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Facultad de Derecho
Enero 2013
Sumario
Conclusiones
ndice Tesis
Sumario
ndice Tesis
Resumen
Introduccin
26
26
29
46
personal
1.4. Crtica a la definicin tradicional
48
50
55
58
62
71
74
77
77
78
79
82
84
90
90
90
93
indispensable
2.2.3.2. Solicitud por un tercero
96
2.2.3.3. Adopcin
97
98
2.3.1.Derecho Latinoamericano
99
2.3.2.Derecho Europeo
103
108
en Europa
2.3.3.Derecho norteamericano
109
Captulo III.
114
114
116
123
127
3.4.1.Autonoma progresiva
127
130
131
136
139
141
142
expresarse en:
i.- Malos tratos
ii.- Sndrome de Alienacin Parental
3.6. Igualdad entre padres
146
146
153
la mujer y la sociedad
3.6.3. Igual Constitucional, concepto de carga
Captulo IV.
159
162
162
167
171
4.4. Contrargumentos
172
174
178
179
c.- Anidacin
181
182
182
186
188
188
4.7.2. Convencional
197
4.7.3. Judicial
198
199
del ejecutivo
5.1. Ingreso del proyecto. Cuidado Personal Compartido
199
203
209
217
227
228
229
Conclusiones
231
Bibliografa
237
El
presente
Comisin
trabajo
Nacional
fue
realizado
de
Investigacin
con
aportes
de
la
Cientfica
de Chile.
Agradezco
Fabiola
Lathrop
Gomez,
trabajo.
quien
le
debo
todo
mi
Resumen:
El
presente
trabajo
investiga
los
derechos
civiles
la
crtica
reglamentacin
al
desfase
sobre
entre
la
la
materia
haciendo
normativa
legal
una
la
This
rights
thesis
under
investigates
the
the
civil
parent-child
and
constitutional
relationships
and,
in
and
constitutional
legislation
incorporating
human
les
relations
parents-enfants
et,
en
particulier,
par
un
examen
de
l'cart
entre
la
lgislation
Introduccin
en
el
marco
de
un
proceso
que
indefectiblemente,
en
antiguos
que
se
ha
estereotipos
principio,
favor
desarrollado
al
de
la
atribuir
la
familia,
de
madre,
forma
todos
reproduciendo
unilateral,
los
en
derechos
fomenta
el
conflicto,
ya
controversia
en
de
resolverla.
El
vez
que
genera
conflicto
una
que
se
nuevo
estado
de
familia,
establecindose
reglas
El
presente
trabajo
desarrollar
cmo
el
centro
de
vida
cotidiana
de
los
nios3,
una
vez
producida
la
como
titular
del
cuidado
personal
el
otro,
De
esta
forma
el
cuidado
personal
la
patria
10
separarse
durante
los
momentos
en
que
se
adolece
entonces
de
graves
inconvenientes.
Su
que
el
hijo
pueda
seguir
manteniendo
un
contacto
en
cotidiana
relacin
la
con
queda
que
uno
slo
de
es
posible
ellos,
reducida
una
mientras
fines
de
relacin
que
semana
con
7
el
diaria
otro
su
perodos
de
11
de
este
trabajo,
superponiendo
la
superioridad
del
con la
favor
del
hijo
comn
debiendo,
A
Personal
la
atribucin
se
suman
exclusiva
conflictos
preferente
de
carcter
del
Cuidado
patrimonial,
12
especficamente,
la
atribucin
del
bien
familiar10
la
crisis
pues
deben
debatirse
cuestiones
de
carcter
encontrase
familiar,
en
el
beneficiado
caso
de
con
que
la
de
designacin
la
separacin
del
bien
preceda
gastos
de
proporcionalmente
alimentos
le
de
corresponden.
los
Este
hijos
padre
comunes
excluido
que
se
10
13
14
rebelda
contra
el
sistema,
frente
el
cual,
con
causa
en
el
cual
el
legislador
establece
normas
posicin
valida
an
como
ms
sujeto
cuando
no
de
derechos.
solamente
La
se
fundamentacin
estaran
se
vulnerando
15
Es
favor
de
ste
ltimo
por
quien
el
ordenamiento
los derechos de su
18
16
La
frustracin
ante
un
tratamiento
encarnizamiento
por
mantener
un
desigual
19
conlleva
hacia el hijo o
contacto
permanente,
que
de
no
existir
desigualdad
de
trato,
dichos
hijos,
decisin
ya
sea
judicial,
por
y
disposicin
se
establece
supletoria
un
sistema
legal
de
por
rgimen
en
algunos
casos
corresponde
conforme
las
19
Cfr. GONZLEZ ORVIZ, M Eloina, Modelos de guarda y custodia.
Sndrome de alienacin parental, Editorial Bosh, Espaa, 2010, p.
10.
20
Cfr. MENDEZ COSTA, Mara Josefa, Los principios jurdicos en las
relaciones de familia, Rubinzal Culzoni Editores, Buenos Aires,
2006, p. 393.
21
El padre que quiere que sus hijos no tengan contacto con el otro
padre se desplaza por el pas sin limitacin alguna. Para este
respecto el boletn 4486-18, archivado el 4 de Agosto de 2009.
22
BARCIA LEHMANN, Rodrigo, Fundamentos del Derecho de Familia y la
Infancia, Editorial Thomson Reuters Puntolex, Santiago, 2011, p.
14.
17
fuerza
laboral,23-24
el
hombre
ha
desarrollado
aspectos
25
asimismo,
adecuar
los
sistemas
internos
los
tratados
internacionales27.
23
18
imperativa
comprobacin
criados
fctica
educados
legal,
(vivir
de
forma
y
los
por
un
hecho
padres
exclusiva
de
difcil
separados)28,
por
la
madre
son
o
el
19
Se
produce,
parentales, un
entonces,
desorden
en
una
modificacin
de
roles
definitiva,
se
genera
una
situacin
muy
difcil
de
problemticas
separacin
como
de
derivadas
la
del
agresividad
trauma34,
vivida
en
tanto
las
de
la
distintas
etapas de crecimiento35.
20
se
ve
beneficiado
unilateral
de
con
la
atribucin,
normativa
por
la
actual.
cual
En
existe
esta
un
forma
rgimen
puede
aparecer
reclamando
en
cualquier
tiempo
su
paternidad.
de
la
paternalidad
deben
estar
en
cabeza
de
ambos
38
36
21
sancionatorio
para
el
que
no
ostenta
la
tenencia
familiar,
coparentalidad40,
basados
en
corresponsabilidad
43
los
principios
parental41-42,
de
igualdad
44
evitar
que
la
norma
39
jurdica,
en
vez
de
generar
22
Volviendo
al
estado
actual,
puede
un
precepto
legal
con
que
se
los
relacionan
principios
cul
afianzados
sera
del
la
legislacin
derecho
de
la
El
presente
trabajo,
entonces,
tiene
por
finalidad
23
contenido
acorde
los
principios
constitucionales vigentes.
En
el
captulo
tercero
se
presentan
los
principios
de
igualdad
entre
los
progenitores
que
en
la
producida
la
separacin,
esto
es,
la
continuacin
del
24
la
tramitacin de
inciden en la materia.
25
Captulo I
Obligaciones
entre
los
Padres
Los
Hijos,
sobre
el
Cuidado
dentro
de
la
distinto
contraposicin
lo
que
Personal
Patria
de
Potestad
los
sino
independiente
sucede
en
la
de
mayora
Hijos
que
no
se
sera
un
aqul47,
del
en
derecho
comparado.
regulacin
sobre
los
de
bienes
administracin,
se
la
patria
del
potestad,
hijo,
encuentra
facultades
representacin,
en
un
ttulo
del
padre
usufructo
distinto
de
y
las
47
Cfr. RODRIGUEZ PINTO, Mara Sara, El cuidado personal de los
nios y adolescentes, Legalpublishing, Santiago, 2010, p. 9;
LATHROP GMEZ Fabiola, Cuidado Personal de los hijos, Editorial
Punto Lex, Santiago, 2005, p. 3; GMEZ DE LA TORRE VARGAS, Maricruz,
El sistema filiativo Chileno, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago, 2007, p. 131.
48
Cfr. RODRIGUEZ PINTO, Mara Sara, El cuidado personal de los
nios y adolescentes, Legalpublishing, Santiago, 2010, pp. 8-12.
49
Ver nmero siguiente.
26
legtimos,
simplemente
ilegtimos
matrimoniales
por
la
ley
19.585,
50
puede
desprenderse
que
se
27
sin
establecer
estatutos
separados
entre
aspectos
28
contextualizar la regulacin en el
en
la
circunstancias
artculo
227,
ancianidad,
de
la
el
la
vida
deber
demencia
en
del
que
juez
en
necesiten
de
or
al
todas
las
auxilio;
el
hijo
los
solicitud;
en
el
artculo
229
el
marco
regulatorio
el
abandono
de
los
hijos
del
hijo
necesitado
en
El
marco
concordancia
legal
con
una
se
encuentra
serie
de
en
el
normas
Cdigo
Civil,
relacionadas
con
en
los
el
artculo
19
10
de
la
Constitucin
en
29
del
derecho
patrimonial,
patria
potestad
otra
Cdigo
ha
tratado
en
ttulos
distintos
de
los
de
la
patria
potestad.
Apartndose
profundamente
de
la
ttulo
que
no
otorgaba
la
madre
an
los
Las
legislaciones
espaola61,
argentina62,
peruana63,
30
jurdicas
entre
padres
hijos
en
el
concepto
de
patria
66
la
nacional,
regula
en
prrafos
distintos
la
autoridad
Segn
Rodrguez
Pinto,
existiran
lo
menos
tres
influencias
del
Cdigo
62
Holands.
De
las
tres
31
argumentaciones
dadas,
conforme
la
autora,
parece
70
ms
Claro
obligaciones
aquellos
que
esta
evolucin
entre
los
padres
constituyen
regul
y
los
esencialmente
separadamente
hijos
la
legtimos
patria
las
y
de
potestad.
32
ejercida
no
slo
por
el
padre
sino
por
la
madre,
los
uno
otro
caso,
pues
en
uno
admiti
la
comunidad
de
la
titularidad
es
conjunta
y,
en
otro
caso,
la
titularidad es exclusiva.
73
33
su
titularidad:
76
educacin y correccin
una
referida
la
direccin,
34
As,
entonces,
no
podra
haberse
tratado
de
forma
35
nuestro
entender,
es
posible
gracias
la
Bello,
por
necesitaba
un
el
cual,
la
administracin
tratamiento
independiente
de
los
ya
bienes
que
la
ha
llevado
que
esta
81
ltima
sea
un
elemento
36
En
la
mayora
de
las
legislaciones
europeas,
como
encuentra
consagrado
constitucionalmente.
Al
elevarse
deber
de
cuidado
no
deriva
ni
siguiera
de
la
patria
con
ello,
la
necesidad
de
ajustarse
los
83
La mayora de los ordenamientos positivos consignan ambas
materias de forma conjunta o refundida. Para citar algunos ejemplos
que tal ocurre con el Nuevo Cdigo Civil Italiano de 1942 (art 315 y
stgs.)en el Cdigo Peruano de 1852 art (390 y stgs.)en el Cdigo
Espaol de 1889, arts. 154 y stgs.) en el Cdigo uruguayo de 1868
arts. 252 y stgs.). En escasos cdigos, como ya sealamos,
especialmente si se orientaron como el nuestro al que tuvieron como
modelo, encontramos la sistematizacin de manera separadas. Entre
ellos vale citar al cdigo Colombiano (arts. 250 y stgs y 288 y
stgs. FUEYO LANERI, Fernando, Derecho Civil, Tomo VI, Vol. III,
Derecho de Familia, Imprenta y Lito Universo S.A. Valparaso 1959,
p. 346. A la fecha el Cdigo Colombiano mantiene el tratamiento
separado.
84
Ver nmero 2.3
85
FUEYO LANERI, Fernando, Derecho Civil, Tomo VI, Vol. III
Derecho de Familia, Imprenta y Lito Universo S.A. Valparaso 1959,
p. 346.
86
La actual regulacin sobre los menores en el mbito civil tienen
como punto de partida el texto constitucional, en concreto el art.
39.2, 3 y 4. De ellos se desprende que el deber de los poderes
pblicos por asegurar la proteccin integral de los hijos. Junto a
ste se prev tambin el deber de los padres de prestar asistencia a
los hijos mientras sean menores, e incluso despus en los casos que
legalmente proceda. De ah deriva precisamente lo previsto en el
artculo 110 del Cdigo Civil segn el padre y madre como obligacin
derivada del hecho de la filiacin deben velar por los hijos menores
y prestarles alimentos. Con ello se dispone que el deber de los
progenitores no depende de la atribucin de la patria potestad y de
su
ejercicio,
sino
del
hecho
de
la
filiacin.
CASTILLEJO
MANZANARES, Raquel, Guarda y Custodia de los hijos menores. Las
crisis matrimoniales y parejas de hecho, Editorial La Ley, Madrid,
2007, p. 340.
37
principios
organizativos
de
toda
sociedad,
por
tanto,
se
de
ya
la
que
patria
se
concluye
potestad,
que
sino
dichas
que
facultades
del
hecho
de
no
la
filiacin.
la
patria
absolutamente
estereotipada
poca
de
potestad
como
patrimonial,
87
una
institucin
deviene
de
una
de
carcter
concepcin
88
redaccin
del
Cdigo
87
de
Bello89,
que
incluso
38
menores
actualidad
de
desde
igualdad
hace
un
de
la
buen
mujer90
91
tiempo ,
pero
no
que,
en
reflejan
la
las
se
radican,
en
principio
en
la
madre,
ambas
39
de
la
pareja
cuando
las
decisiones
sobre
los
hijos
eran
ejercer
94
judicialmente ,
un
veto
que
solucin
solamente
que
se
da,
podra
por
ser
reclamable
ejemplo,
en
la
legislacin brasilea95.
de
residencia,
administracin
de
sus
bienes
los
progenitores
donde
uno
queda
excluido
de
las
40
vivir
los
padres
separados.
