PODER JUDICIAL

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE CAJAMARCA

SEGUNDO JUZGADO PENAL UNIPERSONAL DE CHOTA
Expediente
Acusados

: 00063-2014-61-0610-JR-PE-02.
: Jeiner Ubaldo Juln Daz, Julio Cesar Vadillo Gutirrez,
Julian Alexander Colunche Camacho, Jos Luis Sandoval
Damian, Arbel Adn Chero Barranzuela, y Edwin Henrry
Inoan De La Cruz.
Delito
: Negociacin Incompatible, Peculado y Falsedad
Genrica.
Agraviado
: El Estado Municipalidad Distrital de Tacabamba.
Juez
: Aurelio Barboza Rimarachin.
Especialista judicial : Yeshenia Reyes Vsquez.

SENTENCIA
RESOLUCIN NMERO: CINCUENTA.
Chota, cuatro de septiembre del
Dos mil quince.VISTA: En audiencia oral y pblica la presente causa, se procede a dictar
sentencia bajo los siguientes trminos.

I. PARTE EXPOSITIVA

1.

PARTES PROCESALES:
1.1.
Parte Acusadora: Fiscala Provincial Corporativa Especializada en
Delitos de Corrupcin de Funcionarios de Cajamarca
1.2.

Parte Acusada:
a) JEINER UBALDO JULN DAZ, identificado con documento
nacional de identidad nmero 27413201, con domicilio en el Jirn
Venezuela N 2582 Chiclayo, nacido en el distrito de Tacabamba el
da 11 de noviembre de 1970, de estado civil casado, tiene seis
hijos, sus padres se llaman Juan y Elva, con grado de instruccin
superior, de profesin administrador de empresas, de ocupacin
comerciante, percibe un ingreso econmico mensual de trece mil
nuevos soles, sin antecedentes penales ni judiciales.
b) JULIO CSAR VADILLO GUTIERREZ, identificado con documento
nacional de identidad nmero 16415038, con domicilio ubicado en la
Manzana C Lote 24 Urbanizacin Los Jazmines Chiclayo,
nacido en la ciudad de Huancayo el da 14 de marzo de 1951, de
estado civil casado, tiene seis hijos, sus padres se llaman Csar

c)

d)

e)

f)

2.

Gregorio y Vicenta, con grado de instruccin superior, de profesin

ingeniero mecnico electricista, de ocupacin consultor de
empresas, percibe un ingreso econmico mensual de cinco mil
nuevos soles, sin antecedentes penales ni judiciales.
JULIN ALEXANDER COLUNCHE CAMACHO, identificado con
documento nacional de identidad nmero 40559929, con domicilio
ubicado en la Urbanizacin Federico Villareal - Chiclayo, nacido en
la ciudad de Chiclayo, el da 22 de mayo de 1979, de estado civil
soltero, tiene una hija, sus padres se llaman Manuel Jess y Vilma
Elizabeth, con grado de instruccin superior, de ocupacin
arquitecto, percibe un ingreso econmico mensual de un mil
ochocientos nuevos soles aproximadamente, sin antecedentes
penales ni judiciales.
JOS LUIS SANDOVAL DAMIAN, identificado con documento
nacional de identidad nmero 42384756, con domicilio ubicado en
Yanacuna N 229 La Victoria - Chiclayo, nacido en la ciudad de
Chiclayo el da 10 de abril de 1984, de estado civil casado, tiene un
hijo, sus padres se llaman Leoncio Sandoval y Josefa Damin, con
grado de instruccin superior, de ocupacin tcnico en contabilidad,
labora en el rea contable de la Municipalidad Distrital de
Chalamarca, percibe un ingreso econmico mensual de dos mil
nuevos soles, sin antecedentes penales ni judiciales.
ARBEL ADAN CHERO BARRANZUELA, identificado con
documento nacional de identidad nmero 16476670, con domicilio
ubicado en la calle De la Cruz N 143 Chiclayo, nacido en
Carrasquillo Piura el da 26 de setiembre de 1948, de estado civil
casado, tiene cinco hijos, sus padres se llaman Pedro Chero y
Mara, con grado de instruccin cuarto grado de educacin primaria,
de ocupacin comerciante, percibe un ingreso econmico mensual
de un mil nuevos soles, sin antecedentes penales ni judiciales.
EDWIN HENRY INOAN DE LA CRUZ, identificado con documento
nacional de identidad nmero 17626660, con domicilio ubicado en la
Calle Prolongacin N 471- Urbanizacin Las Delicias Chiclayo,
nacido en Morrope el da 23 de noviembre de 1976, de estado civil
soltero (conviviente), tiene dos hijos, sus padres se llaman Simn y
Mara Felicita, con grado de instruccin superior, de profesin
ingeniero civil, trabaja en la Municipalidad Distrital de Huambos,
percibe un ingreso econmico mensual de tres mil quinientos
nuevos soles aproximadamente, sin antecedentes penales ni
judiciales.

1.3.

Parte agraviada: El Estado - Municipalidad Distrital de Tacabamba.

1.4.

Actor civil: Procurador Pblico a cargo de los Asuntos Judiciales

de la Contralora General de la Repblica.

ALEGATOS DE APERTURA:
2.1

De la Fiscala:
La representante del Ministerio Pblico, seala que en el presente juicio
acreditar que el acusado Jeiner Ubaldo Juln Daz en su condicin de
ex alcalde de la Municipalidad Distrital de Tacabamba es autor del delito

de Negociacin Incompatible, y en su calidad de cmplice primario el

seor Julio Csar Vadillo Gutirrez, ya que el acusado Jeiner Ubaldo
Juln Daz favoreci al ingeniero Julio Csar Vadillo Gutirrez para
contratarlo y en la obra: Instalacin y Mejoramiento del Sistema de
Electrificacin rural de Tacabamba, simulando un proceso de seleccin
a pesar de no ser el profesional competente, por lo que la conducta de
ambos acusados se encuadra en el artculo 399 del Cdigo Penal
Asimismo, acreditar que los acusados Julin Alexander Colunche
Camacho y Jos Luis Sandoval Damin, son autores del delito de
Peculado Doloso, ya que efectuaron desembolsos por el servicio de
alquiler de maquinaria a nombre del proveedor Arbel Adn Chero
Barranzuela,
para
la
obra
denominada
Mejoramiento
y
acondicionamiento de las vas de la ciudad de Tacabamba, sin
embargo dicha obra nunca fue ejecutada conllevando un perjuicio
econmico de S/. 126,800.00 Nuevos Soles, pues el seor Julin
Alexander Colunche Camacho, quien era el Gerente Municipal suscribi
contratos para el servicio de alquiler de maquinaria, sin haberse
realizado el proceso de seleccin que exige la normatividad, y el
acusado Jos Luis Sandoval Damin quien se desempeaba como Jefe
de Abastecimientos de la Municipalidad Distrital de Tacabamba
coadyuv para que se incurra en este delito, por haber suscrito la orden
de servicio del proveedor para la contratacin de una maquinaria, y en
su modalidad de cmplice primario el acusado Arbel Adn Chero
Barranzuela, quien se registr ante la SUNAT el da 05 de agosto del
2008, siendo que al 02 de julio, fecha de los contratos de alquiler de la
mquina y operadores, dicho seor ni siquiera ha estado inscrito en la
SUNAT, siendo que la conducta de todos los acusados se encuadra en
el artculo 387 del Cdigo Penal.
Tambin, acreditar que el acusado Edwin Henrry Inon de la Cruz es
autor del delito de Falsedad Genrica, por cuanto suscribi
documentacin correspondiente a la obra antes citada (Mejoramiento y
acondicionamiento de las vas de la ciudad de Tacabamba), pese a que
se evidenciaba que la misma nunca se realiz, firmando los partes
diarios 0050 y 0079 de la supuesta obra.
Pena solicitada:
Por lo antes sealado, solicita se imponga al acusado Jeiner Ubaldo
Juln Daz en su calidad de autor del delito de Negociacin
Incompatible, cinco aos de pena privativa de libertad, y a su cmplice
primario Julio Csar Vadillo Gutirrez cuatro aos de pena privativa de
libertad.
Para los acusados Julin Alexander Colunche Camacho y Jos Luis
Sandoval Damin, como autores del delito de Peculado Doloso, solicita
se les imponga cinco aos de pena privativa de libertad, y para el
cmplice primario Arbel Adn Chero Barranzuela, solicita se le imponga
cuatro aos de pena privativa de libertad.

Por ltimo para el acusado Edwin Henrry Inon de la Cruz, como autor
del delito de Falsedad Genrica, solicita se le imponga cuatro aos de
pena privativa de libertad.
Asimismo, agrega que acreditar los hechos con los medios de prueba
admitidos en su oportunidad.
2.2.

Del actor civil:

Seala que en juicio acreditar el perjuicio causado al Estado en los dos
hechos que fueron materia de auditora. En el primer caso en el que se
simul un proceso de seleccin para contratar un servicio para la
elaboracin de un expediente tcnico a nivel perfil de obra, en el cual
para favorecer a esta persona se elabor una serie de documentos
adulterando la verdad y faltando a la probidad, favorecimiento que se
acreditar con el informe de verificacin de denuncias N 472-2010, el
cual ser sustentado por personal que lo elabor. El segundo caso se
trata de la adulteracin de documentacin para causar perjuicio al
Estado por la suma de S/. 126,800.00 Nuevos Soles, hecho que ser
acreditado con el informe de verificacin de denuncias nmero 472 2010, el cual ser sustentado igualmente por el personal que lo elabor.
La pretensin respecto al primer delito de Negociacin Incompatible es
una responsabilidad solidaria que tienen los acusados Jeiner Ubaldo
Juln Daz y Julio Csar Vadillo Gutirrez por la suma de cincuenta mil
nuevos soles.
Por el otro delito de Peculado Doloso se pide la restitucin de lo
indebidamente apropiado pues el servicio nunca se brind ascendiendo
a la suma de S/. 126,800.00 Nuevos Soles, adicional a una reparacin
solidaria que deben cancelar todas las personas que intervinieron para
causar este perjuicio al Estado de cien mil nuevos soles.
Por ltimo, en cuanto al delito de Falsedad Genrica al ser un delito que
se perpetr para cometer el delito de Peculado, la reparacin civil est
inmersa en la indemnizacin, por el delito de Peculado.

2.3.

Del abogado defensor del acusado Jeiner Ubaldo Julon Diaz:

Refiere que si el Ministerio Pblico en su acusacin indica que se ha
favorecido a consultores, existira un problema en la fijacin del criterio
de acusacin, pues el delito de Negociacin Incompatible imputado a
su patrocinado Jeiner Ubaldo Juln Daz, se funda en el hecho de que
l se habra beneficiado personalmente, a travs de estas obras de
consultora o es que se benefici a los consultores, ese es, un primer
punto que tendra que precisarse porque de lo contrario el derecho de
defensa estara sumamente afectado, lo segundo es que se est
confundiendo tipologas delictivas, ya que se habla de que ha existido

procesos de licitacin no realizados, se dice que se han contratado

servicios posteriores a los hechos, se indica de que se habran
constituido los componentes de una colusin, siendo esto as, ello no
corresponde al delito de Negociacin Incompatible, ya que en este delito
tendr que acreditarse que su patrocinado se interes en forma
indebida en las contrataciones o en que se contraten a determinadas
personas, pero con violacin del bien jurdico protegido en este delito,
ya que ac no se protege el patrimonio pblico desde la lectura de las
contrataciones pblicas, sino se protege la toma de decisiones por parte
del funcionario, en este caso el encargado de las obras que vician y que
le privan de imparcialidad a sus decisiones, entonces en el presente
caso, lo que tendr que probar la representante del Ministerio Pblico,
es que su patrocinado viol el principio de imparcialidad en la toma de
decisiones, lo cual est definido por la Corte Suprema en ltimas
ejecutorias, que ha precisado que en el delito de Negociacin
Incompatible lo que se protege es el principio de imparcialidad en la
toma de decisiones. La defensa se va a basar en que los hechos no
tienen correspondencia ni fctica ni normativa ni lgica con el supuesto
del tipo legal del artculo 399 del Cdigo Penal, ya que son hechos
totalmente distintos, no se adecuan a la tipicidad normativa. Que, la
defensa no tiene medios de prueba aportados en este proceso, ya que
por diversas razones no se pudo presentar en su momento, de modo tal
que la defensa lo nico que har a lo largo del proceso, es cuestionar
en lo que sea cuestionable los medios de prueba presentados por la
Fiscala, en suma la defensa demostrar que su patrocinado no tiene
nada que ver en el presente proceso ni tpicamente ni antijurdicamente
ni menos culpablemente, por lo que solicita se absuelva de los cargos
por el delito de Negociacin Incompatible a su patrocinado Jeiner
Ubaldo Juln Daz.
2.4.

Del abogado defensor del acusado Julio Cesar Vadillo Gutirrez:

Seala que las acusaciones brindadas por la Fiscala son vagas e
inconsistentes, toda vez que ni siquiera ha tenido el inters de revisar la
Resolucin Directoral N 018-EM emitida por el Ministerio de Energa y
Minas, que es aplicable a las zonas rurales, toda vez que el Ministerio
no habla de consultores sino de proyectistas, es as, que durante el
juicio oral demostrar que no hubo ningn proceso ni simulacin por
parte de la Municipalidad Distrital de Tacabamba con el ingeniero Julio
Csar Vadillo Gutirrez, y que no se cometi el ilcito penal de
Negociacin Incompatible, solicitando que en su oportunidad se
absuelva a su patrocinado de los cargos formulados por la
Representante del Ministerio Pblico.

2.5.

Del abogado defensor del acusado Julin Alexander Colunche

Camacho.

Manifiesta que en juicio oral va a demostrar que no existe ningn indicio

que acredite que su patrocinado se hubiese apropiado de los caudales
del Estado, se dice esto porque el proveedor recibi el dinero que se le
asign por la realizacin de la obra: Mejoramiento y acondicionamiento
de las Vas de la ciudad de Tacabamba, en lo dems podra existir
irregularidades administrativas, pero no la comisin de un ilcito penal, lo
cual lo demostrar con los medios de prueba ofrecidos por la Fiscala.
En cuanto a la reparacin civil, el actor civil no ha precisado a cunto
asciende el lucro cesante, dao emergente y si hubiese el dao moral,
ya que se ha realizado una peticin global. Por todo ello, solicita la
absolucin de su patrocinado de los cargos de la acusacin fiscal.

2.6.

Del abogado defensor del acusado Jos Luis Sandoval Damin:

Seala que se debe considerar que su patrocinado ha sido un servidor
pblico, el mismo que cumpla con las rdenes de sus jefes. As pues,
en el desarrollo del presente juicio oral se demostrar la inocencia de su
defendido Jos Luis Sandoval Damin, toda vez que no ha incurrido en
ningn ilcito penal, ya que no se ha apropiado de dinero del Estado y
menos en favor de terceros, solicitando la absolucin de los cargos que
se le imputan.

2.7.

Del abogado defensor del acusado Arbel Adn Chero Barranzuela:

Manifiesta que en juicio oral va a demostrar que su patrocinado Arbel
Adn Chero Baranzuela en el ao dos mil ocho, cuando ejecut las
obras en cuestin estaba con toda su documentacin en regla, incluso
inscrito ante CONSUCODE y SUNAT, tambin estaba debidamente
habilitado para contratar con el Estado, en este caso con la
Municipalidad Distrital de Tacabamba, siendo ello as, quedar
fehaciente probado que su defendido ejecut las obras y que no existi
ningn favorecimiento, ni menos se cometi el ilcito penal de Peculado
Doloso, por lo que solicita la absolucin de su defendido.

2.8.

Del abogado defensor del acusado Edwin Henrry Inoan De La

Cruz:
La defensa tcnica va a demostrar durante el trascurso del juicio oral la
inocencia de su defendido, ya que lo mencionado por la representante
del Ministerio Pblico no tiene sustento legal, pues su patrocinado ha
regularizado documentos despus que la obra se ha ejecutado y no
dentro de la misma, adems con respecto a la pena sta debi ser
dividida en tercios, sin embargo la Fiscala ha obviado ese paso, por

ende no est de acuerdo con la pena que se solicita para su

patrocinado y tampoco con la reparacin civil, por cuanto no ha sido
sustentada debidamente. Por todo ello solicita la absolucin de su
defendido.
2. POSICIN DE LOS ACUSADOS FRENTE A LA ACUSACIN:
Ninguno de los acusados acept los cargos imputados por el Ministerio Pblico.
2. ACTIVIDAD PROBATORIA:
En el Juicio Oral se actuaron los siguientes medios de prueba:
3.1.
3.2.

Examen del acusado Julio Cesar Vadillo Gutirrez.

Examen del acusado Edwin Henrry Inoan De la Cruz.

3.3.

Medios de prueba del Ministerio Pblico:

Testigos:
a) Examen del testigo Juan Segundo Paredes Aparicio.
Peritos:
a) Examen del perito Jos Enrique Jaramillo Narvaez, respecto al Informe
de verificacin de denuncias N 472-2010-CG/ORCA-AR, de fecha 29
de Octubre del 2010.
b) Examen del perito contable Luis Garca Rojas, respecto al Peritaje
Contable N 002-2012-PCJ-C.

Oralizacin de documentos: Se procedi con la oralizacin de los

documentos admitidos en audiencia de control de acusacin:
a) Informe de verificacin de denuncias N 472-2010-CG/ORCA-AR, de
fecha 29 de Octubre del 2010. Ingreso al juicio oral mediante el examen
del perito Jos Enrique Jaramillo Narvaez.
b) El peritaje contable N 002-2012-PCJ-C. Ingres al juicio oral mediante
el examen del perito contable Luis Garca Rojas.
c) Acta de declaracin testimonial de Manuel Alberto Reyes Lamadrid.
d) Acta de declaracin testimonial de Manuel Pascual Garca Damin.
e) Acta de declaracin testimonial de Anbal Quiroz Snchez.
f)

Acta de declaracin testimonial de Roberth Manuel Gallo Torres.

g) Acta de declaracin testimonial de Jhonson Arrascue Farro.

h) Acta de declaracin testimonial de Rosa Luzmila Zamora Delgado.

i)

Acta de declaracin testimonial de Silvia Emperatriz Bocanegra.

j)

Acta de declaracin testimonial de Jos Mercedes Cuadra Checa.

k) Acta de declaracin testimonial de Pedro Miguel Rodrguez Gutirrez.

l)

Acta de declaracin de Jos Martn Oyague Quispe.

m) Documentacin presentada por el ya sentenciado Manuel Esteban

Puicn Coyco, por el delito de Falsedad Genrica, y que fueron
dejadas en su domicilio el da siete de agosto del dos mil nueve.
n) Reproduccin de Audio, realizada el da 07 de agosto del 2008, en la
casa de los padres de Manuel Esteban Puicn Coyco, en la cual
estuvieron presentes los acusados Julin Alexander Colunche
Camacho, Jos Luis Sandoval Damin y Arbel Adn Chero Barranzuela,
asimismo estuvo presente el ingeniero Pedro Rodrguez Gutirrez y el
ciudadano Manuel Esteban Puicn Coyco, respecto a una conversacin
relacionada con la obra: Mejoramiento y acondicionamiento de vas en
la ciudad de Tacabamba.
o) Prescinde de la lectura completa del acta que contiene la transcripcin
del audio, realizada el da 07 de agosto del 2008, porque se ha
escuchado la totalidad del audio, precisando que el seor Manuel
Esteban Puicn Coyco, ha realizado el reconocimiento de las voces,
sealando que en esta conversacin participaron el Gerente de la
Municipalidad de Tacabamba el arquitecto Julin Alexander Colunche
Camacho, el Jefe de Abastecimientos de la Municipalidad de
Tacabamba Jos Luis Sandoval Damin, el seor Arbel Adn Chero
Barranzuela a quien le denominan Chero, el ingeniero Pedro Rodrguez
Gutirrez a quien le dicen Pedro y el seor Manuel Esteban Puicn
Coyco a quien le dicen Esteban.
p) Sentencia Condenatoria Anticipada, contenida en la resolucin nmero
cinco, de fecha cinco de septiembre del dos mil doce, mediante la cual
se condena al ciudadano Manuel Esteban Puicn Coyco, quien se
someti al proceso especial de Terminacin Anticipada, siendo
condenado por el delito de Falsedad Genrica, y en el cual ha
reconocido que la obra en cuestin no se realiz.
3.4.

Medios de prueba de oficio: Al amparo del artculo 385 inciso 2 del

Cdigo Procesal Penal, se admitieron a peticin de parte, los siguientes
documentos:
a) Copia de la ficha de recepcin de propuestas - FONIPREL,
Copia del listado de las propuestas seleccionadas del
primer concurso FONIPREL, Copia del resultado del
Proceso de Adjudicacin Directa Selectiva N 001-2008,
copia del certificado de inscripcin de Julio Csar Vadillo
Gutirrez ante CONSUCODE, copia del documento
extrado de la pgina Web del Ministerio de Economa y
Finanzas, mediante la cual el ciudadano VADILLO
GUTIERREZ, solicita copia simple del convenio de
Cofinanciamiento de la Obra de Electrificacin Rural de
Tacabamba.

3.5.

Al amparo del artculo 376 inciso 1 del Cdigo Procesal Penal se

procedi a dar lectura a las actas de declaraciones de los acusados:
Jeiner Ubaldo Juln Daz, Julin Alexander Colunche Camacho, Jos
Luis Sandoval Damian y Arbel Adan Chero Barranzuela, brindadas a
nivel de fiscala, pues en juicio oral hicieron uso de su derecho a
guardar silencio.

4. VALORACION DE LAS PRUEBAS POR LAS PARTES PROCESALES ALEGATOS FINALES:

a) De la Fiscala:
La representante del Ministerio Pblico al evacuar sus alegatos finales, ha
sealado que en juicio oral ha quedado acreditado lo siguiente:
Respecto al delito de Negociacin Incompatible que el acusado Jeiner
Ubaldo Juln Daz ex Alcalde de la Municipalidad Distrital de Tacabamba
simul un proceso de seleccin mostrando un inters indebido de contratar
para elaborar un expediente tcnico a nivel perfil en la obra Instalacin y
Mejoramiento del Sistema de Electrificacin Rural, se simularon procesos de
seleccin con el cual se elabor y benefici un expediente tcnico de la citada
obra con el cambio de las bases administrativas pagando la suma de S/.
104.997.00 por un expediente que no ha sido aprobado por Electro Norte,
hechos que se han corroborado con las documentales como son las
declaraciones de los seores Anbal Quiroz Snchez, Robert Manuel Gallo
Torres y el examen del testigo Juan Segundo Paredes Aparicio, quien
mencion que ha trabajado en la elaboracin de este expediente para el seor
Julio Csar Vadillo, quien hoy en da est acusado como cmplice primario por
el delito de Negociacin Incompatible, por haber salido ganador de la ejecucin
del perfil, siendo el beneficiario de un proceso de seleccin que no se
desarroll, pues de las declaraciones de los dos postores que presuntamente
habran participado en este proceso, declaran no haber participado y que no
han presentado ninguna propuesta, siendo que las letras y firmas no le
corresponde; con ello se puede evidenciar que no existi proceso de seleccin,
nicamente se favoreci al seor Julio Cesar Vadillo Gutirrez, siendo que el
delito de Negociacin Incompatible prescribe que: El funcionario o servidor
pblico que indebidamente o en forma directa o indirecta o por acto simulado
se interesa en provecho propio de tercero, por cualquier contrato u operacin
que interviene por razn de su cargo; entonces se observa que esta conducta
se subsume en este tipo penal, ya que el ex Alcalde Jeiner Ubaldo Juln Daz,
se interes en terceros para contratar al seor Julio Csar Vadillo Gutirrez,
para entregarle la buena Pro para que elabore el expediente tcnico creando
propuestas de presuntos postores que haban participado en este proceso de
seleccin, quienes en sus declaraciones han dicho que nunca han presentado
propuesta alguna, es por eso que el Ministerio Pblico luego de haber
acreditado estos actos, conforme tambin se puede corroborar con el informe
de verificacin de denuncia nmero 472 de la Contralora General de la
Repblica, la declaracin testimonial de Manuel Alberto Reyes La Madrid, quien
seala que no ha participado en el proceso como postor, y que su firma ha sido
falsificada. Que, en juicio se ha mencionado que ha existido un proceso, sin
embargo los postores han sido inventados para favorecer al seor Julio Csar

