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MUNDO JURDICO

Artigo de Antonio Carlos Wolkmer

Pluralismo jurdico: novo paradigma de legitimao


Antonio Carlos Wolkmer1
Sumrio: Introduo. 1. Crise do Direito e Novos Paradigmas. 2.
Problematizao da Teoria Crtica. 3. O Pluralismo como Novo Modelo de
Referncia. 4. Pluralismo Jurdico: legitimidade a partir de Sujeitos Emergentes
e de suas Necessidades.
INTRODUO
O artigo em questo compreender algumas reflexes tericas acerca
da crise da cultura jurdica tradicional e das possibilidades de se redefinir uma
proposta mais democrtica do Direito. Por conseqncia, os marcos tericos desta
incurso, por incidirem na especificidade da Sociologia e da Filosofia do Direito,
escapam de um exame mais tecno-formalista, quer ao nvel do Direito Privado
oficial, quer ao do Direito Pblico dogmtico.
A hiptese nuclear da proposta a de que a ineficcia do modelo de
legalidade liberal-individualista favorece, na atualidade, toda uma ampla discusso
para se repensar os fundamentos, o objeto e as fontes de produo jurdica.
Ademais, a condio primeira para a materialidade efetiva de um processo de
mudana, em sociedades emergentes, instveis e conflituosas implica,
necessariamente, a reorganizao democrtica da sociedade civil, a transformao
do Estado Nacional e a redefinio de uma ordem normativa identificada com as
carncias e as necessidades cotidianas de novos sujeitos coletivos. Para alm das
formas jurdicas, positivas e dogmaticamente institudas, herdadas do processo de
colonizao, torna-se imperioso reconhecer a existncia de outras manifestaes
normativas informais, no derivadas dos canais estatais, mas emergentes de lutas,
conflitos e das flutuaes de um processo histrico-social participativo em constante
reafirmao.
Sendo assim, delimitar-se- a presente exposio em quatro
momentos: 1. Crise do Direito e Novos Paradigmas. 2. Problematizao da Teoria
Crtica. 3. Pluralismo como novo modelo de Referncia. 4. Pluralismo Jurdico:
legitimidade a partir de Sujeitos Emergentes e suas Necessidades .
1. CRISE DO DIREITO E NOVOS PARADIGMAS
Assinala-se que a crise que se abate sobre o arcabouo jurdico
tradicional est perfeitamente em sintonia com o esgotamento e as mudanas que
atravessam os modelos vigentes nas cincias humanas. Adverte-se que as verdades
metafsicas e racionais que sustentaram durante sculos as formas de saber e de
1 Professor Titular de Histria do Direito dos Cursos de Graduao e Ps-Graduao em Direito da
UFSC. Doutor em Direito. Membro do Instituto dos Advogados Brasileiros (RJ). Pesquisador do
CNPq. Autor de diversos livros, dentre os quais: Ideologia, Estado e Direito. 2. ed. SP: RT, 1995;
Pluralismo Jurdico - Fundamentos de uma Nova Cultura no Direito. 2. ed. SP: Alfa-Omega, 1997;
Histria do Direito no Brasil. RJ: Forense, 1998; Direito e Justia na Amrica Indgena: Da Conquista
a Colonizao. Porto Alegre: Livraria dos Advogados, 1998.

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racionalidade dominantes, no mais mediatizam as inquietaes e as necessidades