El
padre,
excluido
de
las
como
sealaba,
se
acarrean
efectos
de
carcter
la
decisin
no
se
base
exclusivamente
en
el
inters
Sin
embargo,
no
es
solamente
el
tratamiento
separado
sobre
el
contenido
alcance
entre
ambas
al
Derecho
96
orgnicamente ,
aplicacin
lo
de
cual
familia,
ha
interpretacin
no
producido
del
han
un
cuidado
sido
realizadas
desorden
personal,
en
la
patria
96
41
la
no
incorporacin
orgnica
al
texto
legal97,
de
los
98
del
Cdigo
reglamentaba
Francs,
estos
pues
derechos,
son
entre
su
traduccin
los
que
se
literal-
contaba
la
la
pena
de
detencin
hasta
por
un
mes
en
un
padres
para
con
los
hijos
como
cargas
como
control,
contrapartida
se imponan las
100
; es decir, al
vigilancia,
crianza
cumplir
con
ellas,
correccin,
detencin,
castigo
42
deber
de
crianza
educacin
con
las obligaciones
el
correspondiente
le
denomina
derecho-funcin102,
derecho-deber,
siendo
un
sus
necesidades,
esto
es,
la
eleccin
de
la
forma
de
le
corresponde
tambin
corregirlo
mediante
castigos
Con
lo
anterior,
se
quiere
sealar
que
la
patria
derogacin
exclusin
de
aspectos
esenciales
para
el
101
FABRES EGAA, Jos Clemente, Instituciones de Derecho Civil
Chileno, Imprenta del Universo, 1863 n 72, p. 47.
102
Cfr. FUEYO LANERI, Fernando, Derecho Civil, Tomo VI Vol. III
Derecho de Familia, Imprenta y Lito Universo S.A., Valparaso,
1959, p. 345; CLARO SOLAR, Luis, Explicaciones de Derecho Civil
Chileno y comparado, De las personas, Tomo Tercero, Editorial
Jurdica de Chile, 1992; SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, Derecho de
Familia, Editorial Nacimiento, Santiago, 1946, p. 392; FABRES
EGAA, Jos Clemente, Instituciones de Derecho Civil Chileno,
Imprenta del Universo, Valparaso, 1863 n 72, p. 47; CHACN,
Jacinto, Esposicin Razonada i Estudio Comparativo del Cdigo Civil
Chileno, Tomo I, 3 Edicin, Imprenta Nacional, Santiago, 1890, p.
231.
103
DE TORRES PEREA, Jos Manuel,
Inters del Menor y derecho de
Familia, una perspectiva multidisciplinar, Iustel, 2009, p. 104.
43
cumplimiento
educacin
aspectos
104
de
ha
pueden
las
obligaciones
generado
hallarse
de
correccin,
la
interpretacin
en
el
concepto
de
crianza
que
dichos
de
patria
amplio
personal
potestad
se
o
denomina
aspectos
derechos-deberes
de
personales106
los
padres
de
la
sobre
la
44
nacional,
con
diferencias
entre
la
titularidad
el
claros
trascendentales
sobre
en
la
cuanto
vida
de
a
los
que
hijos
las
no
decisiones
pueden
ser
107
Cfr. FUEYO LANERI, Fernando, Derecho Civil, Tomo VI, Vol. III
Derecho de Familia, Imprenta y Lito Universo S.A., Valparaso,
1959, p. 345; CLARO SOLAR, Luis, Explicaciones de Derecho Civil
Chileno y comparado, De las personas, Tomo Tercero, Editorial
Jurdica de Chile, 1992; SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, Derecho de
Familia, Editorial Nacimiento, Santiago, 1946, p. 392; FABRES
EGAA, Jos Clemente, Instituciones de Derecho Civil Chileno,
Imprenta del Universo, Santiago, 1863, n 72, p. 47; CHACN,
Jacinto, Esposicin Razonada i Estudio Comparativo del Cdigo Civil
Chileno, Tomo I, 3 Edicin, Imprenta Nacional, 1890, p. 231.
108
Cfr. BARCIA LEHMANN, Rodrigo, Fundamentos del Derecho de Familia
y la Infancia, Editorial Thomson Reuters Puntolex, Santiago, 2011,
p. 468.
109
La administracin de los bienes del hijo se haca necesaria, ya
que ste heredaba de los abuelos u otros parientes, dineros o bienes
que el padre deba administrar, con la carga implcita de propender
a la educacin del causahabiente. En la actualizad esto sucede en
mucho menor medida y por tanto no tiene prcticamente aplicacin.
Muy usual es el establecimiento del legado con carga en el
testamento, que podra dirigirse tanto al padre como al hijo, en uso
de la cuarta de libre disposicin o la cuarta de mejoras de la
herencia. Cfr. DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn; DOMNGUEZ GUILA, Ramn,
Derecho Sucesorio, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2011.
110
DIAZ-AMBRONA BARDAJ, M Dolores, La Patria Potestad, en
Proteccin Jurdica del Menor, VVAA, Editorial Colex, Madrid,
2009, pp. 61-72.
45
1.3.-
Definicin
contenido
tradicional
de
Cuidado
Personal.
derecho
compaa
111
de
los
padres
proporcionndoles
tener
sus
residencia,
hijos
en
su
alimento
46
De
ms
autoridad
antiguo,
paterna
115
se
entenda
que
corresponda
el
cuidado
aquellos
personal
derechos
El
contenido
del
cuidado
personal
es
deducido
del
47
etapa
formativa,
tradicionalmente
vinculada
con
la
Tenemos
entonces,
una
concepcin
de
cuidado
personal
parental,
por
el
cual
un
padre
no
puede
quedar
excluido.
critica
derecho
la
concepcin
chileno,
por
tradicional
centrarse
en
acuada
la
en
crianza
el
y
48
personal
con
el
artculo
222
del
Cdigo
Civil,
Asimismo,
se
critica
que
no
es
exclusivamente
un
La
distincin
entre
derecho
derecho-funcin,
tener
sus
hijos
en
su
compaa122
hace
pensar,
en
pretende
cuidado
con
personal,
el
el
cambio
cual
terminolgico
protege
122
al
de
nio
tuicin
como
al
de
sujeto
de
49
Cules
son
los
derechos
126
jurdica progenitor-hijo?
involucrados
en
la
relacin
124
50
podra
consecuencia
no
128
ejercerlo
con
ello
no
acarrear
ninguna
penales,
tanto
en
la
Ley
de
Menores
16.618,
126
51
b)
que
lo
abandone
sin
velar
por
su
crianza
Asimismo,
existen
responsabilidades
civiles
por
el
no
hijos
menores
que
habiten
en
la
misma
casa131.
La
52
vigilancia
educacin;
por
ello,
la
necesidad
de
carga,
civiles
cuyo
incumplimiento
patrimoniales
responsabilidad
lo
acarrea
directas.
El
constituye
responsabilidades
primer
una
estatuto
presuncin
de
de
enfermedad
providencias
otra
necesarias
causa,
para
133
el
el
padre
debido
debe
tomar
cuidado
de
las
la
ALESSANDRI
RODRIGUEZ,
Arturo,
De
la
responsabilidad
extracontractual en el derecho civil chileno, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago, 2005, n 234, p. 238.
134
La responsabilidad de los padres por los delitos y cuasidelitos
de sus hijos menores que habiten con ellos cesa, si prueban que no
hubo culpa de su parte, que no pudieron impedir el hecho no obstante
haber ejercido la debida vigilancia, valindose al efecto de su
autoridad y empleando el cuidado de un hombre prudente art 2330
final, Alessandri cita Josserand, Mazeaud, Braurdy-Lacantineri y
otros. Pero no les basta probar que les fue difcil impedir el
dao; deben probar que les fue difcil moral y materialmente. La Ley
no se contenta con que haya habido dificultad, exige una verdadera y
real imposibilidad. Por eso el hecho que se haya realizado el dao
en ausencia del padre o madre segn el caso, o mientras se hallaban
enfermos, no es bastante para eximirlos de responsabilidad, si no
prueban adems que siempre y en todo momento han ejercido sobre el
hijo una vigilancia acuciosa y constante, a menos que por la forma o
circunstancias en que el dao se produjo excesiva rapidez- les haya
sido imposible impedirlo aun con ella. ALESSANDRI RODRIGUEZ,
Arturo, De la responsabilidad extracontractual en el derecho civil
chileno, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2005, n 246, p.
245.
53
135
54
padres,
consistente
en
el
ejercicio
de
la
crianza
La
doctrina
caractersticas
define
el
cuidado
de cargas y, ms
personal
con
el
hijos
cuidado
138
Irma
alimentar,
bsica
personal
Bavestrello
corregir
un
de
oficio
la
crianza
lo
determina
otorgar
al
por
139
hijo
educacin
los
el
deber
menos
una
educacin
destacando
as
la
lo
como
de
de
carga
En
su
oportunidad,
Claro
Solar
explicaba
sobre
la
la
cual
corresponde
la
crianza,
educacin
55
otras
personas141.
trascendente,
no
En
nuestro
obstante
los
concepto
aos
dicha
pasados,
definicin
ya
que
en
es
la
pura
expresin,
establecindole
al
ciudadano
la
carga
56
reiteradamente
se
ha
sealado,
que
el
ejercicio
del
modificar
por
separados.
entero
La
el
contenido
contradiccin
es
cuando
los
evidente
La
carga
de
la
educacin
se
padres
no
es
146
encuentra
consagrada
disgregarse
dicha
carga
con
la
disposicin
legal
57
de
formacin
tal,
de
moralmente
la
sociedad
147
sus
integrantes
responsable
le
Slo
sociedad148
una
interesa
pude
si
la
correcta
considerarse
cumple
con
sus
149
lo
que
se
refiere
su
formacin
147
58
Debemos
personales
sealar
sobre
eso
los
s,
hijos
que
han
siempre
tenido
los
una
aspectos
trascendencia
la
Familia
como
sealaba
Claro
Solar,
era
social;
por
su
parte,
el
matrimonio,
parte
del
la
autoridad
paterna,
cuidado
personal,
no
tiene
si
en
cuanto
su
titularidad;
por
otro
lado
su
La
integral
carga
de
la
del
nio,
crianza
se
radica
educacin,
en
los
de
padres,
la
formacin
teniendo
su
151
59
tambin
en
en
Alemania
la
(artculo
Constitucin
del
Italiana
Grundgestez),155
(articulo
30)156,
60
que
el
podr
constitucional
establecimiento
ser
de
considerado
reclamar
de
su
dicha
carga
contrario
al
de
forma
principio
inconstitucionalidad,
por
personal161,
162
cuestin
sobre
la
que
volveremos
ms
primero
se
debe
dilucidar
el
tipo
de
relacin
exclusivamente
moral163,
aunque
tiene
una
fuerte
carga
160
61
es
precisamente
impuesta
por
la
el
filiacin,
ordenamiento
sino
es
ms,
jurdico,
en
es
una
carga
beneficio
de
la
de
los
humana
derechos
de
modo
esenciales
conforme
que
la
emanan
evolucin
de
de
la
sus
facultades.
contiene
los
elementos
necesarios
de
la
crianza
62
se
materializa
en
el
correcto
desarrollo
de
la
Real
Academia
de
la
Lengua
Espaola,
es
desarrollar
166
63
el
proceso
condicin
de
herramientas
de
formacin
adultos
que
libres,
necesarias
para
un
debe
conducirlos
entregndoles
correcto
la
todas
desarrollo
las
de
la
de
crecimiento,
establecimiento
que
sentar
desenvolvimiento
las
como
bases
para
adultos.
su
esto,
se
refiere
la
transmisin
conocimientos que le
permitan
como
persona
libre
de
aquellos
alcanzar su
responsable
pleno
miembro
valores
desarrollo
activo
de
la
estar
plenamente
preparada
para
una
vida
independiente en sociedad.171
169
64
los
padres,
que
el
ejercicio
de
dichas
cargas
lleva
el
deber
de
educar
sus
hijos
orientndolos
al
pleno
172
65
La
crianza
del
hijo
comprende
todo
lo
que
le
es
que
asistirn
los
nios,
decisiones,
en
definitiva,
acatar las decisiones por los padres tomadas, ya que stas han
sido realizadas en su propio inters y beneficio. Su alcance
contenido, inobservancia por parte de los hijos abarcan con
176
66
mucho
la
finalidad
del
desarrollaremos
esperamos
legitimidad
las
de
presente
en
lo
decisiones
trabajo,
futuro,
se
basa
cuestin
ya
que
la
confianza
que
sobre
la
del
parte
denunciada
ejercicio
del
titular
en
su
de
su
caso,
titulares,
tanto
autonoma
por
podr
el
propio
179
progresiva,
ser
como
impugnada
nio,
por
en
o
el
cualquier
entre
entre
lo
moral
lo
civil
tanto
que
su
por
parte
del
hijo
menor
de
edad,
el
179
67
68
Las relaciones
finalidad
encuentran
es
la
estabilidad
establecidas
en
de
pos
la
de
familia,
un
ya
equilibrio
que
y
se
sano
desarrollo de sta.
de
establecer
puramente
derechos
individuales,
de
69
de
la
intervencin
del
Estado,
dada
por
la
del
nio,
como
por
la
creacin
de
instituciones
cuyas
sanciones
al
incumplimiento,
rebasan
la
consideraba
que
el
padre
era
de
algn
modo
la
70
superior
aplicacin
del
nio,
judicial
de
los
fin
de
obtener
principios
una
correcta
protectores
de
la
infancia y no discriminacin.
de
sus
desarrollo
hijos
por
espiritual
la
cual
deben
material
de
velar
ellos,
por
el
mejor
teniendo
las
correccin,
procurando
una
formacin
integral
con
la
con
plenas
capacidades
en
sociedad.
