventura: Amn de la compensacin por el derecho del ius variandi,

al contratista se le reconoce el derecho a ser compensado por los graves
desequilibrios econmicos que se producen durante la relacin contractual
derivados de las circunstancias en que la Admn no ha tenido ni arte ni parte y
que excepcionan el principio presente en toda contratacin en virtud del cual,
cada parte ha de soportar los riesgos derivados de la variacin de las
circunstancias econmicas y de fuerza mayor que puede incidir en el ctto.
C) Excepciones al principio res perit domino en el ctto de obra pblica:
La ejecucin del ctto se realizar a riesgo y ventura del contratista, sin perjuicio
de lo establecido para el ctto de obras. Se consideran causas de fuerza mayor
en este tipo de ctto y en los que los contratistas tienen derecho a ser
indemnizados por la prdida de materiales acumulados y los trabajos
realizados en los incendios por electricidad atmosfrica; catstrofes naturales;
guerras, robos tumultuosos, o alteraciones graves de orden pblico.
D) El factum principis: Tambin puede ser afectado el contratista por la
actividad o el comportamiento del Estado en su ms amplia concepcin. Es el
caso de las leyes aprobadas por el poder legislativo que inciden en la relacin
contractual. El factum principis es el riesgo originado por una medida de
intervencionismo econmico de los poderes pblicos que supone una
repercusin indirecta en el mbito de sus relaciones contractuales y que hace
en exceso onerosa la prestacin del ctto, pero exigiendo como requisitos para
su aceptacin su imprevisibilidad, la relacin de causalidad y la imposibilidad
de continuar en la gestin del servicio.
+E) La revisin de precios. Es aplicable a todos los ctto administrativos
salvo los de gestin de servicios pblicos, aquellos cuyo pago se concierte
mediante arrendamiento financiero o arrendamiento con opcin de compra y
los ctto menores. Tendr lugar, a no ser que en el ctto o pliegos se haya
acordado su improcedencia y cuando se hubiera ejecutado, al menos, el 20% y
hubiera transcurrido un ao desde su adjudicacin. El pliego de clusulas
administrativas particulares o el ctto debern detallar la frmula o sistema de
revisin aplicable, mediante ndices oficiales (normalmente IPC) o frmula
aprobada por el Consejo de Ministros, previo informe de la Junta Consultiva de
Contratacin Administrativa del Estado, para cada tipo de ctto, debiendo ser
publicados en el BOE, que podrn ser nicos para todo el territorio nacional o
para determinadas zonas geogrficas. La Ley contempla una revisin de
precios extraordinaria cuando por circunstancias excepcionales, la evolucin de

costes de mano de obra o financieros acaecidos en un periodo, experimente

desviaciones al alza impredecibles en el momento de la adjudicacin del ctto.
En este caso el Consejo de Ministros o el rgano competente de las CCAA
podrn

autorizar,

con

carcter transitorio,

la

introduccin

de factores

correctores de esta desviacin para su consideracin en la revisin del precio,

sin que,

en ningn

caso,

puedan

superar

el 80%

de la

desviacin

efectivamente producida. Para evitar los retrasos fraudulentos con el fin de

beneficiarse de las subidas de precios, la ley prev que, cuando el contratista
hubiese incurrido en mora y sin perjuicio de las penalidades procedentes, que
los ndices de precios que habrn de ser tenidos en cuenta sern aquellos que
hubiesen correspondido a las fechas establecidas en el contrato para la
realizacin de la prestacin en plazo, salvo que los correspondientes al periodo
real de ejecucin produzcan un coeficiente inferior, en cuyo caso se aplicarn
estos ltimos. El importe de las revisiones que procedan se har efectivo, de
oficio, mediante el abono o descuento correspondiente en las certificaciones o
pagos parciales o excepcionalmente, cuando no hayan podido incluirse en las
certificaciones o pagos parciales, en la liquidacin del contrato.

4.

CESIN DE LOS CTTO Y SUBCONTRATACIN Y PAGOS A

SUBCONTRATISTAS Y PROVEEDORES+
La LCSP admite tanto la cesin del ctto como la subcontratacin. La primera
supone que el cesionario asume la total responsabilidad contractual que
corresponde al cedente en el momento de la cesin, quedando este liberado de
la responsabilidad; mientras, en la subcontratacin, el contratista de la Admn
concierta con un tercero la realizacin de parte de la prestacin asumida, sin
que por ello se libere de su responsabilidad frente a la Admn.
La cesin se sujeta a previa autorizacin del rgano de contratacin y se
condiciona a que las cualidades tcnicas y personales del decente no hayan
sido razn determinante de la concesin del ctto y que este se tenga por
ejecutado en al menos un 20% del mismo o cuando se trate de gestin de
Servicio Pblico, haya efectuado la explotacin al menos una quinta parte del
tiempo del plazo. Es preciso que el cesionario tenga capacidad para contratar
con la Admn y no est incurso en causa alguna de prohibicin de contratar. La
cesin se formalizar en escritura pblica. Estas mismas circunstancias de
incapacidad y prohibicin concurren en el subctto. La infraccin de las
condiciones para la subcontratacin dar lugar a la imposicin al contratista de

una

penalidad

de

hasta

un

50%

del

importe

del

subcontrato.

Los

subcontratistas quedarn obligados slo ante el contratista principal que

asumir la plena responsabilidad frente a la Admn. Podr tener carcter
obligatorio si as los establece el pliego de condiciones, dentro de un
porcentaje que no supere el 30% del importe de la ejecucin del ctto, siempre
que dicha ejecucin sea susceptible de su ejecucin por separado. Las
relaciones entre los contratistas, subcontratistas y proveedores se someten a
un rgimen especialmente riguroso a fin de que las malas relaciones entre ellos
no afecten la ejecucin del proyecto. As, el contratista deber abonar a los
subcontratistas y proveedores el precio pactado en los plazos y condiciones
que no podrn ser ms desfavorables que las que la Admn le impone a l.
Podr, no obstante, pactar plazos superiores siempre que no suponga una
clausula abusiva de acuerdo a los criterios de la Ley y que el pago se
instrumente a travs de un documento negociable que lleve aparejada la
accin cambiaria. En caso de demora en el pago, el subcontratista o el
suministrador, tendrn derecho al cobro de intereses de demora y la
indemnizacin por los costes de cobro en los trminos establecidos por la Ley.

TEMA V. LA EXPROPIACIN FORZOSA

1.

CONCEPTO Y OBJETO DE LA EXPROPIACIN.-+

La Ley de 16 de diciembre de 1954, reguladora de la expropiacin forzosa,

define la expropiacin como cualquier forma de privacin singular de la
propiedad o de derecho e intereses patrimoniales legtimos, cualesquiera que
fueran las personas o Entidades a que pertenecen, acordada imperativamente,
ya implique venta, permuta, censo, arrendamiento, ocupacin temporal o mera
cesacin de su ejercicio (art. 1.1)
Con esta definicin, se ha pasado de considerar como nico objeto del
procedimiento expropiatorio la PROPIEDAD DEL INMUEBLE necesaria para las
obras pblicas, a definir como expropiacin cualquier alteracin de una
situacin jurdica patrimonial, real u obligacional, y, por consiguiente,
tambin sobre BIENES MUEBLES E INCORPORALES.
La privacin del derecho puede ser plena o parcial. Es expropiacin aunque la
privacin

suponga

nicamente

la

imposicin

de

un

censo,

un

arrendamiento, la ocupacin temporal o la mera cesacin en el

ejercicio de un derecho.
La GARANTA EXPROPIATORIA incluye tambin la privacin de intereses
patrimoniales legtimos (=gastos originados por las expropiaciones que dan
lugar al traslado de poblaciones, como los debidos al cambio forzoso de
residencia, gastos de viaje, transporte, jornales perdidos, reduccin del
patrimonio

familiar

quebrantos

por

la

interrupcin

de

actividades

profesionales). La JURISPRUDENCIA da una interpretacin amplia de este

concepto, incluyendo el derecho de los precaristas a ser parte del expediente
expropiatorio y ser indemnizados; tambin la cesacin de una actividad, pues
la expropiacin comprende, adems de la materialidad del bien expropiado, la
actividad que en el mismo se realiza.
El OBJETO EXPROPIADO ha de ser en todo caso una propiedad privada,
excluyndose la posibilidad de expropiacin sobre bienes de dominio pblico,
aunque no de bienes privados de un Ente pblico.
No obstante, la inexpropiabilidad, como la inalienabilidad de los bienes
demaniales, dura mientras dura la afectacin del bien a un uso (carretera) o a
un servicio pblico (palacio consistorial); nada impide que con motivo de una
obra pblica, una Admn se vea en la necesidad de expropiar un bien demanial
de otra y que con este motivo se produzca una previa o simultnea
desafectacin.
2.

A)

LOS SUJETOS DE LA EXPROPIACIN FORZOSA.-+

El expropiante: La potestad expropiatoria y, por consiguiente, la

condicin de expropiante slo se reconoce a los Entes territoriales, es decir, al

Estado, las CCAA, las Provincias y los Municipios. No pueden, salvo que una ley
lo autorice de forma expresa, acordar la expropiacin los Entes que integran la
Admn

institucional.

Cada

Ente

territorial

ha

de

ejercer

la

potestad

expropiatoria dentro del territorio que abarca su competencia y en relacin con

los

fines

que

expropiatoria

tengan

encomendados.

por medio de sus

El

rganos

Estado

ejercita

su

potestad

competentes en cada

caso,

correspondiendo al Subdelegado del Gobierno la representacin ordinaria en

los expedientes expropiatorios. Los Entes territoriales expropiantes ejercen la
potestad bien a su favor o bien en la de terceros. En este caso, su posicin es
como la de un juez entre el beneficiario y el expropiado, correspondindole una
potestad arbitral pudiendo decidir ejecutoriamente en cuanto a la extensin y
procedencia de las obligaciones del beneficiario respecto al expropiado
B)

El beneficiario: Es el destinatario de los bienes o derechos expropiados

o los favorecidos por los ceses de actividad y obligados, por consiguiente, al

pago del justiprecio. Esta condicin puede coincidir con la de expropiante o

atribuirse a una persona, pblica o privada, distinta. Beneficiarios pueden ser
los propios Entes territoriales, los Entes institucionales y los concesionarios de
obras o SP. Por causa de utilidad pblica, tambin podr ser beneficiaria
cualquier persona, natural o jurdica en la que concurran los requisitos
sealados en la Ley Especial necesaria a estos efectos. Los beneficiarios
debern justificar debidamente su condicin al solicitar de la respectiva Admn
solicitante la iniciacin del expediente expropiatorio y durante su curso le
corresponde impulsar el procedimiento, formulando la relacin de bienes
necesarios para el proyecto de obras, conviniendo con el expropiado la
adquisicin

amistosa,

actuando

en

la

pieza

separada

del

justiprecio,

presentando la hoja de aprecio y aceptando o rechazando la valoracin

propuesta por los propietarios, pagando o consignando la cantidad fijada como
justiprecio, abonando las indemnizaciones de demora y cumpliendo con los
derechos y obligaciones derivados de la reversin.
C)

El expropiado: Ostenta la condicin de expropiado el propietario de la

cosa o el titular del derecho, de forma que con estos se entendern las
actuaciones del expediente. La Ley maneja un sentido amplio del concepto
propiedad. Salvo prueba en contrario, la Admn considerar como expropiados
a quienes consten como titulares de los bienes o derechos en los Registros
pblicos que produzcan presuncin de titularidad, o en su defecto, a quienes
aparezcan con tal carcter en Registros fiscales o al que lo sea pblica y
notoriamente. Sern tambin parte del expediente quienes presenten ttulos
contradictorios sobre el objeto que se trata de expropiar y los titulares de
derechos reales e intereses econmicos directos sobre la cosa expropiable, as
como los arrendatarios, cuando se trate de inmuebles rsticos o urbanos. Como
cierre del sistema de legitimacin, la Ley establece las siguientes reglas:
- Las diligencias del expediente se entendern con el MF cuando no
compareciesen en el expediente los propietarios o titulares o estuvieran
incapacitados y sin tutor o fuera la propiedad litigiosa
- Los que NO pueden enajenar sin permiso o resolucin judicial los bienes que
administren o disfruten se considerarn, sin embargo, autorizados para
verificarlo en los supuestos de expropiacin
- Las transmisiones de dominio o de cualesquiera otros derechos o intereses no
impedirn la continuacin de los expedientes de expropiacin forzosa. Se
considerara subrogado el nuevo titular en las obligaciones y derechos del
anterior

Tambin

sern

parte

en

el

expediente

quienes

presenten

ttulos

contradictorios sobre el objeto que se trata de expropiar.

3.

LA

CAUSA

DE

LA

EXPROPIACIN

FORZOSA.