do presente estgio da modernidade liberal-burgus-capitalista. Os modelos
culturais, normativos e instrumentais que justificaram o mundo da vida, a
organizao social e os critrios de cientificidade tornaram-se insatisfeitos e
limitados, abrindo espao para se repensar padres alternativos de referncia e
legitimao. Isso transposto para o jurdico nos permite consignar que a estrutura
normativista do moderno Direito positivo estatal ineficaz e no atende mais ao
universo complexo e dinmico das atuais sociedades de massa que passam por
novas formas de produo de capital, por profundas contradies sociais e por
instabilidades que refletem crises de legitimidade e crises na produo e aplicao
da justia.2
Da a obrigatoriedade de se propor a discusso sobre a crise dos
paradigmas, delimitando o espao de entendimento da crise na esfera especfica do
fenmeno jurdico. A crise portanto, no mbito do Direito, significa o esgotamento e a
contradio do paradigma terico-prtico liberal-individualista que no consegue
mais dar respostas aos novos problemas emergentes, favorecendo, com isso,
formas diferenciadas que ainda carecem de um conhecimento adequado.
As atuais exigncias tico-polticas das estruturas scio-econmicas do
capitalismo perifrico (caso de pases como o Brasil) coloca a obrigatoriedade da
busca de novos padres normativos, que possam melhor solucionar as recentes
necessidades, aproximando-se das prticas sociais cotidianas.
A construo de um novo paradigma de regulamentao que venha
priorizar mais diretamente as prioridades da sociedade envolve a articulao de um
projeto pedaggico desmistificador, emancipatrio e popular. Tal processo
pedaggico que se consubstancializa numa teoria, pensamento ou discurso crtico
tem a funo estratgica de preparar, em nvel prtico, os horizontes de um acesso
mais democrtico justia. Chega-se, assim, a alguns elementos caracterizadores
da teoria crtica do Direito, enquanto instrumental de transio para uma
juridicidade pluralista e emancipadora.
2. PROBLEMATIZAO DA TEORIA CRTICA

Os

primrdios

de

uma

Teoria

Crtica 3

encontram

toda

sua

fundamentao na tradio idealista que remonta ao criticismo kantiano, passando


pela dialtica hegeliana, pelo materialismo histrico marxista e pelo subjetivismo
psicanaltico freudiano.
A teoria crtica, enquanto instrumental operante, expressa a idia de
razo vinculada ao processo histrico-social e superao de uma realidade em
constante transformao. De fato, a Teoria Crtica surge como uma teoria dinmica,
superando os limites naturais das teorias tradicionais, pois no se atm apenas a
2 Cf. WOLKMER, Antonio C. Pluralismo Jurdico, Movimentos Sociales e Prcticas Alternativas. In:
El Otro Derecho. Bogot: Ilsa, n 7, enero de 1991. p. 32.
3 Para maior aprofundamento da temtica, observar: WOLKMER, Antonio Carlos. Introduo ao
Pensamento Jurdico Crtico. 2 ed. So Paulo: Acadmica, 1995. pp. 13-24.

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descrever o que est estabelecido ou a contemplar eqidistantemente os fenmenos


sociais e reais. Seus pressupostos de racionalidade so crticos na medida em que
articulam, dialeticamente, a teoria com a prxis, o pensamento crtico
revolucionrio com a ao estratgica.
A inteno da Teoria Crtica consiste em definir um projeto que
possibilite a mudana da sociedade em funo de um novo tipo de sujeito histrico.
Trata-se da emancipao do homem de sua condio de alienado, de sua
reconciliao com a natureza no-repressora e com o processo histrico por ele
moldado. A Teoria Crtica tem o mrito de demonstrar at que ponto os indivduos
esto coisificados e moldados pelos determinismos histricos, mas que nem sempre
esto cientes das inculcaes hegemnicas e das falcias ilusrias do mundo oficial.
A Teoria Crtica provoca a autoconscincia dos atores sociais que esto em
desvantagem e que sofrem as injustias por parte dos setores dominantes, dos
grupos ou das elites privilegiadas. Neste sentido, ideologicamente a Teoria Crtica
tem uma formalizao positiva na medida em que se torna processo adequado ao
esclarecimento e emancipao, indo ao encontro dos anseios, dos interesses e
das necessidades dos realmente oprimidos.
Ainda que se admita ser fonte de ambigidades, a categoria crtica
aplicada ao Direito pode ser compreendida no sentido de no s despertar e
emancipar um sujeito histrico, submerso numa normatividade sistmica, mas
tambm discutir e redefinir o processo de constituio de uma legalidade dominante
injusta e opressora. Na verdade, a teoria crtica aplicado ao Direito pretende
repensar, questionar e romper com a dogmtica lgico-formal imperante em uma
poca ou em um determinado momento da cultura jurdica de um pas, propiciando
as