Es
un
nia
para
dar
cumplimiento
lo
dispuesto
en
el
71
progenitores,
quienes
deben
cumplir
celosamente
con
lo
los
sentido
progenitores.
tcnico
un
derecho
Esos
poderes
subjetivo,
no
porque
conforman
el
en
derecho
la
en
su
vida
inculcacin
de
post
escolar,
valores
sino
que
principios
tambin
ticos
de
principios
bsicos
sociales
si
ello
no
es
72
CDN,
preparado
que
seala
para
una
que
vida
el
nio
debe
independiente
estar
en
plenamente
sociedad
ser
en
particular,
en
un
espritu
de
paz,
dignidad,
frente a
psquica
en
deber
de
vigilancia
sobre
sus
192
190
DE TORRES PEREA, Jos Manuel, Inters del Menor y derecho de
Familia, una perspectiva multidisciplinar, Iustel, Malaga, 2009, p.
104.
191
Es el caso espaol que agrupa bajo la patria potestad todos estos
deberes-derechos. Art. 154 Cdigo Civil Espaol. DIAZ-AMBRONA
BARDJA,
M Dolores, La Patria Potestad, en La proteccin
jurdica del Menor, VVAA, Coordinacin POUS DE LA FLORE, M Paz y
TEJEDOR MUOZ, Lourdes, 2 Ed., Editorial Colex, Madrid, 2009, pp.
61-72.
192
Con la separacin de los padres, naceran distintos estatutos para
proteger al nio por parte del padre no custodio (vigilancia,
control, hacia o en contra del padre custodio) los que son
connaturales al ejercicio del rol parental; no tienen regulacin
clara, se desprenden de derechos transformndose en hbridos, por lo
que no se entiende su nacimiento forzado.
73
accionar
contra
este
padre
custodio
por
la
crianza
educacin
que
debe
brindarle.
Es
decir,
se
no
custodio,
de
pleno
derecho,
sustrayndole
de
su
74
que
adems,
deber
comprender
todos
los
alegacin
del
no
custodio
judicialmente)
y,
por
otra,
Si prevalece
sobre
el
cuidado
personal
debiese
quedar
limitado
la
compartida
sus
hijos
determinando
los
tiempos,
DIAZ-AMBRONA BARDJA,
M Dolores, La Patria Potestad, en La
proteccin jurdica del Menor, VVAA, Coordinacin POUS DE LA FLORE,
M Paz y TEJEDOR MUOZ,
Lourdes, 2 Ed., Editorial Colex, Madrid,
2009, pp. 61-72.
194
BARCIA LEHMANN, Rodrigo, Fundamentos del Derecho de Familia y la
Infancia, Editorial Thomson Reuters Puntolex, Santiago, 2011, p.
469.
195
Leonor ETCHEBERRY seala que, adems, se contraviene el artculo 9
n 1 de la CDN; SCHMIDT, adems, el n 2 del mismo artculo y el
artculo 24 del Pacto de San Jos de Costa Rica. ETCHEBERRY COURT,
Leonor, Los derechos y obligaciones entre Padres e Hijos y la
Patria Potestad, Fundacin Facultad de Derecho Universidad de
Chile, Santiago, 1999.
196
Cfr. BARCIA LEHMANN, Rodrigo, No es demasiado exagerado sealar,
como se ver, que mientras no haya facultades y deberes conjuntos de
los padres con relacin a los hijos, en el evento que se le asigne
el cuidado personal a uno de los padres, no hay derecho de la
infancia. BARCIA LEHMANN, Rodrigo, Fundamentos del Derecho de
Familia y la Infancia, Editorial Thomson Reuters Puntolex, Santiago
2011, p. 469.
75
de representar
extrajudicialmente,
a su hijo
especialmente
para
76
Captulo II.
padres o
al padre o
madre
sobreviviente el
norma
seala
de
consuno.
Sin
embargo,
bien
observa
Este
sistema
se
rompe
en
caso
de
vivir
los
padres
77
Cuidado
Personal
cuando
los
padres
no
conviven.
Se
Se ha
legal
de
cuestionado la
atribucin
del
falta
de
cuidado
adecuacin del
personal
con
las
sistema
normas
que,
no
obstante,
mediante
convencin
los
padres
mayor
envergadura,
consiste
en
si
la
propia
norma
de
78
del
Registro
Civil
subinscrita
al
margen
de
la
una
materia
demasiado
importante
para
no
prestarle
atencin201
supeditada
otros
factores
como
la
cuanta
202
de
la
no
estar
econmico.
enfocado
Por
el
en
el
inters
contrario,
se
del
podr
hijo
sino
sostener
que
en
el
quien
202
79
padres,
de
comn
acuerdo,
determinen
que
sea
el
otro
su
vez
le
entrega
beneficios
econmicos,
por
ende
las
de
los
padres204,
cae
por
la
imposibilidad
de
su
203
Como seala Barros Bourie Una norma tan fuerte es discutible
desde el punto de vista del bien del nio y favorece que sea usado,
en caso de separacin, como pieza tctica de negociacin econmica
entre los padres, BARROS BOURIE, Enrique, Notas histricas y
comparadas sobre el nuevo ordenamiento legal de la filiacin, en
El nuevo estatuto de filiacin en el Cdigo Civil Chileno, Ed.
Fundacin Facultad de Derecho Universidad de Chile, Santiago, 1999,
p. 48.
204
VELOSO VALENZUELA, Paulina, Algunas reflexiones sobre la
titularidad del cuidado personal, en Revista de Magster y
Doctorado en Derecho, Universidad de Chile, Facultad de Derecho,
Escuela de Graduados, Santiago, 2011, n 4, pp. 111-118.
80
En
Paulina
contra
de
Veloso206
ha
la
anterior
lnea
desarrollado
la
argumentativa,
explicacin
de
doa
que
la
para
encuentra
entregar
el
argumentacin
el
acuerdo
cuidado
de
desarrollada
personal
voluntades
por
la
de
autora
en
la
madre,
se
padres.
La
considera
el
los
no
administrativos.
El
Registro
Civil
solamente
81
ste,
se
subinscribe
al
margen
de
la
partida
de
nacimiento.208
i.-Imposibilidad
del
ejercicio
conjunto
del
cuidado
personal.
cuidado
personal
sea
realizado
de
forma
conjunta,
es
82
matrimonio
que
quisiese
disolverse,
los
padres
se
En
este
titularidad
del
acuerdo
se
debe
cuidado
personal
determinar
y
la
claramente
la
potestad,
no
patria
conjunta
personal
ejercicio
la
indistinta
patria
unilateral
la
potestad.
que
limita
titularidad
Se
la
establece
del
una
comunicacin
cuidado
regla
entre
de
los
210
No obstante lo sealado y los requisitos establecidos en el
artculo 225 del Cdigo Civil, para que se produzca el traslado del
cuidado personal, el Tribunal Constitucional, conociendo de una
accin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad en conformidad al
artculo 93 n 6 de la CPR, ha interpretado que lo que debe
perseguir el juez tras una demanda de cuidado personal es en
definitiva determinar cul de los dos padres se encuentra ms apto
para el ejercicio del Cuidado Personal. Rol 1515-09-INA, relacionado
con RIT C-1201-2008 y RIT C-792-2007 Carrasco con Valdebenito.
Este caso fue considerado inadmisible, pero es muy relevante ver una
consideracin entregada: "9. Que la argumentacin formulada en el
requerimiento para explicar el conflicto de constitucionalidad que
eventualmente provocara la norma impugnada
[art 225, 1 y 3] no
considera que la misma disposicin legal, contrariamente a lo
expresado por el requirente, no se opone al principio segn el cual
corresponde a ambos padres el cuidado del hijo menor, como tampoco
obliga simplemente al Juez de Familia que conoce del asunto sub lite
a entregar el cuidado personal del respectivo hijo menor a su madre,
por el solo hecho de que haya terminado la vida en comn de sus
padres, sino que la disposicin le permite al referido tribunal de
justicia,
como
lo
ha
reconocido
el
mismo
actor
al
citar
jurisprudencia judicial que se ha pronunciado en tal sentido,
ponderar las diversas circunstancias que rodean al caso y, a partir
de ellas, decidir cul de los padres aparece como ms idneo, desde
la perspectiva de la proteccin de los intereses del menor, para
hacerse cargo de su cuidado personal
83
Los proyectos de
proponen
idnticas
otorgamiento
ley
en tramitacin
soluciones
unilateral
del
en el Congreso211
consecuencias
212
cuidado
personal.
que
La
el
frmula
si
realizarn
personal, pero
el
ejercicio
en caso de
compartido
del
cuidado
2.2.2.-
Atribucin
legal,
hecho
natural,
carcter
sancionatorio de la norma:
La ley supone que por el hecho de estar separados los
padres
han
Nuevamente
separacin,
determina
perdido
reitero
ya
como
la
que
que
regla
posibilidad
la
ley
beneficia
que,
en
211
de
impulsa
a
una
caso
a
de
de
tomar
los
las
los
acuerdos.
padres
partes,
padres
213
la
y
vivir
84
Dicha
atribucin
legal
ha
sido
objeto
de
reiterados
214
85
de
preceptos
principios
constitucionales,
que
de
los
nios
ser
criados
por
ambos
padres,
con
la
normativa
actual,
seala
Lathrop,
se
personal,
gravemente
se
establece
una
dinmica
86
respeto
de
los
derechos
emanados
217
de
la
Convencin
Leonor Etcheberry, en boletn 7007-09 refundido con 591718, seal que: "En la norma en comento, claramente quien est
decidiendo que el nio debe ser separado de sus padres, es el
cnyuge del padre o madre del menor, quien amparado en esta
norma puede en forma omnipotente, oponerse a que el hijo viva
junto a uno de sus padres. Por lo tanto, esta norma hace que
el Estado que debe velar para que el nio no sea separado de
sus padres, le da una herramienta a un tercero, que si bien no
es ajeno a la situacin, s es ajeno al menor, de decidir con
quin ste no puede vivir. Por ello, se propone derechamente
derogarlo.218 Asimismo, se han presentados proyectos de ley
reformando el artculo 225 del Cdigo Civil y regulando de
mejor forma el contacto que pueda tener el padre no custodio
con su hijo, proyectos que en su mayora no han prosperado.
216
87
Esta
condicin
219
es
denominada
como
la
88
en
especial
de
aquellos
que
se
encuentran
en
los
cuidado
personal
constituye
una
sancin220
al
ejercicio
89
al
principio
de
corresponsabilidad
parental
2.2.3.-
Atribucin
Judicial:
Prdida
222
del
cuidado
estancia de los hijos en menos del 30% con el padre o madre que no
tiene la custodia, lo cierto es que de facto se produce una sancin
Cfr. GONZLEZ ORVIZ, M Eloina, Modelos de guarda y custodia.
Sndrome de alienacin parental, Editorial Bosh, Espaa, 2010, p.
10.
221
Cfr., CORRAL TALCIANI, Hernn, Familia y Derecho, Coleccin
Jurdica Universidad de los Andes, Santiago, 1994, p. 207;
DIAZAMBRONA BARDJA,
M Dolores, La Patria Potestad, en La
proteccin jurdica del Menor, VVAA, Coordinacin POUS DE LA FLORE,
M Paz y TEJEDOR MUOZ,
Lourdes, 2 Ed., Editorial Colex, Madrid,
2009, p. 63.
222
Dogmticamente, la prdida del cuidado personal es mucho ms
amplia.
Se considera tambin como prdida aquella que proviene de
la propia voluntad con la atribucin convencional, tambin aquella
que provenga de una sancin penal o tambin de la aplicacin de una
medida precautoria, artculo 71 a de la ley 19968, sin embargo, bajo
ese concepto tambin puede considerarse que el cuidado personal se
pierde, para el padre-hombre, por el slo hecho de vivir los padres
separados.
90
malos
tratos
otra
causa
calificada
que
haga
Los
malos
tratos,
descuidos
otra
causa
calificada,
subjetivos
detentaba
el
deben
ser
cuidado
analizados
de
tipo
culposo,
personal,
de
forma
atribuibles
elementos
concreta
quien
objetivos,
para
cada
caso
que
en
sido
interpretados
como
elementos
que
deben
ser
al
223
restringida
otro
.
No
progenitor,
obstante
lo
223
se
ha
interpretado
sealado
los
de
forma
requisitos
91
el
traslado
del
cuidado
personal,
el
Tribunal
Cuidado
Personal.224
En
concordancia
con
esta
moral225
condiciones
de
y
los
psquico
padres
del
deber
224
hijo.
En
permanecer
igualdad
con
aquel
de
que
92
cuidado
personal,
de procedencia en el otorgamiento
ellos
dicen
relacin,
como
se
malos
tratos
otra
causa
calificada,
con
la
indispensabilidad.
El
juez
no
solamente
debe
encontrar
en
los
hechos
adems
cambio
debe
del
pormenorizado
hacer
cuidado
de
todas
un
examen
personal,
aquellas
de
indispensabilidad
realizando
acciones
que
un
se
del
anlisis
pudiesen
93
hace
necesario
muy
aconsejable
que
suceda,
que
es
muy
As,
el
juez
deber
sopesar
si
los
hechos
causa
calificada,
hacen
que
madre
que
el
traslado
del
cuidado
Por
ejemplo,
la
durante
un
perodo
de
ejercer
el
rol
parental,
ya
que
quien
se
pretende
seal,
ejercicio
es
del
un
rol
claro
indicador
parental.