Vadillo, asimismo se cont con la declaracin del testigo Anbal Quiroz

Snchez, quien seala que nunca ha participado en este proceso, tambin
indica en su declaracin a nivel fiscal que su firma ha sido falsificada, con ello
queda claro que el proceso de seleccin ha sido inventado para favorecer al
tercero en este caso al seor Julio Csar Vadillo Gutirrez, siendo que el ex
Alcalde Jeiner Juln Daz suscribi la Resolucin de Alcalda N 139-2008,
mediante la cual realiza la contratacin del ingeniero Julio Csar Vadillo
Gutirrez, dndolo por ganador, igualmente ha sido expuesto el peritaje
contable por el Licenciado Luis Garca Rojas, la misma que no ha sido
cuestionada en ningn momento, donde se ha podido determinar el perjuicio
ocasionado y donde ha ilustrado respecto que para esta cantidad de dinero
debera haberse realizado un proceso de seleccin para poder otorgarse la
buena Pro, por tales consideraciones el Ministerio Pblico solicita se le
imponga al acusado Jeiner Ubaldo Juln Daz, cinco aos de pena privativa de
libertad, en su calidad de autor, y en el caso del cmplice primario Julio Csar
Vadillo Gutirrez, se le imponga cuatro aos de pena privativa de libertad,
ambos por la comisin del delito de Negociacin Incompatible, previsto en el
artculo 399 del Cdigo Penal.
En lo concerniente al delito de Peculado Doloso se tiene como autor al
seor Julin Alexander Colunche Camacho, quien en su calidad de Gerente
Municipal en el ao 2008, trat de simular o llmese querer subsanar una obra
que no estaba realizada y como la Contralora General de la Repblica estaba
realizando un informe, se vio en la necesidad de conseguir personas para que
firmen documentacin la cual iba a ser definitivamente falsa, porque la obra
como se ha podido observar en este juicio oral no se ha realizado, conforme se
observa de la denuncia nmero 472 realizada por la Contralora, donde
preguntan a la poblacin si existi o han visto trabajos elaborados en ese lugar,
los cuales dicen que no; de las declaraciones testimoniales de Johnson
Arrascue Farro, quien seala que fue Jefe del rea Tcnica de la
Municipalidad, refiriendo que desconoce que se haya realizado la obra
Mejoramiento y acondicionamiento de las vas de Tacabamba, y donde se ha
podido advertir que esta obra no se realiz, es cuando el investigado Manuel
Esteban Puican Coyco ahora sentenciado por el Juzgado de Investigacin
Preparatoria de Tacabamba, indica que el acusado Julin Alexander Colunche
Camacho suscribi documentos de una obra que jams se realiz. Tambin
como autor de este delito de Peculado Doloso tenemos a Jos Luis Sandoval
Damin - Ex Jefe de Abastecimientos quien coadyuv para que se genere el
pago al proveedor y como cmplice primario a Arbel Adn Chero Barranzuela
porque se benefici con la orden de servicio nmero 1187-2008 de fecha 03 de
setiembre del 2008, siendo el proveedor del Consorcio El Edn, siendo que
este delito se ha podido acreditar porque no ha existido la mencionada obra;
hemos escuchado el audio de la visita que se hiciera a la casa del ahora
sentenciado Manuel Esteban Puican Coyco donde el seor Chero Barranzuela
reconoce haber estado en ese lugar, adems de reconocer la participacin de
los seores Colunche Camacho y Sandoval Damin y cuando se les hace las
preguntas a los seores de cul es su nombre ellos mismos sealan ser tanto
Chero como Sandoval, y Julin menciona queriendo pagar dinero al seor
Esteban Puican Coyco para que ste firme los partes diarios porque ya le haba
generado un contrato el cual deca su nombre y se le haba pagado de manera
adelantada con dos comprobantes de pago que fueron de S/. 1,500.00 cada
uno, siendo que el seor Manuel Esteban Puican Coyco devuelve este dinero
para no verse involucrado en la comisin del delito, arrepintindose y

acogindose a una Terminacin Anticipada, el cual ha colaborado brindando la

documentacin necesaria para poder determinar que ese delito ha sido
cometido, tanto por Julin Alexander Colunche Camacho en su calidad de
Gerente Municipal, porque fue quien suscribi el contrato como por Jos Luis
Sandoval Damin en su calidad de Jefe de Abastecimientos porque coadyuv
para que se genere el pago al proveedor del Consorcio El Edn, es decir al
seor Arbel Adn Chero Baranzuela; con ello se puede ver que los documentos
han sido inventados para poder cometer este delito, y tambin se ha
escuchado de la reproduccin del audio, que Julin Alexander Colunche
Camacho dice: Que es muy fcil apoderarse del dinero, por qu no decimos a
la Contralora que finalmente se hizo la carretera y con el pasar de los das la
lluvia la ha malogrado, cuestin que se trataba de arreglar con el seor Manuel
Esteban Puicn Coyco, quien se neg a firmar por lo que le dieron tiempo,
pese a ello dicho seor devuelve el dinero con Boucher dirigido a la seora
Rosa Zamora Bocanegra - Tesorera de la Municipalidad de Tacabamba, quien
recibe el dinero emitiendo una Carta Notarial al Alcalde entregando el dinero;
siendo adems que el acusado Julin Alexander Colunche Camacho, en su
calidad de gerente, tena la disponibilidad para firmar y poder generar pagos;
por lo que la conducta de los acusados se encuadra en el delito de Peculado
Doloso, previsto en el artculo 387 del Cdigo Penal, es por ello que el
Ministerio Pblico solicita para Julin Alexander Colunche Camacho y Jos Luis
Sandoval Damin, en su condicin de autores se les imponga cinco aos de
pena privativa de libertad, y para el cmplice primario Arbel Adn Chero
Barranzuela cuatro aos de pena privativa de libertad.
En cuanto al delito de Falsedad Genrica el Ministerio Pblico luego de
haber advertido tanto del informe que realiz Contralora como del peritaje
realizado por el Contador Luis Garca Rojas, el cual no ha sido cuestionado en
su oportunidad, ha logrado establecer que el acusado Edwin Henry Inon de
la Cruz suscribi documentacin correspondiente de la obra denominada
Mejoramiento y acondicionamiento de las vas de la ciudad de Tacabamba,
cuando es de verse de lo que se ha acreditado en este juicio oral que esta obra
jams se ha realizado, conllevando a un perjuicio econmico de S/. 126,800.00
(costo de la obra), siendo que dicho seor saba que esta obra no se haba
desarrollado suscribi documentacin correspondiente a los partes diarios 0050
al 0079 de la supuesta obra con fechas anteriores a su designacin. Que el
acusado Edwin Henrry Inon De La Cruz en juicio ha declarado que s firm
esos partes diarios sin ni siquiera haberse constituido en el lugar donde se
estaba desarrollando esta obra, cuando el residente de obra tiene la funcin de
constituirse y estar permanentemente en la obra para poder verificar la obra, y
poder firmar y dar fe de que la obra se est llevando a diario con regularidad,
siendo que con la firma que hace este residente de obra (acusado) se justific
la salida de dinero de la Municipalidad Distrital de Tacabamba, para el pago de
dicha obra que no se realiz; es por ello que solicita se le imponga cuatro aos
de pena privativa de libertad, como autor del delito de Falsedad Genrica,
previsto en el artculo 438 del Cdigo Penal.
Respecto a la pena de inhabilitacin, solicita se imponga a todos los acusados,
la pena de inhabilitacin que prev el artculo 36 incisos 1 y 2 del Cdigo Penal,
por el tiempo que dure la condena principal.
b) Del abogado defensor del actor civil:

La defensa tcnica del actor civil, en sus alegatos finales manifest:

El presente caso se deslinda en la comisin de dos delitos; el primero en el que
est vinculado el seor Jeiner Ubaldo Juln Daz en su calidad de Ex Alcalde
de la Municipalidad Distrital de Tacabamba, y el seor Julio Csar Vadillo
Gutirrez en ese entonces contratista de tal entidad, se debe tener presente
que estos seores han sido juzgados por el delito de Negociacin Incompatible,
un delito en el que se busca tutelar el buen funcionamiento de la administracin
pblica en el que si bien el perjuicio no puede ser cuantificado inmediatamente
se aprecia como en el presente caso ante la concesin de una buena pro mal
otorgada, es decir con irregularidades, se ha logrado advertir que se ha
simulado un proceso de seleccin observado en futuras instancias como lo ha
hecho en este caso Hidrandina para el otorgamiento de la buena pro, en ese
sentido los actos que han manifestado los actores que han sido el seor Jeiner
Ubaldo Juln Daz y Julio Csar Vadillo Gutirrez, de que se han admitido
propuestas econmicas presentadas en un proceso de seleccin tiene una
estructura similar y que en este juicio se ha acreditado que dichas propuestas
econmicas han sido elaboradas faltando a la verdad, es decir son irreales,
luego se ha realizado una sesin extraordinaria a fin de regularizar esta
contratacin con el seor Vadillo por el ex Alcalde, todos estos hechos
perjudican a la administracin pblica siendo que se ha favorecido con un pago
al ingeniero Vadillo Gutirrez por la elaboracin de un perfil por la suma de S/.
84,000.00 Nuevos Soles, perfil que luego ha sido cuestionado por Hidrandina al
considerarlo el profesional no competente para la elaboracin de dicho perfil y
que a la fecha no tenemos conocimiento en que otras irregularidades haya
incurrido al buen funcionamiento de la administracin, lo cual acarrea un
perjuicio para el buen nombre de la administracin, para la trasparencia en los
actos que se realizan en sta, y tambin un perjuicio para los contratantes con
el Estado, quienes ven una inaccesibilidad a raz de esta reputacin que se
genera, de que todas las obras tienen dueo o que se favorecen a ciertas
personas, en ese sentido habiendo acreditado que el dao en este delito es el
buen funcionamiento de la administracin y que se ha favorecido a un
contratista que ha sido calificado por Hidrandina como el personal no idneo
para la ejecucin de ese trabajo, solicita se le asigne una reparacin civil de S/.
50,000.00 Nuevos Soles, que debern pagar los acusados en forma solidaria.
Con respecto al segundo hecho que ha sido la simulacin de la ejecucin de
una obra, burlndose de la administracin pblica, se ha pretendido hacer creer
a los pobladores de Tacabamba, sobre el mejoramiento de una carretera que
nunca existi, se ha tocado a lo largo de este tema la razonabilidad de las
cosas, estamos hablando del distrito de Tacabamba, un distrito que no es muy
grande que tiene pobladores que se conocen entre s, que va a llamar la
atencin la aparicin de maquinaria pesada, el movimiento y la traslacin de
una moto niveladora, como se aprecia ac el perjuicio es total, se ha pagado la
suma de S/. 126,800.00 Nuevos Soles a una empresa prestadora llamada
Consorcio Beln, representada por el acusado Arbel Adn Chero Barranzuela,
para pagar esta suma quienes han tenido que intervenir son el seor Julin
Alexander Colunche Camacho, el seor Jos Luis Sandoval Damin, el seor
Edwin Henrry Inon de la Cruz, seor este ltimo, que est procesado no por
el delito de Peculado sino por el delito Falsedad Genrica, en qu sentido,
segn l ha formalizado documentacin respecto a dicha obra, como es de
conocimiento pblico para todo ingeniero y esta profesin hay que resaltarla
porque la mayora de ingenieros civiles llegan a trabajar con la Administracin

Pblica y saben la responsabilidad que incurre su firma en los documentos que

son de uso pblico, porque al haber pertenecido a una obra, este documento
es de informacin pblica para cualquier persona que quiera saber dnde van a
parar sus impuestos. Que, el seor Edwin Henrry Inon de la Cruz ha suscrito
partes no acordes a la verdad porque nunca se realiz la obra, los partes
diarios del 50 al 79, que no han hecho ms que favorecer a que se realice el
pago al contratista Arbel Adn Chero Barranzuela, asimismo este perjuicio al
Estado tambin ha sido plenamente acreditado por un interviniente en el delito
(Manuel Esteban Puicn Coyco) quien ya ha sido sentenciado mediante una
Terminacin Anticipada por haber faltado a la verdad al suscribir
documentacin, es decir realiz el mismo acto que efecto el ingeniero Edwin
Henrry Inon de la Cruz faltar a la verdad sobre hechos que l desconoca,
pues ha brindado documentacin abundante respecto a que la obra nunca se
ejecut lo cual ha contrastado con el Informe N 472-2010-CG/ORCA,
elaborado por personal que ha sido examinado en este juicio y que ha
desvirtuado toda duda respecto a que esta obra no se ejecut, ya que no solo
se ha tomado el dicho de la poblacin, ms all se ha hecho un anlisis con el
ingeniero respectivo, se ha identificado que en la carretera no habra ni siquiera
rastros de otro material al perteneciente a la carretera antigua, as lo ha
ratificado el perito Luis Garca Rojas en el sentido que no se ha podido
sustentar la documentacin idnea para que esta obra se haya ejecutado por lo
menos documentalmente, por todo ello, el perjuicio al Estado es de un dao de
S/. 126,800.00 Nuevos Soles que se le ha pagado al seor Arbel Adn Chero
Barranzuela. Que dicho dao se ha producido en el ao 2008, es decir hace
siete aos, por tanto su Judicatura deber valorar que la suma que egres del
Estado para no realizarse ningn trabajo ha perjudicado a toda esa poblacin,
ya que una obra de este monto para dicho pueblo es de alta envergadura, por
lo que solicita una reparacin civil a favor del Estado Peruano por la suma de
S/. 110,000.00 Nuevos Soles solidaria que debern pagar los imputados antes
citados, sumado al dao ocasionado que asciende al monto de S/. 126,800.00
Nuevos Soles, los cuales hacen un total de S/. 236,800.00 Nuevos Soles.
En relacin al delito de Falsedad Genrica, como ya se ha mencionado en el
caso del ingeniero Manuel Esteban Puican Coyco se le brind el beneficio de la
Terminacin Anticipada, y por ello se ha considerado su buena voluntad porque
ha aceptado su responsabilidad y se le ha aceptado una indemnizacin por un
monto menor, pero atendiendo que la conducta del acusado Edwin Henrry
Inon de la Cruz (autor del delito de Falsedad Genrica) quien ha venido
dilatando este juicio, y ms aun pretendiendo sorprender a la Judicatura, se
solicita una reparacin civil por la suma de S/. 30,000.00 Nuevos Soles.
c) Del abogado defensor del acusado Jeiner Ubaldo Julon Diaz
La defensa tcnica del citado acusado seal lo siguiente, en sus alegatos
finales:
La Fiscala no ha precisado cules son los cargos contra mi patrocinado Jeiner
U. Juln Daz, en el debate probatorio la propia seorita Fiscal indic que no
podra determinar quin habra hecho las simulaciones, las falsificaciones,
cuando interrogbamos al testigo Anbal Quiroz Snchez y la Fiscala dijo esto
se ha hecho en la Municipalidad, que es muy distinto a decir eso lo hizo Jeiner
U. Juln Daz, ah existe un quiebre del principio de imputacin necesaria no
hay una individualizacin concreta de las imputaciones en funcin de los

aportes de comportamiento que se le podra atribuir a mi patrocinado Jeiner

Juln Daz; cuando la Fiscala y tambin la Procuradura, asumiendo la
posicin de la Fiscala, dice que mi patrocinado celebr contratos con los
consultores, cabe preguntarse: celebrar contratos con los consultores supone
un acto de relevancia penal o es un acto de conformidad a las funciones del
Alcalde?. La Fiscala lo que tuvo que hacer es que al celebrar los contratos mi
patrocinado con el seor Damin que no est acusado por la Fiscala, y
tambin con el seor Vadillo en el tema del expediente tcnico tuvo que haber
demostrado que esa celebracin de contratos se hizo con un inters indebido
con provecho para l o con provecho para los contratistas, al respecto la
Fiscala no ha argumentado nada, ah hay otro quiebre de imputacin
necesaria, estamos en un marco de generalidades que obviamente la Corte
Suprema ha establecido en numerosas ejecutorias, esto supone una
absolucin, pero vayamos al tema, la seorita Fiscal ha dicho que est
acreditado el delito porque los testigos y el perito confirman esa lnea de
imputacin fiscal, a nivel de actuacin probatoria hay un testigo que es el seor
Juan Paredes Aparicio, un ingeniero que fue contratado por el seor Vadillo y
que el figura como ingeniero elctrico, el seor Vadillo ah figura como
consultor, el ttulo de l para participar en el contrato de los perfiles y en el
contrato del expediente no es el de ingeniero elctrico, ese no es el ttulo con el
cual interviene, l interviene como consultor, y la persona que suscribe como
ingeniero elctrico es el seor Juan Paredes Aparicio, le hemos preguntado a
este seor, si eso es irregular, nos ha dicho: No, eso es normal, el consultor
nos contrata porque la Municipalidad celebra contratos con consultores. A la
Municipalidad no se le puede exigir que celebre un contrato con un ingeniero
elctrico, eso en ninguna parte de la norma est, esa es una exageracin del
marco de imputacin; qu nos dice el perito Luis Garca Rojas que ha sido
mencionado por la Fiscala y por el seor Procurador, dicho seor nos ha dicho
luego de un debate intenso, que no hay beneficio ilegal a favor de los
contratistas, que si ellos cobraron lo hicieron por su trabajo, pero que no
encuentra que haya existido un aprovechamiento propio de un provecho ilegal,
entonces quin obtuvo el provecho ilegal, el perito tiene la calidad en las reglas
de la sana crtica de brindar el conocimiento cientfico, le invoco a usted seor
Magistrado que haga valer las reglas del conocimiento cientfico, la valoracin
de los medios de prueba, los peritos han indicado que no ha existido el
perjuicio por parte de los contratistas, entonces donde nace el perjuicio dijo el
perito, en no haber estado de acuerdo a la Ley de Contrataciones, al haberse
simulado y burlado a la Ley de Contrataciones, ah est el perjuicio, gran
pregunta este perjuicio podra justificar la reparacin civil que pide el seor
Procurador, hemos escuchado decir al seor Procurador que ac hay un dao
patrimonial, gran error porque el delito de Negociacin Incompatible es un
delito de Peligro, no es un delito en el que se perjudique a la Administracin
Pblica, la Corte Suprema lo indica claramente, el doctor San Martn
Ejecutoria Suprema del 19 de abril del 2013 RN 2068-2012, dice: El delito de
Negociacin Incompatible, es uno de peligro que no exige la irrogacin de un
perjuicio patrimonial concreto a la Administracin Pblica, por lo que basta la
inobservancia de la imparcialidad , este es el punto de quiebre en el tema del
delito de Negociacin Incompatible, se quebr el principio de imparcialidad; lo
que se tutela en este delito es por consiguiente la imparcialidad de los
funcionarios en la toma de decisiones propias y en estricta relacin a la funcin
pblica que desarrollan, evitando as cualquier tipo de interferencia indebida o
parcialidad ajena al inters de la administracin pblica, por lo tanto es un tipo
penal que no protege directamente el patrimonio del Estado. Existe otro testigo

Gayo Torres que ha utilizado la seorita Fiscal, el cual en el debate dice que se
concluy con el expediente tcnico. Que, el expediente tcnico elaborado por el
seor Vadillo cumpla con las exigencias del Ministerio de Economa y
Finanzas, entonces a nivel de actuacin probatoria qu ha podido acreditar la
seorita Fiscal, ha atribuido hechos, siendo que los hechos que ha atribuido la
Fiscala son: primero, simulacin de proceso de seleccin; segundo, que se
habran dado variacin del sistema de pagos establecido en las bases, se
cambi, al principio era ochenta veinte y despus cincuenta cincuenta; tercero,
que el seor Vadillo no era ingeniero elctrico y por lo tanto eso supone un
favorecimiento; y cuarto, que no se cont con la conformidad de Electro Norte,
todo esto supone segn la Fiscala favorecimiento a los contratistas. Primero,
los proceso de seleccin, admitamos como cierto la tesis de la Fiscala de que
se han simulado los procesos de seleccin, la simulacin de los procesos de
seleccin a dnde se orientaban a favorecer a los contratistas, o se orientaba
en el primer caso a participar en un concurso de FONIPREL para obtener
fondos para obras en beneficio de la comunidad, gran pregunta e interesante la
respuesta, si la simulacin se orient para favorecer a la comunidad, habr ac
un delito contra la administracin pblica, dos que se simul para efectos del
expediente tcnico, un expediente tcnico perfectamente elaborado y como lo
han referido los testigos y el supervisor que acabo de mencionar cumpla con
las exigencias del Ministerio de Economa, entonces qu seran esas
simulaciones seran irregularidades formales, aceptando la tesis de la Fiscala,
en el tema de las simulaciones la Fiscala ha dicho que se falsificaron firmas y
sellos, que se utilizaron formatos, gran pregunta: La Fiscala se interes en
presentar una pericia a travs de la cual se determine esa falsificacin, o es
solamente una alegacin de la Fiscala, la Fiscala no sustenta sus
imputaciones en este caso de las simulaciones a travs de falsificaciones con
un referente tcnico cientfico, crisis en la imputacin de la Fiscala; por otro
lado, muy bien no era ingeniero elctrico el seor Vadillo, no era necesario que
lo sea, las normas de contrataciones no dicen que en estos temas de
suministro de redes elctricas el contratante tiene que ser un ingeniero
elctrico, s pide que sea un ingeniero elctrico, la persona que le de
objetividad a esos estudios, y lo que present en los perfiles y en el expediente
tcnico el seor Vadillo fue una persona que era ingeniero elctrico que firmaba
ese perfil y los expedientes, dnde est ah la irregularidad es una sospecha
una presuncin no fundada que la Fiscala ha imputado, no cont con la
conformidad de Electro Norte, se ha explicado a travs del seor Aparicio y la
defensa del seor Vadillo tambin lo ha explicado que en temas de suministros
para reas rurales y para suministros en reas urbanas es distinta la cosa, ya
que es un tema que tendr que valorarse por el Magistrado con base a los
principios de las mximas de la experiencia, criterios cientficos, valorar si el
hecho que Electro Norte d su conformidad eso de por s ya supone un delito
de Negociacin Incompatible, una informalidad una cuestin de irregularidad. El
delito de Negociacin Incompatible es un delito cuyo bien jurdico protegido es
la imparcialidad, es un delito de corrupcin, no es un delito de prcticas
administrativas irregulares, no es un delito de colusin, ac no se afecta el
patrimonio, sino el principio de imparcialidad del funcionario, que se quiebra,
porque se interesa en provecho propio o de terceras personas, he ah la clave
del delito de Negociacin Incompatible, la seorita Fiscal confunde los
conceptos, piensa que en el delito de Negociacin Incompatible interesan perse
y solo perse, o que el delito se centra en la simulacin de los procesos de
seleccin, es importante darle a la acusacin la cuota acadmica al tema, el
rigor que exige el derecho penal, y qu cosa es la imparcialidad, es aquella

condicin necesaria para todo funcionario que cuando toma decisiones lo haga
conforme al mejor argumento que le planteen las partes, la pregunta es el
seor Vadillo le planteaba condiciones onerosas para el perfil y para las
contrataciones, esa es la pregunta que habra que hacerse, quebr su deber de
imparcialidad el Alcalde Juln Daz al contratar a esta persona, el tipo penal de
Negociacin Incompatible, dice el funcionario o servidor que indebidamente en
forma directa o indirecta o por acto simulado se interesa en provecho propio o
de tercero, la norma dice indebidamente, la norma no dice el funcionario o
servidor que ilcitamente se interesa, sino dice indebidamente, qu sentido
tiene lo indebido, que el funcionario le da una orientacin no necesariamente
delictiva sino una orientacin en pro de determinados intereses ajenos a la
administracin, que no necesariamente van a suponer una colusin como en
este caso o un peculado, o sea lo indebido de la gestin que hace el
funcionario, por lo tanto es un concepto amplio, sin embargo esto no ha
sucedido en el presente caso, cul es la situacin del seor Vadillo, a este
seor le contrataron, le pagaron, cundo le pagaron, de qu modo se le
favoreci, el favorecimiento tendra que haber sido los pagos, los pagos
adelantados por obras no realizadas, pero este seor se present ante
FONIPREL entre abril y mayo, y recin la Municipalidad le paga despus de
exigencias en el mes de noviembre en los perfiles y en el tema del expediente
tcnico le pagan recin en el mes de noviembre del 2008 y el trece de marzo
terminan de pagarle los S/. 104,000.00 Nuevos Soles, al otro consultor al seor
Damin cundo le pagan, le queda debiendo la Municipalidad la suma de S/.
12,000.00 Nuevos Soles, de que favorecimiento estamos hablando ac, el
favorecimiento si no es para el funcionario tiene que ser para terceras
personas, en este caso para los contratistas, cmo es que se le favoreci, gran
pregunta la Fiscala puede decir se le favoreci porque se le contrat, o sea la
contratacin de contratistas es ya favorecimiento propio del delito de
Negociacin Incompatible, eso es un absurdo porque el delito de Negociacin
Incompatible recordemos es un delito de corrupcin, tiene que haber un
quiebre de imparcialidad y un quiebre de beneficio un provecho, el provecho
por cierto no necesariamente tiene que ser acadmico, puede ser un provecho
para el alcalde, un provecho administrativo, puede ser un provecho futuro para
ganar otros puestos, puede ser un provecho para congraciarse con el
contratista para que le den trabajo, pero en la mayor parte de casos es un
provecho de contenido econmico, qu provecho sac el Alcalde de esto,
ninguno, la seorita Fiscal que ha dicho el provecho ha sido para los
contratistas, cul ese provecho, el que se le pagara por su trabajo ese es
provecho tpico de un delito de corrupcin, no confundamos, este no es un
delito de malas prcticas administrativas, el derecho penal es ciencia, no es
solamente presuncin ni sospechas, la seorita Fiscal, ha incurrido en ese
segundo mbito; qu significa se interesa, es actuar con el nimo de obtener
una utilidad, es tomar parte, es mostrar una propensin determinada para
sacarle provecho a mi puesto, en suma interesarse es un desvo de poder; qu
gan el seor Alcalde con esto, al final sali la obra, no fueron veintiocho
comunidades campesinas fueron treinta y dos, la vinculacin funcional
obviamente s se da en el supuesto fctico planteado por la Fiscala, pero los
elementos del tipo haberse interesado haber obtenido provecho para s o para
el tercero son elementos que no se presentan en el supuesto fctico
denunciado por la Fiscala y que de por s definen un cuadro de atipicidad. Que
los estndares que debe existir siempre cuando un magistrado est frente a un
caso penal, respecto a la valoracin de la prueba, son los estndares de la
sana crtica, primero las mximas de la experiencia, los principios lgicos y el

conocimiento cientfico, qu nos dice las mximas de la experiencia en estas

circunstancias que los alcaldes por lo general cometen irregularidades, no hay
alcalde en el Per que est al margen de la comisin de irregularidades, pero
las mximas de la experiencia nos dicen que las irregularidades por s solas
definen un delito sobre todo en un tipo penal de corrupcin, definitivamente que
no; hay que entender que los funcionarios muchas veces tratan de brindar el
servicio a la poblacin y no siempre lo hacen bien, pero esto supone ya la
injerencia del ius punendi, todos sabemos que existe la Ley N 29202 que es la
Ley de Contralora sobre el Procesamiento Administrativo Funcional, esa es la
va previa, en esa norma establecen una serie de violaciones a la normativa
administrativa que debe aplicarse primero, se ha aplicado el principio de ltima
ratio ac, la Procuradura inici un proceso de verificacin de responsabilidad
administrativa funcional, en el 2008 esa norma todava no exista eso podra
ser una justificacin, entonces cabe para el magistrado que ve estas cosas con
mayor criterio, debieron haber habido sanciones administrativas porque llevarlo
todo a la va penal, si es que nos percatamos el delito de Negociacin
Incompatible, es un delito de corrupcin, tendr que demostrarse el provecho,
lo cual no lo convierte en un delito de resultado simplemente sirve para que el
supuesto fctico denunciado por la Fiscala se subsuma en las exigencias
tpicas, estndares de prueba que se basan en principios lgicos los cuales
estn ausentes en el discurso de la seorita Fiscal. Si la Fiscala imputa el
delito de Negociacin Incompatible sus alegaciones tuvieron que estar en esa
lnea de coherencia lgica; que en el estndar de prueba para condenar en
materia penal no es vlido el razonamiento abductivo, lo cual significa que la
Fiscala me presenta una versin, defensa otra versin, yo como magistrado
opto por la versin del Ministerio Pblico, lo cual est prohibido en el derecho
penal, pues el magistrado tiene que hacer valer su gran capacidad analtica
para decir dnde est la verdad en los razonamientos fiscales, de la defensa,
del procurador, entonces el estndar de prueba pasa por eliminar de la mente
de un magistrado el optar por opciones, tambin el estndar de condena pasa
por el hecho de que los supuestos fcticos hayan sido acreditados, ha existido
provecho para el Alcalde para los contratistas para familiares del alcalde, se ha
demostrado el inters indebido, cules son los actos que muestran el inters
indebido la celebracin de contratos la cual es atribucin del alcalde, por ello se
da la gran pregunta No habr ac omisin de funciones no habr cumplido
estrictamente su celo de ser un garante en la administracin pblica?, pero de
all decir que el Alcalde tuvo un inters en que se contrate al seor Vadillo y al
otro seor Damin est lejos entre el supuesto imputado por la Fiscala y la
acreditacin de ese supuesto, otro estndar de prueba es que solo se puede
condenar cuando exista certeza en la imputacin de los hechos criminales
imputados por la Fiscala, la extrema generalidad de los cargos, la no
individualizacin de los aportes a mi patrocinado, el considerar que por el
hecho de que era alcalde y celebraba los contratos eso significa
favorecimiento, eso no configura un criterio de conviccin ms all de duda
razonable, por lo tanto los estndares de condena obviamente inexisten, es
vlido desde la perspectiva de la defensa y esa es mi tarea trata de
convencerle que ac se tiene que absolver al seor Jeiner Juln, su
comportamiento no implica haberse interesado en forma indirecta o directa con
provecho para l o para terceros en una contratacin en la cual l estuvo en
base a sus roles generales, por lo que solicita que desestime la imputacin
fiscal y absuelva a mi patrocinado de los cargos que la Fiscala ha establecido
sin hacer pormenorizacin del contenido de esos cargos, obviamente tambin