condies

para

amplo

processo

pedaggico

de

esclarecimento,

autoconscincia e emancipao. A Teoria Crtica do Direito no s analisa as


condies do dogmatismo tcnico-formal e a pretenso de cientificidade do Direito
vigente, como, sobretudo, prope novos mtodos de ensino e de pesquisa que
conduzem desmistificao e tomada de conscincia dos operadores jurdicos.
A instncia ocupada pelas concepes da crtica jurdica no se
reveste do que se poderia chamar de novo Direito, mesmo assim, esta acaba se
legitimando como um caminho vivel para chegar a um novo modo de produo
jurdica, ou seja, criam-se as reais condies da passagem do paradigma legal
convencional para a eficcia de uma juridicidade emancipadora. Esta juridicidade
emancipadora envolve, presentemente, a percepo de um certo tipo especfico de

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pluralismo jurdico que contemple a ao histrica de sujeitos coletivos emergentes


(movimentos sociais em geral: campesinos, indgenas, negros, mulheres, etc.) e de
suas necessidades.
3. PLURALISMO COMO NOVO MODELO DE REFERNCIA
A presente retomada do pluralismo como um projeto diferenciado 4,
refere-se, de um lado, superao das modalidades tradicionais de pluralismo
identificado com a democracia liberal ou com o corporativismo societrio, de outro,
edificao de um projeto-jurdico resultante do processo de prticas sociais
insurgentes, motivada para a satisfao justa de necessidades essenciais.
Torna-se prioritrio, para isso, distinguir o pluralismo como projeto
democrtico de emancipao de sociedades emergentes, de uma outra prtica de
pluralismo que est sendo apresentada como a nova sada para os intentos de
neocolonialismo ou do neoliberalismo dos pases de capitalismo central
exportado para a periferia. Ora, este tipo conservador de pluralismo vinculado a
projetos da ps-modernidade e da desregulao global da vida mais um
embuste para escamotear a concentrao violenta do capital no centro, excluindo
em definitivo a periferia.
Naturalmente, a este pluralismo conservador se contrape
radicalmente o pluralismo progressista de teor democrtico-popular aqui proposto.
A diferena entre o primeiro e o segundo est, fundamentalmente, no fato de que o
pluralismo conservador inviabiliza a organizao das massas e mascara a
verdadeira participao, isto , ele oferece falsos espaos alternativos, enquanto
que o pluralismo progressista como estratgia mais democrtica de integrao
procura promover e estimular a participao mltipla dos segmentos populares e dos
novos sujeitos coletivos.
De igual modo, pode-se diferenciar o antigo pluralismo (de matriz
liberal) daquele afinado com as novas exigncias histricas.
Enquanto o pluralismo liberal era atomstico, consagrando uma
estrutura privada de indivduos isolados, mobilizados para alcanar seus intentos
econmicos exclusivos, o novo pluralismo caracteriza-se por ser integrador, pois une
indivduos, sujeitos coletivos e grupos organizados em torno de necessidades
comuns. Trata-se, como lembra Carlos Nelson Coutinho, da criao de um
pluralismo de sujeitos coletivos, fundado num novo desafio: construir uma nova
hegemonia que contemple o equilbrio entre predomnio da vontade geral (...) sem
negar o pluralismo dos interesses particulares. Ademais, a hegemonia do
pluralismo de sujeitos coletivos, sedimentada nas bases de um largo processo de
democratizao, descentralizao e participao, deve tambm resgatar alguns dos
princpios da cultura poltica ocidental, como: o direito das minorias, o direito
diferena, autonomia e tolerncia. 5
A percepo deste novo pluralismo - no mbito da produo das
normas e da resoluo dos conflitos - passa, obrigatoriamente, pela redefinio das
4 Ver, tambm: WOLKMER, Antonio C. Direito Comunitrio Alternativo - Elementos para um
Ordenamento Terico-Prtico. In: Arruda Jr. E.L. (Org.). Lies de Direito Alternativo 2. So Paulo:
Acadmica, 1992. pp. 139-144.
5 Cf. COUTINHO, Carlos Nelson. Notas sobre Pluralismo. Texto indito, out.1990. pp. 2-3.