El
de
juez
ineptitud
debera
para
el
entregar
el
madre
no
se
encuentra
habilitada
94
para
ejercer
el
rol
edad
de
los
nios,
stos
no
pudieron
percibir
lo
que
su
conducta?
El
juez,
entonces,
no
considerar
prev
la
posibilidad
de
que
el
juez
falle
en
al
de
igualdad
inters
entre
superior
hombre
del
nio,
mujer,
que
bien
contraria
puede
no
95
crnico;
Cuando
no
velaren
por
la
crianza,
de
condenados
maltrataren
profesin
por
o
secuestro
dieren
oficio;
5.
Cuando
hubieren
sido
abandono
de
menores;
malos
ejemplos
al
menor
cuando
Cuando
la
228
96
siendo
analizado
como
norma
rectora
para
el
es
necesario
entregarle
el
cuidado
otra
otras
229
97
objeto
velar
por
el
inters
superior
del
adoptado,
satisfacer
sus
necesidades
espirituales
Al
respecto,
Maricruz
Gmez
de
la
Torre
propone
la
adoptante
judicial,
familia
cuya
que
tendientes
le
a
adoptado,
finalidad
brinde
es
proporcionarle
afecto,
satisfacer
constituida
sus
le
por
al
procure
necesidades
sentencia
segundo
los
una
cuidados
espirituales,
la
naturaleza
humana,
cuando
ello
no
pueda
ser
232
1994
define
la
custodia,
trmino
internacionalmente
98
encontrar
una
definicin
exacta,
ya
que
como
sobre
la
persona
los
bienes
de
sus
hijos
no
En
Argentina,
vinculados
potestad
235
los
Su
los
aspectos
patrimoniales
ejercicio
es
personales
bajo
el
realizado
se
concepto
de
forma
encuentran
de
patria
conjunta
233
JOSERRAND, Louis, Derecho Civil Tomo I, Vol. II, La Familia,
Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires, 1952, p. 257.
234
Se comprende entonces que la administracin de los bienes de los
hijos, su representacin y usufructo sobre sus bienes deben ser
realizados con la finalidad de criar y educar a los hijos, dueos de
los bienes. (Es por esta razn la necesidad de vinculacin o
desmembramiento claro entre ambas instituciones, cuestin sobre la
que volveremos ms adelante).
235
Ttulo III De la patria potestad, Artculo 264. La patria potestad
es el conjunto de deberes y derechos que corresponden a los padres
sobre las personas y bienes de los hijos, para su proteccin y
formacin integral, desde la concepcin de stos y mientras sean
menores de edad y no se hayan emancipado. Su ejercicio corresponde:
1ro. En el caso de los hijos matrimoniales, al padre y a la madre
conjuntamente, en tanto no estn separados o divorciados, o su
matrimonio fuese anulado. Se presumir que los actos realizados por
uno de ellos cuenta con el consentimiento del otro, salvo en los
supuestos contemplados en el Artculo 264, quater, o cuando mediare
expresa oposicin; 2do. En caso de separacin de hecho, separacin
personal, divorcio vincular o nulidad de matrimonio, al padre o
madre que ejerza legalmente la tenencia, sin perjuicio del derecho
del otro de tener adecuada comunicacin con el hijo y de supervisar
su educacin; 3ro. En caso de muerte de uno de los padres, ausencia
con presuncin de fallecimiento, privacin de la patria potestad, o
99
una
236
artculo 265
definicin
ms
precisa
se
encuentra
en
el
hijos.
En
cuanto
la
separacin
de
los
progenitores,
la
100
101
decretarse
solicitud
de
uno
de
los
progenitores
va
los
padres
no
vulnere
el
derecho
del
hijo
mantener
acuerdo
no
existe,
compartida al decir:
parece
dar
prioridad
la
guarda
241
Cdigo
Civil
Colombiano
seala
Los
padres,
de
comn
moral
intelectual,
del
modo
que
crean
ms
102
En
Venezuela244,
con
relacin
la
responsabilidad
de
educar,
custodiar,
vigilar
mantener
asistir
As,
la
legislacin
latinoamericana
se
basa
en
el
progenitores para
lugar
de
su
responsabiliza
incumplimiento
residencia
civil,
de
habitacin,
administrativa
las
obligaciones
la
vez
que
penalmente
por
el
derivadas
de
la
responsabilidad de la crianza.245
En
Francia,
el
Informe
Rnover
le
droit
de
familla
familia
respecto
las
autoridades
pblicas
sociales
243
Decreto 2737 de 1989, Cdigo del Menor. Diario Oficial No. 39.080
de 27 de noviembre de 1989
244
245
VILLAGRASA
ALCAIDE,
Carlos;
RAVETLLAT
BALLEST,
Isaac,
Coordinadores, La incorporacin progresiva de los nios a la
ciudadana activa en Por los derechos de la Infancia de la
adolescencia, Editorial Bosch, Barcelona, 2009, p.130.
103
el
derecho
que
se
relacione
con
otros
familia.
organizacin
familiar,
el
cual
deber
ser
248
adoptado
. En caso
104
En
relacin
residencias
al
cuidado
alternadas,
se
compartido,
plantea
la
en
este
discusin
de
caso
cuan
general
de
cuidado
paterno.
Esta
funcin
paterna
de
determinar
Una
vez
su
cuidado,
producida
249
la
educacin,
ruptura,
las
guarda
decisiones
105
relativas
los
hijos
pertenecen
ambos
progenitores,
El
sistema
Alemn
parte
de
la
base
que
ambos
252
de
.
padres
En
Espaa253,
el
trmino
potestad254
sobre
los
hijos
jurdico
(derecho-deber-funcin)
que
se
ejerce
en
el
trmino
parental
responsability,
promovido
por
la
entre
los
que
cabe
destacar,
velar
por
ellos,
252
LATHROP GMEZ,
Fabiola, Custodia Compartida de los Hijos,
Madrid, La Ley, 2008, p. 322
253
Cfr. LATHROP GMEZ, Fabiola, Custodia Compartida de los Hijos,
Madrid, La Ley, 2008.
254
El artculo 154 del Cdigo Civil Espaol seala Los hijos no
emancipados estn bajo la potestad de los padres. La patria potestad
se ejercer siempre en beneficio de lo hijos, de acuerdo con su
personalidad, y con respecto a su integridad fsica y sicolgica.
Esta potestad comprende los siguientes deberes y facultades: 1
Velar por ellos, tenerlos en su compaa, alimentarlos, educarlos y
procurarles una formacin integral 2 Representarlos y administrar
sus bienes. Si los hijos tuvieran suficiente juicio debern ser
odos siempre antes de adoptar decisiones que les afecten
255
Cfr. RUISNCHEZ CASPELASTEGUI, Covadonga, La privacin de la
patria potestad, Atelier, Barcelona, 2006, p.22.
106
256
CASTILLEJO MANZANARES, Raquel, Guarda y Custodia de los hijos
menores. Las crisis matrimoniales y parejas de hecho., Editorial La
Ley, Madrid, 2007, p. 340.
257
El nuevo artculo 92 del Cdigo Civil espaol. El nuevo texto
dice: 1. La separacin, la nulidad y el divorcio no eximen a los
padres de sus obligaciones para con los hijos.
2. El Juez, cuando deba adoptar cualquier medida sobre la custodia,
el cuidado y la educacin de los hijos menores, velar por el
cumplimiento de su derecho a ser odos.
3. En la sentencia se acordar la privacin de la patria potestad
cuando en el proceso se revele causa para ello.
4. Los padres podrn acordar en el convenio regulador o el Juez
podr decidir, en beneficio de los hijos, que la patria potestad sea
ejercida total o parcialmente por unos de los cnyuges.
5. Se acordar el ejercicio compartido de la guarda y custodia de
los hijos cuando as lo soliciten los padres en la propuesta de
convenio regulador o cuando ambos lleguen a este acuerdo en el
transcurso del procedimiento. El Juez, al acordar la guarda conjunta
y tras fundamentar su resolucin, adoptar las cautelas procedentes
para el eficaz cumplimiento del rgimen de guarda establecido,
procurando no separar a los hermanos.
6. En todo caso, antes de acordar el rgimen de guarda y custodia,
el Juez deber recabar informe del Ministerio Fiscal, y or a los
menores que tengan suficiente juicio cuando se estime necesario de
oficio o a peticin del Fiscal, partes o miembros del Equipo Tcnico
Judicial, o del propio menor, valorar las alegaciones de las partes
vertidas en la comparecencia y la prueba practicada en ella, y la
relacin que los padres mantengan entre s y con sus hijos para
determinar su idoneidad con el rgimen de guarda.
7. No proceder la guarda conjunta cuando cualquiera de los padres
est incurso en un proceso penal iniciado por atentar contra la
vida, la integridad fsica, la libertad, la integridad moral o la
libertad e indemnidad sexual del otro cnyuge o de los hijos que
convivan con ambos. Tampoco proceder cuando el Juez advierta, de
las alegaciones de las partes y las pruebas practicadas, la
existencia de indicios fundados de violencia domstica.
8. Excepcionalmente, aun cuando no se den los supuestos del apartado
cinco de este artculo, el Juez, a instancia de una de las partes,
con informe favorable del Ministerio Fiscal, podr acordar la guarda
y custodia compartida fundamentndola en que slo de esta forma se
protege adecuadamente el inters superior del menor.
107
258
108
derechos
obligacin
naturales
que
de
incumbe
los
padres
primordialmente
constituyen
a
una
ellos.
Los
es
un
deber
responsabilidad
primaria
de
los
padres
de
los
padres
mantener,
instruir,
educar
los
Se
consagra,
as,
en
pases
europeos,
el
rango
LATHROP GMEZ,
Fabiola, Custodia Compartida de los hijos, La
Ley, Madrid, Espaa, 2008.
109
Como
es
sabido,
el
sistema
federal
norteamericano,
una
extrema
regulacin
intervencin,
una
completa
puede
ordenar
los
padres
asistir
precisar
conceptos,
el
derecho
norteamericano
los
nios,
la
atencin
de
la
salud
la
formacin
competencia
mientras
ambos
exclusiva
padres
para
mantienen
tomar
ciertas
igualdad
de
decisiones
derechos
fsica
es
b.-
Custodia
fsica
conjunta.
Custodia
frecuente
sustancial
contacto
261
con
cada
progenitor.
110
importantes
sobre
el
nio,
incluyendo,
pero
no
d.-
Custodia
fsica
nica.
Uno
de
los
padres
tiene
por el
Tribunal.
estados,
obligan
los
progenitores
formular
una
crianza
de
los
hijos
para
poder
solicitar
la
custodia
111
hijos
en
los
ltimos
aos,
es
el
requisito
del
plan
se
van
organizar
no
slo
el
tiempo
de
cuidado
las
atenciones
actividades
dicho
nivel
extraescolares,
plan,
en
algunos
educativo,
colonias,
estados,
se
temas
de
campamentos,
prev
la
salud,
etc.
En
necesidad
de
dichos
gastos,
como
ocurre
en
Cdigo
de
al
acuerdo
completo
suficiente
que
debe
detallar
con
precisin
como
los
padres
ejercern
el
112
As,
los
legislacin
compartido
regulado
elementos
directrices
norteamericana,
est
como
estudiado,
regulado
posible,
ningn
refieren
como
si
estado
modelo
est
lo
para
a
si
el
la
cuidado
preferente,
prohibido,
prohbe.
organizar
si
aunque
Asimismo
de
se
est
lo
debe
el
sistema
de
cuidado
compartido
como
rgimen
grficamente
cmo
se
113
comportan
los
elementos
Captulo III
En
relacin
los
artculos,
libros,
investigaciones
antecedente
lo
constituye
262
la
liga
de
proteccin
de
114
En
un
contexto
ms
universal,
en
1959
la
Asamblea
la
Asamblea
General
de
las
Naciones
Unidas.
Esta
normas
jurdicas
internacionales,
aporta
dos
grandes
que
ha
sido
ratificado,
2.
Abandona
la
concepcin
una
concepcin
que
asume
que
el
nio
es
titular
de
115
potestad
suprema,
exclusiva
excluyente.
Este
mismo
deberan
tener
como
consideracin
suprema
el
263
116
265
por
divorcio,
deban
ser
entregados
los
hijos,
de
causa
la
madre
tendr
mejor
derecho
para
265
117
permaneciese
potestad
con
ella,
sin
disminucin
de
la
patria
267
An
la
muerte
del
padre,
la
legislacin
romana
encuentren
nuevas
nupcias,
esta
distincin
debe
existen
de hijos que
267
118
En
cuanto
encontrarla
en
al
el
contenido,
trabajo
de
una
definicin
Ricardo
Prez
podemos
Manrique272
los
integrantes
del
estado,
principio
que
obliga
119
es
un
paradigma
que
hay
que
respetar
fomentar,
274
un
derechos
en
particular
reconocidos
por
la
Convencin
los
derechos
reconocidos
por
la
Convencin
para
De
manifiesto
queda
su
aplicacin
para
el
caso
273
120
de
la
infancia,
razn
por
la
cual,
en
la
jurdicas
que,
partir
de
un
lenguaje
comn,
276
principio
inspirador
legislador277,
al
como
principio
por
interpretativo
parte
nos
del
sealar
mismo
que
juzgador.
ante
una
El
norma
principio
que
se
121
seala
que
en
su
aplicacin
deber
tenerse
en
En
la
referencia
legislacin
al
trascendente,
artculo
inters
como
16280
de
nacional,
superior
principio
la
ley
de
del
general,
Tribunales
encontramos
nio,
se
de
as
encuentra
variada
la
ms
en
Familia.281
el
Este
tener
como
consideracin
principal,
al
momento
de
279
122
caso,
para
adoptar
una
sus
resoluciones,
el
juez
considerarse
el
principio
de
norma
autonoma
lo que
progresiva,
282
tercero:
cuando
el
inters
del
hijo
lo
haga
de
los
suspender
padres;
el
restringir
artculo
el
229
ejercicio
inciso
de
ste
segundo
Se
derecho
(de
el
bienestar
del
hijo;
el
artculo
234
inciso
El
derecho
definicin
misma
de
de
ser
criado
por
coparentalidad283,
282
ambos
padres
observado
es
la
desde
la
123
debe
ser
preterida
para
casos
excepcionales.
un
punto
alternativas,
de
vista
negociar
las
diferente,
diferencias,
buscar
ceder
soluciones
sin
sentirse
una
empresa
con
xito285
Debiese
sin
embargo,
regular,
la
paternidad
es
consecuencia
de
dos,
da
mayormente
en
esta
debiendo
preferirse
dicha
de
la
esencia
de
la
palabra
parentalidad
su
ejercicio conjunto.