EL

REQUISITO DE LA DECLARACIN DE INTERS PBLICO O

SOCIAL.-+

Es el motivo o finalidad que justifica el apoderamiento o sacrificio de un bien o

derecho a favor de la Admn. Esta finalidad debe perdurar durante el tiempo,
de tal forma que, si la causa de expropiacin desaparece antes de su
transcurso, surge el derecho del expropiado a la reversin, derecho que
consiste en la devolucin de los bienes. La vigente Ley de Expropiacin
extiende la causa legitimadora al inters social, de forma que la expropiacin
se legitima, adems de por causa de utilidad pblica, al inters social. En la
prctica admva son excepcionales las declaraciones expresas de utilidad
pblica. Lo ms frecuente es que los procedimientos expropiatorios se funden
en declaraciones legales genricas de utilidad pblica o inters social sobre
determinadas actuaciones sobre determinados bienes, como pueden ser
inmuebles en un plan de obras, urbanstico o de otra naturaleza. El TS no es
demasiado exigente en las caractersticas formales del documento o acto que
declara la utilidad pblica, dndolo por cumplido por la simple mencin de los
bienes en el plan de obras o un decreto de declaracin y proteccin, por la
inclusin de un bien en el mbito de una concesin minera o en planes de
desarrollo econmico o anlogos.
4.

EL REQUISITO DE LA NECESIDAD DE OCUPACIN.-+

Declarada la utilidad pblica o el inters social, la Admn debe decidir sobre la

adquisicin de los bienes concretos que sean estrictamente indispensables
para el fin de la expropiacin. El requisito de la declaracin de necesidad es un
trmite que cumple diversas funciones:
- Permite proceder a la singularizacin de los bienes a expropiar determinando
la extensin necesaria para el respectivo proyecto o finalidad
- Sirve para precisar quienes ostentan la condicin de expropiados
- Sirve para discutir la sustitucin de los bienes elegidos por la Admn por otros
bienes alternativos para el mismo proyecto.
- Permite SOLICITAR LA EXPROPIACIN TOTAL de una finca cuando resulte
antieconmico para el propietario su expropiacin parcial.
La Ley nos ofrece un trmite degradado, en el que toda la garanta se centra
en:
- una informacin pblica,

- un trmite de audiencia de los interesados, pero sin intervencin de

ninguna autoridad o instancia independiente y que, ni siquiera es
necesario cumplir, cuando:
o el proyecto de obras y servicios comprenda la descripcin detallada de los
aspectos material y jurdico de los bienes y derechos que considere la
necesaria expropiacin.
o Y hasta de la misma relacin detallada, en los supuestos de
expropiacin urgente en los que aquel requisito se entiende cumplido con
la declaracin de urgente ocupacin. La determinacin de los bienes a
expropiar se remitir al momento del replanteo= momento en que se
sita sobre el terreno un determinado proyecto.
El acuerdo de necesidad de ocupacin ha de publicarse y notificarse
individualmente a los interesados.
Los efectos consisten en el inicio del expediente expropiatorio y en la
afectacin de los bienes o derechos expropiados al fin de utilidad pblica o
social legitimador de la expropiacin. Una vez acordada la necesidad de
ocupacin, la Admn no est obligada a mantenerla, pudiendo revocarla y
desistir de la expropiacin respecto de determinados bienes o derechos. Para
que la revocacin sea vlida es preciso que la operacin expropiatoria no se
haya consumado por la ocupacin de los bienes y derechos, momento a partir
del cual la operacin expropiatoria ya no puede deshacerse sino a travs del
mutuo acuerdo o de la revisin.
5.

EL

JUSTO

PRECIO.

NATURALEZA

CRITERIOS

DE

VALORACIN.Constituye la indemnizacin econmica compensatoria por la prdida de la

cosa o d expropiado.
A) La regla del previo pago y la naturaleza del justiprecio: La regla del
previo pago ha sufrido una gran degeneracin hasta su prctica desaparicin,
un proceso degenerativo causado por la generalizacin del procedimiento de
urgencia que sustituye el pago por el depsito y por la inclusin de nuevas
figuras como la requisa, las ocupaciones temporales y las expropiaciones
legislativas.
B) Criterios generales de valoracin: Desde una perspectiva general puede
decirse que el criterio general de valoracin de cualquier bien es el que
determina el mercado y por ello, y preferentemente, el valor que el bien
expropiado tuviera en una eventual compraventa. No todos los bienes tienen
una cotizacin precisa, por ello se ha recurrido para fijar el justiprecio al valor
en renta, el resultante de la capitalizacin de la produccin de los bienes

expropiados u otros anlogos, o, incluso, a criterios predeterminados como el

valor que los bienes tienen consignado a efectos tributarios o fiscales o
cualquier otro arbitrio. La ausencia de un criterio preciso se sustituye por
diversas reglas especiales que ponderan diversas circunstancias. El TS viene
entendiendo que es el valor que permita mantener el patrimonio del
expropiado tanto sin menoscabo injusto como sin enriquecimiento indebido.
C) La valoracin de terrenos por la legislacin urbanstica. La regla de
la inapropiablilidad de las plusvalas: La Ley de Rgimen del Suelo de
2007 impone la clasificacin del suelo en rural y urbanizable.
1. Suelo rural - Los terrenos no podrn ser valorados con la incorporacin al
justiprecio de aprovechamientos o plusvalas urbansticas si el terreno no est
urbanizado. La Ley prohbe que la valoracin se efecte a travs de la
comparacin de los precios de venta de fincas anlogas, e impone como
criterio nico el de capitalizacin de la renta anual real o potencial, eligiendo la
que sea superior, de la explotacin segn su estado en el momento al que
deba entenderse referida la valoracin.
- Las edificaciones, construcciones e instalaciones, cuando deban valorarse con
independencia del suelo, se tasarn por el mtodo de coste de reposicin
segn su estado y antigedad en el momento al que deba entenderse referida
la valoracin.
- Las plantaciones

los

sembrados

preexistentes,

as

como

las

indemnizaciones por razn de arrendamientos rsticos u otros derechos, se

tasarn con arreglo a los criterios de las LEF y de Arrendamientos Rsticos.
2. Suelo urbanizado - Mtodo residual esttico. Su valoracin tendr en
cuenta como uso y edificabilidad de referencia los atribuidos a la parcela por la
ordenacin urbanstica. Si los terrenos no tienen asignada edificabilidad o uso
privado por la ordenacin urbanstica, se les atribuir la edificabilidad media y
el uso mayoritario en el mbito espacial homogneo en que, por usos y
tipologas, la ordenacin urbanstica los haya incluido.
+D) Conceptos indemnizables y momento de la valoracin: El TS
entiende que los elementos integrantes de la valoracin se comprenden todos
los daos y perjuicios patrimoniales, incluyendo dicha indemnizacin en el
justiprecio. No son indemnizables las mejoras realizadas con posterioridad a la
incoacin del expediente expropiatorio a no ser que se demuestre que eran
indispensables para la conservacin de los bienes. Tampoco deben tenerse en
cuenta el valor afectivo o sentimental que para el expropiado pudieran tener
los bienes, sino slo el valor objetivo. La ley compensa todos estos efectos
negativos con un abono del 5% del justiprecio como premio de afeccin.

En cuanto al momento de valoracin el TS ha precisado que se concreta en

-la fecha de la propuesta de adquisicin en trmite amistoso,
-o en su defecto, con la recepcin por el expropiado de la comunicacin
administrativa instndole a la formalizacin de la hoja de aprecio,
-o con la presentacin por la primera de las partes de su hoja de aprecio.
6.

LOS

PROCEDIMIENTOS

DE

DETERMINACIN

DEL

JUSTIPRECIO.+
Una vez firme el acuerdo por el que se declara la necesidad de ocupacin de
bienes o adquisicin de derechos expropiables se proceder a la fijacin del
justiprecio. Se tramita en pieza separada en expediente individual a cada uno
de los propietarios de bienes expropiables. El expediente individual puede
sustituirse por la tasacin conjunta segn la regulacin urbanstica. En sta, el
justiprecio de todas las fincas se determina en un procedimiento nico, cuya
instruccin corresponde a la Admn actuante. Si en el plazo establecido los
expropiados no formulan oposicin a la valoracin, se entender aceptado el
justiprecio y en caso de que formulen oposicin, se dar traslado del
expediente y la hoja de aprecio impugnada al Jurado de Expropiacin Forzosa.
En cualquier caso la determinacin del justiprecio puede hacerse de mutuo
acuerdo o, subsidiariamente, a travs de la intervencin de un organismo
admvo arbitral: el Jurado Provincial de Expropiacin.
A)

El mutuo acuerdo: La Admn y el expropiado pueden convenir la

adquisicin de los bienes o derechos de mutuo acuerdo, y si en el plazo de 15

das no se llegara a un acuerdo, se seguir el procedimiento ante el Jurado de
Expropiacin, sin perjuicio de que la negociacin se mantenga siempre abierta
poniendo fin al procedimiento.
+B) El Jurado de Expropiacin y fijacin contradictoria del justiprecio:
Cuando no hay acuerdo en el justiprecio se impone la decisin de un tercero.
En este caso sera el Jurado Provincial de Expropiacin. El Jurado Provincial
de Expropiacin. Est formado por:
1.
2.
1.
2.

El Pte (=el Magistrado que designe el Pte. de la Audiencia correspondiente)

Y 4 vocales:
Abogado del Estado de la respectiva Delegacin de Hacienda
Funcionario tcnico designado por la Jefatura Provincial o Distrito

correspondiente
3. Representante de la Cmara Agraria Provincial, cuando la expropiacin
se refiera a propiedad rstica, o de la Cmara de la Propiedad Urbana,
Cmara de Comercio, Industria o Navegacin, Colegio profesional u

Organizacin empresarial, segn la ndole de los bienes derechos objeto de

la expropiacin
4. Un Notario.
El TS califica al Jurado unas veces como rgano administrativo, otras como
rgano cuasijurisdiccional pues ejerce adems funciones arbitrales o periciales.
El procedimiento de fijacin contradictoria del justiprecio se inicia transcurridos
15 das desde la citacin para el convenio voluntario sin haber alcanzado ste.
Se tramita en pieza separada que recoger un extracto de las actuaciones
intentadas para el mutuo acuerdo, as como una exacta descripcin del bien
que ha de expropiarse. Los expropiados, en el plazo de 20 das, debern
presentar hoja de aprecio en la que se concreta el valor en que se estime el
objeto que se expropia. Dicha valoracin ha de ser motivada y podr estar
avalada por la firma de un perito. El beneficiario habr de aceptar o rechazar la
valoracin de los propietarios tambin en el plazo de 20 das. Si la acepta, se
entender determinado el justiprecio. Si la rechaza, formular su propia hoja de
aprecio que se notificar a propietario que tendr 10 das para aceptarla o
rechazarla. Si el propietario la rechaza, el expediente del justiprecio pasa al
Jurado

Provincial

de

Expropiacin

que

decidir

ejecutoriamente.

Las

resoluciones, tomadas por el voto de la mayora, deben ser motivadas. La

resolucin del Jurado agota la va gubernativa y contra la misma proceder tan
slo el recurso contencioso-admvo. La fecha del acuerdo constituir el termino
inicial para la caducidad de la valoracin, que se produce por el transcurso de
dos aos sin que la cantidad fijada como justo precio se pague o se consigne,
debiendo procederse entonces a una nueva valoracin.
7.

EL PAGO DEL PRECIO Y LAS RESPONSABILIDADES POR

DEMORA. INTERESES Y RETASACIN.El justiprecio se abonar en el plazo de 6 meses en dinero, taln nominativo o
trasferencia bancaria, aunque se admite el pago con terrenos equivalentes
situados en la misma rea de reparto del expropiado en caso de expropiacin
por fines urbansticos. Si rehusase recibir el precio, se consignar el mismo en
la Caja General de Depsitos a disposicin del Tribunal o autoridad competente.
El expropiado tiene derecho a que se le entregue la indemnizacin hasta el
lmite en que exista conformidad, quedando el resto al resultado del litigio. Si
transcurren ms de 6 meses desde el acuerdo de justiprecio y el abono del
mismo, sin hacerse efectivo, se impone al beneficiario de la expropiacin la
obligacin del pago de intereses, reconocindole un derecho de retasacin del
bien expropiado que consiste en el derecho de exigir una nueva valoracin
adaptada a la fluctuacin del valor de la moneda si ha transcurrido 2 aos

desde la fijacin del justiprecio o del valor intrnseco del bien. La retasacin se
formula mediante solicitud acompaada de una nueva hoja de aprecio.
En cuanto a los intereses, la Ley prev su abono al expropiado por el transcurso
de ms de 6 meses desde la iniciacin del expediente, sin resolucin definitiva
del justiprecio. Si se ha fijado definitivamente el justiprecio, cuando transcurran
ms de 6 meses si haberse abonado el mismo. La jurisprudencia determina que
su abono ser automtico y compatible en ambos casos entre los mismos, si
necesidad de reclamacin, el derecho a reclamarlos prescribe a los 5 aos. La
tasa de inters es la que determina el BE.
8.

LA

OCUPACIN

DE

LOS

BIENES

EXPROPIADOS.