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relaes entre o poder de regulamentao do Estado e o esforo desafiador de autoregulao dos movimentos sociais, grupos populares e associaes profissionais.
Tal pluralismo contempla tambm uma ampla gama de manifestaes de
normatividade paralela, institucionalizadas ou no, de cunho legislativo ou
jurisdicional, dentro e fora do sistema estatal positivo. Tendo presente uma longa
tradio tico-cultural introjetada e sedimentada no inconsciente da coletividade e
das instituies latino-americanas, praticamente impossvel projetar uma cultura
jurdica com a ausncia total e absoluta do Estado. Neste sentido, o pluralismo,
enquanto novo referencial do poltico e do jurdico, necessita contemplar a questo
do Estado nacional, suas transformaes e desdobramentos frente aos processos
de globalizao, principalmente de um Estado agora limitado pelo poder da
sociedade civil e pressionado no s a reconhecer novos direitos, mas, sobretudo,
diante da avalanche do neoliberalismo, de ter que garantir os direitos conquistados
pelos cidados.
Por outro lado, h de se sublinhar a especificidade do pluralismo como
projeo de um paradigma interdisciplinar do poltico e do jurdico. Com efeito, a
compreenso mais abrangente e atualizada do pluralismo como um sistema de
deciso complexa envolve hoje, no dizer de Andr-Jean Arnaud, um cruzamento
interdisciplinar entre a normatividade (Direito) e o poder social (Sociedade),
considerando obviamente a interao do jurdico com outros campos do
conhecimento. Uma perspectiva crtico-interdisciplinar revela que a inter-relao
fragmentada do legal no mais vista como catica e que perfeitamente possvel
viver num mundo de juridicidade policntrica.6
A proposta do pluralismo jurdico de teor comunitrio-participativo para
espaos institucionais perifricos passa, fundamentalmente, pela legitimidade
instaurada por novos atores sociais e pela justa satisfao de suas necessidades.
4. PLURALISMO JURDICO: LEGITIMIDADE
SUJEITOS EMERGENTES E DE SUAS NECESSIDADES

PARTIR

DE

preciso realar o processo de formao da normatividade em funo


das contradies, interesses e necessidades de sujeitos sociais emergentes. Este
direcionamento ressalta a relevncia de se buscar formas plurais de fundamentao
para a instncia da juridicidade, contemplando uma construo comunitria
participativa solidificada na realizao existencial, material e cultural dos atores
sociais. Trata-se, principalmente, daqueles sujeitos histricos que, na prtica
cotidiana de uma cultura poltico-institucional e um modelo scio-econmico
particular, so atingidos na sua dignidade pelo efeito perverso e injusto das
condies de vida impostas pelo alijamento do processo de participao social e
pela represso da satisfao das mnimas necessidades. Na singularidade da crise
que atravessa o imaginrio jurdico-poltico e que degenera as relaes da vida
cotidiana, a resposta para transcender a excluso e as privaes provm da fora
contingente de sujeitos coletivos populares que, pela conscincia de seus reais
interesses, so capazes de criar e instituir novos ditreitos. Assim, as contradies de
vida experimentadas pelos diversos movimentos sociais, basicamente aquelas
condies negadoras da satisfao das necesidades identificadas com a
6 Cf. ARNAUD, Andr-Jean. O Direito trado pela filosofia. Porto Alegre: Srgio Fabris, 1991. pp. 219239.