desestimar el mbito del pedido de la Contralora en lo que concierne a la

reparacin civil.
d) Del abogado defensor del acusado Julio Cesar Vadillo Gutirrez
La defensa tcnica del citado acusado seal lo siguiente, en sus alegatos
finales:
Hemos escuchado a la representante del Ministerio Pblico as como al
abogado del actor civil haber hablado de que supuestamente su patrocinado no
era el profesional competente para poder ser el ingeniero consultor en cuanto a
la electrificacin rural que comprende Tacabamba, sin embargo se debe tener
en cuenta que mi patrocinado s era la persona competente para contratar con
la Municipalidad Distrital de Tacabamba, efectivamente en ningn momento
hubo convocatoria toda vez de que en el perfil no haba ningn requisito para
poder celebrar este contrato, sin embargo se debe tener en cuenta que a nivel
de juicio oral el testigo Juan Segundo Paredes Aparicio ha indicado incluso que
el consultor poda ser un ingeniero civil y que la persona o el ingeniero que iba
a ejecutar la obra tiene que ser ya el especialista el cual ha sido el ingeniero
Juan Segundo Paredes Aparicio, la Fiscal se ha basado en la Resolucin
Directoral N 018-2002-MDGE - Norma de procedimiento para la elaboracin
de proyecto de ejecucin de obras en sistemas de utilizacin en zonas de
cesin de distribucin, pero esta resolucin es directoral, sin embargo no se ha
tenido en cuenta la Ley de Electrificacin Rural, pero antes de ello voy a hacer
mencin a la Ley de Concesiones Elctricas Decreto Ley N 25844 expedida
por OSINERGMING, el cual refiere en su artculo 30, que La actividad de
distribucin del servicio pblico de electricidad en una zona determinada, solo
puede ser desarrollada por un solo titular con carcter exclusivo. La concesin
de distribucin no puede ser reducida sin la autorizacin del Ministerio de
Energa y Minas. El concesionario de distribucin podr efectuar ampliaciones
de su zona de concesin, para tal efecto est obligado a presentar al Ministerio
de Energa y Minas previamente un informe que seale la delimitacin de la
zona donde efectuar la ampliacin (), como es el caso en el distrito de
Tacabamba, consecuentemente como punto final del citado artculo dice los
casos de electrificacin de zonas comprendidas dentro de los alcances del
inciso a) del artculo 34, y de los centros poblados ubicados fuera de la zona de
concesin, que no sean objeto de procedimiento de ampliacin de zona de
concesin por parte de los concesionarios de distribucin existentes, se regirn
por lo dispuesto en la Ley 28749 Ley de Electrificacin Rural,
consecuentemente con este articulado tenemos la Ley 28749 la cual haca
mencin la Ley de Concesiones Elctricas la 25844 Ley de OSINERGMING,
esta Ley en su artculo Primero hace mencin al objeto de la Ley: La presente
Ley tiene por objeto establecer el marco normativo para la promocin y el
desarrollo eficiente y sostenible de electrificacin de zonas rurales, localidades
aisladas de fronteras del pas, como es en el caso del distrito de Tacabamba, y
no que de alguna otra manera se pretenda confundir a su despacho aplicando
una resolucin directoral que no tiene alcance jurdico para poder pretender,
ms an sentenciar y condenar a una persona inocente, igualmente debo hacer
mencin que de conformidad con el Reglamento de la Ley 28749 Ley
General de Electrificacin Rural Decreto Supremo 025-2007-EM, hace
mencin en su artculo cuatro Sistemas Elctricos Rurales, que: Todas las
instalaciones ubicadas en zonas rurales, localidades aisladas y de frontera del
pas, que sirven para abastecer el servicio pblico de electricidad, segn lo

establecido en el artculo 2 de la Ley de Concesiones Elctricas constituyen los

sistemas elctricos rurales por su condicin de necesidad nacional y utilidad
pblica y de preferente inters social. De lo sealado queda claro que
efectivamente Electro Norte no tena por qu decir si mi patrocinado, era o no
la persona idnea para poder contratar, como lo ha indicado el testigo que ha
venido a esta audiencia Juan Segundo Paredes Aparicio, que incluso podra
ser el ingeniero consultor un ingeniero civil, asimismo de conformidad con la
Resolucin 25100001770 en cuanto a lo que es el expediente que se llev a
cabo, debo hacer mencin que en el punto 4.2. En atencin a lo expuesto por
el reclamo debemos remitirnos a la Resolucin Directoral N 018-2002 MDGE, o sea estrictamente para aquellos lugares donde tiene intervencin
Electro Norte y no para las zonas que estn fuera de concesin como se ha
hecho mencin anteriormente. Por otro lado, se debe tener en cuenta que en el
delito de Negociacin Incompatible se requiere acreditar que el inters del
funcionario pblico - precisiones sobre actos de complicidad primaria -, tenga
un aprovechamiento indebido, lo cual no ha sido acreditado por la Fiscala en
su requerimiento acusatorio ni en la oralizada en la presente audiencia, por lo
que corresponde la absolucin de Julio Csar Vadillo Gutirrez. Asimismo, se
ha sostenido en todo momento de que se ha producido ciertos daos al Estado,
tal como lo ha sostenido el seor Procurador al momento de sustentar su
reparacin civil, al respecto se debe considerar que el estudio total del perfil y
del proyecto fue por S/. 260,000.00 nuevos soles, sin embargo a Julio Csar
Vadillo Gutirrez se le pag la suma de S/. 85,000.00 Nuevos Soles ello por el
estudio de perfil y S/. 104,000.00 nuevos soles por el estudio definitivo que lo
hizo conjuntamente con el ingeniero Juan Segundo Paredes Aparicio, de estos
casos el monto que ha sido asignado por FONIPREL para pagarse a Julio
Csar Vadillo Gutirrez era la suma de S/. 260,000.00 Nuevos Soles; sin
embargo, no se ha pagado al seor Vadillo Gutirrez la suma de S/. 70,000.00,
del cual incluso podra accionar para solicitar ese cobro ante la Municipalidad
Distrital de Tacabamba. Se ha hablado de que no ha habido bases ni
cronograma en cuanto a la buena pro ni el comit de adjudicacin, sin embargo
dicho proceso se llev a cabo en concurso de cofinanciamiento del proyecto de
inversin pblica donde s hubo cronograma, s hubieron bases y tambin
comit tcnico que calific la propuesta presentada por Julio Csar Vadillo
Gutirrez de la cual minutos antes se ha hecho mencin, y la cual se ha
admitido como medio probatorio, de cuyas documentales se corroboran que en
las postulaciones a nivel nacional se da como ganador al distrito de
Tacabamba; en cuanto a lo que es la ejecucin de la obra del distrito de
Tacabamba y ampliacin, tal como se ha acreditado con las documentales ya
mencionadas, donde se da el listado de propuestas seleccionadas en el primer
concurso de FONIPREL aprobado por el Concejo Directivo de FONIPREL el 22
de julio del 2008, donde se da como ganador al Departamento de Cajamarca
Provincia de Chota Distrito de Tacabamba, en la obra: Instalacin y
Mejoramiento del Sistema de Electrificacin Rural del Distrito de Tacabamba Chota, del mismo modo se ha corroborado estrictamente de que s hubo
convocatoria en cuanto a la documental que hice llegar a su despacho y ha
sido admitido como medio probatorio, donde se puede visualizar la pgina
donde el Ministerio de Economa y Finanzas, da como ganador al Distrito de
Tacabamba; por tales fundamentos solicita que se le absuelva de todos los
cargos formulados por la Fiscala al seor Julio Csar Vadillo Gutirrez y
consecuentemente de la reparacin civil.

e) Del abogado defensor del acusado Julin Alexander Colunche Camacho

La defensa tcnica del citado acusado seal lo siguiente, en sus alegatos
finales:
Que a mi patrocinado se le acusa haber cometido el delito de Peculado Doloso,
en la modalidad de haberse apropiado de los caudales del Estado, sin embargo
se debe aclarar que para que exista tipicidad en estos casos deben concurrir
tres presupuestos de manera copulativa, primero que exista una relacin
funcional, segundo que exista la percepcin y tercero la apropiacin o la
utilizacin, la defensa se va a centrar en lo que implica la apropiacin que a
criterio del Ministerio Pblico habra apropiacin por parte de su patrocinado, al
haber incurrido en las siguientes conductas: primera imputacin, por haber
suscrito los contratos de alquiler de maquinaria sin que se haya realizado el
proceso de seleccin, segunda imputacin, por haber autorizado
supuestamente los pagos al proveedor Arbel Adn Chero Barranzuela, y la
tercera imputacin que consistira en haber otorgado la conformidad de la
orden de servicios N 01187-2008; con tales imputaciones la defensa debe
indicar que de ninguna manera la conducta de su patrocinado Julin Alexander
Colunche Camacho est relacionada con la supuesta apropiacin. Que, los
medios probatorios que trae el Ministerio Pblico para acreditar la supuesta
apropiacin de los caudales del Estado, son las testimoniales de los seores
ingenieros Jos Martn Ayague Quispe, Manuel Esteban Puican Coico y Miguel
Rodrguez Gutirrez, declaraciones que de ninguna manera pueden ser
utilizadas para una sentencia condenatoria, siendo que la declaracin de
Manuel Esteban Puican Coico, se acopla al inters de una ventaja procesal que
la obtuvo a travs de una Terminacin Anticipada al cual se someti. En lo
referente a las declaraciones de los acusados, con ello se corrobora que la
obra s se ejecut, y no acredita en nada que su defendido se haya apropiado
de este dinero, tambin existe un medio probatorio con el que se pretende
sustentar la supuesta conducta dolosa de su patrocinado, estamos hablando de
la pericia contable practicada por el perito Garca Rojas, dicha pericia
solamente ha determinado un desbalance, sin embargo para determinar un
desbalance previamente se tiene que establecer si es que existi o no la obra,
y en este extremo no hay documentos que fehacientemente demuestren que la
obra no se efectu, para que sea vlido en todo caso debi existir la opinin de
un profesional entendido en la materia, que a su criterio debera ser un
ingeniero civil ms no un contador, al margen tenemos que dicho perito precis
que de ninguna forma ellos podran determinar si ha existido o no las obras de
mejoramiento y acondicionamiento de las vas de Tacabamba, por lo dems se
pretende demostrar una apropiacin de los caudales del Estado con el audio,
que se trata de una prueba irregular porque atenta contra los principios
constitucionales, y el cual no ha sido corroborado con una pericia para
determinar a quienes corresponde la voz. En tal sentido, no encontrndose
probada la imputacin en contra de su defendido, solicita se le absuelva de los
cargos de la acusacin fiscal.
f)

Del abogado defensor del acusado Jos Luis Sandoval Damian

La defensa tcnica del citado acusado seal lo siguiente, en sus alegatos
finales:
En el presente caso que nos ha trado a juicio el Ministerio Pblico ha recogido
una tesis sealando que su patrocinado habra cometido el delito de Peculado

Doloso, conducta tipificada en el artculo 387 del Cdigo Penal, donde los
verbos rectores del tipo penal son apropiarse y utilizarse en cualquier forma
para s o para otro, caudales o efectos del Estado. Que la Fiscala no ha
logrado acreditar cuales han sido los elementos de prueba que vinculan a su
patrocinado con el delito, toda vez que el verbo rector de la conducta tpica
prevista en el tipo penal antes citado, de acuerdo con la doctrina y con la Teora
de la Impugnacin Objetiva, es que el autor es quien tiene el dominio del
hecho; por lo que se debe considerar que no se ha acreditado que su
defendido se haya beneficiado, dado que en este caso por su desconocimiento
habra cometido faltas administrativas, toda vez que el cheque ha sido
entregado al seor contratista, no siendo responsable del delito, por tales
consideraciones por insuficiencia de pruebas solicita la absolucin de su
patrocinado.
g) Del abogado defensor del acusado Arbel Adn Chero Barranzuela
La defensa tcnica del citado acusado seal lo siguiente, en sus alegatos
finales:
Respecto a su patrocinado se debe precisar que simplemente fue el
representante legal de la Empresa Consorcio El Edn, y fue el contratista que
realiz la obra consistente en el mejoramiento y acondicionamiento de las vas
de Tacabamba, asimismo se ha demostrado que su patrocinado como
representante legal de la referida empresa estuvo inscrito en el CONSUCODE
al momento que se ejecut dicho trabajo, y que tambin estaba apto para
contratar con el Estado en este caso con la Municipalidad Distrital de
Tacabamba, adems tena una constancia que acreditaba que tena la
suficiente capacidad de contratacin para realizar la obra por el monto de
ciento veintisis mil ochocientos nuevos soles, igualmente estaba inscrito ante
la SUNAT, que su empresa estaba debidamente habilitada y contaba con todos
los requisitos para ejecutar la citada obra. Que, en juicio oral ha declarado el
perito Garca Rojas, quien en sus conclusiones seal que la obra contaba con
el presupuesto para su adjudicacin y ejecucin por cualquier contratista, tal y
como lo realiz su defendido a travs de su empresa, que efectivamente los
ciento veintisis mil ochocientos nuevos soles, es el monto que su patrocinado
cobr por el trabajo que realiz; ha quedado demostrado que la obra la realiz
con maquinaria pesada, consistente en un cargador frontal, en un rodillo, en
una motoniveladora, en una cisterna y un volquete, y all figuran los contratos,
incluso estn los cuadernos de obra, los partes diarios, el informe de
conformidad del ingeniero residente Edwin Henrry Inon de la Cruz, incluso la
conformidad de pago de la maquinaria, es as que dicho acusado al rendir su
declaracin ha indicado que la obra se ha realizado, lo cual ha podido verificar
de los documentos que constan en la Municipalidad y que dej su antecesor
Manuel Esteban Puican Coyco, quien dio la conformidad de que la maquinaria
trabaj en tal obra, desconocindose por qu cambi su versin, por otro lado
se debe precisar como lo indic el colega Fidel Rojas Vargas, que las mximas
de la experiencia indican que el hecho que existan irregularidades en una
Municipalidad no quiere decir que siempre se hayan cometido delitos, ya que
hay muchas obras que primero se ejecutan y luego se regularizan los
documentos, incluso existen obras de emergencia a las que se tienen que dar
solucin inmediata, porque los pobladores no esperan los plazos, las cuales
son cuestiones administrativas y de forma, pero eso no significa que su
patrocinado haya cometido el delito de Peculado Doloso, es decir se haya

apropiado de los ciento veintisis mil ochocientos nuevos soles, se debe

aclarar que s cobr dicha suma, pero fue por el trabajo que realiz con la
maquinaria pesada, tambin se tiene que el perito Luis Garca Rojas ha
afirmado que no puede determinar si es que dicha obra no se ha realizado, y
no lo puede hacer porque no es ingeniero civil y porque no ha ido a constatar in
situ los trabajos, en conclusin solicita la absolucin de su patrocinado Arbel
Adn Chero Barranzuela.
h) Del abogado defensor del acusado Edwin Henrry Inoan De La Cruz
La defensa tcnica del citado acusado seal lo siguiente, en sus alegatos
finales:
Que, se pretende atribuir a su patrocinado el delito de Falsedad Genrica
simplemente con una pericia de la Contralora General de la Repblica y con
una pericia contable. En principio se debe precisar que de acuerdo a los
parmetros constitucionales de nuestra justicia penal exige que para que una
persona sea condenada, la responsabilidad debe ser probada sin margen de
duda alguna; en este contexto la representante del Ministerio Pblico a lo largo
de este juicio oral no ha logrado desvirtuar la presuncin de inocencia en
cuanto corresponde a su patrocinado. Que, el tipo penal del artculo 438 del
Cdigo Penal, exige en su aspecto subjetivo el dolo en el actuar del sujeto
activo. Al respecto la sentencia expedida por la Primera Sala Penal Liquidadora
de Lima en el Expediente N 0033-2011 de fecha 04 de diciembre del 2012,
menciona Que, en el delito de Falsedad Genrica solo se admite la modalidad
dolosa, es decir que el sujeto activo acte con pleno conocimiento de la
falsedad de los hechos que se afirma, de otro lado no puede haber una
conexin subjetiva por algo que pasar en el futuro, la mentira que se reprocha
es aquella que se vincula nicamente con hechos que tuvieron lugar en el
pasado. Que, en el caso de autos, la Fiscala no ha acreditado
fehacientemente que su defendido haya tenido conocimiento que la obra de
trochas carrozables se haya realizado, ms an si la misma representante del
Ministerio Pblico en este juicio oral ha mencionado que a su patrocinado se le
ha designado mediante un memorando para que regularice dichos informes.
Tambin tenemos la Ejecutoria Suprema N 53-2009 Lima, de fecha 05 de
mayo del 2009, el cual establece que Un elemento a destacar con especial
nfasis, est referido al elemento subjetivo, es decir al dolo, el cual consiste en
el conocimiento de lo falso, pero el tipo penal requiere que estas condiciones
sean conocidas por el agente y que su conducta est vinculada y dirigida a
insertarla en nuestro Cdigo Penal, ya que el mismo no admite la falsedad por
imprudencia como lo es en el presente caso, y si bien es cierto en este juicio
oral ha declarado el seor Edwin Henrry Inon de la Cruz, quien ha
mencionado que fue designado con el memorando nmero 277-2008 con fecha
27 de agosto del ao 2008 por rdenes del Gerente General, ya que l estaba
laborando en la Municipalidad Distrital de Tacabamba en la Unidad de
Desarrollo Urbano y Rural en otras obras como residente, es de destacar que
para que su defendido firme esos contratos se guo del informe de cuaderno de
obras que habra dejado el ingeniero residente Manuel Esteban Puican Coyco,
adems tambin existieron informes de conformidad de pago de las obras que
haban trabajado, informes de obras de trabajo de la maquinaria, siendo que el
seor Inon de la Cruz no ha negado que ha firmado esos partes, pero no le
advirtieron que dicha obra ya se realiz y estaba culminada, por ende como
ingeniero residente su trabajo ya no era como menciona la seora Fiscal ir y

verificar si es que se realiz o no, porque todos los informes de la ejecucin de

la obra ya estaban cerrados, lo cual se corrobora con el Informe de la
Contralora General de la Repblica, realizado por el seor perito Jaramillo
Narvez, quien mencion que al seor Inon de la Cruz se le atribuye el delito
de Falsedad Genrica porque se le ha designado con memorando para que
firme o regularice estas rdenes de pago. As pues, no est demostrado que su
patrocinado haya tenido conocimiento de que dicha obra era fantasma y que no
se realiz, el perito Luis Garca Rojas ha manifestado que su defendido incurre
en este delito porque ha firmado los partes y si bien ste no ha negado que los
ha firmado, se debe tener presente que su patrocinado no tena conocimiento
que la obra no se ejecut, por ende para este caso en concreto no concurre el
dolo directo. En cuanto al acta de trascripcin de audio la defensa tcnica es de
la opinin que no se debe valorar, ya que sta ha trasgredido su naturaleza,
pues el proceso de Terminacin Anticipada es autnomo, adems la Fiscala ha
omitido realizar la pericia fonolgica forense acstica de identidad de voces,
por lo que no se ha demostrado que dichas voces sean de las personas
indicadas y el nombre del seor Henrry no es contundente, ya que en el mundo
hay miles de Henrry, an ms si es que se habla de diversas obras y se dice
que el seor Henrry est en una obra de Huambos, negando rotundamente que
se hayan referido al seor Edwin Henrry Inon de la Cruz porque en dicho
audio no aparece ms que la palabra Henrry y no sus apellidos. Que, por todo
lo expuesto, no habiendo la seora Fiscal logrado desvirtuar el derecho a la
presuncin de inocencia, que le asiste a su patrocinado es que solicita se le
absuelva de los cargos de la acusacin fiscal.
3. AUTODEFENSA DE LOS CO-ACUSADOS:
Los acusados no se presentaron a la audiencia de juicio oral de fecha veintiuno
de agosto del dos mil quince, a fin de que ejerzan su autodefensa, siendo que
su derecho a la defensa ha estado plenamente garantizada por sus seores
abogados defensores, quienes los han representado conforme a lo prescrito
por el artculo 359 inciso 4 del Cdigo Procesal Penal.

I.
I.1.

PARTE CONSIDERATIVA

MINISTERIO PBLICO Y CARGA DE LA PRUEBA EN EL PROCESO PENAL.

El rol del Ministerio Pblico dentro del Proceso Penal, est determinado en el
inciso 4) del artculo 158 de la Constitucin Poltica del Per: Conducir desde su
inicio la investigacin del delito. Con ese objeto, goza de las ms amplias
facultades de investigacin y persecucin del delito en representacin de la
sociedad, y como lo prev el artculo 11 del Decreto Legislativo N 052 -Ley
Orgnica del Ministerio Pblico - es el titular de la accin penal pblica, es decir
responsable de investigar y en su caso denunciar ante el Poder Judicial los
delitos cuya comisin conozca.
De igual manera, y en concordancia con las funciones antes citadas, el Ministerio
Pblico es el encargado de probar la perpetracin de los ilcitos que haya
denunciado y la responsabilidad penal de sus autores, pues, conforme lo prev
el artculo 14 de su Ley Orgnica, sobre l recae exclusivamente la carga de la
prueba en materia penal, es decir la obligacin de probar las imputaciones que

haya formulado ante el rgano jurisdiccional. Esta obligacin legal - ya vimos, de

origen constitucional- ha sido recogida tambin en el artculo IV del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Penal, en el que se seala que la persecucin del
delito y la carga de la prueba en materia penal, corresponden exclusivamente al
Ministerio Pblico.

I.2.

PRESUNCIN DE INOCENCIA Y PROCESO PENAL.

Por otra parte, el artculo 2, inciso 24, numeral e de la Constitucin Poltica del
Per, ha positivizado un principio que orienta todo el desarrollo del Proceso
Penal: el Derecho Constitucional a la Presuncin de Inocencia. Este principio garanta implica que toda persona sometida a juicio o acusada de un delito, sea
considera inocente mientras no se declare su culpabilidad, luego de un proceso
judicial llevado a cabo con todas las garantas previstas por la ley. Adems, pese
a su categora de principio - garanta de orden constitucional, y con el fin de
facilitar su materializacin, el legislador peruano lo ha plasmado a nivel
normativo en el artculo II del Ttulo Preliminar del NCPP, agregando en esta
norma que la nica manera de desvirtuar esta presuncin constitucional ser por
medio de una suficiente actividad probatoria de cargo, obtenida y actuada con
las debidas garantas procesales1, lo que debe producirse necesariamente luego
de llevado a cabo el Proceso Penal respectivo.
Siendo as, podemos concluir que siendo la funcin principal del Proceso Penal
redefinir el conflicto de intereses que subyace a l, su funcin accesoria - desde
la ptica del Principio Acusatorio - ser desvirtuar la Presuncin de Inocencia
que asiste a toda persona o, cuando esto no ocurra, declarar su inocencia.

I.3.

INTERVENCIN MNIMA, SUBSIDIARIDAD Y FRAGMENTARIEDAD DEL

DERECHO PENAL.
En la actual doctrina penal, se reconoce la naturaleza de la intervencin mnima
del Derecho Penal en la tutela de bienes jurdicos, ya que siendo una
herramienta de control social de orden excepcional no puede ser empleada, sino
cuando los dems mecanismos han fallado. Asimismo, el Principio de
Subsidiaridad, importa que se debe recurrir al Derecho Penal slo como ltima
ratio de control social, ya que - debido a la gravedad que revisten sus sanciones
- los ataques leves a los bienes jurdicos deben ser atendidos por otras ramas
del derecho.
Finalmente el Principio de Fragmentariedad importa que el derecho penal debe
ser empleado para reprimir solamente aquellas conductas lesivas de mayor
entidad. Este carcter fragmentario, como lo seala Villavicencio citando a
Muoz Conde, se determina partiendo de los siguientes fundamentos: Primero,
defendiendo al bien jurdico slo contra aquellos ataques que impliquen una

() T.P. CPP. Artculo II.- Presuncin de Inocencia. Toda persona imputada de la comisin de
un hecho punible es considerada inocente, y debe ser tratada como tal, mientras no se
demuestre lo contrario y se haya declarado su responsabilidad mediante sentencia firme
debidamente motivada. Para estos efectos, se requiere de una suficiente actividad probatoria
de cargo, obtenida y actuada con las debidas garantas procesales.
En caso de duda sobre la responsabilidad penal debe resolverse a favor del imputado.

especial gravedad, exigiendo adems, determinadas circunstancias y elementos

subjetivos. Segundo, tipificando slo una parte de lo que en las dems ramas del
ordenamiento jurdico se estima como antijurdico. Tercero, dejando, en
principio, sin castigo las acciones meramente inmorales2.
Siendo as, resulta evidente que el Derecho Penal solamente podr intervenir
como herramienta de control social cuando las dems hayan fallado, y cuando
no exista otra rama del ordenamiento que tutele el inters jurdico lesionado con
determinado comportamiento; por tanto, los conflictos sociales que puedan ser
resueltos acudiendo a otra rama del Derecho deben ser excluidas de la
intervencin del Derecho Penal.
I.4.

DE LOS DELITOS OBJETO DE ACUSACIN.