MOMENTO DE TRANSFERENCIA DE LA PROPIEDAD.La Ley no precisa el momento en que se produce la transmisin de la

propiedad de los bienes o derechos expropiados.
Aplicando el art. 609 CC (= para la transmisin de la propiedad y dems dchos.
reales se requiere el ttulo y la traditio) la adquisicin de la propiedad por el
beneficiario tendra lugar cuando, previo el pago o depsito que hace del ttulo,
ste tome posesin de los bienes Puede entenderse efectuada por la
redaccin del acta de ocupacin, lo que no supone necesariamente la
entrega real, con la presencia de las partes sobre los terrenos expropiados.
El momento de transferencia de la propiedad es anterior e independiente del
momento en que se cumple el trmite de la inscripcin en el Registro de la
Propiedad ---El acta de ocupacin que se extender a continuacin del
pago, acompaada de los justificantes del mismo, ser ttulo bastante para
que en el Registro de la Propiedad y dems Registros Pblicos se
inscriba y tome razn de la transmisin de dominio y se verifique en su
caso, la cancelacin de las cargas, gravmenes y derechos reales de toda clase
a que estuviere afectada la cosa expropiada.
Por la contra, en la expropiacin urgente, la ocupacin o toma de posesin de
los bienes expropiados produce tambin la transferencia de la propiedad, pese
a que en este caso el expropiado no recibe antes el justiprecio fijado por el
Jurado, sino un justiprecio o depsito provisional.
9.

La

LA EXPROPIACIN URGENTE.-+
mayor

parte

de

las

expropiaciones

se

resuelven

por

el

llamado

procedimiento de urgencia que consiste en una inversin de determinadas

fases del procedimiento ordinario y en concreto de una anticipacin de la
ocupacin de los bienes, que tiene lugar antes de la fijacin definitiva y del
pago final del justiprecio.
El procedimiento se inicia con

1. la declaracin de urgente ocupacin de los bienes afectados. Al Consejo de

Ministros o a los Consejos de Gobiernos de las CCAA corresponde hacer dicha
declaracin.
2 La ocupacin debe ir precedida del levantamiento del acta previa a la
ocupacin sobre los terrenos que han de ser expropiados, previa notificacin
a los interesados con una antelacin mn. de 8 das. Se presentarn en la finca
el representante de la Admn, acompaado de un perito y del Alcalde o
Concejal en quien delegue, y reunidos con los propietarios, levantarn un acta
que contendr:
- La descripcin del bien o d expropiable
- Las manifestaciones y datos que aporten unos y otros y que sean tiles para
determinar los dchos. afectados, sus titulares, el valor de aqullos y los
perjuicios determinantes de la rpida ocupacin. Los interesados pueden
hacerse acompaar de sus peritos y de un Notario.
3. La Admn proceder a la formulacin de las hojas de depsito previo a la
ocupacin, que se calcula, en principio, segn valores fiscales. Tambin se
incluirn las cifras de indemnizacin por el importe de los perjuicios derivados
de la rapidez de la ocupacin (mudanzas, cosechas pendientes, etc.).
4. Se proceder a la consignacin del depsito previo en la Caja General de
Depsitos, a no ser que el expropiado, cuando no hubiese cuestin sobre su
titularidad, prefiera percibirla renunciando a los intereses legales.
5. La Admn proceder a la inmediata ocupacin del bien de que se trate, lo
que deber hacer en el plazo mx. de 15 das.
6. Se tramitar el expte de justiprecio por los trmites del procedimiento
ordinario (acuerdo amigable o Jurado de Expropiacin)
7. Se proceder al pago de las diferencias en la forma comn.

10.

LA REVERSIN EXPROPIATORIA.-+

La reversin es el derecho del expropiado o sus causahabientes, en el caso de

no ejecutarse la obra o no establecerse el servicio que motiv la expropiacin,
as como si hubiera alguna parte sobrante de los bienes expropiados, o
desapareciese la afectacin, de recobrar la totalidad o la parte sobrante de lo
expropiado, mediante el abono a quien fuere el titular de una indemnizacin.
Este derecho se fundamenta en la prohibicin de la realizacin de obras o el
establecimiento de servicios distintos de los que dieron lugar a la expropiacin.
La reversin se reconoce en cualquier tipo de expropiacin. Es un hecho
potestativo de compra a favor del expropiado al que sigue una obligacin de
vender el bien no utilizado que funciona como un derecho real de adquisicin
preferente. Tambin es un negocio transmisible inter vivos. Es un negocio
transmisible inter vivo-->el adquiriente debe considerarse causahabiente del

expropiado a efectos de su ejercicio.

CAUSAS LEGITIMADORAS DE LA REVERSIN:
1. La no ejecucin de la obra o establecimiento del servicio que motivo la
expropiacin
- Cuando la propia Admn manifestare su propsito de no llevarla a cabo o de
no implantarlo, bien sea por notificacin directa a los expropiados, bien por
declaraciones o actos adtivos que impliquen la inejecucin de la obra que
motiv la expropiacin o el no llevar a cabo el establecimiento del servicio
- Por el transcurso de 5 aos desde la toma de posesin del bien o d
expropiados sin iniciarse la obra o la implantacin del servicio
- Cuando la ejecucin de la obra o las actuaciones para el establecimiento del
servicio estuvieran suspendidas > 2 aos por causas imputables a la Admn o
al beneficiario de la expropiacin, sin que se produjera por parte de stos
ningn acto expreso para su reanudacin.
2. La existencia de bienes sobrantes (requiere, adems, que no hayan
transcurrido 20 aos desde la toma de la posesin).
3. La desafectacin posterior de los bienes o dchos. expropiados
(=dedicacin o utilizacin de los bienes expropiados a finalidades no previstas
en la expropiacin).
El d de reversin se extingue cuando hayan transcurrido 20 aos
desde la toma de posesin de los bienes o dchos.
La competencia para resolver sobre la reversin corresponde a la Admn en
cuya titularidad se halle el bien o derecho en el momento en que se solicite
aqulla o a la que se encuentre vinculado el beneficiario de la expropiacin, en
su caso, titular de los mismos.
PROCEDIMIENTO
1. Solicitud en el plazo de 1 mes.
2. Resolucin del Subdelegado del Gobierno o Admn expropiante, previo
informe de la Admn interesada y audiencia del beneficiario.
3. Contra esa resolucin cabr recurso de alzada ante el Ministro competente
por razn de la materia.
4. Agotada la va gubernamental, procede recurso Cont-adtivo.
EFECTOS
1. Devolucin de los bienes al expropiado. No siempre procede la reversin
in natura
-> La utilizacin del bien con una finalidad pblica distinta produce una
alteracin del bien expropiado que hace imposible su devolucin (p.ej.: si sobre
los terrenos expropiados se ha realizado una obra pblica distinta de la
prevista)
->El d reversional se transforma en una indemnizacin de daos y perjuicios.

2. El expropiado deber devolver el justiprecio al beneficiario de la

expropiacin y actual titular de los bienes:
- Si han transcurrido < 2 aos desde la valoracin -> El justiprecio ser el
original + el valor de las mejoras que se hubieren realizado - la deduccin de
los daos que se hubieren ocasionado.
- Si hubieran transcurrido > 2 aos -> Se procede a una nueva valoracin,
sirviendo como elemento de referencia el valor que tuviera la finca en el
momento en que se solicite su recuperacin, con arreglo a las normas fijadas
para la determinacin del justiprecio (=retasacin).
Para que tenga lugar la reversin el expropiado debe devolver el justiprecio al
beneficiario.

TEMA VI. LA RESPONSABILIDAD DE LA

ADMINISTRACIN.
1.

A)

LOS PRESUPUESTOS BSICOS DE LA IMPUTACIN.

Servicio pblico como actividad admva o funcin estatal: La

jurisprudencia interpreta el trmino SP de forma muy ampla y funcional, como

sinnimo de actividad admva. Dicha actividad puede ser por accin u omisin.
No son daos indemnizables los generados por la demora en la tramitacin de
un expediente. LA actividad admva que da lugar a la responsabilidad puede ser
una actividad material o jurdica (como la emanacin de un reglamento que de
origen a un dao indemnizable). Es esencial determinar el mbito personal de
la responsabilidad admva, es decir, precisar si nicamente los funcionarios u
otras personas que representan o gestionan en nombre de la Admn son
capaces de generar aquella responsabilidad. La cuestin se resuelve con una
interpretacin amplia, bastando que el agente de la Admn est, por uno u otro
ttulo, inserto en la organizacin admva. Como excepcin a este principio, los
Notarios, los Corredores de Comercio, Registradores de la Propiedadque
responden a ttulo personal. La Admn NO responde de los daos originados
por los concesionarios de SP vinculados a ella por un ctto admvo de Servicios
Pblicos.
B)

Funcionamiento anormal del servicio. La falta personal de los

funcionarios:
El funcionamiento

anormal

equivale

funcionamiento

culpable

responsabilidad por falta del servicio. ste no ha funcionado, ha funcionado

defectuosamente o lo ha hecho con retraso causando un dao. En todos estos
casos los funcionarios, dentro del ejercicio de sus funciones, han actuado de
forma inadecuada o bien el dao se produce de forma annima debido a una
serie de causas no determinadas (lentitud, defectos de mantenimiento,

defectos de organizacin, etc.); el segundo tipo de falta es el otro extremo,

aquella imputable al funcionario cometida fuera del ejercicio de sus funciones y
sin utilizar los medios puestos a su disposicin por la administracin; y, en fin,
el tercer supuesto de falta es aquella de servicio y una falta personal pero con
alguna conexin con el servicio, como el caso en que el funcionario que ha
utilizado en su comisin los medios puestos a su disposicin por la
administracin y que retenan de forma regular (vehculo, arma de fuego). Las
consecuencias de esta triple clasificacin de las faltas son las siguientes: si solo
hay falta de servicio nicamente la administracin puede ser declarada
responsable; s concurre nicamente falta personal responde el funcionario;
pero si hay falta personal no desprovista de relacin con el servicio, la
administracin puede ser asimismo responsable aunque pueda repercutir
contra el funcionario responsable.
La doctrina espaola lleva, sin embargo, al lmite la responsabilidad de la
Administracin, pues, incluso cuando se aprecia una falta personal del
funcionario, el dao resultante se presenta como expresin del funcionamiento
del servicio y, por ende, la imputacin del mismo a la Administracin, no se
excluye ni aun en la presencia del dolo penal. En el mismo sentido la Ley 30/92
admite la responsabilidad de la Administracin incluso cuando la autoridad o
funcionario ha actuado con dolo, culpa o negligencia grave, en cuyo caso la
accin de responsabilidad se dirigir contra aqulla, debiendo despus la
Administracin que ha abonado los daos ejercitar contra el agente que ha
causado el dao la accin de regreso.
+C) El funcionamiento normal como causa de imputacin: La idea bsica
es que, en su lmite, el funcionamiento normal como causa de imputacin se
funda en el mero riesgo de la presencia en el escenario de los daos
antijurdicos de las AAPP y de sus funcionarios siempre que exista algn tipo de
relacin causal. Si la responsabilidad de la Administracin es objetiva y deriva
de la relacin causal entre cualquier comportamiento de la Administracin y un
dao antijurdico sufrido por el ciudadano, sobrara la distincin legal entre
funcionamiento anormal y normal,

pues el instituto de la resp. Admiva se

habra convertido en un seguro a todo riesgo, una prestacin ms del estado

de bienenstar. En cuanto a los daos sufridos por los servidores pblicos con
motivo del ejercicio de sus funciones, el TS slo lo admite en el caso de
funcionamiento con falta o anormal, negndola en caso contrario, afirmando
que el servidor pblico ha asumido un riesgo que, de acuerdo con la Ley, tiene
el deber jurdico de soportar por lo que el dao no sera antijurdico. Hay

autores que incluyen en la responsabilidad por funcionamiento normal los

supuestos de enriquecimiento sin ttulo de la administracin; sin embargo, se
pasan por alto otros supuestos en los que la exigencia de responsabilidad por
asuncin de riesgo est ms justificada, como los daos derivados de la
colaboracin espontnea de particulares con el funcionamiento de los servicios
pblicos (incendios u otras catstrofes, donacin de sangre, etc).

2.

LA

LESIN:

DAOS

RESARCIBLES

CONCEPTOS

INDEMNIZATORIOS.-+
La LRJ-PAC extiende el deber de indemnizar a toda lesin que los particulares
sufran en sus bienes o derechos y que stos no tengan el deber de soportar.
Pero no todo dao es indemnizable: es necesario que adems sea un dao
efectivo, evaluable econmicamente e individualizado con relacin a un grupo
de personas o una persona. La jurisprudencia incluye entre los daos
indemnizables los causados a la propiedad y dems derechos reales y tambin
los causados al cuerpo de la vctima, los daos corporales, as como los
producidos por el dolor fsico. En punto a los daos morales, la dificultad de
valorar el pretium doloris llev inicialmente a la jurisprudencia a su eliminacin
como concepto indemnizable; ms recientemente, otra jurisprudencia ms
generosa admite el resarcimiento de dichos daos. La LRJ-PAC equipara los
daos fsicos a los daos psquicos. LA Ley exige en todo caso que el dao
indemnizable sea efectivo. Se excluyen, en consecuencia, los daos eventuales
o posibles. La evaluacin econmica no presenta problemas cuando se trata de
bienes

derechos

sobre

cosas

materiales.