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sobrevivncia e a subsistncia, acabam produzindo reivindicaes que exigem e


afirmam direitos. Os direitos objetivados pelos sujeitos coletivos expressam a
intermediao entre necessidades, conflitos e demandas.
Importa aclarar que a estrutura do que se chama necessidades
humanas fundamentais7 no se reduz meramente s necessidades sociais ou
materiais, mas compreende necessidades existenciais (de vida), materiais
(subsistncia) e culturais. Ora, na real atribuio do que possa significar
necessidade, carncia e reivindicao, h uma propenso natural, quando se
examina o desenvolvimento capitalista das sociedades latino-americanas, de se
enfatizar uma leitura economicista dessas categorias, ou seja, priorizar-se as
necessidades essenciais como resultantes do sistema de produo. Entretanto,
ainda que se venha inserir grande parte da discusso das necessidades ou
carncias nas condies de qualidade, bem-estar e materialidade social de vida,
no se pode desconsiderar as variveis culturais, polticas, filosficas, religiosas e
biolgicas. A dinmica das necessidades e das carncias que permeia o indivduo e
a coletividade refere-se, tanto a um processo de subjetividade, modos de vida,
desejos e valores, quanto a constante ausncia ou vazio de algo almejado e nem
sempre realizvel.8 Por serem inesgotveis e ilimitadas no tempo e no espao, as
necessidades humanas esto em permanente redefinio e recriao. Entende-se,
assim, a razo de novas motivaes, interesses e situaes histricas
impulsionarem o surgimento de novas necessidades.
Ao contrrio das condies sociais, materiais e culturais reinantes nos
pases centrais do Primeiro Mundo, nas sociedades latino-americanas, as demandas
e as lutas histricas tm como objetivo a implementao de direitos em funo das
necessidades de sobrevivncia e subsistncia da vida. Por isso, em tais sociedades,
marcadas por um cenrio de dominao poltica, espoliao econmica e
desigualdades sociais, nada mais natural que configurar a pluralidade permanente
de conflitos, contradies e demandas por direitos. Direitos calcados em necessrias
prerrogativas de liberdade e segurana (tradio de governos autoritrios, violncia
urbana, criminalidade, acesso justia, etc.), de participao poltica e
democratizao da vida comunitria (restries burocrticas, poder econmico
dirigente e o papel da mdia na conduo dos processos eleitoral-participativos) e,
finalmente, de direitos bsicos de subsistncia e de melhoria de qualidade de vida.
Neste espao de sociedades divididas em estratos sociais com
intereses profundamente antagnicos, instituies poltico-jurdicas precrias,
emperradas no formalismo burocrtico e movidas historicamente por avanos e
recuos na conquista de direitos, nada mais significativo do que constatar que o
pluralismo dessas manifestaes por novos direitos uma exigncia contnua da
prpria coletividade frente s novas condies de vida e s crescentes prioridades
impostas socialmente.
Tais direitos afirmam-se, sobretudo, como direitos materiais e sociais.
Isso se deve percepo de que os oprimidos, pobres e marginalizados socialmente
... encontram-se s voltas com problemas bsicos de sobrevivncia: desde a
7 Examinar, neste aspecto: HELLER, Agnes. Teora de las necessidades en Marx. Barcelona:
Pennsula, 1985.
8 Cf. NUNES, Edison. Carncias urbanas, reivindicaes sociais e valores democrticos. Lua Nova.
So Paulo, n 17, jun. 1989. p. 68; FALEIROS, Vicente de Paulo. A Poltica social do Estado
Capitalista. 4 ed. So Paulo: Cortez, 1985. pp. 23-35; JACQUES, Manuel. Una concepcin
metodolgica del uso alternativo del derecho. El Otro Derecho. Bogot, Ilsa, n 1, ago. 1988. p. 24.