Del delito de Negociacin Incompatible:

El Ministerio Pblico ha formulado acusacin por el delito Contra la

Administracin Pblica, en su modalidad de NEGOCIACION INCOMPATIBLE
CON EL CARGO, previsto en el artculo 399 del Cdigo Penal que sanciona al
funcionario o servidor pblico que en forma directa o indirecta o por actos
simulados se interesa, en provecho propio o de tercero, por cualquier contrato u
operacin en que interviene por razn de su cargo, con pena privativa de libertad
no menor de cuatro ni mayor de seis aos e inhabilitacin conforme a los incisos
uno y dos del artculo treinta y seis del Cdigo Penal.
Que, el delito de Negociacin incompatible o aprovechamiento indebido de
cargo, el agente - siempre es funcionario o servidor pblico -, de manera
especial y particular se compromete, le importa o se interesa en un contrato u
operacin que realiza el Estado con terceros, con la finalidad de obtener un
provecho econmico indebido en su favor o a favor de terceros; en ese sentido,
concurren como elementos de la tipicidad objetiva los siguientes: El verbo rector
interesar, significa que el sujeto activo personalmente pone de manifiesto sus
pretensiones particulares, ya sea en el momento de la propuesta, celebracin,
ratificacin, modificacin revocatoria o ejecucin del contrato u operacin, en
provecho propio o de terceros, es decir, que el provecho que pretende obtener el
agente del contrato u operacin puede ser a favor del propio agente pblico, o a
favor de terceros con los cuales el agente tiene lazos de amistad, familiares o
sentimentales, no siendo posible que sean extraos a l; cualquier contrato u
operacin como objeto del hecho punible, comprende aquellas situaciones en
las que la administracin pblica, representada por sus funcionarios, participa y/o
interviene como parte contractual, en similar condicin, frente a un tercero sea
esta una persona natural o jurdica -, mientras que la operacin, se entiende
como aquellos actos unilaterales que se producen entre la administracin pblica
y sus administrados, condicionados a que tales actos, tengan un contenido
econmico; en consecuencia, es de recibo lo que seala SALINAS SICCHA3, en
2

() VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. Derecho Penal Parte General. Primera Edicin,

Tercera Reimpresin, marzo 2009. Editorial Grijley, pp. 93.
3
() SALINAS SICCHA, Ramiro. Delitos contra la Administracin Pblica. Segunda Edicin.
Editorial Grijley. Pg. 559.

el sentido que, si los actos que expresan especial inters de parte del agente
tienen como destino otros actos administrativos diferentes a los contratos u
operaciones no se engloban en la tipicidad del delito por hermenutica jurdica.
Que, el bien jurdico protegido en el delito de Negociacin Incompatible es la
transparencia en los procesos de contratacin estatal, en las operaciones y la
exclusiva promocin de los intereses pblicos, con la que debe actuar un
funcionario pblico en la realizacin de los actos propios del cargo, cada vez que
intervienen en los contratos en nombre y representacin del Estado. () Lo que
quiere evitar la norma penal es que los funcionarios, utilizando su posicin y
cargo, interfieran, manipulen, y dirijan arbitrariamente los contratos estatales,
imponiendo su voluntad, deseo o capricho por encima de los intereses pblicos
estatales. (4) (5)
En cuanto a su aspecto subjetivo se requiere el dolo, no bastando el
comportamiento imprudente o que el funcionario pueda y deba conocer el inters
indebido.
Asimismo, es de precisar que en el delito en comento, pueden concurrir
cualquiera de las modalidades de la participacin criminal, llamase complicidad
(primaria o secundaria) o instigacin.
Del delito de Peculado doloso:

Asimismo, el Ministerio Pblico ha formulado acusacin por el delito contra la

Administracin Pblica en su modalidad de PECULADO, previsto en el artculo
387 del Cdigo Penal, haciendo hincapi en que se ha aplicado el tipo
derogado de dicho ilcito penal en consideracin a la fecha de la presunta
comisin del delito (..) en aplicacin del principio del Tempus Comissi Delicti
(aplicacin de la ley penal material al tiempo de la comisin del hecho punible);
el que prev: El funcionario o servidor pblico que se apropia o utiliza, en
cualquier forma, para s o para otro, caudales o efectos cuya percepcin,
administracin o custodia le estn confiados por razn de su cargo, ser
reprimido con pena privativa de la libertad no menor de dos ni mayor de ocho
aos.

() CASTILLO ALVA, Jos Luis. El delito de Negociacin Incompatible. 1 Edicin., Editorial

Instituto Pacifico S.A.C., Lima, 2015, Pg. 15 -16.
5

() Vase igualmente la Ejecutoria Suprema del R.N. N 1674-2013, del 12 de marzo del 2014
de la Sala Penal Transitoria (Ponente: San Martn Castro): No se trata slo de apreciar si el
valor de lo adquirido es menor al precio referencia rebasarlo sera ilegal en s mismo-, sino,
en estricto derecho, si el concurso fue transparente, equitativo para todos los postores, y no se
favoreci indebidamente a alguno de ellos, en perjuicio del tesoro municipal. Luego se seala
que: En buena cuenta los encausados con su conducta impidieron dolosamente un concurso
transparente y favorable al tesoro municipal al contemplar finalmente unos requisitos y criterios
que no consignaron en las bases, imposibilitando el principio de igualdad de oportunidades y
lesionando las expectativas de una competencia sana y fructfera para la administracin
municipal.

Que, el objeto genrico de la tutela penal es proteger el normal desarrollo de las

actividades de la administracin pblica. Por tratarse el peculado de un delito
pluriofensivo, el bien jurdico se desdobla en dos objetos especficos
merecedores de proteccin jurdica-penal: (a) garantizar el principio de no
lesividad de los intereses patrimoniales de la administracin pblica, asegurando
una correcta administracin del patrimonio pblico, y (b) evitar el abuso de poder
del que se halla facultado el funcionario o servidor pblico que quebranta los
deberes funcionales de lealtad y probidad, garantizando el principio
constitucional de fidelidad a los intereses pblicos a que estn obligados los
funcionarios y servidores.
Nuestra Corte Suprema de Justicia, en el acuerdo plenario N 4-2005/CJ-116 ha
referido tratndose el peculado de un delito pluriofensivo, el bien jurdico se
desdobla en dos objetos especficos merecedores de proteccin jurdico - penal:
a) garantizar el principio de la no lesividad de los intereses patrimoniales de la
Administracin Pblica y, b) evitar el abuso del poder del que se halla facultado
el funcionario o servidor pblico que quebranta los deberes funcionales de
lealtad y probidad. Asimismo, ensea que para la existencia del delito de
peculado no es necesario que sobre los bienes que se le haya confiado por
razn de su cargo en cualquiera de las formas y que constituyan el objeto
material del hecho ilcito, el agente ejerza una tenencia material directa. Es
suficiente que el sujeto activo tenga la llamada disponibilidad jurdica, es decir,
aquella posibilidad de libre disposicin que en virtud de la ley tiene el funcionario
o servidor pblico; debe tener, por tanto, competencia funcional especfica. La
disponibilidad a que se hace referencia se encuentra ntimamente ligada a las
atribuciones que el agente ostenta como parte que es de la administracin
pblica.
Por ltimo, dice nuestra mxima instancia de justicia que es necesario tener
en cuenta los comportamientos tpicos que la norma en anlisis nos seala a
efectos de limitar o restringir la relevancia penal de los actos del delito de
peculado. La norma, por consiguiente, al describir la accin dolosa utiliza dos
supuestos para definir los comportamientos tpicos del sujeto activo: apropiar o
utilizar, los mismos que deben contener ciertos elementos para su configuracin;
estos son, en tal virtud, los elementos materiales del tipo penal:
a) Existencia de una relacin funcional entre el sujeto activo y los
caudales y efectos. Se entiende por relacin funcional el poder de
vigilancia y control sobre la cosa como mero componente tpico, esto es,
competencia del cargo, confianza en el funcionario en virtud del cargo, el
poder de vigilar y cuidar los caudales o efectos.
b) La percepcin, no es ms que la accin de captar o recepcionar caudales
o efectos de procedencia diversa pero siempre lcita. La administracin, que
implica las funciones activas de manejo y conduccin. La Custodia, que
importa la tpica posesin que implica la proteccin, conservacin y
vigilancia debida por el funcionario o servidor de los caudales y efectos
pblicos.
c) Apropiacin o utilizacin. En el primer caso estriba en hacer suyos
caudales o efectos que pertenecen al Estado, apartndolo de la esfera de
la funcin de la Administracin Pblica y colocndose en situacin de
disponer de los mismos. En el segundo caso: utilizar, se refiere al
aprovecharse de las bondades que permite el bien (caudal o efecto), sin
tener el propsito final de apoderarse para s o para un tercero.

d) El destinatario, para s. El sujeto activo puede actuar por cuenta propia,

apropindose l mismo de los caudales o efectos, pero tambin puede
cometer el delito para favorecer a terceros. Para otro, se refiere al acto de
traslado del bien, de un dominio parcial y de trnsito al dominio final del
tercero.
e) Caudales y efectos. Los primeros, son bienes en general de contenido
econmico, incluido el dinero. Los efectos, son todos aquellos objetos,
cosas o bienes que representan un valor patrimonial pblico, incluyendo los
ttulos valores negociables.

Siguiendo a PEA CABRERA FREYRE diremos que sujeto activo, conforme a

la estructura normativa del artculo 387 del Cdigo Penal, slo puede ser el
funcionario o servidor pblico, constituyendo el delito un tipo especial,
caracterstico de los injustos funcionariales, cerrando el crculo del sujeto activo a
aquellos que en razn de la actuacin funcionarial, se apropia o utiliza caudales
o efectos, cuya administracin, percepcin o administracin le estn confiados
en mrito al cargo. Hablamos por tanto, de una relacin de Garante por
asuncin de deberes funcionariales, o que implica que el delito in examine-,
puede tomar lugar tanto en su modalidad comisiva como omisiva. Si autor puede
ser nicamente un intraneus con la condicin de garante de los bienes, los
particulares (extraneus) no pueden responder por dicho ttulo delictivo, al no
poder quebrantar los fundamentos materiales que ligan al funcionario con el
objeto material del delito, de manera que su participacin en el decurso de la
actividad tpica, slo puede ser reputada como participacin delictiva
(complicidad), siempre que hayan actuado con dolo, siguiendo el principio de la
Unidad del Ttulo de Imputacin.
El sujeto pasivo es el Estado como titular y dueo del patrimonio que
administran, custodian o perciben los funcionarios y servidores pblicos, en
razn del cargo funcional; y de forma mediata los comunitarios como naturales
destinatarios de los fondos pblicos y que son apropiados indebidamente.
Del delito de Falsedad Genrica

Igualmente la Fiscala ha formulado acusacin por el delito de Falsedad

Genrica, previsto en el artculo 438 del Cdigo Penal, que prev: El que de
cualquier otro modo que no est especificado en los captulos precedentes,
comete falsedad simulando, suponiendo, alterando la verdad intencionalmente y
con perjuicio de terceros, por palabras, hechos o usurpando nombre, calidad o
empleo que no le corresponde, suponiendo viva a una persona fallecida o que
no ha existido o viceversa, ser reprimida como pena privativa de libertad no
menor de dos ni mayor de cuatro aos.
Que, el tipo penal en comento, se configura como un tipo residual, en la medida
en que slo hallar aplicacin en los supuestos que no tenga cabida en ninguno
de los tipos precedentes. Ello tiene como principal consecuencia que no slo
ser posible cometer este delito, a travs de un documento, sino que, como
tambin indica la disposicin analizada, puede realizar mediante palabras,

hechos, y, en general, mediante cualquier medio siempre que suponga una

alteracin de la verdad y se cause con ello un perjuicio.6 .
En su aspecto subjetivo se requiere que el agente acte con dolo, siendo el bien
jurdico protegido: La Fe Pblica.

1.5. DE LA VALORACIN JUDICIAL DE LAS PRUEBAS.

Conforme lo establece el artculo 393, inciso 1) del CPP: El Juez no podr
utilizar para la deliberacin pruebas diferentes a aquellas legtimamente
incorporadas en el Juicio. Esta previsin tiene su correlato normativo en el
artculo I, inciso 2) del Ttulo Preliminar del CPP en cuanto establece que toda
persona tiene derecho a un juicio previo, oral, pblico y contradictorio, y adems
en el artculo VIII del mismo ttulo el que exige como requisito de valoracin de la
prueba, que sta haya sido obtenida e incorporada mediante un procedimiento
constitucionalmente legtimo; estas normas, interpretadas de modo sistemtico y
en concordancia con los principios de oralidad, inmediacin y contradiccin que
inspiran el modelo procesal penal en nuestro pas, obligan al Juzgador a valorar
solamente aquella prueba que haya sido incorporada legtimamente al Juicio
Oral, que se acte en su presencia y que se someta al debate contradictorio del
caso, requisitos que - en resumen - representan lo esencial de la garanta del
Juicio Pblico Republicano previsto por el artculo 139 de la Constitucin
Poltica del Per.
1.6. DE LA VINCULACION DE LOS ACUSADOS CON LOS HECHOS DELICTIVOS
MATERIA DE ACUSACION.
1.6.1. FUNDAMENTOS DE LA CONDENA POR EL DELITO DE
NEGOCIACION INCOMPATIBLE, ATRIBUIDOS A LOS ACUSADOS JEINER
UBALDO JULON DIAZ (AUTOR) Y JULIO CESAR VADILLO GUTIERREZ
(COMPLICE PRIMARIO)
Que, habindose llevado a cabo el Juzgamiento de los acusados Jeiner Ubaldo
Juln Daz y Julio Cesar Vadillo Gutirrez, se advierte que existen suficientes
elementos de prueba que acreditan la existencia del delito de Negociacin
Incompatible, previsto en el artculo 399 del Cdigo Penal, as como la
responsabilidad penal de los citados acusados en su comisin, el primero de
ellos como autor, por tener la condicin de Ex alcalde de la Municipalidad
Distrital de Tacabamba, y el segundo de ellos como cmplice primario, por no
tener la calidad de Funcionario o servidor pblico; esto es, en la ejecucin de la
obra: Instalacin y mejoramiento del sistema de Electrificacin Rural del Distrito
de Tacabamba, y del cual se advierte que el acusado JULON DIAZ, se ha
interesado indebidamente en forma directa en provecho de tercero, como es el
caso del acusado VADILLO GUTIERREZ, a fin de contratarlo para la elaboracin
del expediente tcnico, de la obra consistente en: Instalacin y Mejoramiento del
Sistema de Electrificacin Rural.
6

() BRAMONT ARIAS TORRES, Luis Alberto y GARCIA CANTIZANO, Mara del Carmen.
Manual de Derecho Penal Parte Especial, 4 Edicin, Editorial San Marcos, Lima, 2008, Pg.
642.

Que, en el presente caso, las presuntas irregularidades administrativas que han

hecho mencin los abogados defensores de los acusados, a consideracin del
Juzgador tienen relevancia penal.
As se tiene que del informe de verificacin de denuncias N 472-2010CG/ORCA-AR, emitido por la Contralora General de la Repblica, y del cual fue
examinado el perito Jos Enrique Jaramillo Narvez, se aprecia claramente de
dicho informe, y de los anexos que acompaa, que para la obra Instalacin y
mejoramiento del Sistema de Electrificacin Rural, se simularon procesos de
seleccin y se beneficio al consultor que elabor el expediente tcnico de la
citada obra, pagndole la suma de S/. 104, 997.00 Nuevos soles.
Es as que mediante Resolucin de Alcalda N 139-2008-MDT, de fecha 25 de
noviembre del 2008 (Anexo N 4, que acompaa al citado informe) se aprecia
que el acusado Jeiner U. Juln Daz, aprob la cancelacin del expediente
tcnico a nivel de perfil de la obra Instalacin y Mejoramiento del Sistema de
Electrificacin Rural del Distrito de Tacabamba por el importe de S/. 85, 000.00
nuevos soles; siendo que en los considerandos de la presente resolucin se
establece: Que, habindose recepcionado diferentes proformas para la
elaboracin del perfil, la Municipalidad ha optado por la de mayor acceso
econmico, recayendo la responsabilidad de la elaboracin del perfil Instalacin
y mejoramiento del Sistema de Electrificacin Rural del Distrito de Tacabamba
en la persona del Ingeniero Julio Cesar Vadillo Gutirrez.
Sobre este punto, es de precisar que las propuestas presentadas para la
elaboracin del mencionado perfil dirigidas al Ex Alcalde Jeiner U. Juln Daz,
han sido simuladas (Ver Fs. 71-74 del Informe de Contralora) lo cual se advierte
fcilmente sin necesidad de que se haya practicado una pericia grafotcnica, ello
por las razones siguientes:
a) Que a folios 71 y 72 del informe de Contralora, se aprecia que el acusado
JULIO CESAR VADILLO GUTIERREZ, ha presentado hasta dos propuestas
econmicas para la elaboracin de perfil tcnico de la obra antes
mencionada, una de ellas por el monto de S/. 85,000.00 y la otra por el
monto de S/. 104, 500.00 Nuevos Soles; asimismo, a folios 73 y 74 del
mencionado informe, se aprecia las propuestas econmicas del Ingeniero
Mecnico Electricista: Manuel A. Reyes Lamadrid, por la suma de S/. 108,
000.00 nuevos soles (ver Fs. 73 del informe), y del Ingeniero Mecnico
Electricista Anbal Quiroz Snchez, por el monto de S/. 108, 500.00 Nuevos
Soles (Ver Fs. 74 del informe), las cuales presentan similar estructura como
son: Los encabezados de las propuestas consignan en el primer rengln el
nombre del postor; en el segundo su profesin, en el tercero el nmero de
registro del Colegio de Ingenieros del Per - CIP; cerrando en el cuarto
rengln, con una lnea contina. De igual manera en el pie de las pginas, se
consigna en el primer rengln una lnea continua y en el segundo, la
direccin, provincia, nmero de pgina y en algunos casos el telfono de los
postores. Asimismo, en cuanto al contenido de las propuestas, se inician
consignando el lugar y fecha; en prrafo aparte se consigna como
destinatario al seor Jeiner Juln Daz, en su condicin de Alcalde de la
Municipalidad Distrital de Tacabamba, de ese entonces. En el siguiente
prrafo de consigna el asunto de la propuesta, consignando en prrafo
seguido, nuevamente el nombre y apellidos del postor, su registro CIP,

domicilio, provincia y el asunto: Finalmente en prrafo aparte se seala el

monto de la propuesta econmica, y el plazo de entrega en das calendarios.
b) Bien, respecto a lo antes sealado, se tiene del Acta de Trabajo de fecha seis
de agosto del dos mil nueve, y que obra como anexo N 06, del informe de
contralora, que el acusado VADILLO GUTIERREZ, seal que el modelo de
sus propuestas fueron escritas por l, ya que la Municipalidad no les entreg
formato alguno, ni modelo de propuesta; lo que da cuenta de que el proceso
no se llev de manera pblica. Por otro lado, se tiene incluso que en la
propuesta econmica presentada supuestamente por el Ingeniero Anbal
Quiroz Snchez, ste se presenta con el nombre de JULIO CESAR VADILLO
GUTIERREZ, con registro CIP N 44752, y con domicilio en la Manzana C,
Lote 24 de la Urbanizacin Los Jazmines de Chiclayo (que justamente
corresponde a los datos exactos del citado acusado conforme se aprecia de
sus propuestas econmicas de Fs. 71-72 del informe de contralora, y que
corresponden a VADILLO GUTIERREZ) para suscribir al final de dicha
propuesta como el Ingeniero Anbal Quiroz Snchez con registro CIP 54168.
Al respecto cuando se le pregunt al citado acusado sobre tal hecho, en el
Acta de Trabajo de fecha seis de agosto del dos mil nueve, refiri a la
pregunta cuatro: Que al ingeniero Anbal Quiroz Snchez, slo lo conoca de
vista, y desconoce porque en su propuesta lo menciona, poniendo su
nombre, registro CIP y domicilio; desconociendo tambin porque las
propuestas son parecidas en su redaccin, e incluso el porque presentan
errores comunes. Asimismo, seal al responder la pregunta tres: Que, en
cuanto a las dos propuestas que present, con fecha 03 de marzo del 2008,
se aperson a la Municipalidad Distrital de Tacabamba, y le entreg al seor
Yovany Chaname, su propuesta por el valor de S/. 104, 500.00; y que el da
04 de marzo del 2008, le llam nuevamente el citado seor, para que vaya a
conversar con el seor alcalde JULON DIAZ y el gerente municipal Julin
Colunche Camacho, aspectos relacionados al proceso de seleccin. Siendo
que ese mismo da, se aperson a la Municipalidad Distrital de Tacabamba, y
se reuni con los referidos funcionarios, quienes le manifestaron que los
dems postores se haban desistido de seguir participando, ya que la
condicin era que el pago se hara efectivo si FONIPREL aprobaba el perfil, y
como si acept, se le otorg la buena pro, pero con la condicin que bajara
el monto de su propuesta, es as que nuevamente le entreg al seor
Chaname, otra propuesta por la suma de S/. 85, 000.00 nuevos soles.
c) Bien, de lo antes sealado, se aprecia fcilmente que los documentos han
sido falsificados, y se ha simulado un proceso de seleccin en el cual se ha
favorecido sin lugar a dudas al acusado VADILLO GUTIERREZ, siendo que
respecto a este proceso simulado, no ha sido ajeno el ex alcalde de la
Municipalidad Distrital de Tacabamba, ya que el mismo VADILLO
GUTIERREZ, reconoci haberse reunido con el citado acusado, para ver
aspectos relacionados con el proceso de seleccin, conforme se aprecia del
acta de Acta de Trabajo de fecha seis de agosto del dos mil nueve, y que
obra como anexo N 06, del informe de contralora, el cual se valora por ser
parte del referido informe, el cual fue admitido como medio de prueba.
d) Adems, del Informe de Contralora se aprecia a folios 95, la carta remitida
por el Ingeniero Anbal Quiroz Snchez, al licenciado Jos E. Jaramillo
Glvez, de fecha 11 de agosto del 2009, quien seala que no ha participado
como postor en concurso o licitacin alguna convocado por la Municipalidad

Distrital de Tacabamba, y que jams ha presentado propuesta econmica

alguna ante la referida Municipalidad. Asimismo, se tiene que en las
declaraciones que han brindado los ingenieros Manuel A. Reyes Lamadrid, y
Anbal Quiroz Snchez, a nivel de investigacin preparatoria, y que obran a
folios 46 a 49, y 174 de la carpeta fiscal, respectivamente, las cuales fueron
ingresadas al juicio oral mediante su lectura, sometindose al debate
contradictorio, conforme a quedado registrado en audio, los referidos
testigos, sealan: No haber participado en ningn proceso de convocatoria, y
que los documentos (propuestas econmicas), donde aparecen sus
nombres, han sido falsificadas, ya que no son sus firmas.
De lo antes sealado, se aprecia sin lugar a dudas que el acusado JULON DIAZ,
ha mostrado un interes indebido en contratar a la persona del acusado VADILLO
GUTIERREZ; y ello se logra constatar igualmente con el examen del perito
contable C.P.C. Luis Garca Rojas, quien al ser examinado respecto a la pericia
contable N 002-2012-PCJ-C, confirm prcticamente el Informe de Contralora,
sealando que: a) El proveedor VADILLO GUTIERREZ Julio Cesar, present
directamente al alcalde JULON DIAZ Jeiner, dos propuestas econmicas de
ochenta y cinco mil con 00/100 nuevos soles (S/. 85,000.00) y ciento cuatro mil y
00/100 nuevos soles (S/. 104, 000.00), celebrando contrato por el monto de la
primera propuesta (ver anexo 01 que acompaa a la pericia); b) Que, las
propuestas de los proveedores: Reyes Lamadrid, Manuel Alberto y Quiroz
Snchez Anbal, tienen los mismos errores ortogrficos y en el contenido de uno
de ellos, figura el nombre del proveedor beneficiario VADILLO GUTIERREZ Julio
Cesar, documentos que obran en el anexo 2 de la presente pericia; c) Que, la
elaboracin del expediente tcnico a nivel de perfil para la obra: instalacin y
Mejoramiento del Sistema de Electrificacin Rural del Distrito de Tacabamba, no
est contenido en el plan anual de adjudicaciones y contrataciones de la
Municipalidad, habindose otorgado directamente a VADILLO GUTIERREZ Julio
Cesar, sin proceso de seleccin; d) La adjudicacin de la buena pro por ciento
cuatro mil novecientos noventa y siete con 78/100 nuevos soles, segn el
contrato que obra como anexo 8, se otorg trece das despus de la fecha que
figura en las bases administrativas del proceso; y, e) Que, la elaboracin del
expediente tcnico no cont con la aprobacin de ELECTRONORTE.
Igualmente es de sealar, que la conducta del acusado JULON DIAZ, desde un
inicio, ha sido favorecer de manera indebida a su coacusado VADILLO
GUTIERREZ, el cual se concretiz con la firma del contrato N 001-2008MDT/TACABAMBA, de fecha 24 de noviembre del 2008, suscrito por ambos; ya
que el acusado VADILLO GUTIERREZ, obtuvo la buena pro, segn acta de
adjudicacin de la misma fecha, encargndose al citado acusado la elaboracin
del expediente tcnico de la obra: Instalacin y Mejoramiento del Sistema de
Electrificacin Rural del Distrito de Tacabamba, por el monto de S/. 104, 997.00
nuevos soles.
Por otro lado, en cuanto a las documentales presentadas por el abogado
defensor del acusado VADILLO GUTIERREZ, y que fueron admitidas como
prueba de oficio, no enervan los cargos que pesan en contra de su patrocinado,
ya que de la copia referida a los resultados del proceso de adjudicacin directa
selectiva N 0001-2008-MD/TACABAMBA, se aprecia la participacin de dos
postores, esto es de los ciudadanos:
VADILLO GUTIERREZ y REYES
LAMADRID; empero como ya se dijo, este ltimo en su declaracin a nivel de
Fiscala, seal: No haber participado en ningn proceso de convocatoria, y que

los documentos (propuestas econmicas), donde aparece su nombre, han sido

falsificadas, ya que no corresponde a su firma.
En consecuencia de todo lo antes sealado, no queda la menor duda que el
acusado JULON DIAZ, indebidamente se interes en forma directa, en provecho
de su coacusado VADILLO GUTIERREZ (tercero), pues desde un inicio, mostro
dicho inters, independientemente si la simulacin de los procesos de seleccin
se orientaban a participar en un concurso de FONIPREL para obtener fondos
para obras en beneficio de la comunidad, como lo ha sealado el abogado
defensor del acusado JULON DIAZ; pues como ya se dijo, tal inters indebido,
se concretiz igualmente con la firma del contrato N 001-2008MDT/TACABAMBA, de fecha 24 de noviembre del 2008, suscrito por ambos
acusados, al que se ha hecho referencia precedentemente.
Siendo as las cosas, no queda duda igualmente que el acusado JULON DIAZ,
debe responder por la comisin del delito imputado, como AUTOR por haber sido
el Ex Alcalde de la Municipalidad Distrital de Tacabamba; y el acusado
VADILLO GUTIERREZ, como cmplice primario, pues como muy bien seala
CASTILLO ALVA: La parte beneficiada por el contrato en la medida que haya
coordinado, se haya puesto de acuerdo o simplemente si est al tanto de las
gestiones del funcionario puede ser considerada como cmplice 7, como es el
caso de VADILLO GUTIERREZ, quien como ya se seal precedentemente, en
el Acta de Trabajo de fecha seis de agosto del dos mil nueve, y que obra como
anexo N 06, del informe de contralora, seal haberse reunido con el alcalde
JULON DIAZ, quien le manifest que los dems postores se haban desistido de
seguir participando en el proceso de seleccin; de lo que se advierte claramente
la actitud dolosa por parte de ambos; conclusin razonable a la que arriba al
Juzgador, recurriendo a las mximas de la experiencia, de que ambos acusados
tenan pleno conocimiento del proceso de seleccin simulado; ello, por cuanto el
mismo acusado JULON DIAZ, le refiri que los otros dos postores se haban
desistido, y conforme ha quedado acreditado en autos, ello, no ha sido as, pues
nunca participaron del proceso de seleccin; y en cuanto al acusado VADILLO
GUTIERREZ, su nombre y apellidos, nmero de CIP y domicilio, aparecen en la
propuesta del Ingeniero Anbal Quiroz Snchez; por lo que cualquier negativa
por parte del acusado JULON DIAZ (en lo que corresponde a su declaracin a
nivel de Fiscala) y del acusado VADILLO GUTIEREZ, quien declar en juicio,
de que no han cometido el delito que se les imputa, deben ser tomados como
meros argumentos de defensa, para evadir la responsabilidad penal que les
alcanza.
Es necesario tambin sealar que si bien a juicio oral ingres informacin que la
obra: Instalacin y Mejoramiento del Sistema de Electrificacin Rural del Distrito
de Tacabamba, si se habra ejecutado, para el caso de autos, y conforme al
delito que se les imputa a los acusados ello, resulta irrelevante. As la Sala
Penal de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en la Ejecutoria Suprema
del R.N. N 568-2012, del 29 de noviembre del 2012, ha establecido: Que, el
bien jurdico protegido en este delito est constituido por el inters del Estado en
el correcto desarrollo de la funcin pblica () Que, el tipo penal para su
perfeccin no demanda la concurrencia de un perjuicio potencial o real para el
Estado, pues como se anot, el inters indebido est referido esencialmente al
7