Cuando

la

evaluacin

es

prcticamente imposible (dolores fsicos o psquicos), la estimacin se hace con

criterios opinables. La individualizacin del dao en relacin a una persona o
grupos de personas est orientada a excluir el resarcimiento de los daos
derivados de medidas generales. El dao ha de concretarse en el patrimonio
del afectado sin ser una carga comn que todos los administrados tengan el
deber de soportar. El dao o lesin ha de ser antijurdico, es decir, tratarse de
un dao que el administrado no tiene el deber de soportar.
3.

LA RELACIN DE CAUSALIDAD.-+

Todo sistema de responsabilidad, sea civil, admvo o penal, supone la accin u

omisin de una persona, un resultado daoso y una relacin o nexo causal
entre uno y otro. Este nexo o relacin causal lo expresa la Ley diciendo que la
lesin debe ser consecuencia del funcionamiento normal o anormal del Servicio

Pblico. El TS maneja dos tcnicas para resolver los problemas de relacin de

causalidad:
Causalidad adecuada o de causa eficiente: Exige que se trate de un hecho
positivo y necesario para la produccin del resultado.
Equivalencia de las condiciones: Concepta como causa cualquiera de los
hechos y condiciones que contribuyen a producir el resultado.
La relacin de causalidad se excluye cuando se dan determinadas causas de
exoneracin como la fuerza mayor o la responsabilidad concurrente de varias
AdmP que puede excluir o disminuir la responsabilidad de la Admn. La regla
general es la de la solidaridad, de manera que el perjudicado pueda dirigirse a
cada una de ellas y exigir la total reparacin.

4.

EXTENSIN DE LA REPARACIN Y SU VALORACIN.-

La extensin del dao debe comprender tanto el dao emergente como el lucro
cesante, salvo falta de prueba o que el recurrente pudiera haber evitado
nuevos daos. Los criterios de valoracin son los establecidos en la ley de
expropiacin

forzosa,

legislacin

fiscal

dems

normas

aplicables,

ponderndose en su caso, con valoraciones predominantes en el mercado. La

fecha de referencia es el da en que se produce efectivamente la lesin sin
perjuicio de su actualizacin y los intereses por demora. Y la forma de pago se
admite en especie o en dinero y de una slo vez o peridicamente siempre que
sea adecuado, conveniente para el inters pblico y exista acuerdo.
5.

PLAZO DE RECLAMACIN Y PROCEDIMIENTO.+

La reclamacin debe formularse en el plazo de un ao. El da inicial es aquel en

que se ha producido el hecho o el acto que motive la indemnizacin o se
manifieste su efecto lesivo. Es sta una regla general, dos excepciones: a) para
los daos personales el plazo empieza a contarse desde la curacin o la
determinacin del alcance de las secuelas; b) para los derivados de la nulidad
de un acto, la reparacin de los daos puede pedirse a partir del ao de la
declaracin administrativa o judicial de aquella.
-- El procedimiento ordinario: De resp patrimonial de las AdmP se iniciar de
oficio o por reclamacin de los interesados. En cualquier momento anterior al
trmite de audiencia del rgano competente, a propuesta del instructor, podr
acordar con el interesado la terminacin convencional del procedimiento
mediante acuerdo indemnizatorio. Transcurridos 6 meses sin resolucin
expresa o sin formalizacin de acuerdo, se entender desestimada la
reclamacin

-- El procedimiento abreviado: Aplicable cuando se entienda que son

inequvocas la relacin de causalidad entre la lesin y el funcionamiento del
Servicio Pblico, la valoracin del dao y el clculo de la cuanta de la
indemnizacin. Consiste en el ahorro de tiempo por la NO necesidad de
actividades probatorias, y la reduccin de plazos. EL plazo de silencio admvo se
reduce a 30 das.
Diverso es el sistema de reclamacin cuando los daos han sido ocasionados
por un acto administrativo contra el que se ha interpuesto un recurso. En este
caso, la pretensin indemnizatoria puede acumularse en el proceso a la
pretensin de anulacin del acto, lo que puede hacerse en la propia demanda
ante el Tribunal sin necesidad de su reclamacin previa administrativa, o bien
la reclamacin puede formularse dentro del ao siguiente al momento en que
la sentencia anulatoria ha devenido firme.
En el caso de reclamaciones por daos a los concesionarios de servicios
pblicos

o,

en

general,

los

derivados

de

la

ejecucin

de

contratos

administrativos la responsabilidad, reglada por el Derecho civil, debe exigirse

ante los tribunales ordinarios cuando no derive de hechos imputables a la
Administracin o de defectos del proyecto. Si as fuere, los terceros
perjudicados podrn requerir previamente, dentro del ao siguiente a la
produccin del hecho, al rgano de contratacin para que ste, odo el
contratista, se pronuncie sobre a cul de las partes contratantes corresponde la
responsabilidad de los daos. El ejercicio de esta facultad interrumpe el plazo
de prescripcin de la accin
6.

LA

COMPETENCIA

EXCLUSIVA

DE

LA

JURISDICCIN

CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA
El artculo 2.e de la Ley 29/98 de la Jurisdiccin Contencioso-administrativa,
afirma la competencia de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa sobre las
cuestiones que se susciten en relacin con la responsabilidad patrimonial de
las Administraciones Publicas, cualquiera que sea la naturaleza de la actividad
o el tipo de relacin de que derive, no pudiendo ser demandadas aquellas por
este motivo ante los rdenes jurisdiccionales civil o social.
7.

LA

RESPONSABILIDAD

POR

ACTOS

DE

LA

ADMINISTRACIN DE JUSTICIA.
Al igual que la responsabilidad administrativa general el dao ha de ser
efectivo, evaluable econmicamente e individualizado con relacin a una
persona o grupo de personas, sin que la mera revocacin o anulacin de la

resolucin judicial d derecho a indemnizacin. Existen dos clases: por error

judicial, que ha de ser expresamente reconocido o declarado por un tribunal,
debe instarse en el plazo de 3 meses, ante la sala del TS que corresponda, que
dictar sentencia en el plazo de 15 das y si no es apreciado el error se le
impondrn las costas al peticionario, y la otra clase es por prisiones indebidas
cuando el acusado ha sido absuelto o por sobreseimiento siendo la
indemnizacin en funcin del tiempo de privacin.
8.

LA

RESPONSABILIDAD

DEL

ESTADO

POR

ACTOS

NORMAS DEL PODER LEGISLATIVO.+

Los supuestos centrales de la responsabilidad legislativa son aquellos en que la
Ley produce una desposesin de bienes o servicios de entes privados o de
actividades lcitas a favor del Sector Pblico. La indemnizabilidad se justifica
por el art 33.3 CE que no dispensa a ningn poder de indemnizarla privacin de
bienes y derechos, y el art 9.3 que predica la responsabilidad de todos los
poderes pblicos; y en fin, el art 14, siendo discriminatorio y arbitrario que el
mismo dao resulte o no resarcible segn se infiera por uno u otro rgano del
Estado. Propiciar la responsabilidad de los poderes legislativos tiene hoy una
importancia capital, pues como ocurre en las expropiaciones legislativas
singulares y directas, la multiplicacin de los rganos legislativos del Estado a
travs de las CCAA est llevando a la tentacin de gobernar por leyes, con los
beneficios de la irrecurribilidad e irresponsabilidad patrimonial, obviando los
modos y las formas de actuacin de los rganos admvos, esencialmente
justiciables y responsables.

TEMA VII: LOS EMPLEADOS PBLICOS.

1.

LOS FUNCIONARIOS DE CARRERA.+

El EBEP los define como aquellos que, en virtud de nombramiento legal, estn
vinculados a una AdmP por una relacin estatutaria regulada por el Derecho
Admvo, para el desempeo de servicios profesionales retribuidos de carcter
permanente. Caracterstica tradicional de la condicin del funcionario de
carrera es la adquisicin de su condicin mediante pruebas competitivas, la
oposicin fundamentalmente. La definicin del funcionario de carrera tiene
como nota caracterstica la permanencia de la relacin jurdica de servicio, o lo
que es lo mismo, en la condicin de funcionario. A los funcionarios de carrera
se reserva el ejercicio de las funciones que impliquen la participacin directa o

indirecta en el ejercicio de las potestades pblicas o en la salvaguardia de los

intereses

generales

del

Estado

de

las

AdmP

que

corresponden

exclusivamente a los funcionarios pblicos en los trminos que en la Ley de

desarrollo de cada AdmP se establezcan.
2.

LOS FUNCIONARIOS INTERINOS.+

Tradicionalmente son los que por razones de necesidad o urgencia ocupan

plazas mientras no se provean con funcionarios de carrera, pero este concepto
fue desbordado y el estatuto lo amplia diciendo que son los que por justificadas
razones de necesidad o urgencia son nombrados para el desempeo de
funciones propias de los funcionarios de carrera cuando concurran las
siguientes circunstancias:
1. Existencia de plazas vacantes mientras no se provean.
2. Sustitucin transitoria de los titulares.
3. Ejecucin de programas de carcter temporal.
4. Exceso o acumulacin de tareas por plazo mximo de 6 meses dentro de un
periodo de 12 meses.
Al sustituir funcionarios de carrera o ejercer sus funciones, es imposible que no
asuman directa o indirectamente funciones que impliquen el ejercicio de la
autoridad. El cese de los funcionarios interinos se producir cuando finalice la
causa que dio lugar al nombramiento y les ser aplicable, en cuanto sea
adecuado a la naturaleza de su condicin, el rgimen general de los
funcionarios de carrera. El EBEP, en cumplimiento del principio de mrito y
capacidad, prescribe que la seleccin de funcionarios interinos habr de
realizarse mediante procedimientos giles que respetarn en todo caso los
principios de igualdad, mrito, capacidad y publicidad. Sigue siendo un paso
previo al acceso a la condicin de funcionario de carrera a travs de las
oposiciones restringidas con rebajas.
3.

PERSONAL LABORAL+

Es el que en virtud de ctto escrito, en cualquiera de las modalidades de

contratacin personal previstas en la legislacin laboral, presta servicios
retribuidos por las administraciones pblicas ya sea por tiempo indefinido o
temporal. En principio la previsiones constitucionales solo permiten que la
relacin de empleo pblico se articule sobre la relacin funcionarial pero la ley
30/1984 acepta un rgimen de contratacin laboral paralelo, la cual fue
impugnada ante el TC, el cual reconoce como prevalente el sistema
funcionarial, sin descartar la contratacin laboral, que deber estar claramente
regulada por ley. El estatuto pretende reservar a los funcionarios las funciones
que impliquen directa o indirectamente el ejercicio de las potestades pblicas o
la salvaguarda de los intereses pblicos pero el sistema de delimitacin es un

verdadero laberinto. Sigue siendo un atajo para alcanzar la condicin de

funcionario de carrera mediante determinados procedimientos de favor como
oposiciones restringidas.
4.

PERSONAL EVENTUAL.+

Segn la Ley 30/1984 define al personal eventual como el que ejerce

funciones expresamente calificadas de confianza o asesoramiento especial.
Para el EBEP es personal eventual el que, en virtud de nombramiento y con
carcter no permanente, slo realiza funciones expresamente calificadas de
confianza o asesoramiento especial, siendo retribuido con cargo a los
presupuestos consignados para ese fin. Su regulacin se remite a las leyes
que se dicten en desarrollo del Estatuto. Su nmero y sus condiciones sern
pblicos. El nombramiento y cese sern enteramente libres, producindose en
todo caso el cese cuando se produzca el de la autoridad a la que preste la
funcin de confianza y asesoramiento. La condicin de personal eventual NO
podr constituir mrito para el acceso a la funcin pblica o para la promocin
interna.
5.

LOS DIRECTIVOS.+

Es una de las ms grandes novedades del Estatuto el permitir a las distintas

AdmP introducir la figura del directivo que se define como aquel personal que
desarrolla funciones directivas profesionales en las AdmP, remitiendo tanto su
rgimen jurdico, como los criterios materiales para determinar su condicin a
las leyes de empleo pblico del Estado y de las CCAA. El EBEP prescribe que en
todo caso su designacin atender a principios de mrito y capacidad y a
criterios de idoneidad, y se llevar a cabo con publicidad y concurrencia; estar
sujeto

evaluacin

con

arreglo

criterios

de

eficacia

eficiencia,

responsabilidad por su gestin y control de resultados; las condiciones de

empleo no sern objeto de negociacin colectiva; cuando el directivo rena la
condicin de personal laboral estar sometido a la relacin laboral de carcter
especial de alta direccin.
6.