La
Tercer
magistrado
Juzgado
de
Gloria
Familia
Negroni
de
Vera,
Santiago,
Juez
realiza
titular
un
del
cerrado
124
Familia
de
la
286
modificaciones
Cmara
al
de
Diputados,
artculo
225
del
que
Cdigo
analiza
Civil
las
dems
En
cuanto
los
Tratados,
podemos
mencionar
que
las
Derechos
Humanos
Libertades
Fundamentales
de
de
de
Accin
de
Viena
aprobados
por
la
Conferencia
286
125
en
la
de
n
en
la
de
n
en
de
paternas
la
recomendacin
1121
(1990)
Europeo
resoluciones
en
sobre
materia
Reconocimiento
de
Custodia
290
y
de
Ejecucin
Menores,
de
hecho
las
en
126
aborda cuestiones
el
caso
de
sustraccin
internacional
de
menores.
de
los
principios
bsicos
de
ste
sector
como
es
el
2006/19.
Como
punto
fundamental
se
insta
al
comportamientos
3.4.-
Autonoma
293
aptitudes
que
potencialicen
progresiva
su
valoracin
por
127
las
mejores
desarrollo,
va
acciones
desligndose
de
seguir.
ciertas
El
ser
humano
necesidades
en
bsicas
poder
dependiendo
del
ejercer
nivel
por
de
mismo
desarrollo
derechos
y
madurez
deberes,
que
tenga,
128
En
trminos
generales,
la
representacin
se
limita
expresamente,
personal
los
cuales
y directa, en la
debern
ejercerse
en
medida de su capacidad y
han
rebelado
contra
la
decisin
de
los
padres
de
129
mejor
se
ajusta
sus
preferencias.
Esos
jvenes
han
El
acogimiento
de
las
cortes
de
dichas
solicitudes
madurez
de
estos
nios
para
plantearse
esta
situacin,
que
de
no
los
distingue
menores
sexo,
de
edad
edad
ni
condicin;
la
con
su
naturaleza
de
ciudadano.
130
se
presentar
custodia
desarrollaba
una
de
obstaculizando
su
solicitud
Hannah.
su
atencin,
para
sin
privar
Argumentaron
tratamiento
que
mdico,
embargo,
los
los
lo
decidi
padres
padres
que
de
la
estaban
causara
en
En
Chile
se
conoci
de
un
caso
similar
en
abril
de
LOVERA
PARMO,
Domingo,
Nio,
adolescente
y
derechos
constitucionales: de la proteccin a la autonoma, en "JUSTICIA Y
DERECHOS DEL NIO", Nmero 11, UNICEF, Octubre, 2009, p. 11.
302
VIVANCO MARTNEZ, Angela, Negativa de un menor de edad y de su
familia a que este reciba una terapia desproporcionada o con pocas
garantas de efectividad. Apelacin de medida de proteccin otorgada
por la jueza de familia de valdivia. sentencia de la i. corte de
apelaciones de valdivia, de 14 de mayo de 2009, Revista Chilena de
Derecho, vol. 36 N 2, pp. 399 440.
131
bajo
las
reglas
de
la
medicina
alternativa.
Los
mdicos
argumentos
para
obligar
(judicialmente)
la
madre
declarando
no
querer
seguir
la
quimioterapia
pues
lo
similar
volver
hospital
al
al
del
donde
caso
de
varios
Hannah
de
sus
de
tener
amigos
que
(otros
Pese
las
declaraciones
judiciales
del
nio,
los
303
LOVERA
PARMO,
Domingo,
Nio,
constitucionales: de la proteccin a la
DERECHOS DEL NIO", Nmero 11, UNICEF,
11. En el mismo sentido del mismo autor
judicial y derechos
del
nio: de
132
adolescente
y
derechos
autonoma, en "JUSTICIA Y
Octubre 2009, Santiago, p.
y previamente Razonamiento
ventrlocuos
a
distinta,
en
uno
se
reconoce
la
autonoma
su
voluntad,
en
el
otro
caso,
se
limita
dicha
de
su
colegio:
La
idea
de
derechos
de
los
Hasta
el
momento,
el
camino
recorrido
para
que
las
libertades
individuales
tomaron
inusitada
en
que
los
nios
del
colegio
Quaker
protestaron
en
133
Asimismo
hace
referencia
la
falta
de
voluntad
que
su
custodia,
producindose
un
grave
contraste
con
los
nios,
tiene
disputa su custodia.
potestades,
Hoy,
conculcadas
cuando
se
un dulce del
al
momento
de
establecer
los
patrones
que
adolescente, ni al momento
de determinar cul es el
304
134
reconocidos
todos
los
menores,
sin
discriminacin
poltica
cualquier
otra
condicin
suya,
de
sus
referencia
al
Como
ltimo
reconocimiento
de
punto,
derecho
quiero
hacer
ciudadanos
en
los
adolescentes.
sin
duda
debe
ser
considerada,
ya
que
la
participacin
otorgar
evolucin
307
herramientas
de
participacin
conforme
su
305
135
autonoma
progresiva,
el
derecho
ser
odo
tiene
nia
adolescente
ser
odo
en
las
intervenciones
primero
denominado
De
los
principios
del
de
los
conceptos
desarrollados
anteriormente,
136
En
el
mismo
cuerpo
estatuye el artculo 19
312
legal,
pero
prrafo
seguido,
se
de
que
los
suficientemente
derechos
de
resguardados
los
por
nios
no
quien
se
ejerce
vean
su
representacin.
observacin:
Capacitacin
para
los
En
ocasin
nuevos
del
Seminario
Magistrados
de
de
Familia,
honor
de
participar,
formul
la
siguiente
apreciacin
nias
adolescentes
involucrados.
Deber
asignar
137
derecho
de
progresiva,
proteccin
participacin
toda
de
vez
los
encuentra el nio
que
la
principio
curatela
incapaces,
313
del
es
situacin
un
en
de
autonoma
instituto
la
que
no
de
se
ante
tribunales,
se
producira
una
doble
el
juez
que
decidir
personal.
El
problema
no
expresar
equivocadamente
sobre
es
quien
menor,
su
ya
ejerce
que
pensamiento
el
o
el
cuidado
nio
podr
podr
estar
313
138
metodolgicas.
debern
tenerse
en
Las
reseas
consideracin
que
todos
se
realizarn
los
elementos
ac
de
139
2.- La interpretacin
interparental
intensidad,
las
duracin
caractersticas
y
modo
de
del
del conflicto
mismo
resolucin
conflicto,
afecta
la
consumo
de
de
drogas.
conducta,
menores
Se
depresin,
habilidades
dificultades
pueden
en
presentar
ansiedad,
pro-sociales.
las
317
relaciones
problemas
retraimiento
Asimismo
sociales
se
y
140
precoz
adultizacin;
pero
es
mayor
una
deformacin
hostilidad
entre
en
los
el
crecimiento;
hermanos
menor
en
la
relacin
violenta
de
familia,
se
generan
largo
plazo
se
repite
la
conducta
aprendida
se
de
crianza
afecta
los
nios,
ya
que
adquieren
madres,
pueden
desarrollar
estrs
post-traumtico
3.5.1.violencia
318
Las
alteraciones
de
319
se pueden clasificar en
318
los
nios
expuestos
141
1.-
Problemas
fsicos:
Retraso
en
el
crecimiento;
2.-
Problemas
emocionales:
Ansiedad;
ira,
depresin
4.crueldad
Problemas
con
de
animales;
conducta:
rabietas;
Agresin,
delincuencia;
desinhibiiones;
inmadurez;
5.-
Problemas
sociales:
escasas
habilidades
sociales;
3.5.2.-
En
relacin
la
edad
los
problemas
pueden
Pueden
aparecer
142
pueden
no
llegar
comprender
porque
sus
padres
se
que
muchas
veces
tienen
que
ver
con
conductas
atribuirse
mismos
la
responsabilidad
de
la
separacin.
Pueden
maternal,
darse
trastornos
agitacin,
agresividad,
de
conducta,
hiperactividad,
tambin
trastornos
en
rabietas,
del
sueo
el
jardn
momentos
con
de
terrores
nocturnos.
sollozos,
introversin,
conductas
compensatorias,
143
el
lugar
del
padre
ausente.
Tambin
pueden
de
sus
padres,
deterioro
de
la
relacin
con
sus
compaeros.
d.- Adolescencia
escolar,
hasta
actividad
llegar
en
sexual,
algunas
abuso
ocasiones
del
a
alcohol
intentos
y
de
autoeliminacin320.
sus
propios
hijos,
sin
embargo
lo
trascendente
es
144
los
hijos,
quienes
debern
recibir
el
mayor
apoyo
de
de
que
sus
padres
vivan
separados,
Origen:
Senado.
afeccin
producida
en
los
hijos,
si
es
la
conducta
En
derecho
cuanto
al
comparado
sndrome
323
se
de
alienacin
encuentra
321
el
parental
trabajo
de
en
el
Alfredo
145
146
El
travs
Chile
324
Derecho
de
las
por
Internacional
Convenciones
tanto,
ley
de
los
suscritas
que
debemos
Derechos
y
Humanos,
ratificadas
aplicar
conforme
por
lo
324
147
para
dar
efectividad
todos
los
derechos
reconocidos en la Convencin.
Belem
do
Par
establece
en
sus
artculos,
5327,
328
329
que
no
148
bien
en
principio
pareciera
favorecerla
con
la
personal,
en
definitiva,
no
cumple
con
los
que
pretenden
es
la
discriminacin entre el
eliminacin
hombre y
de
cualquier
la mujer. De ah
forma
que en
149
Carta
Fundamental,
transgrede
ciertas
el
art.
225
determinadas
inciso
normas
primero
C.C.
contenidas
en
formal
del
principio
de
igualdad
sino
tambin,
Econmicos
del
y
Pacto
Internacional
Culturales
seala
que
de
Derechos
los
Estados
Sociales,
Partes
se
de
derechos
la
adecuada
equivalencia
de
el
agregando
matrimonio
que,
disposiciones
que
en
en
caso
caso
de
aseguren
la
332
de
disolucin
disolucin,
proteccin
se
del
mismo;
adoptarn
necesaria
los
150
hijos,
sobre
la
base
nica
del
inters
conveniencia
de
ellos.
aplicacin
concepto
de
artculo
de
la
igualdad.
discriminacin
1.
discriminacin
Esta
contra
que
norma
la
la
Se
CEDAW
establece
mujer,
debe
considerar
desarrolla
que
denotar
la
toda
en
el
su
expresin
distincin,
por
la
mujer,
de
los
derechos
humanos
las
151
no
basta
con
examinarla
formalmente,
con
consuetudinarias
de
cualquier
otra
ndole
que
de
los
sexos
en
funciones
estereotipadas
de
el
reconocimiento
de
la
responsabilidad
comn
de
Partes
la
adoptarn
todas
discriminacin
relacionados
con
las
contra
el
medidas
la
mujer
matrimonio
adecuadas
en
las
para
todos
los
relaciones
entre
hombres
responsabilidades
como
mujeres:
progenitores,
333
los
mismos
cualquiera
derechos
que
sea
y
su
152
f)
los
mismos
derechos
responsabilidades
instituciones
anlogas
cuando
quiera
que
estos
los
intereses
de
los
hijos
sern
la
consideracin
primordial.
esteriotipo
normativa
del
de
la
inciso
mujer
se
primero
sigue
del
manteniendo
artculo
225
del
con
la
Cdigo
la
doble
funcin
de
ser
madre
padre
an
ms
se
establecida
en
el
inciso
tercero
se
transforma
en
la
mujer,
contraria
entonces,
los
principios
3.6.2.
Igualdad
constitucional
una
mirada
los
la
propia
proteccin
de
la
mujer
en
el
mbito
153
que
laboral.
el
hombre,
por
lo
que
puede
extender
su
vida
334
334
Para extender este argumento los prrafos que siguen [Las
circunstancias vitales y el desarrollo integral de la persona muchas
veces implican un ejercicio de derechos que, por lo que respecta a
este estudio, puede extenderse a dos facetas: por un lado, el
desempeo de una actividad profesional que permita la subsistencia
unido en algunos casos a la satisfaccin de verificar una aportacin
material a la colectividad; por otro, la materializacin de la
vertiente familiar del ser humano, que puede abarcar desde la libre
eleccin
de
la
maternidad/paternidad
hasta
el
cumplimiento
inexorable
de
responsabilidades
familiares
con
diferentes
beneficiarios y, precisamente por ello, con diverso contenido. A
partir de la premisa de la compatibilidad de ambas facetas es un
derecho de la persona, razones de orden sicolgica, como la
descendencia del modelo familiar tradicional OIT2003; demogrfica o
presupuestaria obligan a una intervencin estatal de salvaguarda. En
esta
lnea,
hay
que
afirmar
que
una
imposible
o
difcil
compatibilidad de la vida familiar y laboral tiene notables
repercusiones en la segunda, concretables en determinados aspectos
en las condiciones de trabajo y que no afectan a todos los grupos
sociales por igual, como se demuestra estadsticamente. Parece claro
que el colectivo ms perjudicado es el de las trabajadoras: la mujer
contina desempeando un rol tradicional en un marco social no muy
proclive
a
la
asuncin
compartida
de
las
responsabilidades
familiares (OIT2003) Es notorio que cuando se trata de la guarda de
los hijos, suelen ser las mujeres quines renuncian a ejercer o
seguir ejerciendo una actividad remunerada (Alber). La insuficiencia
de mediadas paliativas que descarguen a la mujer de esta
responsabilidad, determina una baja tasa de actividad femenina,
especialmente intensa cuando se tienen nios pequeos, que no afecta
a
los
trabajadores
masculinos.