() CASTILLO ALVA, Jos Luis. El delito de Negociacin Incompatible. 1 Edicin, Editorial

Instituto Pacifico S.A.C., Lima, 2015, Pg. 121.

especifico deber de imparcialidad en la actuacin del agente especial, quien no

puede actuar en nombre del Estado y como representante de sus propios
intereses; que esto significa que en algunos casos la propia administracin
pblica, puede ser beneficiada con la irregular intervencin del funcionario
servidor pblico.
Igualmente en cuanto al momento de la comisin del evento delictivo, la Sala de
Apelaciones de la Corte Superior de Justicia de Lima, ha sealado en el Exp. N
00092-2011-6-1826-JR-PE-01 (Ponente: Castaeda Otsu), que: El momento del
inters indebido es irrelevante, toda vez que la gestin se puede dar en cualquier
etapa del iter contractual del proceso de convocatoria, contratacin, licitacin,
adjudicacin, etc, esto es, en las etapas previas, durante la celebracin del
contrato e incluso en su ejecucin. Asimismo, el carcter del inters no slo
implica una mera infraccin del deber especial positivo (actuacin contra la ley,
omisin o abstencin de la exigencia legal, etc.), sino un peligro para los
intereses econmicos: patrimonio, servicios, obras, bienes, entre otros, de la
entidad u rgano del aparato estatal.
Bien, por todo lo antes sealado, el Juzgador da por probado la existencia del
delito de Negociacin Incompatible, previsto en el artculo 399 del Cdigo Penal,
as como la responsabilidad penal de los acusados JEINER U. JULON DIAZ, en
su calidad de autor; y, JULIO CESAR VADILLO GUTIERREZ, en su calidad de
cmplice primario, en su comisin, ms all de toda duda razonable, habindose
logrado destruir la PRESUNCION DE INOCENCIA que les asista.
1.6.2. FUNDAMENTOS DE LA CONDENA POR EL DELITO DE PECULADO
DOLOSO, ATRIBUIDOS A LOS ACUSADOS JULIAN ALEXANDER
COLUNCHE CAMACHO, JOSE LUIS SANDOVAL DAMIAN (AUTORES) y
ARBEL ADAN CHERO BARRANZUELA (COMPLICE PRIMARIO).
Asimismo, el Juzgador considera que en autos, ha quedado plenamente
acreditado el delito de Peculado Doloso, y la responsabilidad penal de los
acusados JULIAN ALEXANDER COLUNCHE CAMACHO,
JOSE LUIS
SANDOVAL DAMIAN, y ARBEL ADAN CHERO BARRANZUELA, los dos
primeros como autores y el ltimo de ellos, como cmplice primario, por las
siguientes razones:
En primer lugar se cuenta con el Informe de Verificacin de Denuncias N 4722010-CG/ORCA-AR, de fecha 29 de octubre del 2010, y del cual fue examinado
el perito Jos Enrique Jaramillo Narvez, establecindose del citado informe que
de la cuenta corriente del canon y sobre canon minero, correspondiente al
ejercicio 2008, se autorizaron pagos a favor del acusado ARBEL ADAN CHERO
BARRANZUELA, por concepto de alquiler de maquinaria, para la obra:
Mejoramiento y acondicionamiento de vas en la ciudad de Tacabamba, siendo
dichos pagos cargados a la citada obra la cual nunca se ejecut; asimismo,
porque servidores de la entidad emitieron documentos dando su conformidad al
citado servicio el cual nunca se brind, generndose un perjuicio econmico a la
entidad de S/. 126, 800.00 Nuevos Soles, siendo que en tales hechos ha
participado el acusado JULIAN ALEXANDER COLUNCHE CAMACHO, en su
condicin de Gerente Municipal de la Municipalidad Distrital de Tacabamba, por
haber suscrito los contratos directamente para el servicio de alquiler de
maquinaria, sin que se haya realizado el proceso de seleccin respectivo;
adems por haber autorizado los pagos al proveedor beneficiario, y otorgado la

conformidad en la orden de servicio N 01187-2008, de fecha 03 de septiembre

del 2008, pese a que se encuentra evidenciado de que la obra no se ha
realizado y que no hay sustento documentario de la prestacin del servicio.
Asimismo, se tiene que el acusado JOSE LUIS SANDOVAL DAMIAN, como Jefe
(e) de Abastecimiento de la Municipalidad Distrital de Tacabamba, ha
coadyuvado para que se incurra en este delito al haber suscrito la orden de
servicio N 01187-2008, de fecha 03 de setiembre del 2008, que genera el pago
para el proveedor, para la contratacin de maquinaria pesada destinada a una
obra que nunca se ejecut. Asimismo, se ha logrado determinar que la persona
del acusado: Arbel Adn Chero Barranzuela, ha sido beneficiado con la orden de
servicio 1187-2008 de fecha 03 de setiembre del 2008, siendo el proveedor del
Consorcio El Edn.
Igualmente la existencia del delito y responsabilidad penal de los acusados se
encuentra acreditada con el peritaje contable N 002-2012-PCJ-C, y del cual fue
examinado el perito contable LUIS GARCIA ROJAS, sealando en sus
conclusiones: a) Que el proveedor que se contrat para el alquiler de maquinaria
pesada y vehculos fue consorcio El Eden, cuyo representante legal es el
acusado Arbel Adan Chero Barranzuela, segn contrato suscrito el da dos de
julio del dos mil ocho, por la suma de ciento veintisis mil ochocientos nuevos
soles, cuyo contrato obra como anexo 11 del presente dictamen a folios 69, y se
encuentra suscrito por el acusado antes sealado y su coacusado COLUNCHE
CAMACHO, en su condicin de gerente municipal; b) Los proveedores Seclen
Contratistas Generales, Comercial JMO y Consorcio El Eden, sus propuestas
tienen fecha posterior a la firma del contrato con el proveedor consorcio El Eden,
cuyo representante legal es el seor Chero Barranzuela Arbel Adan, conforme se
aprecia del anexo N 12, que acompaa la presente pericia; y, c) El contrato de
alquiler para maquinaria pesada y vehculos al proveedor Consorcio El Eden,
cuyo representante legal es el seor Chero Barranzuela Arbel Adan, se realiz
sin proceso de seleccin, por lo tanto no se consider en el Plan Anual de
Contrataciones y Adjudicaciones de la Municipalidad, conforme se aprecia del
anexo N 13, que acompaa la presente pericia; concluyendo finalmente el
citado perito que se ha causado un perjuicio econmico a la entidad por la suma
de ciento veintisis mil ochocientos nuevos soles.
Asimismo, con el acta de declaracin de la testigo Jos Mercedes Cuadra
Checa, de folios 427 a 429 de la carpeta fiscal, quien refiere al responder la
pregunta cinco y seis, no haber tenido maquinaria, y que no ha firmado el
contrato privado de servicio de maquinaria pesada de fecha 20 de agosto del
2008, y que no conoce a Arbel Adan Chero Barranzuela. Al respecto, se tiene
que dicho contrato obra a folios 76 del Dictamen Pericial, y con el cual el
acusado CHERO BARRANZUELA, ha pretendido simular la contratacin de
maquinaria para la supuesta obra que no se ejecut, contrato que ha sido
desconocido por el testigo Jos Mercedes Cuadra Checa. Igualmente con el
acta de declaracin del testigo Jhonson Arrascue Farro, quien refiere que como
jefe del rea tcnica de la Municipalidad de Tacabamba, desconoce que se haya
realizado la obra: Mejoramiento y acondicionamiento de las vas de Tacabamba.
Del mismo modo, con el acta de declaracin del testigo Jos Martn Oyague
Quispe, quien seala que se ha desempeado como jefe del rea tcnica de la
Municipalidad Distrital de Tacabamba desde el mes de mayo del 2008 hasta el
mes de enero del 2009, y respecto a la obra en cuestin, slo ha tenido
referencia que se iba hacer, la misma que no tena expediente tcnico, slo tena

un perfil y que no haba cuaderno de obra, y que nunca se ha presentado

documentacin para el visto bueno de la referida obra.
Asimismo, se deja constancia que las actas de declaraciones de los testigos, se
valoran, ya que fueron admitidas en su oportunidad por el Juzgado de
Investigacin Preparatoria de Tacabamba para su actuacin en juicio; adems
han sido sometidas al debate contradictorio, respetndose el derecho de
defensa que les asiste a los acusados.
Como se puede ver de lo antes sealado, los acusados han pretendido de
manera falsa, sustentar documentalmente una obra que no se realiz. Coadyuva
con esta tesis los documentos presentados por el ciudadano Manuel Esteban
Puicn Coyco, quien ha sido sentenciado por el delito de Falsedad Genrica, por
el Juzgado de Investigacin Preparatoria de Tacabamba, por haber suscrito
documentos relacionados con la obra en cuestin, la cual nunca se haba
ejecutado. El citado ciudadano present ante la Fiscala, frondosa
documentacin que fueron sometidos al debate contradictorio, siendo los ms
relevantes los siguientes:

Contrato de servicios profesionales N 016-2008-MDT, siendo que con

dicha documental se acredita que este contrato fue dejado en la casa del
seor Manuel Esteban Puicn Coyco para que fuera firmado, pero ste
no los lleg a firmar, porque nicamente fue con la finalidad de poder
regularizar, la obra en cuestin.

Comprobante de pago de la Municipalidad Distrital de Tacabamba N

0068, de fecha 27 de mayo del 2009, a nombre de Manuel Esteban
Puicn Coyco, por la suma de S/. 1,500.00 Nuevos Soles, con el cual se
acredita que el seor Manuel Esteban Puicn Coyco recibi el dinero, el
cual, luego devolvi mediante una Carta Notarial dirigido al alcalde la
Municipalidad Distrital de Tacabamba Jeiner Juln Daz. .

Comprobante de pago de la Municipalidad Distrital de Tacabamba N

0069, de fecha 27 de mayo del 2009, que corresponde al mes de julio, a
nombre de Manuel Esteban Puicn Coyco, por la suma de S/. 1,500.00
Nuevos Soles, con el cual se acredita que son dos los comprobantes de
pago los cuales ascienden al monto de S/. 3,000.00 Nuevos Soles, y que
dinero estaba destinado para el pago de este residente, pero los
devuelve porque no realiz el trabajo.

Resolucin Gerencial nmero 0428-2009/MDT-Tacabamba, de fecha 05

de mayo del ao 2009, en el que firma Julin Colunche Camacho
Gerente Municipal Distrital de Tacabamba, con la cual se acredita que fue
el acusado Julin Colunche Camacho, quien aprob el reconocimiento de
la deuda a Manuel Esteban Puicn Coyco, por la suma de un mil
quinientos nuevos soles, quien iba a trabajar como residente de la obra
en cuestin; as como tambin la Resolucin Gerencial nmero 04272009/MDT-Tacabamba, de fecha 05 de mayo del 2009, en el cual
igualmente se le reconoce una deuda al citado ciudadano por la suma de
un mil quinientos nuevos soles.

Boucher del Banco de la Nacin al RUC 20100030595 de fecha 12 de

agosto del 2009, depsito en efectivo por el importe de S/. 3,000.00
Nuevos Soles, documental con el que se puede acreditar que la
encargada de realizar los depsitos de la Municipalidad Distrital de

Tacabamba, es decir la seora Silvia Bocanegra Paredes hizo el depsito

a la cuenta del seor Manuel Esteban Puicn Coyco, acreditndose que
dicho dinero fue depositado a su cuenta y con el cual se trat de
regularizar la obra.

Talonario de parte vaco del Consorcio El Edn, del acusado Arbel Adn
Chero Baranzuela, y que fuera dejado en la casa de Manuel Esteban
Puicn Coyco, para que sea llenado por ste en su calidad de residente
de obra, con la finalidad de que lo regularice y as apropiarse del dinero
de la obra; y,

Carta Notarial, de fecha 12 de agosto del ao 2009, dirigido al seor

Jeiner Ubaldo Juln Daz Alcalde del Concejo Distrital de Tacabamba,
mediante el cual el seor Manuel Esteban Puicn Coyco, le refiere que
fue contratado para la regularizacin de la obra: Mejoramiento y
acondicionamiento de vas urbanas de la ciudad de Tacabamba,
habiendo realizado un contrato verbal de trabajo con el acusado JULIAN
ALXANDER COLUNCHE CAMACHO, en su calidad de Gerente
Municipal, sealando que viaj para ver si la obra exista y as poder
regularizar, pero se dio con la ingrata sorpresa que dichos trabajos
no se haban realizados, y con el fin de evitar implicaciones de
responsabilidad judicial, se ha visto en la imperiosa necesidad de
devolver el dinero cobrado en la suma de tres mil nuevos soles, el cual ha
consignado en el depsito a la cuenta N 04-282-300003 (Banco de la
Nacin) y cuya titular es la seora SILVIA EMPERATRIZ BOCANEGRA
PAREDES, por ser la cajera de la Municipalidad; suma de dinero que ha
sido reconocido por la citada ciudadana, conforme se aprecia del acta de
su declaracin brindada a nivel de fiscala, y que fue ingresado al juicio
oral mediante su lectura.

Que, de los documentos presentados por el ciudadano MANUEL ESTEBAN

PUICAN COYCO, cobra vital importancia la carta notarial antes sealada, y en el
cual precisa que fue contratado de manera directa por el acusado COLUNCHE
CAMACHO, para regularizar una obra que nunca se ha realizado, conforme as
lo ha manifestado, devolviendo incluso el dinero que se le haba pagado para tal
propsito ilegal.
Lo antes sealado, incluso se acredita con el CD que contiene el audio en la que
participa el acusado JULIAN ALEXANDER COLUNCHE CAMACHO, JOSE LUIS
SANDOVAL DAMIAN, ARBEL ADAN CHERO BARRANZUELA y MANUEL
ESTEBAN PUICAN COYCO, siendo que ste ltimo ha sido la persona que
grab dicha conversacin, relacionada a la obra que no se ha ejecutado, y que
son materia de juzgamiento.
As se tiene que del audio escuchado y del acta de transcripcin respectiva que
ingreso al juicio oral, que la conversacin se ha dado con fecha siete de agosto
del dos mil nueve, en la casa de los padres del ciudadano PUICAN COYCO,
ubicada en la calle Tumbes N 117 Pueblo Joven Jos Olaya Chiclayo,
precisando el citado ciudadano (Ver acta de diligencia de transcripcin de
audio), que estuvieron presentes en la conversacin, el arquitecto Julin
Alexander Colunche Camacho, Jos Luis Sandoval Damian
- Jefe de
Abastecimiento, Arbel Adan Chero Barranzuela representante del Consorcio El
Eden, el ingeniero Pedro Rodrguez Gutirrez y su persona.

Asimismo, del audio que fuera escuchado, se advierte que se mencionan los
nombres de: Jos Luis Sandoval,
Arbel Adan Chero y Arquitecto Julin,
quienes son los protagonistas del evento delictivo materia de acusacin, y en el
cual claramente se ha logrado escuchar que el ciudadano PUICAN COYCO, les
dice: ()Que se ha corroborado que la obra no se ha hecho, y en el cual le
responden que si l dice que no se ha hecho nada, le van a meter ms la yuca,
en otro pasaje de la conversacin, el ciudadano PUICAN COYCO, les reprocha
que ha sido engaado y que no desea firmar ms documentos, ms adelante, el
acusado JULIAN, seala: Ahorita que estamos en el poder aprovechemos,
cuando no estemos en el poder ah estamos cagados () Igualmente le piden al
ciudadano Puican Coyco, que los apoye que no los deje morir, les solicitan
firmen los documentos por el cual ya ha cobrado ().
Respecto al audio, debe precisarse que el mismo es extenso, siendo que lo
antes sealado, se logra constatar igualmente del acta de transcripcin que es
copia fiel de su reproduccin. Por otro lado, el Juzgador considera pertinente
absolver las observaciones de la defensa tcnica de los acusados, en el sentido
de que con la grabacin del audio se ha vulnerado derechos fundamentales, por
lo que siendo una prueba prohibida no debe ser valorada. Bien el Juzgador ha
procedido ha valorar dicho medio de prueba, por el Principio de Ponderacin de
Intereses. Al respecto NEYRA FLORES8, invocando a HURTADO POZO9, seala
que la discusin se da entre el derecho fundamental y el inters de la sociedad
en perseguir el delito. En el presente caso, no solo se cuenta con el audio antes
sealado, sino con suficiente material probatoria, que dan cuenta de la existencia
del delito, por lo que el inters de la sociedad en su persecucin no puede ser
menoscabado.
Del mismo modo la Sala Penal Transitoria de la corte Suprema de Justicia de la
Repblica, en el R.N. N 1640-2013-DEL SANTA, de fecha diez de diciembre del
dos mil trece, con respecto al tema en discusin, ha establecido lo siguiente en
el fundamento sexto: Que, no se ha vulnerado el secreto de comunicaciones
porque uno de los participantes en este acto comunicativo fue el que grab o
film no se necesita una orden judicial -. La naturaleza formal del secreto a las
comunicaciones no ha sido vulnerada no se ha violado la impenetrabilidad de
la comunicacin por terceros-. Por otro lado, desde los derechos
constitucionales de naturaleza material, es posible que su contenido, aun
cuando una escena la grabe o filme uno de los participantes en el acto
comunicativo como en el presente caso -, pueda excluirse o resultar inutilizable
para fines probatorios, si se vulneran precisamente esos otros derechos
fundamentales, tales como la intimidad, las reglas deontolgicas
especficamente protegidas por el derecho secreto profesional -, los
impedimentos legales de rango supremo o fundamental secretos de Estado,
oficiales o derecho de defensa o los contratos de confidencialidad en el que
la esencia misma de la relacin con su entorno se basa en la reserva de lo que
conozca-, que hagan del agente que graba o filma un garante de la reserva
comunicativa, en tanto ello, presupone la presencia de valores superiores en
juego.
8

() NEYRA FLORES, Jos Antonio. Manual del Nuevo Proceso Penal & de Litigacin Oral, 1
Edicin, Editorial Moreno S.A., Lima, Per, 2010, Pg. 680.
9
() HURTADO POZO, Jos. Vladivideos e Ilegalidad de la Prueba en lnea: Ante el conflicto
de intereses individuales (respeto a los derechos fundamentales de la persona), parece
conveniente optar por una solucin intermedia que busque establecer un equilibrio, el mismo
que redundar en el desarrollo ordinario de las actividades y en el fortalecimiento del Estado de
Derecho.

Que, para el caso de autos, las garantas que prev la ejecutoria suprema antes
citada, no se presentan, pues no existe reserva comunicativa que importe la
necesaria inutilizabilidad de la prueba obtenida, siendo que el estatus de
persona del imputado no est en cuestin; por lo que el audio merece ser
valorado.
Igualmente la defensa tcnica de los acusados citados, han sealado que en el
caso de autos, no se ha practicado una pericia tcnica. Sobre este punto, es
menester referirnos, en primer trmino, al denominado principio de Libertad
Probatoria, en atencin a que si bien en la causa presente no se ha actuado en
juicio pericia tcnica, a criterio del Juzgador, atento a las caractersticas de los
hechos imputados por la Fiscala constitutivos de Peculado Doloso, y elementos
acopiados en juicio, no es imprescindible la actuacin de dicha pericia, como as
lo parece entender al Defensa del acusado COLUNCHE CAMACHO. Adems, la
exigencia obligatoria de la probanza de un hecho concreto con la prctica de un
slo tipo de prueba (en este caso, la pericia tcnica) como sola hacerse en un
sistema de valoracin probatoria de Prueba tasada, felizmente superado, es
reida al sistema de valoracin probatoria vigente en todo Estado Constitucional
de Derecho, a la sazn, el sistema de la sana crtica. As, el primer inciso del
artculo 158 del CPP seala que: En la valoracin de la prueba el Juez deber
observar las reglas de la lgica, la ciencia y las mximas de la experiencia, y
expondr los resultados obtenidos y los criterios adoptados.
Nuestro Cdigo Procesal Penal, en su artculo 157 inciso 1 seala literalmente
que: Los hechos objeto de prueba pueden ser acreditados por cualquier medio
de prueba permitido por la Ley. Excepcionalmente, pueden utilizarse otros
distintos, siempre que no vulneren los derechos y garantas de la persona, as
como las facultades de los sujetos procesales reconocidas por la Ley. Con ello
se consagra en nuestro nuevo sistema procesal penal el denominado Principio
de Libertad Probatoria.
MAIER seala que desde el punto de vista que ahora nos interesa, aliado al
principio de la verdad material, la mxima de la libertad probatoria se define
expresando que, todo hecho, circunstancia o elemento contenido en el objeto del
procedimiento y, por lo tanto, importante para la decisin final, puede ser
probado y lo puede ser por cualquier medio de prueba.10
Nuestra norma procesal no exige un medio de prueba determinado para probar
un hecho especfico, por el contrario, proclama la libertad de utilizar otros medios
de prueba no previstos en la ley procesal, siempre y cuando sean idneos para
acreditar los elementos constitutivos del hecho punible, la responsabilidad del
imputado y naturaleza y cuanta de los perjuicios. La libertad en la actuacin de
medios de prueba no significa actuar con arbitrariedad, puesto que la utilizacin
de stos tiene como lmite el respeto de los derechos y garantas de las
personas11
Conforme a este principio los hechos objetos de prueba pueden ser acreditados
por cualquier medio de prueba permitido por la ley. Conforme a este principio se
10

B.J. MAIER, Julio, Derecho Procesal Penal, 2 ed., Editores del Puerto, Buenos Aires, 2002,
P. 864.
11
GALVEZ VILLEGAS, Toms Aladino y otros, El Cdigo Procesal Penal, comentarios
descriptivos, explicativos y crticos, Jurista Editores, 1ra. Edicin, P. 359.

prohbe enunciar taxativamente los medios de prueba tpicos o atpicos, siendo

que admisin y posterior actuacin estar sujeta a que sean conformes con los
principios y dems bienes jurdicos que delimitan su contenido. Se sustenta en el
criterio de que todo se puede probar y por cualquier medio; es decir, no se
requiere de un medio de prueba determinado, ya que todos son admisibles para
dar con la verdad concreta.12
En el presente caso, como ya se seal existe suficiente material probatorio, que
dan cuenta de la existencia del delito, y de la responsabilidad penal de los
acusados JULIAN ALEXANDER COLUNCHE CAMACHO, quien en su condicin
de Gerente Municipal de la Municipalidad Distrital de Tacabamba, suscribi
diversos contratos para el servicio de alquiler de maquinaria, sin que se haya
realizado el proceso de seleccin respectivo de la obra en cuestin; adems por
haber autorizado los pagos al proveedor beneficiario, y otorgado la conformidad
en la orden de servicio N 01187-2008, de fecha 03 de septiembre del 2008,
pese a que se encuentra evidenciado de que la obra no se ha realizado y que no
hay sustento documentario de la prestacin del servicio. Asimismo, se tiene que
el acusado JOSE LUIS SANDOVAL DAMIAN, como Jefe (e) de Abastecimiento
de la Municipalidad Distrital de Tacabamba, ha coadyuvado para que se incurra
en este delito al haber suscrito la orden de servicio N 01187-2008, de fecha 03
de setiembre del 2008, que genera el pago para el proveedor, para la
contratacin de maquinaria pesada destinada a una obra que nunca se ejecut;
por lo que estando a la condicin especial que ostentaban deben responde como
AUTORES del delito cometido. Asimismo, se ha logrado determinar que la
persona del acusado: ARBEL ADAN CHERO BARRANZUELA, ha sido
beneficiado con la orden de servicio 1187-2008 de fecha 03 de setiembre del
2008, por haber sido el proveedor del Consorcio El Edn; y con el audio
respectivo (ver acta de transcripcin de audio), se advierte que los tres acusados
han actuado concertadamente, no existiendo la menor duda de que todos ellos,
estn involucrados en la apropiacin del dinero destinado a la obra en cuestin,
ya que la misma no se ha ejecutado, lo cual sin un mayor anlisis resulta ms
que evidente que tal hecho ha sido plenamente conocido por los acusados; por
lo que su conducta es reprochable penalmente, habindose destruido la
Presuncin de Inocencia que les asiste.
1.6.3. FUNDAMENTOS DE LA CONDENA POR EL DELITO DE FALSEDAD
GENERICA ATRIBUIDO AL ACUSADO EDWIN HENRRY INOAN DE LA
CRUZ.
Bien en cuanto al delito de Falsedad Genrica, se ha logrado acreditar la
comisin de dicho delito, as como la responsabilidad penal del acusado EDWIN
HENRY INOAN DE LA CRUZ.
Al respecto es de precisar que la conducta del acusado, se encuentra
relacionada directamente con la elaboracin y suscripcin de documentacin
relacionada con la obra: Mejoramiento y Acondicionamiento de Vas en la
ciudad de Tacabamba, y del cual conforme ya se preciso en los considerandos
que anteceden referido: A los fundamentos de condena por el delito de
Peculado; est plenamente acreditado que dicha obra no se ejecut.
12

TALAVERA ELGUERA, Pablo, en La Prueba en el nuevo Proceso Penal Manual de Derecho

Probatorio y de la Valoracin de las pruebas, Fondo editorial de la AMAG, 1ra. Edicin, Lima,
2009, P. 54.