EL PERSONAL DE LOS ENTES LOCALES.+

El EBEP prescribe que los funcionarios de las Entidades Locales se rigen por la
legislacin estatal que resulte de aplicacin, de la que forma parte el propio
Estatuto y por la legislacin de las CCAA, con respeto a la autonoma local.
Adems

de

los

contratados

laborales,

los

dems

empleados

de

las

Corporaciones locales son funcionarios propios o con habilitacin de carcter

nacional. Son funcionarios locales con habilitacin de carcter nacional los
cuerpos de Secretarios, Interventores y Tesoreros a los que se reserva

determinadas funciones pblicas: secretara, fe pblica y asesoramiento legal

preceptivo y las relativas al control y fiscalizacin interna econmico-financiera
y presupuestaria, la contabilidad, tesorera y recaudacin. Esta escala se
subdivide en tres sub-escalas: Secretara, Intervencin-Tesorera y SecretarIntervencin. Estos funcionarios estn legitimados para participar en los
concursos de mritos convocados para la provisin de los puestos de trabajo
reservados a estos funcionarios en las plantillas de los Entes locales. Las CCAA
ostentan ahora las principales competencias de rgimen jurdico de los
funcionarios locales. como la creacin, clasificacin y supresin de puestos de
trabajo, la convocatoria de la oferta de empleo y la seleccin de dichos
funcionarios. Asimismo publicarn las convocatorias de las pruebas selectivas
de los funcionarios con habilitacin de carcter estatal en sus Diarios Oficiales
y las remitirn al Ministerio de AAPP para su publicacin en el BOE.
Los funcionarios habilitados pueden participar en los concursos de las plazas
vacantes en los que se tendrn en cuenta los mritos generales ms los
correspondientes al conocimiento de las especialidades de la organizacin
territorial de cada Comunidad Autnoma, de su derecho e idioma propio y los
mritos especficos directamente relacionados con las caractersticas del
puesto. Pueden participar en 2 concursos:
Concurso ordinario con bases que fija cada CCAA para su territorio.
Concurso unitario para el supuesto de que no lo efecten las Comunidades
Autnomas. En ese caso, el Ministerio de Hacienda y AAPP efectuar, en
funcin de los mritos generales, la convocatoria anual.

TEMA VIII: LA ORGANIZACIN DEL EMPLEO PBLICO.

1.

DISTRIBUCIN DE COMPETENCIAS.

La gestin del empleo pblico corresponde a las distintas administraciones

territoriales: Estado, CCAA y Entidades locales.
Los sindicatos participan activamente a travs de pactos y acuerdos sindicales.
La gestin del sistema de empleo pblico supone la utilizacin de los
instrumentos que las AAPP tienen con esa finalidad:
- Los registros de personal
- Las Relaciones de puestos de trabajo
- La Oferta de empleo pblico
- Los planes de reestructuracin.
En el estado es el ministerio Hacienda y AAPP, el que se encarga de la gestin
del personal. En las CCAA de ordinario es la consejera de la presidencia del
gobierno autnomo la que asume las competencias generales y las diversas
consejeras las funcionales en relacin con los empleados que tienen adscritos.
En las corporaciones locales corresponde al pleno del ayuntamiento las
decisiones ms importantes, pero en los municipios de gran poblacin el pleno
se limita a aprobar las plantillas de personal, encargndose del resto la junta

de gobierno local.
2.

LA NEGOCIACIN COLECTIVA. MESAS DE NEGOCIACIN.

+
La negociacin colectiva es un elemento contingente, no necesario, del
derecho sindical en la funcin pblica. La CE parece limitar la negociacin
colectiva al mbito de las relaciones laborales. El rgimen de la negociacin
colectiva para determinar las condiciones de trabajo de los funcionarios
pblicos es distinto del comn de los trabajadores, al que no obstante se
sujetan los empleados pblicos laborales. Instrumento clave al servicio de la
negociacin colectiva son las mesas de negociacin, lugares de encuentro
entre los representantes de las AdmP y las organizaciones sindicales
legitimadas, con el objeto de establecer mediante acuerdos y pactos las
condiciones de trabajo. La designacin de los componentes de las mesas
corresponder a las partes negociadoras, que podrn nombrar un mximo de
15 representantes y contar con la asistencia en las deliberaciones de asesores
que intervendrn con voz pero sin voto. Estn legitimados para formar parte de
las mesas las organizaciones sindicales ms representativas a nivel estatal, las
ms representativas a nivel autonmico y las que hayan obtenido el 10% o
ms de los representantes en las elecciones para delegados y juntas de
personal, , en las unidades electorales comprendidas en el mbito especfico de
constitucin de las mesas y siempre que representen, como mnimo, la mayora
absoluta de los miembros de los rganos unitarios de representacin en el
mbito del sector. En la Admn General del Estado y en cada una de las CCAA
se constituir una mesa general de negociacin para todas aquellas materias y
condiciones generales de trabajo comunes al personal funcionario, estatutario
y laboral de las AdmP. Adems, especficamente para los funcionarios pblicos,
se constituir una mesa general de negociacin en el mbito de la Admn
General del Estado, as como en cada una de las CCAA, en Ceuta y en Melilla.
Asimismo se constituir una mesa para la negociacin de los funcionarios de
entidades locales. La MESAS SECTORIALES - Dependen de las Mesas Generales
de Negociacin y por acuerdo de ellas podrn constituirse. Atendern a las
condiciones especficas de trabajo de las organizaciones administrativas
afectadas o a las peculiaridades de sectores concretos de funcionarios pblicos
y a su n. Su competencia se extender a los temas comunes a los funcionarios
del sector que no hayan sido objeto de negociacin por parte de la Mesa
General respectiva y a los que sta explcitamente reenve o delegue.
La negociacin colectiva tropieza con la dificultad de suponer un rgano

soberano: el Parlamento, por lo que el G no puede, en principio, pactar sobre

ellas como los empresarios. Por ello, la negociacin colectiva se limita al
mbito de las relaciones laborales.
LA NEGOCIACION COLECTIVA. MATERIAS NEGOCIABLES +
El Estatuto de los Trabajadores prescribe que el objeto de la negociacin
colectiva es la regulacin de las condiciones de trabajo y de productividad y, en
general, cuantas otras afecten a las condiciones de empleo, incluidos
procedimientos para resolver las discrepancias surgidas.
El EBEP ha sujetado la negociacin colectiva a los principios de legalidad,
cobertura presupuestaria, obligatoriedad, buena fe negocial, publicidad y
transparencia. Son materias negociables:
1.- Determinacin y aplicacin de las retribuciones complementarias de los
funcionarios;
2.- Normas que fijen los criterios generales en materia de acceso, carrera,
provisin, sistemas de clasificacin de puestos de trabajo y planes e
instrumentos de planificacin de recursos humanos;
3.- Normas que fijen los criterios y mecanismos generales en materia de
evaluacin del desempeo;
4.- Criterios generales de los planes y fondos para formacin y promocin
interna;
5.- Las que afecten a las condiciones de trabajo y a las retribuciones de los
funcionarios cuya regulacin exija norma con rango de ley;
6.- Criterios generales sobre ofertas de empleo pblico;
7.- Materias referidas a calendario laboral, horarios, jornadas, vacaciones,
permisos, movilidad funcional y geogrfica, y los criterios grales sobre la
planificacin estratgica de los RRHH
8) Las propuestas sobre dchos. sindicales y de participacin
9) Los criterios grales de accin social
10) La normativa de prevencin de riesgos laborales
11) Los planes de previsin social complementaria y los criterios grales
para la determinacin de prestaciones sociales y pensiones de clases
pasivas
12) La estructura de la negociacin colectiva
13) Las reglas que han de resolver los conflictos de concurrencia entre las
negociaciones de distinto mbito
14) Los criterios de primaca y complementariedad entre las diferentes
unidades negociadoras
15) La composicin y funciones de las comisiones paritarias de
seguimiento, que obligatoriamente han de incluirse en los pactos y acuerdos.
Son MATERIAS EXCLUIDAS de la obligatoriedad de la negociacin (no de la
negociacin):
1. Las decisiones de las AAPP como consecuencia de su potestad de
autoorganizacin, salvo que estas decisiones afecten a las condiciones de

trabajo de los funcionarios, en cuyo caso proceder la negociacin de estas

condiciones con las organizaciones sindicales.
2. La regulacin del ejercicio de los dchos. de los ciudadanos y los usuarios de
los servicios pblicos
3. El procedimiento de formacin de los actos y disposiciones adtivas
4. Los poderes de direccin y control propios de la relacin jerrquica
5. La regulacin y determinacin concreta de los sistemas, criterios, rganos y
procedimientos de acceso al empleo pblico y la promocin profesional.
6. La determinacin de las condiciones de trabajo del personal directivo

3.

PACTOS Y ACUERDOS SINDICALES.+

Las administraciones pblicas tienen que llevar a cabo dos negociaciones

diferentes, una para el colectivo funcionarial y otro para el personal laboral. La
negociacin colectiva en la funcin pblica no da lugar a convenios colectivos
sino a pactos y acuerdos que no vinculan de forma inmediata. Los acuerdos, si
versan

de

materia

competencia

de

administraciones pblicas, requieren

los

rganos

de

gobierno

de

las

la aprobacin de estos pero si versan

sobre materias sometidas a reserva de ley no tienen eficacia directa y la falta

de ratificacin o negativa de las cortes o asambleas legislativas de las CCAA
dar lugar

a la renegociacin. Sin embargo los pactos si vinculan

inmediatamente

sin

necesidad

de

control

por

la

administracin

que

corresponda. La falta de acuerdo en la negociacin o renegociacin y el

agotamiento de los procedimientos de solucin har que las administraciones
pblicas puedan establecer las condiciones de trabajo de los funcionarios y
adems podrn ser modificadas o suspendidas por una alteracin sustancial de
las circunstancias econmicas.
Tras la aprobacin del RD-Ley 20/2012, la posibilidad de suspender o modificar
los Convenios Colectivos y Acuerdos que afecten al personal laboral cuando
concurra causa grave de inters pblico derivada de una alteracin sustancial
de las circunstancias econmicas, deja en entredicho la efectividad de los
Pactos y Acuerdos. Este mecanismo tambin se extiende al personal laboral,
homogeneizando

el

tratamiento

de

los

empleados

pblicos

independientemente de los Pactos y Acuerdos ya establecidos. Existe causa

grave de inters pblico derivada de una alteracin sustancial de las
circunstancias econmicas, cuando las AAPP deban adoptar medidas o planes
de ajuste, de reequilibrio de las cuentas pblicas o de carcter econmico
financiero para asegurar la estabilidad presupuestaria o la correccin del dficit
pblico. Con objeto de combatir el parasitismo en materia de tiempo retribuido
para realizar las funciones sindicales y de representacin, dispensas de

asistencias al trabajo y dems derechos sindicales, se limitan, adems, los

actualmente existentes a los estrictamente previstos por la normativa laboral,
favoreciendo el incremento de los tiempos de trabajo destinados directamente
al servicio pblico.
4.

PARTICIPACIN SINDICAL EN LA GESTIN DEL EMPLEO

PBLICO, DELEGADOS Y JUNTAS DE PERSONAL.

ORGANOS DE REPRESENTACION DEL PERSONAL DE LAS ADMP +
-- Delegados de personal: Ostentan la representacin en las unidades
electorales donde el nmero de funcionarios es igual o superior a 6 e inferior a
50. Hasta 30 funcionarios se elegir un delegado y de 31 a 49 se elegirn a 3,
que ejercern su representacin conjunta y mancomunadamente.
-- Juntas de personal: Se configuraran en unidades electorales que cuenten
con un censo mnimo de 50 funcionarios. Cada junta de personal se compone
de un nmero de representantes en funcin del nmero de funcionarios de la
unidad electoral correspondiente. Elegirn, de entre sus miembros, un
presidente

un

secretario

elaborarn

su

propio

reglamento

de

procedimiento. La eleccin se realizar mediante sufragio universal directo,

libre y secreto y sern electores y elegibles los funcionarios que se encuentren
en la situacin de servicio activo. Podrn presentar candidaturas las
organizaciones sindicales legalmente constituidas o las coaliciones de stas, y
los grupos de electores de una misma unidad electoral. La duracin del
mandato ser de 4 aos.
FUNCIONES DE LOS DELEGADOS Y JUNTAS DE PERSONAL +
Las juntas de personal y los delegados de personal tienen derecho a recibir
informacin

sobre la poltica

de personal, sobre la evolucin

de las

retribuciones y del empleo, as como todas las sanciones impuestas por faltas
muy graves. Pueden emitir informe, a solicitud de la AdmP correspondiente,
sobre el traslado total o parcial de las instalaciones e implantacin o revisin
de sus sistemas de organizacin y mtodos de trabajo; tener conocimiento y
ser odos en el establecimiento de la jornada laboral, horario de trabajo y
rgimen de vacaciones y permisos; vigilar el cumplimiento de las normas
vigentes en materia de condiciones de trabajo, prevencin de riesgos
laborales,

SS

empleo;

colaborar

con

la

Admn

para

conseguir

el

establecimiento de cuantas medidas procuren el mantenimiento e incremento

de la productividad.
Entre los derechos, destacan:
- Acceso y libre circulacin por las dependencias de su unidad electoral y
distribucin de publicaciones profesionales y sindicales

- Crdito de horas mensuales dentro de la jornada de trabajo retribuidas como

trabajo efectivo
- Inmunidad frente a traslados y sanciones por causas relacionadas con el
ejercicio de su mandato representativo. No discriminacin en su formacin ni
en su promocin econmica o profesional por razn del desempeo de su
representacin.
- Derecho de audiencia en los expedientes disciplinarios de sus miembros
durante el tiempo de su mandato y el ao inmediatamente posterior
Estos derechos y funciones estn judicialmente garantizados.
Deberes: Sigilo profesional en todo lo referente a los asuntos que a admon
seale expresamente el carcter de reservado, an despus de expirar su
mandato.
5.