Igualmente,
se
constata
estadsticamente que la precariedad laboral y la bsqueda de empleo
incide en la baja tasa de natalidad de las mujeres con contratos
atpicos y desempleadas. Si se abunda en el anlisis cualitativo de
estas evidencias, hay que sealar que el impacto negativo de la
asuncin no compartida de la guarda de los hijos, especficamente
desde su nacimiento y primera infancia, se produce en el arco de las
condiciones laborales en general y abarca desde el acceso al empleo
hasta su mantenimiento, pasando entre otras por la afectacin
negativa de las condiciones de retribucin. Cfr. SALDAA VALDERAS,
Eva, Una aproximacin al tratamiento comunitario de las medidas de
tipo retributivo compatibilizadotas de la continuidad de la
trayectoria profesional y el cuidado de hijos, en Mujer Familia y
Derecho, Editora, Dra. Mara Dolores Cervilla Garzn, Servicio de
Publicaciones de la Universidad de Cdiz, 2003, pp. 95-116.
154
con
creces
de
un
sistema
paritario,
lo
que
hace
En
ese
sentido,
podra
pensarse
que
el
permiso
de
Esto
est
incipientemente
reconocido
con
la
ley
para
el
padre,
los
335
actuales
das
permanecen
155
los
hijos,
se
ha
destacado
el
plano
de
desigualdad
336
156
ya
que
modificar,
conforme
con
las
al
esteriotipo
social
recomendaciones,
que
se
tratados
precisamente
por
normas
que
la
discriminan
en
este
sentido.
femenino338
en
la
sociedad,
por
tanto
el
157
Nuestra
muy
humilde
respuesta
esta
interrogante
se
que
para
el
llevar
hombre
a
deba
ausentarse
hijo
al
su
mdico,
cuando
y
no
sea
as
un
perodo
de
postnatal;
que
el
hombre
deber
en
que
sin
embargo
ganan
menor
remuneracin
que
stos,
que
le
quitar
tiempo
en
su
trabajo,
posible
158
al
derecho
de
familia
con
rasgos
pblicos.
La
el
ordenamiento
jurdico,
en
beneficio
del
nio,
la
pblico
de
familia341,
donde
existen
principios
la
carga
establecida
en
el
inciso
tercero
del
159
es
de
derecho
natural,
porque
tiende
la
deduce
del
estado
de
sociedad,
es
de
conveniencia
carcter
personal
todas
las
obligaciones
de
carcter
el
legislador.
La
ley
puede
imponer,
por
cierto,
ley
de
inconstitucional,
en
unos
en
forma
gravemente
en
esta
situacin,
ambos
aspectos
de
la
discriminacin.
Civil,
reparticin
de
rompe
las
con
cargas
el
principio
pblicas,
342
de
igualdad
radicando
el
en
la
deber
de
160
progenitores,
en
este
caso
la
madre.
Incluso
no
344
161
Captulo IV
separacin
de
los
padres
cnyuges.
Se
basa
en
los
345
162
Sin
embargo,
su
base
histrica
se
encuentra
en
la
entonces,
como
un
primer
paso
al
ejercicio
conjunto de la parentalidad.
asociaciones de padres y madres y sociedad en general, de cambios
sustanciales en la distribucin de papeles entre el hombre y la
mujer en la actual poca post industrial ha venido a complementar
los apoyos que esta postura cosecha cada vez con mayor claridad.
AGUILAR CUENCA, Jos Manuel, Con mam y con pap, 3 Edicin,
Almurza, 2009, p. 90; Cfr. AGUILAR REDORTA, Rosario Lola, Los
efectos de las rupturas en los hijos: aspectos a considerar para el
inters del menor, en Separacin y Divorcio, Cuadernos de Derecho
Judicial XXIV,-2005, Consejo General del Poder Judicial, Madrid,
2006, p. 119.
346
En una primersima etapa contempornea, a mediados del siglo XIX,
la reivindicacin nace desde las madres casadas en relacin a las
madres solteras. stas ltimas, de menor calificacin social, tenan
mejores
derechos
que
las
primeras,
siendo
entonces
una
reivindicacin de clases, pero en sentido inverso.
347
Ver n 1.2. del presente trabajo.
348
Fabiola Lathrop seala al respecto La guarda y custodia
compartida, alternada o sucesiva tiene sus orgenes remotos en las
primeras reformas legales que comenzaron a otorgar a la mujer un
cierto grado de participacin en la patrias potestad de los hijos,
inicindose as un lento y largo proceso dirigido a situar a ambas
figuras parentales en un plano de igualdad en todas las esferas
relacionadas con el cuidado y crianza de los hijos LATHROP GMEZ,
Fabiola, Custodia Compartida de los hijos, La Ley, Madrid, Espaa,
2008, p. 286.
163
Concretamente,
el
desarrollo
del
cuidado
personal
derechos
sobre
los
hijos
que
histricamente
haba
La
350
1989
consagracin
legal
nace
con
The
Children
Act
de
establece
la
posibilidad
de
que
el
dictar
una
orden
de
diferentes
hogares351
No
se
reconoce,
entonces,
expresamente
el
cuidado
349
164
pequeos,
al
violar
la
dcimo
cuarta
enmienda
Actualmente
la
custodia
sucesiva
353
de
la
alternada,
cuidado
legalmente354
en
vista
las
recomendaciones
355
hogar356,
como
tambin
que
es
connatural
al
derecho
de
165
por
un
ambos
mayor
parental
padres,
sin
anlisis,
el
derecho
embargo
pero
que,
del
el
primer
basado
358
nio
en
ser
elemento
los
mismos
un
sistema
de
cuidado
compartido.
En
este
sentido
una
fuertes
argumentos
favor
de
ste
sistema,
que
166
nio,
es
decir
bajara
el
no
pago
de
pensiones
alimenticias.
4.2.- Beneficios del cuidado personal compartido362:
Un
realizado
estudio
en
la
de
las
tesis
familias
doctoral
despus
de
del
divorcio,
D.A.Luepnitz
(1980)
de
insatisfechos
los
con
nios
la
en
custodia
cantidad
de
monoparental
tiempo
de
visita
estn
del
360
167
que
son
condiciones
los
para
padres
quienes
arribar
al
se
encuentran
acuerdo
que
en
mejores
resultar
ms
control,
acorde
con
el
principio
de
colaboracin
363
168
la
la
de
n
en
de
la
a
la
en
de
la
carga
de
la
crianza367
Apunta
garantizar
mejores
f.-
Reconocimiento
del
hijo
como
alguien
ajeno
al
g.- El nio
necesita
367
368
169
indica
como
otra
obligacin
del
Estado
respetar
las
de
la
CDN,
en
el
marco
del
derecho
la
identidad,
art.
de
14,
los
Los
padres
estados
como
respetaran
guas
en
el
los
derechos
ejercicio
de
y
la
partes
reconocimiento
pondrn
del
el
mximo
principio
de
empeo
que
en
ambos
garantizar
padres
el
tienen
del
nio.
Incumbir
los
padres,
la
las
funciones
parentales
se
distribuyen
en
forma
170
n.-
Provoca
compartir
ms
un
estmulo
momentos
con
para
sus
los
hijos
padres
y
que
participar
quieren
en
su
respeto
reconocidos
en
recproco,
las
diversas
de
acuerdo
normas
internas
los
principios
como
en
las
Los
investigadores
Hetherington y
Margaret
estadounidenses,
M.
E.
Marvis
han
muchas
concluido
parejas
que
lo
siguiente:
se
369
separan
Desafortunadamente,
el
conflicto
que
171
la
la
de
n
de
la
tuicin
compartida
legal
una
experiencia
no
estresante y positiva.
4.4.-Contra Argumentos370
familiares
modernas,
eminentemente
variables
religioso.
Lo
trascendente
para
la
crianza
los
conflictos
tribunales
cuando
ello
ocurre,
es
172
la
la
de
n
estas
materias
se
resuelve
va
acuerdo
como
su
nombre
lo
por
conciliacin
las
como
cifras
que
arroja
la
formas
alternativas
mediacin
de
la
resolver
el
conflicto.
padres
resuelva
nio,
no
llegan
manteniendo
tomando
en
acuerdo,
como
medida
cuenta
se
propone
cautelar
especialmente
la
que
la
el
juez
custodia
opinin
del
del
nio
como
factor
preponderante
la
facilidad
que
importantes
relacionadas
371
con
la
crianza,
educacin
punto.
El
correspondiente,
que
estos
padres
tribunal
adoptando
logren
deber
las
una
asumir
providencias
estabilidad,
el
rol
cautelar
necesarias
todo
en
para
pos
de
371
173
i.-
Definicin.-
El
oficio
de
S.E.
Presidente
de
la
una
indicacin
sustitutiva
al
proyecto
de
ley
que
compartido
Como
se
desprende
de
lo
trascrito,
la
definicin
no
Maricruz
Gmez
de
la
Torre
entiende
que
el
cuidado
372
TAPIA PARREO, Jos Jaime, Custodia Compartida y Proteccin de
Menores, en Cuadernos de Derecho Judicial, Madrid, II- 2009, p.
249.
174
quien
distingue
en
el
cuidado
personal
dos
personal
travs
de
las
cuales
se
cumplen
los
principio
de
la
corresponsabilidad
parental,
permite
373
Cfr. GMEZ DE LA TORRE VARGAS, Maricruz, El sistema filiativo
Chileno, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2007, p. 146.
374
Cfr. LLOVERAS, Nora, SALOMON, Marcelo, El derecho de Familia
desde la constitucin nacional, Editorial Universidad Buenos Aires,
2009, p 373.
375
LATHROP GMEZ, Fabiola, Custodia Compartida de los hijos, La
Ley, Madrid, Espaa, 2008, p. 276.
376
LATHROP GMEZ, Fabiola, Custodia Compartida de los hijos, La
Ley, Madrid, Espaa, 2008, p. 286.
175
ejemplo,
si el hijo
este
377
materna
pueda
desarrollarse
con
una
figura
paterna
ha
ejercido
el
derecho-deber
de
crianza.
Mientras
ms
establecido
favor
del
hijo,
si
este
ya
ha
176
al
menor378, quien se
ver enfrentado
a una
378
177
antes
escindidos
por
Lathrop.
Sin
embargo,
si
se
178
con
cada
uno
de
los
progenitores
por
perodos
pudiendo
el
otro
disfrutar
un
rgimen
de
Este
sistema
por
su
naturaleza
podra
aplicarse
en
b.-
Cuidado
Conjunto.
El
cuidado
conjunto,
custodia
381
179
su
hijos
establezcan
un
sistema
de
responsabilidades
sobre
las
disputas
de
los
padres.
Con
la
tuicin
parental
con
ambos
padres,
sin
perjuicio
de
la
385
atendida
la
situacin
de
anormalidad
que
la
180
conjunta,
porque
resulta
imposible
que
ambos
nio
181
Por
familiar
produce
sentirse
su
tres
este
propia
naturaleza,
hogares.
sistema
empoderados
No
en
al
se
ha
los
ser
existir
estudiado
nios,
su
en
por
casa,
el
desarrollo
el
el
efecto
cual
como
que
podran
tampoco
el
4.6.1.-
Patria
potestad,
cuidado
personal
residencia.
390
182
Como
se
expresaba
en
el
primer
captulo,
el
cuidado
se
encuentran
constituyen
embargo,
patria
dos
como
instituciones
ya
sealaba
potestad
comprueba
una
regulados
se
ha
tendencia
en
de
Claro
ttulos
distintos
diferente
naturaleza.
Solar
carcter
el
progresivamente.
constante
hacer
de
Sin
de
transformado
a
ella
la
Se
una
una
simple
cuestin
de
colocacin
de
las
distintas
sino
de
una
voluntad
deliberada
perfectamente
se
dice
Presidente
de
este
la
respecto
Repblica
en
someti
el
mensaje
con
el
proyecto
que
del
el
Cdigo
de
1853.
Revisora
incorpor
Como
el
se
sealaba
artculo
233
tambin
sobre
la
la
Comisin
correccin
pueden
no
convivir
juntas,
es
decir
bajo
el
mismo
titular.
183
ejercer
habitualmente
su
profesin
oficio
en
un
lugar
392
en
especial
de
lujo.
Casa
donde,
sujetndose
la
ocupacin,
el
sexo,
el
estado,
la
edad
etc.,
El
residencia
para
el
Cdigo
Civil
es
considerada
como
acompaada
real
presuntivamente
del
nimo
de
392
184
As,
la
idea
propuesta,
cuadra
con
las
definiciones
estado,
el
determinada
estado
civil
reglamentacin
de
hijo,
la
dada
sujetndose
por
el
una
diccionario
fuerza
en
razn
de
la
evolucin
social,
siendo
de
394
que
un
nio
tiene
debe
tener
un
solo
393
185
por
una
parte
se
estara
ejerciendo
la
representacin
Los
bienes,
en
la
realidad
nacional,
estaran
con
l.