Sobre este punto, el acusado al declarar en juicio ha sealado que

efectivamente ha suscrito la documentacin correspondiente a los partes diarios
0050 al 0079 de la supuesta obra, pero lo hizo en vas de regularizacin, como
ingeniero residente de obras; empero al mismo tiempo seala que ni siquiera se
ha constituido al lugar donde se estaba desarrollando la obra, versin que no es
aceptable, tratndose de una persona con grado de instruccin superior y de
profesin ingeniero, ms aun si del Memorando N 277-2008-GM/MDT, se
aprecia que el acusado COLUNCHE CAMACHO, lo designo como residente de
obra del proyecto: Mejoramiento y acondicionamiento de Vas Urbanas de la
ciudad de Tacabamba, con fecha 27 de agosto del 2008 (Ver Fs. 1293 del anexo
N 58 del informe de contralora); y la documentacin que ha suscrito como
residente de obra, como son los partes diarios de trabajo relacionado con la obra
en cuestin, han sido suscritos con fecha anterior a su designacin mes de
julio del dos mil ocho -, (Ver Fs. 1295 a 1324 del anexo 59 del informe de
contraloria).
Si esto es as considero que la responsabilidad penal del citado acusado, se
encuentra plenamente demostrada, ya que como ingeniero residente de obra ha
tenido la obligacin conforme a sus funciones, de constituirse y estar
permanentemente en la obra para poder verificar y controlar que la misma se
est ejecutando con total regularidad, y no como ha referido el acusado que su
designacin slo fue para regularizar documentos de la obra; en tal sentido no
es de recibo lo manifestado por la defensa tcnica del acusado, cuando seala
que el actuar de su defendido no habra configurado el delito de Falsedad
Generica, por ausencia de dolo; pues el citado acusado al da de los hechos
laborara en la Municipalidad Distrital de Tacabamba, y como ingeniero residente
ha conocido muy bien sus funciones; siendo la verdad de los hechos, de que el
citado acusado firm dichos documentos a sabiendas que la obra no se haba
ejecutado; a quien por cierto, se le menciona por su nombre, en el audio
grabado por el ciudadano PUICAN COYCO, y que recurriendo a las mximas de
la experiencia, sin lugar a dudas se trata del citado acusado, por estar
relacionado justamente el tema de conversacin del referido audio, con los
documentos que ha suscrito el acusado, a fin de regularizar una obra que
nunca se ejecut.
Por todo ello, considero que la responsabilidad penal del citado acusado se
encuentra probada ms all de toda duda razonable, en la comisin del delito de
FALSEDAD GENERICA, siendo su conducta reprochable, ms an, si conforme
el mismo acusado lo reconoci, al suscribir la citada documentacin, se hizo
posible el pago de la obra en cuestin: Mejoramiento y Acondicionamiento de
Vas en la ciudad de Tacabamba, al supuesto proveedor, siendo que el actuar
del acusado con los documentos cuestionados supone una alteracin de la
verdad, causando grave perjuicio al Estado; por lo que la PRESUNCION DE
INOCENCIA que le asista ha quedado desvirtuado con suficiente material
probatorio actuado en juicio.
1.7. JUICIO DE SUBSUNCIN, ANTIJURICIDAD Y CULPABILIDAD
Siendo as, y debidamente confrontados los hechos objeto de Acusacin Fiscal,
con las pruebas actuadas durante el Juicio Oral, este Juzgado tiene probado que
los hechos se subsumen dentro de los delitos de Peculado Doloso, Negociacin
Incompatible y Falsedad Genrica, tipificados en los artculo 387, 399 y 438
del Cdigo Penal.

En el presente caso no se ha logrado determinar la existencia de causas que

justifiquen la conducta de los acusados, pues ni siquiera han sido invocadas por
sus abogados defensores.
Con respecto a la culpabilidad, debe considerarse que siendo los acusados
personas mayores de edad, que no se ha determinado de modo alguno que al
momento de los hechos no hayan podido comprender la ilicitud de su conducta y
que al haber existido la posibilidad de realizar conducta distinta a la realizada
hayan procedido de ese modo, por tanto, el juicio de culpabilidad tambin resulta
positivo.

1.8. DE LA DETERMINACIN E INDIVIDUALIZACIN DE LA PENA.

Habindose establecido la responsabilidad penal de los acusados Jeiner Ubaldo
Julon Daz y Julio Cesar Vadillo Gutirrez, en la comisin del delito de
Negociacin Incompatible, tipificado en el 399 del Cdigo Penal; de los
acusados Julin Alexander Colunche Camacho, Jos Luis Sandoval Damian, y
Arbel Adn Chero Baranzuela, en la comisin del delito de Peculado Doloso,
previsto en el artculo 387 del Cdigo Penal; y del acusado Edwin Henry Inoan
De La Cruz, en la comisin del delito de Falsedad Genrica, previsto en el
artculo 438 del Cdigo acotado; es menester establecer los parmetros
necesarios para la Determinacin Judicial de la Pena, as el acuerdo plenario 012008/116-CJ-PJ.- seala como primer paso a seguir se debe identificar la pena
bsica, que no es otra que la contenida en el tipo penal y con el cual se sanciona
el delito, siendo ello as la pena bsica para el delito de Peculado es no menor de
dos ni mayor de ocho aos de pena privativa de libertad, adems de la
inhabilitacin (tipo vigente al momento de los hechos), mientras que para el delito
de Negociacin Incompatible es no menor de cuatro ni mayor de seis aos
(adems de la inhabilitacin), y en cuanto al delito de Falsedad Genrica, es no
menor de dos ni mayor de cuatro aos.
Que, el Ministerio Pblico est solicitando se imponga al acusado Jeiner Ubaldo
Juln Daz (autor) cinco aos de pena privativa de libertad, y para el acusado
Julio Cesar Vadillo Gutirrez (cmplice primario), cuatro aos de pena privativa
de libertad, por la comisin del delito de Negociacin Incompatible. Asimismo,
para los acusados Julin Alexander Colunche Camacho y Jos Luis Sandoval
Damian (autores), est solicitando se les imponga cinco aos de pena privativa
de libertad; y para Arbel Adn Chero Baranzuela (cmplice primario) la pena de
cuatro aos de pena privativa de libertad, por la comisin del delito de Peculado
Doloso. Y por ltimo, est solicitando se imponga al acusado Edwin Henry
Inoan De La Cruz, la pena de cuatro aos de pena privativa de libertad, por la
comisin del delito de Falsedad Genrica.
Ahora bien, a fin de determinar la pena a imponer a los acusados, se debe estar
a lo prescrito en los artculos 45 y 46 del Cdigo Penal, debiendo tenerse en
cuenta la importancia de los deberes infringidos, tratndose en el caso del ex
alcalde Jeiner U. Juln Daz, Julin Alexander Colunche Camacho y Jos Luis
Sandoval Damian, y Edwin Henry Inoan De La Cruz, de funcionarios pblicos,
en lo que corresponde a los delitos que han cometido. Asimismo, teniendo en
cuenta el dao que se ha causado al estado, el grado cultural de los acusados,
quienes tienen grado de instruccin superior, a excepcin del acusado Arbel
Adan Chero Baranzuela, de quien se tiene en cuenta su situacin econmica y el
medio social en que se desenvuelve; as como tambin la naturaleza de la accin
y la no reparacin del dao, siendo que a la fecha todava est latente el inters

de la vctima, en este caso, del Estado Peruano en ser resarcido, adems de que
han incurrido pluralidad de agentes en la comisin del delito de Negociacin
Incompatible y Peculado Doloso, considero de que la pretensin punitiva del
Ministerio Pblico debe ser amparada, en cuanto a la pena solicitada; y en lo que
corresponde al acusado Edwin Henry Inoan De La Cruz, habiendo solicitado el
Ministerio Pblico, la pena mxima de cuatro aos que prev el delito de
Falsedad Genrica, debe ser reducida prudencialmente, e imponerse una pena
acorde al Principio de Proporcionalidad.
Asimismo, por este delito de Peculado Doloso, se les impone a cada uno de los
acusados Julin Alexander Colunche Camacho, Jos Luis Sandoval Damian, y
Arbel Adn Chero Baranzuela, pena de inhabilitacin - en calidad de accesoria por el periodo de tres aos, conforme al artculo 36 incisos 1 y 2 del C.P., esto
es, 1.- Privacin de la funcin, cargo o comisin que ejerca el condenado,
aunque provenga de eleccin popular, en caso alguno de los acusados se
encuentra actualmente laborando para la Administracin Pblica; y, 2.Incapacidad o impedimento para obtener mandato, cargo, empleo o comisin de
carcter pblico, ello en aplicacin de la norma penal vigente a la comisin de los
hechos, no resultando amparable lo peticionado por la Fiscala, de que el periodo
de inhabilitacin sea igual a la pena principal.
Asimismo, para el delito de Negociacin incompatible, se les impone a los
acusados Jeiner U. Juln Daz y Julin Alexander Colunche Camacho, pena de
inhabilitacin por el periodo de tres aos, conforme al artculo 36 incisos 1 y 2
del C.P., esto es, 1.- Privacin de la funcin, cargo o comisin que ejerca el
condenado, aunque provenga de eleccin popular, en caso alguno de los
acusados se encuentra actualmente laborando para la Administracin Pblica; y,
2.- Incapacidad o impedimento para obtener mandato, cargo, empleo o comisin
de carcter pblico.
Por ltimo es preciso indicar que para el caso de los acusados JULIO CESAR
VADILLO GUTIERREZ, ARBEL ADAN CHERO BARANZUELA, y EDWIN HENRY
INOAN DE LA CRUZ, a consideracin de este Juzgado, no concurren los
requisitos previstos en el artculo 57 del Cdigo Penal, a efectos de poder dictar
una pena privativa de libertad suspendida en su ejecucin, pues si bien se ha
acreditado en autos que la pena a imponrsele no es superior a los cuatro aos
de pena privativa de libertad y que adems no tienen la condicin de reincidentes
ni habituales, este Despacho estima que debido a la naturaleza y modalidad del
hecho punible consumado no permiten inferir al Juez que aquellos no volvern a
cometer un nuevo delito. En este sentido, se tiene en cuenta la naturaleza del
hecho punible, esto es, un delito de Peculado cometido por el acusado Adan
Chero Baranzuela, el cual se trata materialmente de un delito pluriofensivo en el
que se ha afectado no slo la Administracin Pblica y el patrimonio del Estado,
sino las legtimas expectativas del pueblo de Tacabamba, de gozar de la obra no
realizada, asimismo, en cuanto a este delito debe estimarse su naturaleza
material basada en actos de corrupcin para descartar la imposicin de una pena
suspendida13, lo cual ocurre igualmente - en cuanto a lo ltimo sealado -, para
13

() Si bien el Peculado no est formalmente dentro de los delitos de corrupcin, segn la

sistemtica legislativa del Cdigo Penal, no cabe duda que materialmente se trata de un delito
de corrupcin, as lo deja entender la doctrina y la jurisprudencia, as como tratados
internacionales como la Convencin Interamericana contra la Corrupcin, ratificada por el
Estado peruano el 4 de abril de 1997, entre otros.
Asimismo, el Tribunal Constitucional ha sealado enfticamente en la sentencia recada en el
Exp. 009-2007-PI/TC del 29 de agosto de 2007, que: La corrupcin es en s misma un
fenmeno social que, no puede soslayarse, se encuentra dentro y fuera de la administracin

el delito de Negociacin Incompatible, cometido por el acusado Julio Cesar

Vadillo Gutirrez (delito de corrupcin), y en el caso del acusado Edwin Henry
Inoan De La Cruz, se ha logrado determinar que la documentacin que firm,
ha servido para el pago respectivo que se hizo al acusado Arbel Adan Chero
Barranzuela, en cuanto a la obra denominada Mejoramiento y
acondicionamiento de las vas de la ciudad de Tacabamba, la cual nunca se
ejecut, siendo su conducta inmensamente reprochable.
Por tanto, este Despacho Judicial se ratifica en su criterio de imponer pena
efectiva en su ejecucin para todos los acusados.

1.9. DE LA DETERMINACIN DE LA REPARACIN CIVIL.

Habindose determinado e individualizado la pena a imponerse, en aplicacin de
lo previsto por el artculo 93 del Cdigo Penal, se debe proceder a establecer la
reparacin civil que corresponde. As debe tenerse en cuenta que si bien la
reparacin civil es consecuencia jurdica del delito, no se otorga de manera
automtica a quien lo solicite, debiendo ser probados los extremos de tal
solicitud. Adems, como tambin se rese, en el diseo del proceso penal
peruano el Juez se encuentra impedido de valorar medios de prueba que no
hayan sido actuados en Juicio Oral, va actuacin, oralizacin y consecuente
contradiccin.
De igual modo es menester precisar que segn el artculo 93 del Cdigo Penal,
la reparacin civil comprende: a) La restitucin del bien o, si no es posible, el
pago de su valor, y, b) La indemnizacin de los daos y perjuicios.
En este orden de ideas, conforme a los argumentos expuestos en los
considerandos anteriores, queda claro que los acusados JEINER UBALDO
JULON DIAZ y JULIO CESAR VADILLO GUTIERREZ, han causado un dao al
Estado, que debe ser resarcido; empero a consideracin del Juzgador, teniendo
en consideracin que el delito de Negociacin Incompatible, es un delito de
peligro abstracto; se debe disminuir prudencialmente la reparacin civil solicitada
por el actor civil, debiendo guardar proporcionalidad con el dalo causado a la
vctima.

del propio Estado, la poltica apuntada deber establecer el nexo entre Estado y sociedad civil,
en la medida que la defensa del programa constitucional exige una actuacin integral.
Precisamente, se debe partir por considerar que el ordenamiento constitucional, por su
naturaleza, exige combatir toda forma de corrupcin; en tal sentido, el constituyente ha
establecido mecanismos de control poltico parlamentario (artculo 97 y 98 de la Constitucin),
el control judicial ordinario (artculo 139 de la Constitucin), el control jurdico constitucional
(artculo 200 de la Constitucin), el control administrativo, entre otros. El proceso de lucha
contra cualquier forma de corrupcin tanto aquellas vinculadas al aparato estatal como las que
coexisten en el mbito de la sociedad civil- obliga a los clsicos poderes del Estado, a los
cuales se suma el Tribunal Constitucional en el cumplimiento del deber de la jurisdiccin
constitucional concentrada y difusa, tomar medidas constitucionalmente concretas a fin de
fortalecer las instituciones democrticas, evitando con ello, un directo atentado contra el Estado
Social y Democrtico de Derecho, as como contra el desarrollo integral del paspues slo de
esa forma se posibilitar la creacin y consolidacin de un entorno tico fundamental que
rechace enrgicamente la tolerancia social con respecto a todas las formas posibles de
corrupcin y de irregularidad en la gestin de los intereses pblicos.

En cuanto al delito de Peculado doloso, se tiene que la obra: Mejoramiento y

acondicionamiento de las vas de la ciudad de Tacabamba, nunca se realiz, por
lo que corresponde a los acusados Julin Alexander Colunche Camacho, Jos
Luis Sandoval Damian y Arbel Adan Chero Baranzuela, no slo la restitucin del
bien sustrado (dinero) sino tambin el pago de una indemnizacin, a favor del
Estado, la cual debe fijarse en forma proporcional al dao causado, debiendo
reducirse prudencialmente la reparacin civil solicitada por el actor civil, no sin
antes, tener en cuenta para tal efecto, el tiempo transcurrido en que los acusados
se apropiaron indebidamente del dinero por la obra no ejecutada, esto es, en el
ao dos mil ocho, causando un grave perjuicio a la parte agraviada.
Por ltimo, en cuanto al acusado Edwin Henry Inoan De La Cruz, se debe
imponer una reparacin civil acorde al dao ocasionado a la parte agraviada,
teniendo en consideracin para ello, que el citado acusado firm documentacin
falsa relacionada a la obra: Mejoramiento y acondicionamiento de las vas de la
ciudad de Tacabamba, siendo que con su conducta, permiti que se pague al
acusado Arbel Adan Chero Baranzuela, por la obra no realizada; por lo que si
bien ha cometido el delito de Falsedad Genrica, debe fijarse una indemnizacin
proporcional al grave dao causado al Estado.

1.10. DE LAS COSTAS

Conforme lo establece el artculo 497 inciso 1 y 500, inciso 1 del Cdigo Procesal
Penal, corresponde imponer el pago de costas a los acusados, que sern liquidadas
en ejecucin de sentencia, por existir actor civil constituido en autos.

III.

PARTE RESOLUTIVA

Por las consideraciones reseadas, examinadas las pruebas aportadas bajo

criterios de racionalidad y sana crtica, y habindose probado en Juicio Oral los cargos
sostenidos por el Ministerio Pblico, en aplicacin de lo previsto en el artculo 139,
incisos 1), 3), 4), 5), 10), 12) y 14) de la Constitucin Poltica del Per; de los artculos
IV, VII, VIII, 45, 45-A, 46, 387, 399 y 438 del Cdigo Penal y de los artculos 393,
394, 397, 399 inciso 2) y 402 del Decreto Legislativo 957, Cdigo Procesal Penal,
administrando justicia a nombre de la Nacin, el Juez del Segundo Juzgado Penal
Unipersonal de Chota de la Corte Superior de Justicia de Cajamarca, FALLA:
III.1. CONDENANDO al acusado JEINER UBALDO JULN DAZ en su calidad de
autor, a CINCO AOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD con el carcter de
efectiva, y al acusado JULIO CSAR VADILLO GUTIRREZ en su calidad de
cmplice primario a CUATRO AOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD con el
carcter de efectiva, ambos por la comisin del delito Contra la Administracin
Pblica, en su modalidad de NEGOCIACIN INCOMPATIBLE, previsto en el
artculo 399 del Cdigo Penal, en agravio del Estado Municipalidad Distrital de
Tacabamba; y en cuanto a la PENA DE INHABILITACIN SE LES IMPONE
TRES AOS, conforme al artculo 36 incisos 1 y 2 del Cdigo Penal, esto es, a)
Privacin de la funcin, cargo o comisin que ejerca el condenado, aunque
provenga de eleccin popular, en caso alguno de los acusados se encuentra
actualmente laborando para la Administracin Pblica; y, b) Incapacidad o
impedimento para obtener mandato, cargo, empleo o comisin de carcter

pblico. Respecto a la REPARACIN CIVIL se les impone la suma de QUINCE

MIL NUEVOS SOLES que debern cancelar los citados acusados en forma
solidaria, a favor de la parte agraviada.
III.2. CONDENANDO a los acusados JULIN ALEXANDER COLUNCHE CAMACHO
y JOS LUIS SANDOVAL DAMIN, en su condicin de autores, a CINCO
AOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD con el carcter de efectiva, para
ambos, y al acusado ARBEL ADN CHERO BARRANZUELA en su condicin
de cmplice primario, a CUATRO AOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD
con el carcter de efectiva, todos ellos, por la comisin del delito Contra la
Administracin Pblica, en su modalidad de PECULADO DOLOSO, previsto en
el artculo 387 del Cdigo Penal, en agravio del Estado Municipalidad Distrital
de Tacabamba; asimismo se les impone PENA DE INHABILITACIN DE TRES
AOS, conforme al artculo 36 incisos 1 y 2 del Cdigo Penal, esto es, a)
Privacin de la funcin, cargo o comisin que ejerca el condenado, aunque
provenga de eleccin popular, en caso alguno de los acusados se encuentra
actualmente laborando para la Administracin Pblica; y, b) Incapacidad o
impedimento para obtener mandato, cargo, empleo o comisin de carcter
pblico. Respecto a la REPARACIN CIVIL se les impone la suma de
CUARENTA MIL NUEVOS SOLES, sin perjuicio de devolver lo indebidamente
sustrado ascendente a la suma de CIENTO VEINTISIS MIL OCHOCIENTOS
NUEVOS SOLES, que sumados hacen un total de CIENTO SESENTA Y SEIS
MIL OCHOCIENTOS NUEVOS SOLES, que debern cancelar los aludidos
sentenciados en forma solidaria.
III.3. CONDENANDO al acusado EDWIN HENRRY INOAN DE LA CRUZ, como
AUTOR del delito Contra la Fe Pblica, en su modalidad de FALSEDAD
GENRICA, prevista en el artculo 438 del Cdigo Penal, en agravio del Estado
Municipalidad Distrital de Tacabamba, y como tal se le impone TRES AOS
CUATRO MESES DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD con el carcter de
efectiva. Asimismo se fija como REPARACION CIVIL la suma de DIEZ MIL
NUEVOS SOLES, que deber pagar a favor de la parte agraviada.
III.4. SE ORDENA la ejecucin provisional de la sentencia,
preceptuado por el artculo 402 inciso 1 del Cdigo
consecuencia DISPONGASE la inmediata ubicacin
sentenciados, debiendo oficiarse a donde corresponda
puestos que sean a disposicin del rgano jurisdiccional,
Establecimiento Penal correspondiente.

en aplicacin de lo
Procesal Penal, en
y captura de los
con tal propsito, y
DESELES ingreso al

III.5. SE ORDENA que consentida o ejecutoriada que sea la presente sentencia, se

REMITA el presente proceso al Juzgado de Investigacin Preparatoria respectivo
para la ejecucin de la sentencia, conforme lo prev el artculo 489 del Cdigo
Procesal Penal.
III.6. Con costas, que sern liquidadas en ejecucin de sentencia.
III.7. Notifquese.-------------------------------------------------------------------------------------------

SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE CAJAMARCA
Sala Mixta y de Apelaciones de Chota

JR. 27 de Noviembre N 440-444

EPEDIENTE No.

: 00061-2011-79-0610-JR-PE-01.

PROCESADO

: Jeiner Ubaldo Juln Daz y otros

DELITO

: Negociacin Incompatible, Peculado y Falsedad G.

AGRAVIADO

: El Estado y Municipalidad Distrital De Tacabamba.

SENTENCIA DE VISTA N. 006-2016.

RESOLUCION NUMERO CINCUENTA Y OCHO.

Chota, veintitrs de marzo
del ao dos mil diecisis.-

VISTA Y OIDA, en audiencia pblica de apelacin de sentencia llevada a cabo por la

Sala Mixta y de Apelaciones de Chota; integrada por los Jueces Superiores, Percy
Soriano Bazn, quien la preside, Nixon Castillo Montoya y Juan Fustamante Idrogo
quien acta como director de debates, interviniendo como parte apelante los
sentenciados Julio Csar Vadillo Gutirrez, Julin Alexander Colunche Camacho, Jeiner
Ubaldo Juln Daz, Jos Luis Sandoval Damin, y, Edwin Henry Inoan de la Cruz,
representados en dicha audiencia por sus Abogados defensores Fidel Rojas Vargas,
Jos Lpez Daz, Florencio Paredes Bentez y Wilder Cieza Fustamante, as como con
la presencia del seor Fiscal Adjunto Superior Gerardo Yupanqui Cusi; sin la
concurrencia de los sentenciados apelantes. Apelaciones concedidas por auto de fecha
catorce de setiembre del dos mil quince, contenido en la resolucin nmero cincuenta y
uno de folios 888 y 889 respectivamente.
I.- DE LASENTENCIA APELADA:
Viene en grado de apelacin la sentencia sin nmero contenida en la resolucin
nmero cincuenta, su fecha cuatro de setiembre del dos mil quince, brante de folios
654 a 699, mediante la cual el Juez del Segundo Juzgado Penal Unipersonal de
Chota, falla CONDENANDO al acusado: Jeiner Ubaldo Juln Daz, en su calidad de

autor, a cinco aos de pena privativa de libertad con el carcter de efectiva y al

acusado Julio Csar Vadillo Gutirrez en su calidad de cmplice primario a cuatro
aos de pena privativa de libertad con el carcter de efectiva, ambos por la comisin
del delito contra la administracin pblica en su modalidad

de negociacin

incompatible, previsto en el artculo 399 del Cdigo Penal, en agravio del Estado y la
Municipalidad Distrital de Tacabamba, y en cuanto a la pena de inhabilitacin se les
impone tres aos conforme al artculo 36 incisos 1 y 2 del Cdigo Penal, estos es, a)
Privacin de la funcin, cargo o comisin que ejerca el condenado, aunque provenga
de eleccin popular , en caso alguno de los acusados se encuentra actualmente
laborando para la administracin pblica; y, b) incapacidad o impedimento para
obtener mandato, cargo, empleo o comisin de carcter pblico; y, respecto a la
reparacin civil se les impone la suma de S/. 15,000.00 nuevos soles, que debern
cancelar los

citados acusados en forma solidaria a favor de la parte agraviada:

Asimismo CONDENA a los acusados Julin Alexander Colunche Camacho y Jos Luis
Sandoval Damin, en su condicin de autores a cinco aos de pena privativa de
libertad con carcter de efectiva

para ambos y al acusado Abel Adn Chero

Barranzuela en su condicin de cmplice primerio a cuatro aos de pena privativa de

libertad con el carcter de efectiva, todos ellos por la comisin del delito contra la
administracin pblica en su figura de peculado doloso, previsto por el artculo 287 del
Cdigo Penal en agravio del Estado- Municipalidad Distrital de Tacabamba; as9imismo
se les impone pe de inhabilitacin de tres aos conforme al artculo 36 incisos 1 y 2 del
Cdigo Penal, estos es, a) privacin de la funcin cargo o comisin que ejerca en
condenado aunque provenga de eleccin popular, en caso alguno de los acusados se
encuentre actualmente laborando para la administracin pblica ; y, Incapacidad o
impedimento para obtener mandado, cargo, empleo o comisin de carcter pblico.
Respecto a la reparacin civil se les impone la suma de cuarenta mil nuevos soles, sin
perjuicio de devolver lo indebidamente sustrado ascendente a la suma de Ciento
Veintisis mil ochocientos nuevos soles que sumados hacen un total de ciento sesenta
y seis mil ochocientos nuevos soles (S/. 166,800.00) que deber cancelar los aludidos
sentenciados en forma solidaria. CONDENANDO al acusado Edwin Henry Inon de
la Cruz como autor del delito contra la fe pblica en la modalidad de falsedad
genrica , prevista en el artculo 438 del Cdigo Penal, en agravio del EstadoMunicipalidad Distrital de Tacabamba y como tal se les impone tres aos cuatro
meses de pena privativa de la libertad con el carcter de efectiva. Asimismo se fija
como Reparacin Civil la suma de diez mil nuevos soles, que deber pagar a favor de
la parte agraviada. ORDENA, la ejecucin provisional de la sentencia, en aplicacin de

lo preceptuado por el artculo 402 inciso 1 del Cdigo Procesal; en consecuencia

DISPONGASE la inmediata ubicacin y captura de los sentenciados, debiendo
oficiarse a donde corresponda con tal propsito, y, puestos que sean a disposicin del
rgano jurisdiccional. DESELES ingreso al Establecimiento penal correspondiente. Se
ORDENA que consentida o ejecutoriada que sea la presente sentencia, se remita el
presente proceso al Juzgado de investigacin preparatoria respectivo para la ejecucin
de la sentencia, conforme lo prev el artculo 489 del Cdigo Procesal Penal. Con
costas que sern liquidadas en ejecucin de sentencia.
II.- SINTESIS DE LOS AGRAVIOS.
2.1.- El abogado a cargo de la defensa tcnica del sentenciado recurrente JEINER
UBALDO JULON DIAZ, en audiencia fundamenta su recurso impugnatorio,
argumentando bsicamente lo siguiente: a) El delito de inters indebido en la
administracin pblica es un delito de peligro que no protege la transparencia en las
contrataciones, es un delito tipificado en el artculo 399 del C.P, por tanto es un delito
de corrupcin de funcionarios, no es n delito que proteja principios de contratacin
pblica, es un error del juez al haberlo sustentado as, se protege la transparencia en
las contrataciones, que en el presente delito es la imparcialidad en la toma de
decisiones, habindose cometido un error al haberse sealado que al cometerse
irregularidad era ya delito de corrupcin o delito de inters indebido. Que el Informe
No. 472 de Contralora seala que se han cometido irregularidades, al no haber
proceso de seleccin, que se han falsificado firmas, deducindose que hay un
evidente inters para favorecer al contratista Vadillo. Que la pericia valorativa que
ratifica el informe de contralora estando los dos en la misma idea por tanto dice el
Juez no necesita verificar la simulacin ni falsificacin a travs de ninguna pericia, lo
cual es un gravsimo error, ello no puede afirmarse porque no hay una demostracin
pericial grafotcnica que es trabajo de la fiscala, cayendo en un sobre-activismo
judicial al no haber acudido a las reglas de la sana crtica, la misma que dice debe
acudir al conocimiento cientfico para demostrar la simulacin y falsificacin; b) Que,
una sentencia conforme a derecho, es la dictada en rigor jurdico material y con criterio
de certeza para lo cual debe existir vinculacin de la prueba con la imputacin del
delito, que la tesis del Ministerio Pblico es que el inters indebido de Juln Daz ha
sido para favorecer al contratista, de all que la prueba existente nos permite entender
primero que no ha habido inters indebido del Alcalde para favorecer a ese contratista
; el Alcalde no ha obtenido ningn provecho a su favor y tercero; Que el provecho se
ha sealado es por la sola contratacin en un marco de irregularidades , lo cual no

genera delito de inters indebido en contrataciones pblicas sostener lo contrario

significa que debido a la irregularidad administrativa ya se ha generado el delito de
negociacin incompatible, lo cual no es as; c) En el supuesto caso que sea cierta la
imputacin fiscal en el sentido que a travs de irregularidades se favoreci al
contratista, en ese sentido la pregunta es puede favorecer un funcionario a un
contratista sin obtener nada a cambio?; as el delito no puede construirse si es que
no se demuestra que el funcionario mantuvo algo de esa contratacin; pues en ese
sentido el seor Vadillo G. estara frente a un delito de corrupcin en ese sentido
segn la tesis de la Fiscala es que por el hecho de haberse contratado al seor
Vadillo Gutirrez, ya se cometi el delito; d) Ahora en detalle se tiene que cuando se le
contrat al seor Julio Vadillo, se le pidi que rebaje su propuesta de S/. 104,000.00 a
S/. 85, 000.00; al seor Vadillo no se le pag ningn cntimo a la celebracin del
contrato, pues se le pag despus de ocho meses y por la contratacin se le pag
despus de un ao, por lo que Cul sera el provecho del seor contratista?. Que el
perito ha sostenido que Vadillo no ha tenido provecho alguno, pues lo que se ha
pagado es por su trabajo, sin embargo el Juez no ha valorado lo dicho por el perito, de
lo que se concluye que el inters de Jeiner, resulta solamente por haberse contratado
formalmente, pero poda elevarse a un delito de corrupcin (), en ese sentido, el juez
no ha explicado el quiebre de la imparcialidad que supone el delito de inters indebido;
no ha explicado cual ha sido el aporte del cmplice, o el doble dolo del cmplice,
tampoco hayan estndar que el juez haya puesto en prctica de la prueba suficiente
actuada en el contradictorio, pues el juez se ha apartado del contradictorio y ha dado
valor a documentos; que el rigor de tipicidad no tiene conexin con la prueba, toda vez
que esta demuestra irregularidades, pero no el provecho obtenido por el Alcalde o el
contratista en actos de complicidad, en ese sentido el rigor de tipicidad es que el seor
Alcalde se interes por una causa concreta, lo cual no existe en este caso: Con todo lo
expuesto no solamente la sentencia admite nulidad, sino absolucin, pues la Fiscala
no ha probado con el sistema de valoracin utilizado por el Juez, es un sistema reido
con las mximas de la sana crtica, no ha existido un juicio de tipicidad correcto, pues
sindicar que el provecho del Alcalde lo que no ha acreditado la fiscala.
2.2.- Por su parte el abogado de la defensa tcnica del Sentenciado JULIO CESAR
VADILLO GUTIEREZ, solicita que se debe revocar y absolver o en su defecto se
declare nula la sentencia apelada, bsicamente bajo los siguientes fundamentos: a)
Que, el Juez sentenciador unipersonal ha incurrido en las deficiencias legales de: 1.No haber aplicado el principio del bien jurdico protegido y el principio de legalidad. 2.-

Haber motivado la sentencia en razones insuficientes de naturaleza probatoria. 3.- Por

que se ha atentado contra las garantas constitucionales de

motivacin de

resoluciones judiciales, ha violentado la normatividad procesal

del sistema de

valoracin de la prueba conforme a las reglas de la sana crtica con respecto a Julio
Csar Vadillo Gutirrez; b) En el tem 2.4 (II-parte considerativa) de la sentencia ha
indicado que el delito de negociacin incompatible es la transparencia en los procesos
de contratacin estatal, lo cual ha hecho posible a una mala interpretacin del tipo
penal, as como en la valoracin de la prueba, al analizar los supuestos hechos
formulado por el Ministerio Pblico en su acusacin y alegatos al no defender el
derecho de legalidad tal es el caso de no actuar una pericia grafotcnica en la firma
de los ingenieros postores perdedores de la competencia que niegan sus firmas. Que
tambin no ha tenido en cuenta la ejecutoria de la Corte Suprema No. 2068-2012-Lima
en la que ha establecido que en este tipo de delito est en juego la imparcialidad en la
adopcin de decisiones por parte del funcionario; c) Que, el A quo en la sentencia ha
realizado una motivacin insuficiente o una motivacin aparente que carecen de
sustento legal al concluir que Julio Csar Vadillo Gutirrez no ha sido ni es empleado
de la Municipalidad de Tacabamba ni de otra institucin del Estado, en ese sentido es
ilgico pensar que ste haya podido comprometerse, importarle o interesarse en un
contrato u operacin que realiza el Estado con terceros; de igual modo tampoco poda
considerarse como cmplice en esta clase de delito por no ser funcionario pbico de la
institucin, siendo un particular que particip en el proceso de seleccin; d) Que, los
ingenieros MANUEL A. REYES LAMADRID, Y ANIBAL QUIROZ SANCHEZ al haber
negado su participacin en el proceso de convocatoria y al sostener que las
propuestas que aparecen no les corresponde y que sus firmas han sido falsificadas, y
siendo que es una documentacin ingresada a la Municipalidad demuestran que si han
participado, entonces para determinar si el proceso de seleccin fue simulado, era
indispensable y de imperiosa necesidad que el Ministerio Pblico hubiera sometido
dichas firmas a una PERICIA GRAFOTECNICA lo cual no se ha realizado a pesar de
ser titular de la prueba; por lo que al no haberse realizado tal prueba no se tiene la
certeza ni ha quedado probado que el proceso de seleccin haya sido simulado; es
decir no se ha realizado una valoracin de la prueba en conjunto,

siendo as la

motivacin de la sentencia resulta aparente e insuficiente. Asimismo no se ha

desvirtuado el principio constitucional de la presuncin de inocencia de Vadillo
Gutirrez hacindose acreedor del principio del indubio pro reo. Es decir que debi ser
absuelto por falta de pruebas; e) el delito de negociacin incompatible es uno de
peligro y no de perjuicio patrimonial concreto a la administracin pblica, basta la

inobservancia de la imparcialidad que exige la norma penal; lo cual el responsable de

la carga de la prueba no ha demostrado durante el juicio, esto es no ha demostrado
quien habra hecho las simulaciones, las falsificaciones, es decir no se ha realizado
una individualizacin concreta de imputaciones entre Jeiner Juln Daz y Julio Csar
Vadillo Gutirrez; f)

Que, el Ministerio Pblico se ha basado en la Resolucin

Directoral No. 018-2002-MDGE, emitida por Electro-norte, que ha sido tomada en

cuenta por el Juzgador, la que no es aplicable a zonas rurales, siendo aplicable la Ley
No. 28749, Ley de Electrificacin rural, as como lo regula la ley de Osernimin, artculo
primero de la misma; g) Se dice que no hubo bases ni cronogramas en cuanto a la
buena pro, lo cual no es cierto, pues para el concurso de cofinanciamiento del
proyecto de inversin pblica, s hubo bases, cronograma y comit tcnico que calific
la propuesta de Julio Csar Vadillo Gutirrez; que con la prueba de oficio dispuesta por
el A quo, se ha corroborado que hubo postulacin a nivel nacional y que FONIPREL
con fecha 22-7-2008 di como ganador al distrito de Tacabamba a travs del Ministerio
de Economa y Finanzas, por la suma de S/ 5,188.726.38, invertido en el proyecto de
electrificacin rural, el cual est funcionando de manera exitosa, hecho no tenido en
cuenta al momento de resolver; h) Que, el artculo 139 incisos 3 y 5, nos hablan de la
observancia del debido proceso y la motivacin escrita de las resoluciones judiciales
en todas las instancias, excepto los decretos de mero trmite con mencin expresa de
la ley aplicable. Asimismo el artculo 158 del Cdigo Procesal Penal, seala que 1.En la valoracin de la prueba el Juez deber observar las reglas de la lgica, la ciencia
y las mximas de la experiencia y expondr los resultados obtenidos y los criterios
adoptados. De igual modo el artculo 150 regula la nulidad absoluta, al sealar que
procede sancionar con nulidad absoluta

los defectos concernientes a d) A la

inobservancia del contenido esencial de los derechos y garantas previstos en la

Constitucin. El artculo 394 inciso 3) del CPP. seala como requisito de la sentencia,
la motivacin clara, lgica y completa de cada uno de los hechos y circunstancias que
se dan por probadas o improbadas y la valoracin de la prueba que la sustenta, con
indicacin del razonamiento que lo justifica. Que con respecto a la motivacin de las
resoluciones Judiciales el Tribunal Constitucional ha delimitado

los siguientes

supuestos: a) Inexistencia de motivacin o motivacin aparente. b) falta de motivacin

interna del razonamiento () en la decisin asumida el Juez o Tribunal ya sea desde
la perspectiva de su correccin lgica o desde su coherencia narrativa; c) Deficiencias
en la motivacin externa () que se presenta cuando las premisas de las que parte el
Juez no han sido confrontadas o analizadas respecto de su validez fctica o jurdica;
d) La motivacin insuficiente, referida al mnimo de motivacin exigible atendiendo a

las razones de hecho o de derecho indispensables para asumir que la decisin est
debidamente motivada; e) La motivacin sustancialmente incongruente (), siendo as
la sentencia apelada no rene ninguno de los requisitos sealados. Pues se trata de
una motivacin aparente, pues no existe ningn fundamento para imponer sancin a
Julio Vadillo Gutirrez, ms an que se ha condenado a pena privativa de libertad
efectiva; i)

Finalmente seala haberse realizado una incorrecta valoracin de la

prueba tal como se aprecia del numeral 1.6.1. quinto prrafo de la sentencia donde
seala el Juez aprob la cancelacin del expediente tcnico hasta por la suma de S/.
85,000.00 y que existe diferentes formas, argumentos equivocados del Juez, porque el
pago ha sido despus de 6 meses cuando la obra ya ha sido dado el visto bueno por
FONIPREL, y que en todo caso se ha pagado por un trabajo es decir no se ha
probado la imparcialidad del funcionario en el ejercicio del cargo. Es grave error haber
considerado (1.61.c.) que los documentos han sido falsificados y se ha simulado una
seleccin para favorecer a Julio Csar Vadillo, lo cual es una presuncin del Juez, ms
an si no hay pericia de parte del Ministerio Pblico que corrobore tal hecho, siendo
ello as resulta una falacia. No se ha valorado correctamente la declaracin del testigo
Juan Segundo Paredes Aparicio, quien en juicio oral ha sealado que el proyecto se
ejecut por su persona como ingeniero mecnico. De igual modo no se ha tenido en
cuenta la declaracin del

ingeniero Robert Manuel Gayo Torres, ofrecido por la

fiscala, quien ha indicado que concluy con el expediente tcnico elaborado por
Vadillo Gutirrez que si cumpla con las exigencias del Ministerio de Economa y
Finanzas, lo cual no se ha tenido en cuenta (no se ha valorado). Reiterando se
absuelva a su patrocinado y/o en todo caso se declare la nulidad de la sentencia.
2.3.- A su turno, el MINISTERIO PBLICO, sostiene fundamentalmente que: 1.- En
doctrina existen diversas posiciones, algunos consideran que el delito de negociacin
incompatible es el deber de lealtad y probidad de los funcionarios o servidores
pblicos en el cumplimiento de su deber particular encomendado en razn de su
cargo, para nosotros es la transparencia en los procesos de contratacin estatal. En
la Ejecutoria Suprema 1674-2013, la Sala Penal Transitoria, seala que se debe
observar si el concurso fue transparente, equitativo para todos los postores y no se
favoreci indebidamente a uno de ellos. Que en cuanto a la imparcialidad adoptada
por la defensa del sentenciado, si bien la Ejecutoria Suprema R.N. No. 2068-2012,
seala que el bien jurdico de este delito es la tutela de la imparcialidad de los
funcionarios en la toma de decisiones, en ese sentido se tiene que tanto la
imparcialidad como la rectitud, objetividad entre otras caractersticas cualidades

personales que mnimamente debe tener todo funcionario los cuales estn traducidos
en las normas administrativas como deberes funcionales de incumbencia institucional,
por lo que consideramos que el quebrantamiento de la imparcialidad no resultara
suficiente para imputar penalmente la comisin del delito de negociacin incompatible.
2.- Que, con el Informe de verificacin de denuncia No. 472-2010-CG/ORCA-AR de la
Contralora, la Resolucin de Alcalda No. 139-2008-MDY, emitida por Jeiner Juln, el
Acta de Trabajo del 2009, la Carta de fecha 11 de Agosto del 2009, remitida por el Ing.
Anbal Quiroz Snchez, las declaraciones de ste y de Manuel Reyes Lamadrid,
brindadas en investigacin preparatoria y varias actas que conforman el informe de
Contralora que constituyeron elementos de conviccin recabados durante la etapa de
investigacin preparatoria, han sido valoradas vlidamente como medios de prueba en
la sentencia, al haber sido admitido como medios de prueba por resolucin No. 49 y
actuadas en sesin de audiencia de fecha 17-08-2015, por lo que si fueron sometidos
al debate contradictorio del juicio oral. Que la sentencia recurrido ha sido motivada en
forma clara y lgica y completa cada uno de los hechos con la correspondiente
valoracin de las pruebas que sustentan la condena de los sentenciados, esto es
conforme al inciso 3) del artculo 394 del Cdigo Procesal Penal. 4.- Respecto a la
ausencia de imputacin alegada por la defensa tcnica, del requerimiento acusatorio,
como de sus alegatos iniciales y finales de la Fiscala se observa que s se ha dado
dicha imputacin al argumentar el inters indebido y el provecho para tercero. En
cuanto a la simulacin, estado est demostrado con las propuestas presentadas al
Alcalde, no necesitando de pericia grafotcnica para ser contrastadas, esto en razn
de que: Julio Vadillo seal que el modelo de sus dos propuestas fueron elaboradas
por l, porque la Municipalidad no le entreg formato. Las propuestas de los
proveedores Manuel Reyes Lamadrid y Anbal Quiroz Snchez, tienen los mismos
errores ortogrficos y en el contenido del segundo figura el nombre del beneficiado
Vadillo, quien en el acta del 06 de agosto del 2009, refiri que el Ing. Anbal Quiroz
Snchez solo lo conoce de vista y desconoce por que en su propuesta le menciona,
desconociendo tambin por qu las propuestas son parecidas en su redaccin e
incluso presentan los mismos errores. Que, en la Carta del 11 de Agosto del 2009 el
referido ingeniero Quiroz seala no haber participado como postor en el concurso o
licitacin, jams present propuestas econmica. Las declaraciones de Anbal Quiroz
Snchez y Manuel Reyes Lamdrid, sealan que no han participado en ningn proceso
y que los documentos (propuestas) han sido falsificadas ya que no son sus firmas. La
simulacin de parte del Alcalde se acredita

con la Resolucin de Alcalda No.

1392008-MDT, del 25-11-2008, porque con ella se aprob la cancelacin del

expediente tcnico a nivel de perfil de obra por S/. 85,000.00. en los considerandos de
esta resolucin se seala que:habindose recepcionado diferentes proformas para la
elaboracin del perfil, la municipalidad ha optado por el de mayor acceso econmico
recayendo en la persona del ingeniero Julio Csar Vadillo, de ello se desprende el
inters indebido de Jeiner Juln. Asimismo de la declaracin del Vadillo quien refiri
haberse reunido con el Alcalde Jeiner Juln para conversar respecto al proceso de
seleccin, indicndole que los dems postores se han desistido de participar. Adems
Vadillo present directamente a Jeiner Juln dos propuestas una de S/. 104,000.00 y
85,000.00 respectivamente. 5.- En la sentencia se explica las razones por las cuales
no se ha realizado una pericia grafotcnica, habindose indicado que de las
propuestas se advierte fcilmente que han sido simuladas, no habiendo necesidad que
se practique una pericia, conforme lo permite el inciso 1) del artculo 157 del C.P.P. 6.El hecho que el expediente tcnico haya sido elaborado para que la Municipalidad
participe en un concurso de FONIPREL, y que se haya pagado con posterioridad por
la elaboracin del mismo, no significa que debi haberse efectuado el proceso de
seleccin para la elaboracin de dicho expediente conforme a ley, sin respetar la ley
de contrataciones del Estado, ms si existan bases administrativas para la
convocatoria que ran de estricto cumplimiento, por lo que los argumentos de la
defensa tcnica resultan irrelavantes para la acreditacin del delito. 7.- Si bien en el
Informe de Contralora se ha mencionado la Resolucin directoral No. 018-2002EM/DGE, tambin es verdad que la Fiscala tanto en su escrito de requerimiento
acusatorio como en sus alegatos inciales y finales, no se ha baso en dicha resolucin,
menos el juez en la sentencia, por lo que es irrelevante los dicho por la defensa
tcnica respecto a dichas normas. 8.- Finalmente seala que si bien en juicio oral se
introdujo informacin como prueba de oficio, donde se refiere que la obra de
electrificacin si se habra ejecutado, tambin es verdad que la ejecutoria Suprema
R.N. No. 568-2012, ha establecido que el tipo penal para su perfeccin no demanda la
concurrencia de un perjuicio potencial o real para el Estado, lo cual significa que en
algunos casos, la propia administracin pblica puede ser beneficiada con la irregular
intervencin del funcionario o servidor pblico, pues en el presente caso que la obra se
haya ejecutado ello es irrelevante para la calificacin del delito.
3.4.- Por su parte la defensa del sentenciado JULIAN ALEXANDER COLUNCHE
CAMACHO, en sntesis sostiene que: a) tanto del Informe de Contralora No. 4722010, as como de la Pericia Contable, en ninguno de ellos se acredita que su
patrocinado se haya beneficiado con dinero alguno, lo que se ha acreditado con la

pericia es la contratacin del seor Chero con la Municipalidad; b) asimismo, el fallo de

la sentencia se sustenta en testimoniales de Jos M. Cuadra Checa, Jos Martn
Ayaus Quispe y Jonson Arrascue Farro, as como en la existencia de un audio, que
supuestamente fue grabado en casa de Manuel Esteban Coico, quien aceptar los
cargos y a la fecha se encuentra sentenciado, por tanto el fallo se cuestiona en lo
sustantivo y procesal. En lo primero no existe una adecuada motivacin y en lo
procesal la defensa postula la nulidad de la sentencia, en razn

que dichas

testimoniales seala el juez que se valoran ya que fueron admitidas en su oportunidad

por el Juzgado de Investigacin Preparatoria para su actuacin en juicio, lo cual
contraviene el artculo 383 del C.P.P., pues lo que debi hacerse es traer a Juicio a
estos seores conforme a ley para los efectos del contradictorio, lo cual no se ha
hecho, pues slo se introdujo las actas, que por imperio de la ley est prohibido, por lo
que la nulidad puede ser declarada de oficio; y en cuanto al audio que se menciona
dado a su aparicin est dentro del catlogo de la prueba prohibida, porque el mismo
prepar y declar algo que no est claro, por lo que debi realizarse una pericia
fontica que era trabajo de la Fiscala, y no asumirse de manera subjetiva; por lo que
ante la deficiencia probatoria debe absolverse a su defendido en todo caso declarara
la nulidad de la sentencia.
3.5.- Por su parte el Ministerio Pblico, sostiene: a) Que s hubo apropiacin, en razn
de que el agente si tuvo la posibilidad de disponer libremente los caudales o efectos
del Estado, pese a su deber legal; debindose tener en cuenta lo establecido en el
Acuerdo Plenario No. 04-2005 y la ejecutoria suprema No. 936-2014-CUSCO; b) en el
presente caso la Fiscala s ha probado la existencia de la apropiacin para s por
parte del seor Colunche, pues tena la calidad de funcionario pblico, fue Gerente de
la agraviada, con lo que se acredita la posibilidad de disponer de los caudales del
Estado por razn de su cargo. Tambin est acreditado el apartamiento de la esfera
funcional de la administracin, ello est probado con el informe de verificacin de
denuncia de la Contralora, con el Contrato de Servicios profesionales No. 18-2008MDT, con las Resoluciones Gerenciales Nos. 428-2009/MDT, 427-2009-MDT, ambas
del 5 de mayo del 2008, firmadas por el Gerente Colunche, con el talonario de parte
vaco del consorcio El Edn de Arbel Abel Chero Barrenzuela, dejado en la casa de
Manuel Puican Coico, la orden de servicio No. 1187-2008, Carta notarial del 12 de
agosto del 2009, en la cual se indica que Manuel Coico fue contratado por el gerente
municipal y el peritaje contable No. 002-2012 y diversas declaraciones testimoniales
actuadas en juicio oral; c) Que existe suficiente material probatorio que dan cuenta la

existencia del delito, existiendo suficientes elementos probatorios respecto de la

responsabilidad penal del sentenciado; y en cuanto al audio cuestionado, se debe
tomar en cuenta el principio de ponderacin de intereses; solicitando se confirme la
sentencia venida en grado.
3.6.- A su turno la defensa del condenado JOSE LUIS SANDOVAL DAMIAN, sustenta
en sntesis su pretensin impugnatoria bajo los argumentos siguientes: a) Que, el Juez
en la sentencia ha evaluado y valorado las testimoniales de Jos M. Cuadra Checa, de
Arrascue Farro y Jos Martn, quienes slo ha declarado a nivel de investigacin
preparatoria, pero en juicio han sido excluidos; b) Que los delitos

contra la

administracin pblica, tienen sustento en el perjuicio patrimonial en agravio del

Estado; en ese sentido no se ha probado que su defendido haya causado dicho
perjuicio al Estado; c) La Fiscala no ha probado que su defendidos haya efectuado
actos de apropiacin de su patrocinado, el cual habra incurrido en faltas
administrativas ms no en el delito de peculado doloso; por lo que solicita la
absolucin de su defendido o en todo caso la nulidad del juicio.
3.7.- Por su parte el Ministerio Pblico, sostiene: a) Que con la pericia contable se ha
determinado el desbalance patrimonial

en agravio del Estado, en este caso la

Municipalidad Distrital de Tacabamba, con la cual adems se acredita la

responsabilidad del sentenciado Sandoval Damin, por cuanto dicha pericia ha sido
elaborada conforme a las reglas establecidas en el Cdigo Procesal Penal. de la
agraviada
3.8.- Finalmente, la defensa del condenado EDWIN HENRRY INOAN DE LA CRUZ,
en sntesis sustenta su impugnacin sobre la base de los siguientes argumentos: a)
Solicita que la pena impuesta de tres aos con cuatro meses con carcter de efectiva,
sta sea variada o modificada por una pena suspendida, conforme al Art. 57 del C.P. el
cual seala que: 1.- La condena a imponerse no sea superior a cuatro aos de pena
privativa de libertad. 2.- Que la naturaleza, modalidad del hecho punible () no
volver a cometer un nuevo delito. 3.- Que, el agente no tenga la condicin de
reincidente o habitual.; b) Que, en el numeral 1.8 de la sentencia sobre la
determinacin de la penal, el juez ha sealado que a Edwin Henrry Inon de la Cruz
no le es aplicable el artculo 57 del D.P. a pesar que la pena no es mayor a cuatro
aos y adems no tiene la condicin de reincidente ni habitual, sin embargo por la
naturaleza y modalidad del hecho punible consumado no permite al Juez inferir que no
pueda cometer otro delito; c) Asimismo en dicho considerando el Juez ha sealado

que se cumple con los incisos 1 y 3 del Art. 57 del C.P., pero que si le es aplicable el
inciso 2; el mismo que no puede ser aplicado en razn de que el sentenciado ha
colaborado con la investigacin en todo momento indicando que ha suscrito la
documentacin con respecto a la ejecucin de una obra determinada, ha sealado de
manera sucinta cuales han sido sus funciones asignadas y cual habra sido su
participacin limitada en los hechos materia de acusacin por parte del Ministerio
Pblico, lo cual no se ha tenido en cuenta en la sentencia. Que, el sentenciado carece
de todo tipo de antecedentes tal como as lo seala el Ministerio Pblico y el juez, por
lo que la suspensin de la pena estar sujeta a reglas de conducta que deber
cumplirlo y de no cumplirlo se aplicar el artculo 59, es decir ser revocada de igual
forma si comete nuevo delito; d) Que, en cuanto a la suma de S/. 10,000.00 fijada
como reparacin civil, no est en condiciones de pagarlo, sin embargo si lo est en
condiciones pagar la suma de tres mil nuevos soles. Que en la fecha no cuenta con
trabajo fijo, no posee bienes inmuebles ni renta alguna, y tiene carga familiar que
sostener as como a sus seores padres.
3.9.- A su turno el Ministerio Pblico, sostiene, que, si bien es cierto que el sentenciado
es un agente primario, esto es no es, reincidente ni habitual, y que la pena privativa
no es superior a los cuatro aos, pero que por la naturaleza del delito por el cual ha
sido sentenciado, esto es haber elaborado y firmado documentacin que permiti el
pago que se hizo a Arbel Adn Chero Barrenzuela, por la obra mejoramiento y
acondicionamiento de las vas de la ciudad de Tacabamba, la cual nunca se realiz, lo
que a todas luces es reprochable; por lo que en su caso no es de aplicacin el artculo
57 del Cdigo Penal, pues el argumento que lo hizo por desconocimiento por falta de
experiencia no es suficiente, toda vez que cuenta con estudios superiores, teniendo la
condicin de ingeniero; adems que el hecho de no tener bienes muebles no justifica
la reduccin del monto de la reparacin civil de S/. 10,000.00 a S/. 3,000.00 nuevos
soles, toda vez que teniendo el monto del perjuicio econmico es la suma de S/.
126,800.00, por tanto resulta justificable la suma de diez mil nuevos soles impuesta
por concepto de reparacin civil, solicitando se confirme dicho extremo de la
sentencia.
III.- SINOPSIS FCTICA.
3.1.- Segn acusacin fiscal se imputa al acusado Jeiner Ubaldo Juln Daz, que
conforme al Informe de verificacin de denuncias elaborado por la Contralora General
de la Repblica, se evidencia que cuando se desempeaba como Alcalde de la