LAS RELACIONES DE PUESTOS DE TRABAJO.+

El EBEP describe las relaciones de puestos de trabajo como aquellas en que se

agrupan los puestos en funcin de sus caractersticas para ordenar la
seleccin, la formacin y la movilidad funcionarial. Son el instrumento tcnico a
travs

del

cual

se

realiza

la

ordenacin

del

personal

de

las

AAPP.

Comprendern al menos, la denominacin de los puestos, los grupos de

clasificacin profesional, los cuerpos o escalas, los sistemas de provisin y las
retribuciones complementarias. Dichos instrumentos sern pblicos. Estos
documentos nos ilustran sobre la denominacin y nmero de puestos de
trabajo en las AdmP, as como los funcionarios o contratados laborales que
tienen derecho a ocuparlos. En la Admn General del Estado la aprobacin o
modificacin de las relaciones de puestos de trabajo corresponde al Ministro de
cada departamento, previa autorizacin conjunta de los Ministerios Hacienda y
AAPP. En las CCAA corresponde al Consejo de Gobierno y en las Corporaciones
Locales, al Pleno, excepto en los Municipios de Gran Poblacin en que
corresponder a la Junta de Gobierno Local. Las relaciones de puestos de
trabajo se consideran disposiciones admvas recurribles, como lo son asimismo
los actos dictados en su aplicacin.
6.

LA OFERTA DE EMPLEO PBLICO.+

El EBEP prescribe que el plan de recursos humanos o instrumento similar

puede concretarse en una Oferta de Empleo Pblico que ha de recoger las
necesidades de recursos humanos, con asignacin presupuestaria, que deben
proveerse mediante la incorporacin de personal de nuevo ingreso ms un
porcentaje adicional del 10%, fijando el plazo mximo para la convocatoria de
los mismos y podr contener medidas derivadas de la planificacin de recursos
humanos. La oferta pblica de empleo o instrumento similar, en cuanto deber

ser aprobada anualmente por los rganos de gobierno de las AdmP, y

publicada en el Diario Oficial correspondiente, requiere la forma de Real
Decreto, Decreto o Resolucin de la respectiva entidad. La oferta de empleo
pblico debe ser precedida de la negociacin sindical que el Estatuto concreta.
La oferta de empleo pblico es presupuesto obligado de toda convocatoria de
procesos selectivos, oposiciones o concursos y es susceptible de control
judicial.

TEMA IX: NACIMIENTO, DESARROLLO Y EXTINCIN DE

LA RELACIN FUNCIONARIAL.
1.

EL PRINCIPIO DE MRITO Y CAPACIDAD.

En funcin a este principio el acceso al empleo pblico queda supeditado a una

doble condicin, que los funcionarios acrediten la capacidad profesional
necesaria para desempear el cargo y que sus conocimientos en este orden
superan a los de otros posibles competidores, tambin aspirantes al mismo
empleo.

Los

empleos

pblicos

en

principio

no

pueden

otorgarse

discrecionalmente sino a aquellos que acrediten mayor mrito y capacidad,

pero en las ltimas dcadas su aplicacin se ha marginado por distintos
procedimientos como el personal eventual que no ha cesado de crecer o las
oposiciones restringidas y someter los entes pblicos al derecho privado.
EL PRINCIPIO DE MERITO Y CAPACIDAD EN EL EBEP. EXCEPCIONES +
El art 55 del EBEP desgrana el principio de merito y capacidad en una serie de
principios rectores que debern tener en cuenta todas las AdmP en la seleccin
de su personal funcionarial y laboral:
1.- Publicidad de las convocatorias y en sus bases;
2.- Transparencia;
3.- Imparcialidad y profesionalidad de los miembros de los rganos de
seleccin;
4.- Independencia y discrecionalidad tcnica en la actuacin de los rganos de
seleccin;
5.- Adecuacin entre el contenido de los procesos selectivos y las funciones o
tareas a desarrollar;
6.- Agilidad, sin perjuicio de la objetividad en los procesos de seleccin.
El EBEP prescribe que los procesos selectivos tendrn carcter abierto y
garantizarn la libre concurrencia, sin perjuicio de lo establecido para la
promocin interna y de las medidas de discriminacin previstas; asimismo
precepta que los rganos de seleccin velarn por el cumplimiento del
principio de igualdad de oportunidades entre sexos, con especial proteccin a
la mujer en caso de ser una vctima de violencia de gnero. Y el fomento de las
lenguas oficiales en la Comunidades autnomas bilinges.
En el art 5.9 establece otra excepcin al principio de mrito y capacidad a favor

de los discapacitados que se concreta en la reserva de un determinado nmero

de plazas, se extiende al diseo de los procesos selectivos y faciliten su
participacin, as como la adaptacin de los puestos de trabajo.
2.

EL PROCESO SELECTIVO.

La seleccin de aspirantes, los mejores entre los ms capacitados, a lo que

obliga el principio de mrito y capacidad, supone un proceso que el EBEP
regula

en

dos

aspectos

esenciales:

los

rganos

de

seleccin

los

procedimientos para llevarla a cabo.

A)
Los rganos de seleccin: El EBEP prohbe que en los rganos de
seleccin de personal participen miembros de eleccin o de designacin
poltica y el personal interino o eventual; prescribe que la pertenencia a los
rganos de seleccin sera siempre a ttulo individual, no pudiendo ostentarse
en representacin o por cuenta de nadie. En los nombramientos de titulares de
los rganos de seleccin en el caso de personal laboral fijo, se prev que las
AdmP puedan negociar las formas de colaboracin con la inclusin de las
organizaciones sindicales en los procesos selectivos. Los rganos de seleccin
sern colegiados y su composicin deber ajustarse a los principios de
imparcialidad y profesionalidad de sus miembros, con paridad entre hombres y
mujeres.
B) Procedimientos selectivos: Los procesos selectivos tendrn carcter
abierto y garantizarn la libre concurrencia, sin perjuicio de lo establecido para
la promocin interna y de las medidas de discriminacin positiva previstas en
el EBEP. Existen tres modalidades como son la oposicin, el concurso y el
concurso-oposicin.
- Oposicin: Exmenes competitivos conforme a programas previos en virtud
del cual las plazas se otorgan a los candidatos que, superando las pruebas de
aptitud, obtengan las mejores puntuaciones
- Concurso: Los candidatos no se someten a pruebas de aptitud en virtud de
programas previos, suponindose tal aptitud en virtud de sus titulaciones. Las
plazas se otorgan en funcin nicamente de la valoracin competitiva de los
meritos de los aspirantes
- Concurso-oposicin: Combinacin de los mtodos anteriores. El EBEP prev
que en l se debern incluir, en todo caso, una o varias pruebas para
determinar la capacidad de los aspirantes y establecer el orden de prelacin.
Regla general aplicable a todos los procesos selectivos es que los rganos de
seleccin no podrn proponer el acceso a la condicin de funcionario a un
nmero superior de aprobados al de plazas convocadas, excepto cuando as lo
prevea la propia convocatoria.

B)

La falsificacin de las oposiciones; oposiciones restringidas y con

mochila: Consecuencia de las necesidades de empleo y de la complejidad de

los procedimientos selectivos es la admisin de empleo en sus formas de
interinos y contratados laborales, originando grandes bolsas de empleo
precario, que con la ayuda sindical han presionado para consolidar su empleo
con carcter definitivo. Segn el TC, las pruebas restringidas son las reservadas
para el personal interino o contratado con exclusin de aspirantes externos,
afirmando que por regla general, son contrarias al 23.2 CE, salvo excepciones.
El TC ha enfrentado tambin las oposiciones o concursos con mochila en los
que se reconoce como mrito los servicios prestados como interinos en
perjuicio de los dems candidatos, otorgndoles unos puntos de ventaja.
Cuando a travs de estos procedimientos de los que se trata es de convertir en
funcionarios de carrera a los empleados laborales, lo que recibe el nombre de
funcionarizacin. El EBEP regula lo que denomina la consolidacin del empleo
temporal al permitir que las AdmP efecten convocatorias de consolidacin de
empleo a puestos o plazas de carcter estructural correspondientes a los
distintos cuerpos, escalas o categoras que estn dotados presupuestariamente
y se encuentren desempeados interinamente con anterioridad al 1 de enero
de 2005. Se admite tambin que se convoquen procesos selectivos para dicho
personal para promocin interna.
+D) La impugnacin de los procesos selectivos: Los actos que ponen fin
al procedimiento o de seleccin de funcionarios son actos administrativos y
como tales son objeto de impugnacin tanto en va admva como judicial.
Tambin podrn impugnarse por los aspirantes los actos de trmite que
impidan su continuacin en el proceso selectivo. La Admn misma puede
revisar de oficio los actos si incurre en nulidad de pleno derecho de
conformidad con los procedimientos establecidos en la LRAP-PAC. Un sector de
la doctrina viene sosteniendo que los tribunales y comisiones ostentan un alto
grado de discrecionalidad tcnica para valorar los meritos y capacidades de los
diferentes candidatos. Este es un criterio compartido por el TC, que invoca la
deferencia judicial hacia la discrecionalidad tcnica de los Tribunales de
oposiciones y concursos que estima basada en una presuncin iuris tantum
(que admite prueba en contrario) de certeza y razonabilidad de su actuacin,
dada la especializacin e imparcialidad de los rganos establecidos para
realizar valoraciones. nicamente en el caso de demostrar la voluntad viciada
del rgano, es decir, la desviacin de poder, la existencia de arbitrariedades y

desigualdades notorias en los mritos que se valoran para unos y otros

candidatos o errores palmarios y groseros, podran anularse las decisiones en
lo que se tienen de discrecionales. Un sector mayoritario de la doctrina
considera esta autolimitacin de los tribunales como un atentado al principio
de la garanta judicial efectiva.
3.

REQUISITOS DE ACCESO A LA FUNCIN PBLICA.

1. Tener nacionalidad espaola+. -- Para ajustarnos a la normativa europea,

la Ley permite a los extranjeros comunitarios acceder a la funcin pblica
investigadora, docente, de correos, sanitaria de carcter asistencial y los
dems sectores de la funcin pblica en que sea de aplicacin la libre
circulacin de trabajadores.
El EBEP excluye a los ciudadanos de la UE nicamente de aquellos empleos
espaoles que directa o indirectamente impliquen una participacin en el
ejercicio del poder pblico o en las funciones que tienen por objeto la
salvaguardia de los intereses del Estado o de las Administraciones, y, a
tal efecto, los rganos de Gobierno de las AAPP determinarn las agrupaciones
de funcionarios a las que no puedan acceder los nacionales de otros Estados.
Por Ley de las CCGG o de las Asambleas Legislativas de las CCAA, puede
eximirse del requisito de la nacionalidad por razones de inters general para el
acceso a la condicin de personal funcionario.
Respecto a los contratos laborales, el EBEP admite que los comunitarios no
espaoles accedan a las AAPP, como personal laboral, en igualdad de
condiciones que los espaoles.
2.
Capacidad funcional para el desempeo de las funciones.
CAPACIDAD FUNCIONAL --No padecer enfermedad o defecto fsico
impeditivo para desempear las funciones y tareas.
AUSENCIA DE PROHIBICIONES LEGALES:
- No haber sido separado mediante expte disciplinario al servicio de
cualquiera de las AAPP o de los rganos constitucionales o estatutarios de las
CCAA
- No hallarse en inhabilitacin absoluta o especial para empleos o cargos
pblicos por resolucin judicial, para el acceso al Cuerpo o Escala al
funcionario, o categora profesional del personal laboral, en el caso de que
hubiese sido separado o inhabilitado.
Este requisito debe entenderse sin perjuicio de la posibilidad de rehabilitacin.
3. Cumplidos 16 y no exceder de la edad de jubilacin forzosa.
4. No haber sido separado mediante expediente disciplinario del servicio ni
condenado a inhabilitacin absoluta o especial para empleos o cargos pblicos

judicialmente.
5. Tener la titulacin exigida. Adems las CCAA que tengan dos lenguas
oficiales podrn aadir el conocimiento de las lenguas cooficiales como
requisito.
Diremos por ltimo que nos e trata de un numerus clausus ya que en el
proceso de seleccin se pueden establecer otros requisitos como condiciones
fsicas, antigedad, experiencia, etc. Siempre que estos requisitos guarden
relacin objetiva y proporcionada con las funciones a desempear y
establecidas de forma abstracta y general.