Ahora
bien,
si
consideramos
que
ambos
posibilidad
alimentos
fin
de
de
que
se
determine
que
el
padre
una
pensin
administre
de
dineros
necesaria
para
que
se
cumpla
con
el
ejercicio
del
186
en
la
nomenclatura
actual
no
existe
rendicin
de
bienes.
Como
se
sealaba
en
un
principio
la
patria
Como
alimentos,
la
es
administracin
ejercida
por
el
de
mismo
los
bienes
titular
del
que
hijo,
tiene
la
contiene
la
representacin
administracin
de
los
que
ambos
padres
ejerceran
el
cuidado
personal.
fusionando
los
elementos
de
la
patria
padre
administrador,
396
representacin
Dicho
sin
anlisis
perder
abarca
ninguno
con
creces
la
el
396
187
necesidad
de
ello
fin
de
completar
la
institucionalidad
lo
latamente
analizado,
la
figura
del
cuidado
personal
La
profesora
Lathrop,
realiz
una
presentacin
la
En
dicha
propuesta
se
ha
dispuesto
la
siguiente
la
responsabilidad
que
stos
ejercen.
Esto
ltimo,
en
398
397
398
188
En
el
establecimiento
del
rgimen
ejercicio
del
considerarse
ponderarse
conjuntamente,
los
189
hija,
especialmente
para
garantizar
401
adecuadamente
las
f.
g. Los
acuerdos
de
los
padres
antes
durante
el
respectivo juicio;
h.
La
ubicacin
geogrfica
de
los
domicilios
de
los
401
190
En
derecho
comparado
se
han
considerado
necesario
Espaol
que
se
explicita
el
principio
de
atender
el
As
tambin,
la
Ley
francesa
de
Autoridad
Parental
en
1.
consideracin,
La
prctica
entre
que
parental, tendr
otros
los
elementos,
progenitores
los
hayan
de
cada
uno
de
los
progenitores
405
para
asumir
sus
la
necesidad
de
que
ambos
padres
lleven
una
rango
constitucional
en
404
nuestro
pas,
reconoce
el
191
directo
regular
con
ambos
progenitores.
La
lo
contrario
separarse
no
sanamente,
tribunales,
por
lo
habra
sta
que
rompimiento,
separacin
por
regla
no
de
haberlo
pasara
general,
si
por
bien
y
los
puede
desarrollo
que
tendrn
con
sus
hijos,
la
norma
que se los
407
192
de decisiones,
tambin influyen
en
captulo
primero,
la
determinacin
de
una
de
la
compensacin
econmica
podrn
determinar
la
dinero
cambio
de
la
anulacin
del
rol
del
otro
(o)
econmicamente,
quien
acceder
la
oferta
realizada.
Con
lo
sealado
en
los
prrafos
anteriores
queremos
precedido
tirabuzn,
en
a
los
la
ruptura,
acuerdos
no
funcionando
presentados
como
mero
revisando
los
Destacamos
sumamente
difcil,
que
la
debido
intervencin
a
las
en
estrechas
este
caso
es
condiciones
de
las
herramientas
adecuadas
para
otorgar
una
medida
193
es
as.
Una
norma
discriminatoria
contra
el
madre
que
sabe
que
el
derecho
no
la
discrimina
no,
es
tener
el
conocimiento
de
cual
sera
mi
mejor
la
imposibilidad
de
que
se
generen
utilizaciones
409
El anlisis econmico del derecho nos puede ayudar en este punto
con la clsica teora de los juegos. Cfr. COOTER Robert; ULEN,
Thomas, Derecho y Economa, Editorial del Fondo de Cultura
Econmica, Mxico, 1999.
410
FICHER, Roger, URY, Willam, Si de acuerdo, como negociar sin
ceder, Editorial Norma, Colombia, 1991, p. 83.
411
Ver VILLAR, Ariel, Impedimiento de contacto de hijos menores y la
comunicacin paterno-filial, Editorial Nmesis, 2003. Cap VIII, p.
141.
194
De
presentarse
conflictos,
deber
ocurrir,
el
que
quien
determine
quien
es
el
padre
ms
apto
para
el
hecho
abandono
de
ste,
no
podr
presentarse
satisfacerla
el
fin
de
la
norma,
cual
es
proteger
la
la inclusin de un
cuidado conjunto.
La
primera,
es
que
los
padres
que
quieran
195
conflictivas,
no
cabe
entonces
pensar
que
un
sistema
jurdica
como
elemento
regulador
de
la
convivencia
en
la
ley,
observarn
que
los
principios
as
se
despejan
las
dudas
en
cuanto
la
La
pregunta
conflictividad?,
discriminatorio
es
entonces,
Aqul
justificado
Qu
que
o
sistema
genera
establece
no,
favor
un
de
una
mayor
sistema
de
las
sucede
en
la
sociedad,
efectivamente
actualmente
la
196
Muy
distinto
es
el
caso
que,
una
vez
producida
la
As,
no
se
induce
al
litigio
desmedido
solo
se
4.7.2.-
Atribucin
convencional.
Los
padres
podrn
el
juez
deber
tener
en
consideracin
los
elementos
413
197
se
regule
el
cuidado
compartido
si
la
norma
ya
lo
rgimen
patrimonial
del
matrimonio
incluso
ms
cuales,
los
padres
concurren
al
tribunal
fin
por
de
compartido,
considerando
los
elementos
414
bsicos
198
Captulo V.-
El presente captulo,
estado
actual
de
los
proyectos
de
ley
presentados
en
el
plantea
Artculo 225.
personal
de
los
hijos
corresponder
en
principio
ambos
cuidado
compartido
surgiere
disputa
sobre
cual
padre
199
uno
ms
hijos
corresponda
la
madre
al
padre.
Este
lo
sealado
en
el
inciso
anterior,
el
juez
podr
No obstante,
no podr confiar el
cuidado personal al
del
cual
se
acreditare
fehacientemente
que
ha
Artculo
225.
Si
los
padres
viven
separados,
podrn
extendida
ante
cualquier
oficial
del
Registro
Civil,
200
valor
comn
con
el
terminar
la
vigente
que
recoge
un
del
cual,
si
los
padres
viven
separados,
ste
Asimismo,
sus
integrantes
resaltaron,
como
primera
las
circunstancias
contexto
del
grupo
201
Sin embargo,
resolucin
del
cuidado
personal
cuando
no
hay
acuerdo,
es
establecer
las
condiciones
que,
por
una
parte,
personal
de
los
hijos
hijas
comunes
debe
ser
202
en caso de
lo
trabajo,
largo
las
de
la
mujeres
historia
han
sido
la
porque, si
divisin
tenidas
como
sexual
las
que
del
mejor
debe
vivir
el
hijo
hija
si
ambos
garantizan
5.2.
Indicacin
compartido
con
general
la
del
acuerdo
madre
de
Ejecutivo.los
corresponde
personal.
203
padres,
el
Cuidado
sin
Personal
acuerdo
ejercicio
del
regla
cuidado
El
Ejecutivo,
presente
en
la
discusin
en
general,
cualquier
oficial
del
Registro
Civil,
subinscrita
al
los
treinta
das
siguientes
su
otorgamiento,
ambos
sea
por
maltrato,
descuido
otra
causa
el
cuidado
personal
facilitar
el
rgimen
204
padre
madre
custodio
injustificadamente,
el
impidiere
ejercicio
de
la
dificultare
relacin
directa
se
haya
establecido
judicialmente.
de
comn
acuerdo
decretado
fin de perjudicar
al no custodio y
obtener
beneficios econmicos.
edad
participar
en
su
crianza
El
deber
hijo
tener
hija
una
sujeto
sola
cuidado
residencia
educacin,
ejercido
viven separados.
personal
habitual,
la
compartido
cual
ser
la
relacin
regular
frecuente
del
padre
205
La
Ministra
Directora
del
SERNAM,
explic
las
Insisti
supletoria
en
que
la
el
madre,
no
reconocer
implicara
esta
una
titularidad
judicializacin
padre
con
quin
vivirn
el
no
se
exponga
los
lugar
en
que, en la
menores
que
lo
harn.
medida de lo
juicios,
por
los
Agreg
que
dado
que
las
relaciones
circunstancias
el
cuidado
personal
compartido,
como
tampoco
206
del
cuidado
personal,
en
funcin
del
inters
establece
hijos
la
en
miras
figura
del
del
bien
cuidado
superior
personal
del
nio,
compartido
se
como
cuidar
la
persona
del
hijo
menor
de
edad,
participar
Agreg
que
el
cuidado
personal
compartido
puede
ser
el
hijo;
cuidado
y en
personal
el
compartido
en
las
siguientes
207
1.-Cuando
quien
tenga
el
cuidado
personal,
entorpezca
2.-Cuando
quin
tenga
el
cuidado
personal
denuncie
caso
se
deben
el hogar de
establecer
los
la madre, pero en
canales
necesarios
para
no
reside
habitualmente,
dichas
medidas
deben
ser
los canales
necesarios
comunes.
208
valoraron
las
semejanzas
-bsicamente
en
dos
cuanto a que, en
siempre
compartido,
la
residencia
habitual
de
los
hijos
parlamentarias
permitindoles
priorizaron
regular
la
el
acuerdo
residencia
de
de
los
manera
209
el
Cdigo
Civil,
cuyo
texto
refundido,
coordinado
Art.
225.
determinar de
Si
los
padres
viven
separados
podrn
ser
subinscrito
al
margen
de
la
inscripcin
de
separados,
comunes,
mediante
en
un
la
crianza
sistema
de
educacin
residencia
de
que
los
hijos
asegure
su
210
menores,
sin
perjuicio
de
la
relacin
directa,
regular
de ellos, si por
acuerdo
Mientras
personal
no
una
sea
nueva
subinscripcin
cancelada
por
otra
relativa
posterior,
al
todo
211
cuidado
nuevo
del
hijo
no
ser
privado
del
derecho
ni
quedar
regular
personal,
la
que
se
ejercer
con
la
no
contacto
custodio
su
hijo
se
mantenga
travs
de
un
custodio,
afectivas
las
otros
circunstancias
particulares,
necesidades
elementos
deban
en
que
tomarse
cuenta,
de
los
padres
en
estas
materias,
el
juez
deber
212
4.-
Introdcense
las
siguientes
modificaciones
en
el
artculo 244:
tercero
cuarto
ser
cuarto
quinto,
respectivamente:
En el ejercicio de la patria
potestad
conjunta, los
a) Interclase
padres o resolucin
ejercieren
conjuntamente.
213
Adems,
basndose
en
igual
En
el
ejercicio
aplicar
lo
establecido
de
en
la
patria
el
potestad
inciso
tercero
conjunta,
del
se
artculo
anterior..
la
ley
16.618,
de
Menores,
cuyo
texto
refundido,
otra
norma
en
que
se
requiera
considerar
el
inters
actuales
futuras
214
de
entregar
al
hijo
en
caso
de
adoptarse
una
decisin
cambio
en
su
situacin actual;
Artculo
medios,
el
bienestar
del
hijo
la
215
posibilidad
de
fin
de
asegurar
la
mxima
estabilidad
al
hijo
dedicaba
al
hijo
antes
de
la
separacin
de
la
ley
19.947,
sobre
siguiente:
216
Matrimonio
Civil,
por
el
tambin,
alimentos,
al
lo
cuidado
menos,
el
personal
rgimen
a
la
aplicable
relacin
los
directa
regular que mantendr con los hijos aqul de los padres que no
los tuviere bajo su cuidado. En este mismo acuerdo, los padres
podrn convenir un rgimen de cuidado personal compartido...
El Sndrome de
217
uno
ni
otro,
lo
que
deriva
en
graves
problemas
el
otro
progenitor,
hasta
obstruir
todo
contacto
el procedimiento
que nadie lo ha
218
6.
Ausencia
culpabilidad
de
por
la
culpabilidad.
denigracin
No
la
siente
ninguna
explotacin
del
progenitor alienado.
7.
Escenarios
prestados.
Cuenta
hechos
que
criaturas.
corto
plazo
el
nio
crece
en
orfandad
se
identificaba
con
el
padre/madre
alejado
atacado,
este
"maltrato"
se
interrumpa.
Estos
pequeos
son
219
humanos
se
desarrollen
adecuadamente.
Algunos,
incluso
han
"juzgado"
son
palabras
antinmicas,
una
existencia
hijos,
la
equilibrado
salud
no
del
conflicto
psquica
encuentra
de
de
estos
muchos
las
parejas
nios
defensores
rotas
con
su
desarrollo
con
suficiente
las
"falsas
acusaciones"
que
en
su
gran
nmero
220
resulta
de
la
combinacin
del
sistemtico
duramente
criticado
por
diversas
conclusiones
presente
necesario
proyecto.
sealar
que
Con
todo,
este
autor
como
fue
dato
de
objetivo,
es
primeros
en
los
relacionadas
con
los
menores
cuestiones
221
Al
respecto
resultan
interesantes
las
conclusiones
Vegas,
marzo
Characteristics
of
13
de
1990,
falsely
titulado
Accusing
"Personality
Parents
In
Custody
padres
Custodia).
que
Los
realizan
acusaciones
especialistas
falsas
reunidos,
en
Juicios
incluido
de
Richard
de
juicios
de
divorcio
batallas
sobre
la
222
de
Familia
de
Coquimbo
es
decidor
al
sealar
que
manera,
el
proyecto
de
ley
busca
establecer
que
el
que
interferida
los
por
padres
tengan
imputaciones
sobre
o
sus
agravios
hijos
no
que
un
se
vea
padre,
223
mocin
encuentra
Boletn
su
N^5917-18
origen
en
con
el
otra
propuesta
N97007-181,
legislativa
que
propone
que
alienacin
lo
ejerce
respecto
cometa,
del
otro
entre
otras,
progenitor".
conductas
de
proyecto
se
Ese
por
Chile
el
26
de
enero
de
1990
promulgada
publicado
en
el
Diario
Oficial
del
27
de
ejemplo,
en
los
casos
en
que
el
nio
sea
objeto
de
Como
precedente
relevante,
cabe
destacar
que
la
224
PROYECTO DE LEY
Artculo
Artculo
222
1:
Agrguese
del
Cdigo
el
siguiente
Civil,
inciso
pasando
el
segundo
actual
al
inciso
"Es
deber
de
ambos
padres,
cuidar
velar
por
la
hijos
evitando
la
comisin
de
actos
omisiones
que
"Artculo
225.