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dificuldade de encontrar emprego, a exporao no trabalho, os baixos salrios, a


carestia, at a conservao da sade, (...).9 Trata-se de direitos relacionados s
necessidades sem as quais no possvel viver como gente: trabalho,
remunerao suficiente, alimentao, roupa, sade, condies infra-estruturais
(gua, luz, etc.), educao, lazer, repouso, frias, etc. 10. Essa especificidade explica
a razo de a maioria das aes coletivas se organizarem e se mobilizarem para a
implementao de novos direitos, pois, quase sempre, esto em busca de
necessidades no atendidas, com seus direitos desrespeitados, excluda, de fato, a
cidadania.11
Ainda que os chamados direitos novos nem sempre sejam
inteiramente novos, na verdade, por vezes, o novo o modo de obteno de
direitos que no passam mais pelas vias tradicionais - legislativa e juducial -, mas
provm de um processo de lutas e conquistas das identidades coletivas para o
reconhecimento pelo Estado. Assim, a designao de novos direitos refere-se
afirmao e materializao de necessidades individuais (pessoais) ou coletivas
(sociais) que emergem informalmente em toda e qualquer organizao social, no
estando necessariamente previstas ou contidas na legislao estatal positiva.
O lastro de abrangncia dos novosdireitos, legitimados pela
consensualidade de foras populares emergentes, no est obrigatoriamente
estabelecido ou sancionado por procedimentos tcnico-formais, porquanto diz
respeito a direitos concebidos pelas condies de vida e exigncias de um devir,
direitos que s se efetivam, se conquistados.12
Assim, pois, trata-se de configurar uma nova ordenao poltico-jurdica
pluralista, duradouramente redefinida na minimizao das insatisfaes e na plena
vivncia de direitos comunitrios. Direitos comunitrios que se impem como
exigncias de uma vida que vai dialeticamente se constituindo. Afinal, neste
processo de afirmao de novos direitos, fundados na legitimidade de ao dos
novos sujeitos coletivos, a inscrio plural e cotidiana do jurdico alcana uma
humanizao mais integral e democrtica.
A imprevisibilidade, a autenticidade e a autonomia que transgride e
escapa do institudo deve ser redimensionada num pluralismo comunitrioparticipativo, cuja fonte de direito o prprio homem projetado em nvel de aes
coletivas, internalizadoras da historicidade concreta e da liberdade emancipada.
Enfim, a formao de sujeitos coletivos e a ampliao de focos de poder social
autodeterminados, num espao de inveno democrtica se processam,
concomitantemente, com a subverso contnua do estabelecido, com a
reivindicao permanente do social e do poltico e a criao ininterrupta de novos
direitos13, direitos que vo se refazendo na circunstancialidade das situaes,
direitos que vo se redefinindo a cada momento.
Eis, portanto, que a emergncia de uma juridicidade nova, plural e
alternativa, passa, presentemente, pela delimitao do conceito de justas
necessidades e sujeitos sociais emergentes.
9 LESBAUPIN, Ivo. As classes populares e os direitos humanos. Petrpolis: Vozes, 1984. p. 164.
10 Idem, ibidem.
11 Idem, ibidem, op. cit., p. 165.
12 DEMO, Pedro. Participao conquista. So Paulo: Cortez, 1988. p. 61. Ver tambm:
ALDUNATE, Jos (Coord.) Direitos humanos, direitos dos pobres. So Paulo: Vozes, 1991. p. 191.
13 LEFORT, Claude. A inveno democrtica. So Paulo: Brasiliense, 1983. pp. 11 e 59-60.

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Artigo de Antonio Carlos Wolkmer

Artigo publicado no Mundo Jurdico (www.mundojuridico.adv.br) em 02.05.2003

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