3.

PROVISIN DE PUESTOS DE TRABAJO Y MOVILIDAD.+

comisin de servicios.
Segn el EBEP, la designacin del personal funcionario de carrera se har
conforme a los principios de igualdad, mrito, capacidad y publicidad,
mediante:
El concurso: consiste en la valoracin de los meritos y capacidades y en su
caso aptitudes de los candidatos por los rganos colegiados de carcter
tcnico. El que obtiene un puesto por concurso, slo podr ser privado del
mismo con evaluacin desfavorable por su desempeo, en cuyo caso podr ser
removido y tambin puede ser privado del mismo por supresin de este.
La libre designacin como convocatoria pblica es para cubrir puestos de
trabajo de especial responsabilidad y confianza y consiste en la apreciacin
discrecional por el rgano competente, de la idoneidad de los candidatos,
segn los requisitos exigidos y podrn ser cesados discrecionalmente. Pero,
tanto en la remocin o la supresin en el concurso, o el cese en la libre
designacin, se les debe asignar un puesto conforme al sistema de carrera
profesional propia de cada administracin pblica y con las garantas
inherentes a cada sistema. Para el personal laboral= conforme a lo establecido
en los convenios colectivos.
La movilidad. Las administraciones pblicas, adems de los casos de
remocin o supresin, podrn trasladar a sus funcionarios a otras unidades
departamentos u rganos distintos a los de su destino por razones de
necesidad de servicio o funcionales, respetando

sus retribuciones y

condiciones, dando prioridad a la voluntariedad e indemnizando los traslados

forzosos. Las mujeres vctimas de violencia de gnero tienen derecho de
traslado. El estatuto prev un idlico cuadro de movilidad nter administrativa
que no es imaginable en las actuales relaciones entre el estado y las CCAA y
las CCAA entre s.

4.

CARRERA HORIZONTAL Y EVALUACIN DEL DESEMPEO.

El estatuto remite a la legislacin de las CCAA, prcticamente todo el modelo

de la funcin pblica y critica el modelo de carrera existente porque el
funcionario de carrera se ve obligado a cambiar de puesto de trabajo,
desplazarse hacia otras reas para las que tiene menos cualificacin y
competencia y la espiral artificiosa de creacin de empleo que no difiere en su
contenido pero con diferente complemento de destino o complemento
especfico. El estatuto transforma el cambio de cuerpo en una carrera, que ser
carrera de promocin interna vertical si se trata de pasar a un cuerpo de un
grupo superior o ser carrera de promocin interna horizontal si pasa a otro
cuerpo del mismo nivel de titulacin. Esta carrera horizontal permite avanzar al
funcionario desde el punto de vista retributivo y de prestigio permaneciendo en
el mismo puesto un determinado tiempo sin evaluacin negativa de
desempeo.
EVALUACIN DE DESEMPEO. +
El estatuto obliga a todas la AP establecer un sistema de evaluacin de
desempeo a sus empleados para medir y valorar su conducta personal,
rendimiento o logros. Las AAPP determinarn:
- Los efectos de la evaluacin en la carrera profesional horizontal
- La formacin
- La provisin de puestos de trabajo
- La percepcin de las retribuciones complementarias
- La continuidad en un puesto de trabajo obtenido por concurso
Corresponde a las Administraciones Pblicas establecer los efectos de la
evaluacin, pero esto supone para las AP un aumento del trabajo sin hablar
adems de los costes. Adems, tambin comporta un semillero de conflictos
personales, administrativos y Contencioso-Administrativos. Por otra parte, los
criterios

establecidos

para

la

evaluacin

son

inseguros,

confusos

potencialmente contradictorios e injustos. Es el superior jerrquico el que tiene

el papel protagonista y principal en la valoracin del funcionario, lo cual
refuerza el poder jerrquico y el deber de obediencia esencial en las
organizaciones pblicas.
Sin embargo, hay una clara tendencia a que esos procedimientos de evaluacin
se lleven a cabo por AGENCIAS O COMISIONES EXTERNAS a la unidad de
los funcionarios evaluados, creando una nueva Administracin sobre las
Administraciones respectivas, unas administraciones evaluadoras y rganos
especializados para la resolucin de los numerosos conflictos que se prevn.

5.

PRDIDA DE LA CONDICIN FUNCIONARIAL.+

Puede ser por:

1. Renuncia, que es una manifestacin unilateral del funcionario expresando

por escrito su deseo de abandonar la condicin funcionarial, cosa que se

producir una vez aceptada de forma expresa por la administracin. No
produce efecto cuando el funcionario est sujeto a expediente disciplinario,
auto de procesamiento o apertura de juicio oral por la comisin de un delito.
2. Prdida de Nacionalidad: ya sea Espaola como a la de cualquiera de los
Estados miembros de la UE.
3. Jubilacin. Que puede ser, voluntaria, a peticin del interesado y cumpliendo
los requisitos y condiciones establecidos. O forzosa, que se declara de oficio al
cumplir los 65 salvo los funcionarios que tengan normas estatales especficas
que la fijan a los 70 como jueces. Y tambin est la de incapacidad permanente
cuando se produce la declaracin que el inhabilite para el ejercicio de sus
funciones o el reconocimiento de una pensin de incapacidad. La jubilacin
parcial ha sido eliminada por el RD 20/2012.
4. La sancin disciplinaria firme de separacin de servicio.
5. Rehabilitacin. Es posible para quienes perdieron la condicin funcionarial
como consecuencia de la perdida de la nacionalidad o jubilacin por
incapacidad permanente para el servicio, cuando haya desaparecido la causa
que motivo la perdida. El estatuto tambin contempla el derecho de gracia a
los rganos de gobierno de las administraciones pblicas cuando se haya
perdido la condicin por pena principal o accesoria de inhabilitacin,
atendiendo a las circunstancias y entidad del delito, Cosa que la constitucin
reserva al rey y gobierno de la nacin.

TEMA X: LOS DERECHOS DE LOS FUNCIONARIOS.

RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA.
1.

RELACIN

FUNCIONARIAL

DERECHOS

DE

LOS

FUNCIONARIOS.+
La relacin que une al funcionario con la administracin tradicionalmente ha
sido una relacin estatutaria, es decir, el funcionario no est sujeto a una
relacin contractual definida, sino unilateral, definida por el poder pblico con
normas legales y reglamentarias. Y aunque esta situacin estatutaria se ha
visto debilitada por la admisin del sindicalismo funcionarial, la atenuacin de
las limitaciones de los funcionarios o la admisin de un sistema paralelo de
contratacin laboral, todava sigue incidiendo en la determinacin de los
derechos adquiridos por los funcionarios, poniendo nfasis en los poderes
unilaterales de la administracin y reduciendo las resistencias jurdicas o
indemnizaciones compensatorias.
DERECHOS DE LOS FUNCIONARIOS. El estatuto formula una lista de los
llamados

derechos

individuales

otra

de

los

individuales

ejercidos

colectivamente. Dentro de los individuales esta la inamovilidad, a percibir

retribuciones, vacaciones, permisos, licencias, jubilacin, prestaciones de la SS,
defensa jurdica y proteccin de la administracin. No tan directamente
exigibles en todo tiempo, son los derechos al desempeo efectivo de las
funciones o tareas propias de su condicin profesional, a la progresin en la
carrera profesional y promocin interna, participar en la consecucin de
objetivos atribuidos a su unidad, a ser informado de las tareas a desarrollar, a
la formacin continua y a la actualizacin permanente en horario laboral y a
que se adopten medidas que favorezcan la integracin de la vida laboral,
familiar y personal. Otro grupo de derechos lo constituyen los derechos
garantizados en cualquier mbito (libertades individuales), como el derecho al
respeto en su intimidad, orientacin sexual, propia imagen, dignidad en el
trabajo, no discriminacin, etc.
El EBEP se refiere luego a los derechos individuales que se ejercen de forma
colectiva:
- Derecho sindical de representacin y participacin en la determinacin de las
condiciones de trabajo
- Derecho a huelga
- Derecho de reunin.
2.

INAMOVILIDAD

EN LA

CONDICIN

FUNCIONARIAL

INESTABILIDAD EN EL PUESTO DE TRABAJO. PLANES DE

EMPLEO, REASIGNACIN DE EFECTIVOS Y MOVILIDAD.

La inamovilidad que garantiza el estatuto es la permanencia indefinida en la

condicin de funcionario pero no la permanencia en un determinado puesto de
trabajo por lo que no protege al funcionario del traslado a otro destino, cargo o
puesto y las consecuencias que derivan de ello, como la merma de
retribuciones complementarias. Para la revocacin de puestos de trabajo, si el
puesto es obtenido por libre designacin puede ser libremente removido y si lo
fue por concurso mediante la modificacin del contenido del puesto de trabajo
o falta de capacidad o una evaluacin negativa de su desempeo, adems las
AP pueden, motivadamente, trasladar a sus funcionarios por necesidades de
servicio o funcionales, respetando retribuciones y condiciones. En cuanto a los
planes de empleo, mediante una orden ministerial, de una consejera o acuerdo
del pleno, dependiendo de que se trate del estado, CCAA o corporaciones
locales se pueden llegar a alterar estructuras orgnicas protegidas por normas
legales o

reglamentarias. Los planes de empleo pueden suspender la

incorporacin

de personal,

reasignacin,

establecimiento

de cursos

de

formacin, etc. Pero su gran finalidad es la reasignacin de efectivos que

permite privar de su empleo a los funcionarios y contratados laborales y que

culmina con la asignacin de un nuevo puesto o el pase a una situacin de
expectativa de destino o excedencia forzosa. Con el derecho a un cargo,
destino o puesto de trabajo, tiene tambin relacin la regulacin del reingreso
en el servicio activo de funcionarios sin derecho o garanta a reserva de plaza o
destino como ocurre en la situacin de servicios especiales. EBEP no establece
un procedimiento y los plazos mnimos para que se haga efectivo el derecho al
reingreso. Remite a la potestad reglamentaria, que habr de entender referida
a la de cada AdmP.
3.

EL SISTEMA RETRIBUTIVO: EVOLUCIN Y REGULACIN

ACTUAL. LA REDUCCIN DE LAS RETRIBUCIONES DE LOS

FUNCIONARIOS.+
La

cuanta

de

las

retribuciones

bsicas

el

incremento

de

las

complementarias, as como el incremento de la masa salarial del personal

laboral debe reflejarse en la ley de presupuestos correspondiente y no podrn
acordarse incrementos superiores a los lmites fijados anualmente por la ley de
presupuestos del estado para personal. El estatuto prohbe la percepcin de
remuneraciones que supongan una participacin en tributos, ingresos pblicos
o multas, aunque probablemente puedan encubrirse mediante manipulaciones
burocrticas. El estatuto define:
1. Retribuciones bsicas, integradas por el sueldo asignado a cada grupo o
subgrupo y los trienios que son una cantidad igual para cada grupo o subgrupo
por cada 3 aos de servicio.
2. Retribuciones complementarias, que retribuyen las caractersticas de los
puestos de trabajo, la carrera, desempeo, rendimiento o resultados.
3. Las pagas extraordinarias. Que sern dos al ao, cada una por el importe de
una mensualidad de retribuciones bsicas.
4. indemnizaciones: las que reciban los empleados pblicos por razn de
servicio.
Los funcionarios interinos perciben las bsicas, pagas extraordinarias, los
trienios y las retribuciones complementarias salvo las de carrera.
Los funcionarios en prcticas como mnimo se correspondern a las del sueldo
y el personal laboral depender del ctto y los convenios colectivos teniendo
como nico lmite los presupuestos.
El EBEP permite una forma de retribucin diferida Cantidades que las
AAPP destinan a financiar aportaciones a planes de pensiones o contratos
de seguro colectivos, que cubran la cobertura de contingencia de
jubilacin para el personal incluido en sus mbitos. Tambin contempla
deducciones por jornadas no realizadas sin perjuicio de las sanciones

disciplinarias.
RD 20/12 suspendi la paga de navidad.
4.