En
caso
de
que
los
padres
vivieren
225
"Artculo
229:
Aquel
de
los
padres,
que
no
tenga
el
Se
suspender
cuando
restringir
manifiestamente
el
ejercicio
perjudique
el
de
bienestar
este
del
el
hijo,
por
si,
que instigare
un
tercero
el
hijo
tiene
del
otro
padre
en
forma
permanente
c)
Incumpliere
los
acuerdos
sobre
visitas
presentados
226
progenitor;
peritajes,
autorizar
con
al
miras
padre
que
denostar
no
tiene
el
al
otro
cuidado
Merecen
serias
dudas
la
determinacin
judicial
del
superior,
la
1.-
Los
elementos
sobre
el
inters
se
deben
tener
en
consideracin,
hacen
necesario
un
uno
de
los
progenitores,
no
por
que
sea
una
requiere
de
un
anlisis
227
de
fondo
que
se
ve
intervienen
en
el
proceso
judicial.
Parto
con
los
para
sealar
la
falta
de
especializacin
que
se
de
cualquier
familia
abogado
siempre
que
se
se
ha
encuentra
observado
con
desdn
titulado,
parte
con
y
un
de
conocimiento
de
las
normas
sustantivas,
la
que
patrocinan
las
causas.
En
la
misma
lnea
se
abogados-psiclogos
los
clientes,
cuestin
siendo
no
que
solo
una
completa
pocas
lo
veces,
da
la
especializacin.
Se
requiere
entonces
para
determinacin
228
Por
otra
parte
est
la
falta
de
capacidad
de
los
suele
recursos,
llamrseles.
calificado
no
El
tiempo,
sobra
en
los
los
tribunales
de
el
personal
familia.
La
sala
contigua,
lo
que
en
definitiva
redundar
en
recurso
progenitores
si
la
capacidad
los
de
desacuerdos
decidir
fueren
una
de
reiterados
los
podr
415
229
bien
distribuir
entre
ellos
las
funciones
inherentes
su
416
ejercicio.
416
230
Conclusiones
lo
largo
del
presente
trabajo
hemos
intentado
les
afecte
en
la
menor
medida
posible.
Sin
aplican
es
que
los
padres
realicen
un
rol
parental
equilibrado.
principio,
inalienables
irrenunciables,
es
decir,
amparados,
protegidos,
criados
educados
por
ambos
no
ameritaban
mayor
conflicto,
231
ahora,
por
atribucin
padres
separados),
son
criados
educados
de
forma
cotidianeidad
con
el
otro
progenitor,
cuestin
que
uno
de
los
momentos
ms
traumticos
de
su
infancia.
Tercero:
Bajo
la
legislacin
actual,
se
produce
una
momento
de
la
separacin
suceda
para
los
nios,
que
de
enfrentar
tanto
para
padres
como
para
los
conflictos
por
que
la
no
casa,
son
lugar
sino
donde
ellos
expresiones
del
han
crecido,
estado
de
la
padre
derivados
y
del
por
ello
trauma,
podra
tanto
generar
de
la
en
l,
separacin
problemticas
como
de
la
Quinto:
La
argumentacin
para
el
rechazo
del
sistema
232
educacin
cae
sobre
los
hombros
de
un
solo
progenitor.
Sexto: Se researon los daos que en los nios produce,
tanto el establecimiento de un sistema rgido de familia post
separacin, lase rgimen comunicacional o de relacin directa
y regular con el padre no cuidador de fines de semanas por
medio, como tambin los daos que se producen en los nios el
establecimiento de normas reguladores que generan conflicto en
vez de resolverlo.
Octavo:
separacin
de
El
conflicto
los
padres
que
no
se
es
presenta
quin
frente
ejercer
de
la
forma
establecindose
reglas
lineamientos
claros
que
tener
con
ambos
progenitores,
como
asimismo
el
materna
el
ejercicio
personal
233
exclusivo
del
cuidado
igualdad
de
condiciones
laborales,
tanto
en
trato,
en
regla
del
mercado.
Si
el
empleador
sabe
que
ambos
Dcimo
sistema
es
Primero:
uno
en
Se considera para
que
los
roles
ello,
parentales
que el mejor
no
presenten
de
ejercicio
Este
conjunto
sistema
del
permitir
234
cuidado
que
se
personal
post
reduzcan
los
conflictos,
tanto
por
el
cuidado
personal
como
por
la
Dcimo
condiciones
generan
Tercero:
fomentan
una
Se
los
asimetra
detect
que
conflictos
en
los
estas
de
la
derechos
dos
ltimas
pareja,
de
los
ya
que
padres
en
tratados
internacionales,
tanto
favor
de
la
se
defienden,
modificacin no ser
se
pudo
detectar
que
la
permitan
simplemente
el
desarrollo
reconocer
la
de
inercia
la
de
235
sociedad
un
Estado,
no
que
para
no
se
instituciones
jurdicas
distintas
la
del
lugar
de
separarse
durante
los
momentos
en
que
se
236
Bibliografa
AGUILAR CAVALLO,
del
nio
la
interamericana
de
derechos
humanos
ALESSANDRI
RODRIGUEZ,
extracontractual
en
el
Arturo,
De
derecho
civil
la
responsabilidad
chileno,
Editorial
ALESSANDRI,
Arturo,
SOMARRIVA,
Manuel,
VODNOVIC,
Antonio,
en
particular
Modificaciones
sucesin
por
al
de
Cdigo
causa
de
la
Civil
muerte.
Concepcin, 1999.
237
autoridad
en
Ley
materia
19.585,
paterna,
de
filiacin
Universidad
en
y
de
nias
adolescentes
en
http://
www.cybertesis.cl/tesis/uchile/2009/araya_ca/html/indexframes.html
ASENSIO
SNCHEZ,
Miguel
Angel,
La
patria
potestad
la
Congreso
Internacional
Andrs
Bello
el
Derecho
AZNAR
GMEZ,
Hugo,
Un
reto
fundamental
de
la
tica
BARCIA L.,
238
estatuto
de
filiacin
en
el
Cdigo
Civil
Chileno,
Ed.
BAVESTRELLO
BONT,
Irma,
Derecho
de
Menores,
LexisNexis,
BELOFF,
MARY,
Modelo
de
la
proteccin
integral
de
los
BINSTOK,
legales
Hanna,
desde
"Hacia
la
la
igualdad
aprobacin
de
de
la
la
mujer.
Convencin
Avances
sobre
la
CAMPOY
CERVERA,
perspectivas
Ignacio,
sociales,
"Los
derechos
polticas,
de
jurdicas
los
y
nios
filosficas"
Las
crisis
matrimoniales
239
parejas
de
hecho.
Cdigo
Civil
Chileno,
Tomo
I,
Edicin,
Imprenta
Nacional, 1890.
Justicia
Derechos
del
Nio,
Nmero
1,
UNICEF
CONSEJO
GENERAL
compartida,
DEL
PODER
principales
JUDICIAL,
novedades
de
Guarda
la
ley
custodia
15/05
Madrid
2008.
Custodia Compartida y
240
CORRAL TALCIANI,
CORRAL
TALCIANI,
Hernn,
Familia
Derecho.
Coleccin
CORRAL,
Hernn,
Bienes
Familiares
Participacin
en
los
CORRAL
TALCIANI,
Hernn,
Adopcin
filiacin
adoptiva
de
Derechos
Humanos,
Condicin
Jurdica
DAVISON,
Separacin
Dora,
Coparentalidad
divorcio,
un
favor
la
respuesta
en
el
al
divorcio,
camino
Editorial
derecho
odo. Una
el
aproximacin desde
del
nio a
caso pupino
ser
en
241
una
perspectiva
multidisciplinar,
Iustel,
Buenos
Aires, 2009
DEL
PIC
RUBIO
Jorge,
Concepciones
contemporneas
Libro
homenaje
al
jurista
Ren
Abeliuk
Manasevich.
DIAZ-AMBRONA BARDJA,
DIMER
JOHANSSEN,
Enrique
CERDA
VALDES
DE
DIMER,
Olga
DIEZ-PICAZO,
Luis,
GULLON,
Antonio,
Sistema
de
Derecho
ESPINIZA
CALIBUG,
Rosario
litigios
vinculados
parental
en
Custodia
Custodia
la
y
hoy
Visita
visita
llamada
de
Menores
de
menores:
responsabilidad
en
el
espacio
242
filiativo
las
modificaciones
al
derecho
sucesorio,
Willam,
FIGUEROA
YAEZ,
Gonzalo
EL
Patrimonio
188
Editorial
FUEYO
LANERI,
Fernando,
Derecho
Civil,
Tomo
VI
Vol.
III
jurdica
del
menor,
una
aproximacin
los
procesos
de
separacin
divorcio,
en
Aspectos
243
GARCIA
VILARDEL,
Maria
Rosa,
El
derecho
determinar
la
GMEZ
DE
Chileno.
LA
TORRE
VARGAS,
Editorial
Maricruz,
Jurdica
de
El
Chile,
sistema
Santiago
filiativo
de
Chile,
2007.
GONZALEZ ORVIZ,
tenencia
compartida
despus
del
divorcio.
Nuevas
GUILARTE MARTIN-CALERO,
HERRERA,
Marisa,
La
familia.
Desafos
de
principio
de
democratizacin
la
capacidad
relacin
padres
progresiva
244
de
de
las
e
relaciones
hijos
nios,
de
desde
el
nias
de
Graduados,
Facultad
de
Derecho
Universidad
de
en
Los
derechos
de
los
nios:
y filosficas
perspectivas
VVAA CAMPO Y
KEMELMAJER
DE
CARLUCCI,
Ada,
La
guarda
compartida.
Una
LATHROP
GMEZ,
Fabiola,
Cuidado
personal
de
los
hijos,
preferente
materna
del
cuidado
personal
de
los
hijos del artculo 225 del Cdigo Civil chileno, Revista Ius
et Praxis, Vol. II, Talca, 2010, pp. 147-184.
245
LATHROP GMEZ,
Fabiola,
LATHROP
GMEZ,
Fabiola,
corresponsabilidad
Custodia
parental.
compartida
Aproximaciones
jurdicas
y
y
hijos,
Homenaje
al
en
Fundacin
Profesor
Fernando
Gonzalo
Fueyo.
Figueroa
Varios
Yez,
Autores,
Santiago,
LATHROP
regulador
GMEZ,
Fabiola,
Naturaleza
jurdica
de
crisis
matrimonial,
Gaceta
la
246
del
acuerdo
Jurdica,
ao
LATHROP GMEZ,
Fabiola,
material
entre
progenitores,
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248
Pareja
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Revista
de
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Chile,
Magster
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de
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en
Derecho,
Derecho,
Escuela
de
PEREZ
judicial
de los
con
l,
Revista
de
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de
la
Pontificia
RAWLS,
John,
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de
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Cultura
REYES,
Nora;
PAZ,
Claudia;
TODAZO,
Rosala,
(coordinadora)
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latina:
Editado
generando
Red
conocimiento
Internacional
249
de
para
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la
y
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tras
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de
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Jurisprudencia,
Editorial
Jurdica
de
ROUSSEAU, Jean
Jacques,
RUISNCHEZ
CASPELASTEGUI,
Covadonga,
La
250
privacin
de
la
SALDAA
VALDERAS,
comunitario
de
compatibilizadotas
Eva,
Una
las
medidas
de
la
aproximacin
de
al
tratamiento
tipo
continuidad
de
retributivo
la
trayectoria
Dra.
Maria
Dolores
Cervilla
Garzn,
Servicio
de
aprehender)
Sevilla,
La
2010,
http://www.lexfamily.es/revista.php?codigo=876
SCHMIDH
HOTT,
Claudia
Relaciones
filiales
personales
SCHMIDT
HOTT,
Claudia,
VELOSO
VALENZUELA,
Paulina.
La
compartida,
n.
Magistrado7
de
Juez
del
Juzgado
Sevilla
de
1.
(Familia)
http://www.lexfamily.es/revista.php?codigo=191
251
TAPIA PARREO,
Proteccin
de
en
Cuadernos
de
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Valparaso 2007,
TOMASELLO
HART,
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Sntesis
de
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Principales
TORREALBA
JENKINGS,
Emilio,
El
sndrome
de
alienacin
252
derecho
romano
su
influencia
en
nuestra
actual
en
Amrica
Latina",
documento
presentado
la
de
la
OIT
sobre
Gnero,
pobreza
empleo.
VALENZUELA,
Mara
Elena
REINCKE,
Gerhard",
"Calidad
del
VELOSO
VALENZUELA,
Paulina,
Principios
fundamentales
que
VELOSO
VALENZUELA,
Paulina,
Algunas
reflexiones
sobre
la
253
Doctorado
en
Derecho,
Universidad
de
Chile,
Facultad
de
VILLAGRASA
ALCAIDE,
Carlos
RAVETLLAT
BALLEST,
Isaac,
otorgada
por
la
jueza
de
familia
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WALLERSTEIN,
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J.S
KELLY
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WEINSTEIN
WEINSTEIN,
Graciela,
Autoridad
Paterna
Patria
254
255