PERMISOS Y VACACIONES. EL DERECHO DE HUELGA EN

ESPAA.
Los empleados pblicos tienen derecho a disfrutar como mnimo, durante cada
ao natural, de unas vacaciones retribuidas de 22 das hbiles (no cuentan los
sbados) o los que correspondan proporcionalmente si el tiempo de servicio
durante el ao fue menor. En cuanto a los permisos el estatuto remite a las
respectivas AP la determinacin de los supuestos, requisitos, efectos y
duracin. Modificado por RD 20/2012.
Los funcionarios pblicos tendrn los siguientes permisos:
a) Por fallecimiento, accidente o enfermedad grave de un familiar dentro
del primer grado de consanguinidad o afinidad, tres das hbiles cuando
el suceso se produzca en la misma localidad, y cinco das hbiles cuando
sea en distinta localidad.
Cuando se trate del fallecimiento, accidente o enfermedad grave de un
familiar dentro del segundo grado de consanguinidad o afinidad, el
permiso ser de dos das hbiles cuando se produzca en la misma
localidad y de cuatro das hbiles cuando sea en distinta localidad.
b) Por traslado de domicilio sin cambio de residencia, un da.
c) Para realizar funciones sindicales o de representacin del personal, en
los trminos que se determine.
d) Para concurrir a exmenes finales y dems pruebas definitivas de
aptitud, durante los das de su celebracin.
e) Para la realizacin de exmenes prenatales y tcnicas de preparacin
al parto por las funcionarias embarazadas.
f) Por lactancia de un hijo menor de doce meses tendr derecho a una
hora de ausencia del trabajo que podr dividir en dos fracciones. Este
derecho podr sustituirse por una reduccin de la jornada normal en
media hora al inicio y al final de la jornada o, en una hora al inicio o al
final de la jornada, con la misma finalidad. Este derecho podr ser
ejercido indistintamente por uno u otro de los progenitores, en el caso de
que

ambos

trabajen.Igualmente

la

funcionaria

podr

solicitar

la

sustitucin del tiempo de lactancia por un permiso retribuido que

acumule en jornadas completas el tiempo correspondiente.
Este permiso se incrementar proporcionalmente en los casos de parto
mltiple.
g) Por nacimiento de hijos prematuros o que por cualquier otra causa
deban permanecer hospitalizados a continuacin del parto, la funcionaria
o el funcionario tendr derecho a ausentarse del trabajo durante un
mximo de dos horas diarias percibiendo las retribuciones ntegras.

Asimismo, tendrn derecho a reducir su jornada de trabajo hasta un

mximo

de

dos

horas,

con

la

disminucin

proporcional

de

sus

retribuciones.
h) Por razones de guarda legal, cuando el funcionario tenga el cuidado
directo de algn menor de doce aos, de persona mayor que requiera
especial dedicacin, o de una persona con discapacidad que no
desempee actividad retribuida, tendr derecho a la reduccin de su
jornada de trabajo, con la disminucin de sus retribuciones que
corresponda.
Tendr el mismo derecho el funcionario que precise encargarse del
cuidado

directo

de

un

familiar,

hasta

el

segundo

grado

de

consanguinidad o afinidad, que por razones de edad, accidente o

enfermedad no pueda valerse por s mismo y que no desempee
actividad retribuida.
i) Por ser preciso atender el cuidado de un familiar de primer grado, el
funcionario tendr derecho a solicitar una reduccin de hasta el
cincuenta por ciento de la jornada laboral, con carcter retribuido, por
razones de enfermedad muy grave y por el plazo mximo de un mes.
Si hubiera ms de un titular de este derecho por el mismo hecho
causante, el tiempo de disfrute de esta reduccin se podr prorratear
entre los mismos, respetando en todo caso, el plazo mximo de un mes.
j) Por tiempo indispensable para el cumplimiento de un deber
inexcusable de carcter pblico o personal y por deberes relacionados
con la conciliacin de la vida familiar y laboral.
k) Por asuntos particulares, cinco das al ao
l) Por matrimonio, quince das.
Adems de los das de libre disposicin establecidos por cada Administracin
pblica, los funcionarios tendrn derecho al disfrute de dos das adicionales al
cumplir el sexto trienio, incrementndose en un da adicional por cada trienio
cumplido a partir del octavo.
Los permisos por conciliacin de la vida personal, familiar y laboral y por razn
de violencia de gnero comprenden:
a)

El permiso por parto tendr una duracin de 16 semanas

ininterrumpidas.
b)
El permiso por adopcin o acogimiento, tanto preadoptivo como
permanente, tendr una duracin de 16 semanas ininterrumpidas. En los
casos de adopcin internacional, si fuera necesario el desplazamiento
previo de los progenitores al pas de origen del adoptado, se tendr
derecho, adems, a un permiso de hasta dos meses de duracin,
percibiendo durante este periodo exclusivamente las retribuciones

bsicas.
c)
El permiso de paternidad por el nacimiento, acogimiento o
adopcin de un hijo tendr una duracin de 15 das, a disfrutar por el
padre o el otro progenitor a partir de la fecha del nacimiento, de la
decisin administrativa o judicial de acogimiento o de la resolucin
judicial por la que se constituya la adopcin.
El permiso por razn de violencia de gnero sobre la mujer supone que las
faltas de asistencia de las funcionaras tendrn la consideracin de justificadas
por el tiempo y en las condiciones en que as lo determinen los servicios
sociales de atencin o de salud. Asimismo, para hacer efectiva su proteccin o
su derecho de asistencia social integral, tendrn derecho a la reduccin de la
jornada con disminucin proporcional de la retribucin, o la reordenacin del
tiempo de trabajo, a travs de la adaptacin del horario, de la aplicacin del
horario flexible o de otras formas de ordenacin del tiempo de trabajo que sean
aplicables,

en

los

trminos

que

para

estos

supuestos

establezca

la

Administracin pblica competente en casa caso.

DERECHO DE HUELGA. La CE reconoce a los funcionarios el derecho de
sindicacin pero no tan explcitamente el derecho de huelga. El TC afirm que
el derecho de huelga no est regulado y por tanto no est prohibido por la CE.
La ley de medidas del 84 establece que los funcionarios no percibirn
retribuciones por el tiempo que permanezcan en huelga. El RDL 1977
estableci las condiciones del ejercicio y garanta de los servicios mnimos pero
el TC declar la inconstionalidad de algunas de las condiciones que estableca,
aunque an quedan en pie algunas condiciones como comunicar con 10 das
de antelacin los objetivos, gestiones realizadas para resolver las diferencias
as como la fecha de de inicio del paro y la composicin del comit de huelga,
que cumple importantes funciones para el ejercicio del d de huelga:
- Debe realizar las gestiones necesarias para la solucin del conflicto.
- Debe garantizar la prestacin de los servicios mnimos, cooperando con la
autoridad adtiva en la designacin de los *funcionarios que han de prestarlos.
*Si no hay acuerdo, la autoridad responsable del funcionamiento del servicio
debe definir los servicios mnimos y los funcionarios a su cargo, sin perjuicio de
que dicha determinacin pueda ser recurrida ante los Tribunales.
El principal efecto del ejercicio del d de huelga es la prdida de los
haberes de los funcionarios en proporcin al tiempo que dure aqulla, sin
perjuicio de las responsabilidades disciplinarias en que pueden incurrir si
incumplen las obligaciones derivadas del mantenimiento de los servicios
mnimos.

5.

RESPONSABILIDAD

DISCIPLINARIA+:

FALTAS;

SANCIONES;
La responsabilidad disciplinaria de los funcionarios es aquella que: Se
desarrolla en el interior de la relacin de servicio y en garanta del
cumplimiento de los deberes y obligaciones del funcionario, Con sanciones que
inciden sobre sus dchos.
Consideraciones:
- La potestad disciplinaria se justifica en la especial relacin de poder en que
se encuentra sometido el funcionario de forma voluntaria.
- El EBEP regula esta potestad disciplinaria para funcionarios y laborales, si
bien el rgimen disciplinario del personal laboral est sujeto supletoriamente
por el D laboral.
- El EBEP no slo contempla la autora material sino tambin la induccin.
- Tambin castiga el encubrimiento en faltas consumadas graves o muy
graves, siempre que de dichos actos se derive dao grave para Admn o los
ciudadanos.
- La potestad disciplinaria se aplica sin perjuicio de la responsabilidad
patrimonial o penal que pudiera derivarse de las faltas disciplinarias y con
una *especial cautela respecto de la Jurisdiccin Penal. *Cuando de la
instruccin de un procedimiento disciplinario resulte la existencia de indicios
fundados de criminalidad, se suspender su tramitacin ponindolo en
conocimiento del MF.
-Los hechos probados por resoluciones judiciales firmes vinculan a la
Admn en ejercicio de la potestad disciplinaria.
LAS FALTAS DISCIPLINARIAS. El estatuto tipifica las faltas muy graves y
prescribe que la lista puede ampliarse mediante las faltas muy graves que
tipifiquen las cortes generales y las asambleas de las CCAA o los convenios
colectivos en caso del personal laboral. Las conductas enumeradas se solapan
con tipos penales aplicables a funcionarios pblicos como la prevaricacin,
cohecho, violacin de derechos fundamentales o acoso laboral. En las faltas
graves el estatuto remite su determinacin a las leyes de funcin pblica de
desarrollo del mismo o convenios colectivos para el personal laboral y
atendiendo para su tipificacin al grado de ilegalidad, gravedad de daos y el
descrdito para la administracin pblica. En cuanto a las faltas leves el
estatuto, las tipifica en base a las mismas circunstancias referidas para las
graves a las leyes de la funcin pblica y no intervienen aqu los convenios
colectivos como en el caso de las graves.
+SANCIONES

DISCIPLINARIAS

(Responsabilidad

disciplinaria).

El

estatuto ampla su catlogo y son:

1. Separacin del servicio de los funcionarios que en caso del personal interino
comportar la revocacin del nombramiento y slo sancionable por faltas muy
graves.
2. Despido disciplinario del personal laboral, por faltas muy graves y
comportara la inhabilitacin para ser titular de un nuevo ctto de similares
funciones.
3. Suspensin firme de funciones, empleo y sueldo, que en caso del personal
laboral tendr una duracin mxima de 6 meses.
4. Traslado forzoso, por el periodo que en cada caso se establezca.
5. Demrito que es la penalizacin a efectos de carrera, promocin o movilidad
voluntaria.
6. Apercibimiento.
7. Cualquier otra que se establezca por ley,
La graduacin del alcance de cada sancin se establecer teniendo en
cuenta:
- Grado de intencionalidad
- Descuido o negligencia que se revele en la conducta
- Dao al inters pblico
- Reiteracin o reincidencia
- Grado de participacin.
Proceder la readmisin del personal laboral fijo cuando sea declarado
improcedente el despido acordado como consecuencia de la incoacin de un
expte disciplinario por la comisin de una falta muy grave. Supone que los
contratados laborales disfrutan de la misma inamovilidad que los funcionarios,
aunque esa inamovilidad no est formalmente reconocida.

6.

PROCEDIMIENTO; EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD

DISCIPLINARIA. +
Para la imposicin de faltas graves y muy graves es necesaria la instruccin del
oportuno procedimiento y para las leves se prev un procedimiento sumario
con audiencia del interesado. En cuanto a las medidas provisionales, pueden
adoptarse de forma motivada para asegurar la eficacia de la resolucin y se
concretan en la suspensin provisional, que no podr exceder de 6 meses salvo
paralizacin del procedimiento. Tambin se puede acordar por la tramitacin de
un procedimiento judicial que impute al empleado pblico y se mantendr
mientras dure la prisin provisional u otra medida adoptada que le impida el
desempeo de sus funciones. Durante la suspensin provisional tendr derecho
nicamente a percibir las retribuciones bsicas y si fuera el caso las
prestaciones familiares por hijo a su cargo. Pero cuando la suspensin
provisional se eleve a definitiva deber devolver lo percibido y si por el

contrario no llegara a definitiva la administracin deber restituir lo no

percibido si se encontrara en servicio activo pleno. El procedimiento se inicia
de oficio por acuerdo del rgano competente, en el acuerdo de incoacin, se
nombrar instructor y secretario. El instructor recibir declaracin del presunto
inculpado, a la vista de las actuaciones formular el correspondiente pliego de
cargos de los hechos imputados, luego dar vista del expediente al inculpado
para que se pueda defenderse y aportar pruebas y despus formular
resolucin provisional. La resolucin pondr fin al expediente y ha de ser
motivada resolviendo todas las cuestiones planteadas.
EXTINCION

DE

LA

RESPONSABILIDAD

DISCIPLINARIA.

LA

PRESCRIPCIN +
La extincin de la responsabilidad disciplinaria tiene lugar por el cumplimiento
de la sancin, la muerte del funcionario, prescripcin de la falta o sancin,
indulto y amnista. A estas causa de extincin hay que aadir una muy
frecuente, que durante la sustanciacin del expediente sancionador tenga
lugar la prdida de la condicin de funcionario del inculpado, ordinariamente, a
peticin propia. En tal caso, el Reglamento prescribe que se dictar en la que
con invocacin de esta causa, se declarar extinguido el procedimiento
sancionador, sin perjuicio de la responsabilidad civil o penal que pueda serle
exigida, ordenndose el archivo de las actuaciones, salvo que por parte
interesada se inste la continuacin del expediente. Se dejarn sin efecto las
medidas provisionales que se hubiesen tomado.
El EBEP se refiere nicamente a la prescripcin como forma de extincin de la
responsabilidad disciplinaria. Determina que las infracciones muy graves
prescribirn a los 3 aos, las graves a los 2 aos y las leves a los 6 meses.
En cuanto a las sanciones, las muy graves a los 3 aos, las graves a los 2 aos
y las leves al ao.