Municipalidad Distrital de Tacabamba, mostr un inters indebido en contratar

consultores para el servicio de elaboracin del expediente tcnico a nivel de perfil y el
servicio de gestin y obtencin de la factibilidad del suministro para la obra Instalacin
y Mejoramiento del sistema de electrificacin rural presupuestada en 5 951.004.00,
toda vez que simul procesos de seleccin, convoc a sesiones extraordinarias, emiti
resoluciones de alcalda y suscribi contratos con fecha posterior a la prestacin del
servicio brindado a fin de proceder el pago de los consultores. En el primer caso se
favoreci al Ing. Julio Csar Vadillo Gutirrez por el monto de S/. 85,000.00 ,
simulndose un proceso de seleccin en tres supuestas propuestas que habran sido
formuladas para incurrir la intencin de darle por ganador a dicho postor, ya que los
otros supuestos postores niegan haber participado en dicha convocatoria; asimismo
dicho cmplice seala que la entrega de la buena pro estuvo condicionada a que
rebajara su pretensin econmica, luego para regularizar estos actos realiz sesin de
consejo, emiti resolucin de alcalda y suscribi contrato con fecha posterior al
servicio brindado. Asimismo el mismo se interes

indebidamente en contratar al

consultor que elabor el expediente tcnico de la citada obra, beneficindolo con

clusulas contractuales distintas a las establecidas en la proforma del contrato de
bases administrativas, dando lugar para que se le pague la suma de S/. 104,997.00, al
ingeniero Vadillo Gutirrez, sin que el expediente cuente con la aprobacin de electro
norte S.A. (requisito establecido y sea elaborado por el profesional competente,
ejecutndose una obra que no cuenta con la conformidad de la empresa que
suministra el servicio de energa. Hechos que en su conjunto satisfacen el supuesto
hecho del delito de negociacin incompatible.
3.2.- Que, el acusado Julin Alexander Colunche Camacho en su condicin de
Gerente Municipal de la Municipalidad distrital de Tacabamba suscribi contratos por
el servicio de alquiler de maquinaria, sin que se haya realizado el proceso de seleccin
conforme lo exige la normatividad de contrataciones y adquisiciones del Estado para
este tipo de servicios, adems de haber autorizado pagos al proveedor beneficiado
Abel Adn Chero Barruenzuela y otorgando la conformidad de la orden de servicio No.
01187-2008 del 3-9-2008, pese a que se ha evidenciado que la obra no se ha
realizado y no hay sustento documentario de la prestacin de servicio. Asimismo el
acusado Jos Luis Sandoval Damin, Jefe de Abastecimientos de la misma
Municipalidad, coadyuv para que incurra en el delito al haber suscrito la orden de
servicio No. 01187-2008 que genera el pago para el proveedor para la contratacin de
maquinaria pesada destinada a una obra que nunca se ejecut y por tanto no hayan

una prestacin real de servicio. Adems el expediente tcnico no cont con el viso
bueno del rea tcnica y el cmplice Abel Chero Barrenzuela recin con fecha 05-82008 se ha registrado en la SUNAT, no contado al dos de julio del dos mil ocho, fecha
de los contratos con maquinaria y operadores

conforme se corrobora con los

contratos de maquinaria pesada celebrados entre ste y los seores Jos Cuadra
Checa y Luis Julca Mincha, Juan Montalvo Porras y Manuel Cndor Huamn, as
tambin el cuaderno de obra se encuentra sin legalizar, sin asiento del jefe de la
oficina tcnica de la municipalidad ni inspector. Indica asimismo que ambos
denunciados ostentaban una relacin funcional con los bienes y caudales de la
Municipalidad agraviada en razn a que ejercan la administracin de stos, habiendo
originado con su accionar un perjuicio econmico a la entidad por la suma de S/.
126,800.00 nuevos soles que es el presupuesto de la supuesta obra que no se realiz,
configurndose de este modo el delito de peculado doloso.
3.3.- Que, con respecto al delito de falsedad genrica, se advierte del Informe de
verificacin de denuncias de la Contralora, que el acusado Edwin Inon de la Cruz,
suscribi documentacin correspondiente a la obra que nunca se ejecut, firmando los
partes diarios No. 000050 al 000079 de la supuesta obra, inclusive con fecha
anteriores a su designacin como Residente de Obra.
IIII.- CONSIDERANDO:
PRIMERO: PREMISA FCTICA.
1.1.- Medios de Prueba Admitidos en Segunda Instancia:
Mediante resolucin nmero cincuenta y cinco de fecha 27 de Octubre del dos mil
quince, se otorg a las partes procesales el plazo perentorio de cinco das a efecto de
que puedan ofrecer medios de prueba, notificndose vlidamente a los condenados
con el contenido de dicha resolucin conforme se advierte de las constancias de
notificacin de folios 962 a 967 respectivamente, sin que ninguno de ellos al
vencimiento de dicho plazo hayan ofrecido medio de prueba alguno, por lo que en esta
instancia superior no se incorporaron ni actuaron nuevos medios de prueba,
limitndose este colegiado a escuchar los alegatos de los Abogados defensores de los
sentenciados apelantes Jeiner Ubaldo Juln Daz, Julio Csar Vadillo Gutirrez, Jos
A. Colunche Camacho, Jos Luis Sandoval Damin y Edwin Henrry Inon de la Cruz;
no habiendo apelado la sentencia el acusado Abel Adn Chero Barrenzuela.
SEGUNDO: Sustento Normativo.

2.1.- El delito de negociacin incompatible o aprovechamiento indebido de cargo

est tipificado en el artculo 399 del Cdigo Penal, modificado por el artculo primero
de la ley No. 28355; estableciendo que: El Funcionario o servidor pblico que
indebidamente en forma directa o indirecta o por acto simulado se interesa, en
provecho propio o de tercero, por cualquier contrato u operacin en que interviene por
razn de su cargo, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni
mayor de seis aos e inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del
Cdigo Penal.
2.1.- Asimismo segn el artculo 387 del cdigo penal, recoge el delito de peculado, el
mismo que seala el funcionario o servidor pblico que se apropia o utiliza, en
cualquier forma, para s o para otro, caudales o efectos, cuya percepcin,
administracin o custodia le estn confiados por razn de su cargo, ser reprimido con
pena privativa de la libertad no menor de cuatro un mayor de ocho aos y con ciento
ochenta a trescientos sesenta y cinco das multa.
2.2.- El artculos 149 Cdigo Procesal Penal, referente a la Nulidad, seala que La
inobservancia de las disposiciones establecidas para las actuaciones procesales es
causal de nulidad slo en los casos previstos por la ley; concordante con el artculo
150, literal d) del cdigo acotado, prescribe, que No ser necesario la solicitud de
nulidad de algn sujeto procesal y podrn ser declarados aun de oficio, los defectos
concernientes en los incisos: () A la inobservancia del contenido esencial de los
derechos y garantas previstos por la Constitucin.
2.3.- El artculo 425 inciso 3) del cdigo procesal penal, seala que la sentencia de
segunda instancia, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 409, literal b) dentro de
los lmites del recurso puede, confirmar o revocar la sentencia apelada.
2.4.- El artculo 409 inciso 1 del Cdigo Procesal Penal, seala que la impugnacin
confiere al tribunal competencia solamente para resolver los lmites de la pretensin
impugnada.
2.5.- El artculo 419 del Cdigo Procesal Penal, atribuye a la Sala Penal Superior,
dentro de los lmites de la pretensin impugnatoria, examinar la resolucin recurrida
tanto en la declaracin de los hechos cuanto en la aplicacin del derecho.
TERCERO: DELITO DE NEGOCIACION INCOMPATIBLE.

3.1.- El artculo 399 del Cdigo Penal, establece que: El funcionario

o servidor

pblico que indebidamente en forma directa o indirecta o por acto simulado, se

interesa en provecho propio o de tercero, por cualquier contrato u operacin en que
interviene por razn de su cargo, ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de cuatro ni mayor de seis aos e inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2
del artculo 36 del Cdigo Penal y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco
das multa. En la doctrina comparada esta infraccin es conocida tambin con la
denominacin de delito de gestin desleal, infidelidad de funcionarios o inters
particular en acto de oficio. El delito de negociacin incompatible es uno de peligro,
que no exige la irrogacin de un perjuicio patrimonial concreto a la Administracin
Pblica, por lo que basta la inobservancia de la imparcialidad requerida por la norma
penal importa un adelantamiento de las barreras del derecho penal con el objeto de
prevenir que el funcionario o servidor pblico atente contra el patrimonio estatal
aprovechndose de la funcin pblica. Lo que se tutela en este delito

es por

consiguiente la imparcialidad de los funcionarios en la toma de decisiones propias en

estricta relacin a la funcin pblica que desarrollan. As la jurisprudencia de nuestro
mximo Tribunal de justicia ordinaria ha planteado que: El bien jurdico protegido en
este delito est constituido por el inters del Estado en el correcto desarrollo de la
actividad pblica; que en ese sentido, el funcionario o servidor pblico debe actuar
imparcialmente () pues como se anot , el inters indebido est referido
esencialmente al especfico

deber de imparcialidad en la actuacin del agente

especial, quien no puede actuar en nombre del Estado y como representante de sus
propios intereses; que esto significa que en algunos casos la propia administracin
pblica puede ser beneficiada con la irregular intervencin del funcionario servidor
pblico.(Ejecutoria Suprema No. R.N. No. 2068-2012 del 19-4-2013 de la Sala Penal
Transitoria-Ponente San Martn Castro. Ejec. Suprema R.N.No. 568-2012 del 29-112012-Sala Penal transitoria. Ponente. Lecaros Cornejo entre otras.). El autor de este
delito slo puede ser cometido por un funcionario pblico, en ese sentido la Corte
Suprema ha catalogado al delito de negociacin incompatible como un delito de
infraccin de deber. Los particulares

que intervienen en los contratos o en las

operaciones por ms que tengan un aporte esencial en la configuracin del hecho

llegan a ser nicamente partcipes (instigadores o cmplices), pero nunca autores, ello
a pesar que sean los nicos beneficiados con el contrato o la operacin o sean los
principales interesados en la ejecucin y perfeccionamiento de estos.
3.2.- La Prueba en el delito de Negociacin Incompatible.

Resulta sobre este aspecto de manera indispensable que el interesarse, verbo rector
de este delito, se acredite de manera escrupulosa mediante prueba idnea y suficiente
en el proceso penal. No basta la slo referencia al acto administrativo en la que
participa o interviene un determinado funcionario o a las inobservancias de la ley de
contrataciones del Estado, o a la afirmacin de que se ha incurrido en algunas
infracciones administrativas o de otro orden. Todos los elementos del injusto penal y la
culpabilidad del agente deben ser objeto de comprobacin rigurosa y de
fundamentacin adecuada tanto a nivel de la acusacin y en especial al momento de
la sentencia; de all que la accin de interesarse debe ocupar un papel predominante
y especial en la actividad probatoria y en la justificacin del fallo . Si es que la
conducta concreta de interesarse no se llega a probar y a fundamentar de manera
adecuada concreta, la sentencia adolece de un vicio de ilegitimidad que le priva de
cualquier validez constitucional y legal. La prueba

en este delito debe dirigirse a

acreditar, de manera esencial y relevante, el inters indebido que tiene el funcionario

en el proceso de contratacin. Como consecuencia del principio de presuncin de
inocencia la titularidad de la carga de la prueba y la acreditacin del inters indebido
recae en el representante del Ministerio Pblico (Art. 150 de la LOMP.), es decir
corresponde al fiscal

demostrar

afirmativamente y de manera suficiente

que el

funcionario actu con inters indebido o contrario al orden jurdico.

CUARTO.-

DERECHO

DE

LA

MOTIVACION

DE

LAS

RESOLUCIONES

JUDICIALES.
4.1.- El artculo 139.5 de la Constitucin Poltica de la Repblica, establece el deber
de motivacin de las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto los de
mero trmite, con mencin expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de hecho
en que se sustentan. El derecho a la motivacin de las resoluciones: () importa que
los jueces, al resolver las causas, expresen las razones o justificaciones objetivas que
los llevan a tomar una determinada decisin. Estas razones () deben provenir no
slo del ordenamiento jurdico vigente y aplicable al caso, sino de los propios hechos
debidamente acreditados en el trmite del proceso.
4.2.- De acuerdo a lo sostenido por el supremo interprete de la constitucin en el Exp.
N 00728-2008-PHC/TC- Caso Guillana Llamoja, ha precisado que el contenido
constitucionalmente garantizado de este derecho queda delimitado, entre otros en los
siguientes supuestos a)inexistencia de motivacin o motivacin aparente, en el
sentido de que no se da cuenta de las razones mnimas que sustentan la decisin o de

que no responde a las alegaciones de las partes del proceso, o porque solo intenta dar
un cumplimiento formal al mandato, amparndose en frases sin ningn sustento
fctico o jurdico; b) falta de motivacin interna del razonamiento, (defectos
internos de la motivacin) se presenta en una doble dimensin; por un lado, cuando
existe invalidez de una inferencia, a partir de las premisas que establece previamente
el juez en su decisin; y por otro lado, cuando existe incoherencia narrativa, que a la
postre se presenta como un discurso absolutamente confuso, incapaz de transmitir, de
modo coherente, las razones en las que se apoya la decisin; c) deficiencias en la
motivacin externa, justificacin de las premisas, que se da cuando las premisas
de las que parte el juez no han sido confrontadas o analizadas respecto de su validez
fctica o jurdica; d) motivacin insuficiente, se refiere bsicamente al mnimo de
motivacin exigible atendiendo a las razones de hecho o de derecho indispensables
para asumir que la decisin est debidamente motivada. e) La motivacin
sustancialmente incongruente, es decir, el derecho a la debida motivacin de las
resoluciones obliga a los rganos judiciales a resolver las pretensiones de las partes
de manera congruente con los trminos en que vengan planteadas, sin cometer por lo
tanto desviaciones que supongan modificacin o alteracin del debate procesal
(incongruencia activa) () El incumplimiento total de dicha obligacin, es decir, el
dejar incontestada las pretensiones, o el desviar la decisin del marco del debate
judicial generando indefensin, constituye vulneracin del derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva y tambin del derecho a la debida motivacin de las resoluciones
(incongruencia omisiva).
QUINTO.- DELITO DE PECULADO
El artculo 387 del Cdigo Penal establece en primer lugar la accin dolosa en el delito
de peculado al sealar que El funcionario o servidor pblico que se apropia o utiliza
en cualquier forma, para s o para otro, de caudales o efectos cuya percepcin,
administracin o custodia le estn confiados por razn de su cargo..., Precisando la
doctrina que por tratarse de un delito pluri ofensivo el bien jurdico tutelado se
desdobla en: a) garantizar el principio de no lesividad de los intereses patrimoniales
de la administracin pblica, asegurando una correcta administracin del patrimonio
pblico; b) evitar el abuso de poder del que se halla facultado el funcionario o servidor
pblico que quebranta los deberes funcionales de lealtad y probidad, garantizando el
principio constitucional de fidelidad a los intereses pblicos a que estn obligados los
funcionarios y servidores. Los elementos configurativos del tipo exigen: 1) que el
sujeto activo sea funcionario o servidor pblico, habindose establecido en el artculo

primero de la Convencin Interamericana contra la Corrupcin, que debe entenderse

como tales, a todos aquellos que realizan funcin pblica, es decir toda actividad
temporal o permanente remunerada u honoraria, realizada por una persona natural en
nombre del Estado o al servicio del Estado o de sus entidades, en cualquiera de sus
niveles jerrquicos; asimismo el inciso tercero del artculo 425 del Cdigo Penal
considera

funcionario

servidor

pblico

entre

otros

todo

aquel

que

independientemente del rgimen laboral en que se encuentre, mantiene vnculo laboral

o contractual de cualquier naturaleza con entidades u organismos del Estado y que en
virtud de ello ejerce funciones en dichas entidades u organismos; 2) existencia de una
relacin funcional entre el sujeto activo y los caudales y efectos, establecindose en el
Acuerdo Plenario N 04-2005/CJ-116 del treinta de setiembre del dos mil cinco, que
debe entenderse por relacin funcional, el poder de vigilancia y control sobre la cosa
como mero componente tpico, esto es, competencia del cargo, confianza en el
funcionario en virtud del cargo, el poder de vigilar y cuidar los caudales y efectos; es
decir que los bienes pblicos se hallen en posesin del sujeto activo en virtud a los
deberes o atribuciones de su cargo. Se ha determinado como doctrina legal en dicho
acuerdo plenario las modalidades de este delito apropiar y utilizar que, en el
primer caso estriba en hacer suyo caudales o efectos que pertenecen al Estado,
apartndolo de la esfera de la funcin de la Administracin Pblica y colocndose en
situacin de disponer de los mismos. En el segundo caso, utilizar, se refiere al
aprovecharse de las bondades que permite el bien (caudal o efecto), sin tener el
propsito final de apoderarse para s o para un tercero.
SEXTO.- SOBRE LA NULIDAD EN EL NUEVO CODIGO PROCESAL PENAL.
6.1.- Las nulidades en el proceso penal constituyen una tcnica de impugnacin, una
denuncia, una garanta o un remedio defensivo conectado a un perjuicio concreto
derivado de errores o vicios de forma y de fondo. Asimismo, la nulidad procesal es el
estado de anormalidad de un acto procesal debido a la ausencia o a la presencia
defectuosa de requisitos que condicionan su existencia regular, determinando la
posibilidad de ser declarado judicialmente invlido y privndolo de sus efectos.
6.2.- De esta manera, devienen en causal de nulidad la inobservancia de las
disposiciones establecidas para las actuaciones procesales slo en los casos
establecidos por ley, conforme lo establecen los artculos:

149 Cdigo Procesal

Penal, referente a la Nulidad, seala que La inobservancia de las disposiciones

establecidas para las actuaciones procesales es causal de nulidad slo en los casos

previstos por la ley.y 150, literal d) prescribe, que No ser necesario la solicitud de
nulidad de algn sujeto procesal y podrn ser declarados aun de oficio, los defectos
concernientes en los incisos: () d) A la inobservancia del contenido esencial de los
derechos y garantas previstos por la Constitucin.
SEPTIMO: FUNDAMENTOS DEL COLEGIADO.
7.1.- Es exigencia en materia penal, que en la aplicacin del debido proceso, se
determine la comisin y existencia del delito, as como la responsabilidad del o los
autores mediante elementos de prueba fehacientes e idneos; constituyendo as la
decisin definitiva de una cuestin criminal, un acto complejo que contiene un juicio de
reproche o de ausencia del mismo sobre la base de hechos que han de ser
determinados jurdicamente y sobre la base de una actividad probatoria suficiente, que
permita al juzgador la creacin de la verdad jurdica y establecer los niveles de
imputacin. De otro lado el derecho penal es netamente objetivo y resulta necesario
para dictar una sentencia condenatoria la existencia de pruebas idneas y suficientes
que lleven a la conviccin el Jugador de la plena responsabilidad del encausado, tal
como lo establece el artculo VII del Cdigo Penal, que recoge el principio de
proscripcin de la responsabilidad objetiva.
7.2.- Para un fallo condenatorio, es preciso llegar la certeza de la responsabilidad
penal del encausado, la cual slo puede ser generada por una actividad probatoria
suficiente, que permita motivar en l, tal conviccin de culpabilidad sin la cual no es
posible revertir la inicial condicin de inocencia a la que tiene todo procesado, de lo
contrario se proceder indefectiblemente por la absolucin; constituyendo el
juzgamiento la fase culminante de la necesaria y rigurosa actividad probatoria, la cual
debe haber concluido bajo la influencia del principio del contradictorio.
7.3.- Imputacin y Tipo Penal. En el presente caso y conforme a la requisitoria oral,
el Ministerio Pblico acusa a la persona de Jeiner Ubaldo Juln Daz, como autor y a
Julio Csar Vadillo Gutirrez, como cmplice, por el delito cometido por funcionarios
pblicos en su figura de negociacin incompatible; asimismo Juan Alexander Colunche
Camaho, y Jos Luis Sandoval Damin en calidad de autores por el delito de peculado
doloso y en calidad de cmplice a Abel Adn Chero Barranzuela, Edwin Henrry Inoan
de la Cruz, por el delito contra la fe pblica en su figura de falsedad genrica en
agravio del Estado-Municipalidad Distrital de Tacabamba.

7.4.- Ahora bien en relacin al delito contra la administracin pblica en su figura de

negociacin incompatible; se seala que la persona de Jeiner Ubaldo Juln Daz, en
su condicin de Alcalde de la Municipalidad Distrital de Tacabamba, ste mostr un
inters indebido en contratar consultores

para el servicio

de elaboracin del

expediente tcnico-nivel perfil y el servicio de gestin y obtencin de factibilidad del

suministro para la obra instalacin y mejoramiento del sistema de electrificacin rural
de Tacabamaba; que para ello simul procesos de seleccin, convoc a sesiones
extraordinarias, emiti resoluciones de Alcalda y suscribi contratos con fecha
posterior a la prestacin del servicio brindado a fin de proceder al pago de los
consultores. Siendo favorecido de este accionar el Ing. Julio Csar Vadillo Gutirrez
por el monto de S/. 85,000.00; que el proceso de seleccin de simul en tres
supuestas propuestas que habran sido formuladas para encubrir la intensin para
darle ganador a dicho postor; puesto que los otros postores niegan tajantemente haber
participado de esta convocatoria; de otro lado dicho ganador ha sealado que la
entrega de la buena pro estaba condicionada a que rebajara su pretensin econmica
inicial. Que el contrato celebrado con el consultor que elabor el expediente tcnico
(Vadillo G.) a ste lo beneficio al contener clusulas distintas a las establecidas en la
proforma del Contrato de las bases administrativas, adems se pag a dicho consultor
sin que el expediente tcnico cuente con la aprobacin de Electronorte S.A. requisito
establecido.
7.5.- El artculo 393 del Cdigo Procesal Penal, respecto a las normas que el Juez
penal debe observar para la deliberacin y votacin de las sentencias entre otras,
seala que: El Juez Penal no podr utilizar para la deliberacin pruebas diferentes
aquellas legtimamente incorporadas en el juicio, para la apreciacin de las pruebas
proceder primero a examinarlas individualmente y luego conjuntamente con las
dems. La valoracin probatoria respetar la sana crtica, especialmente conforme a
los principios de la lgica y las mximas de la experiencia y los conocimientos
cientficos.
7.6.- Como efecto de la apelacin admitida y concedida y oralizada en audiencia
pblica, corresponde a la Superior Sala asumir la competencia para realizar un
reexamen de los fundamentos de hecho y derecho que tuvo el Juez de primera
instancia, para dictar la sentencia condenatoria, y si se ha efectuado una debida
calificacin del delito en este caso contra la administracin pblica en su figura de
negociacin incompatible y de la valoracin de la prueba incorporada a juicio de
culpabilidad, o si por el contrario no existen pruebas sobre la participacin de los

sentenciados o si no se actu ni en juicio ni en instancia inferior pruebas

indispensables para determinar con certeza la culpabilidad o inocencia de los
sentenciados Juln Daz y Vadillo Gutirrez, y si por ausencia de la no actuacin de
una prueba cientfica esencial conlleva a la nulidad de la sentencia,

como as lo

afirman sus respectivos Abogados defensores en la audiencia de apelacin de

sentencia; quienes solicitan la absolucin de sus defendidos o en todo caso la nulidad
de la sentencia en este extremo.
7.7.- Actuacin probatoria en Primera Instancia.- Durante el juicio de primera
instancia, se han admitido y actuado las declaraciones de: 1.- Del acusado Julio
Csar Vadillo Gutirrez, sosteniendo que no tiene ningn tipo de amistad don Jeiner
U. Juln Daz; que su profesin es ingeniero mecnico elctrico, que por el proyecto
perfil le pagaron la suma de S/. 85,000.00, que electronorte no aprueba perfiles sino
expedientes tcnicos definitivos; que el perfil lo elabor para FONIPREL y no para la
Municipalidad; que desconoce sobre el contenido de las otras presentadas junto con
las de l; que como producto del proceso ha conocido a al Ingeniero Anbal Quiroz
Snchez y Manuel Alberto Reyes la Madrid; que no sabe sobre las firmas de las
propuestas de los otros ingenieros. 2.- Declaracin del Perito Jos Enrique
Jaramillo Narvez (fjas 522), quien ha sostenido que el perfil presentado por Vadillo
fue presentado a FONIPREL,

que no es perito grafotcnico, es por eso que la

comisin slo ha descrito los documentos a simple vista. 3.- El Perito Luis Garca
Rojas, quien se ha referido exclusivamente al sistema de contabilidad, respecto a los
hechos del delito de peculado. 4.- Declaracin del Testigo Segundo Paredes Aparicio
(fojas 569), refiere que Vadillo G. s poda firmar el perfil como ingeniero consultor,
que los perfiles son chequeados por las municipalidades para evaluar si cumplen o no
los requisitos, que electronorte nada ha tenido que ver en el proyecto que no es de su
competencia por estar fuera de su rea de concesin y su competencia es del
Ministerio de Energa y Minas. 5.- Declaracin del Acusado Edwin Henrry Inon de
la Cruz (fjs. 671), quien ha sostenido que no ha trabajado en la obra mejoramiento y
acondicionamiento de vas de la ciudad de Tacabamba. Labor en el ao 2008 slo 8
meses. Que a la renuncia del Ing. Residente de la obra Manuel Puican Poico, le llam
el Gerente Municipal Colunche Camacho para efectos de la regularizacin de
documentos de la obra pero que slo firm los partes diarios y que esto lo hizo porque
le dieron un cuaderno de control firmado por su antecesor que responde al nombre de
Manuel Alberto Reyes Lamadrid; En juicio se han oralizado las declaraciones de:
Manuel Alberto Reyes Lamadrid, (fjs. 695), de Manuel pascual Garca Damin, de

Anbal Quiroz Snchez, de Roberth Manuel Gallo Torres, la pericia realizada por el
perito Luis Garca Rojas, la testimonial de Jhonson Arrascue Farro, de Rosa Zamora
Delgado, Silvia Emperatriz Bocanegra, de Jos Mercedes Cuadra Checa y de Pedro
Miguel Rodrguez Gutirrez.
7.8.- Actuacin Probatoria en Segunda Instancia. Durante la audiencia de segunda
instancia, no se han actuado nuevos medios de prueba, por no haberse ofrecido por
ninguna de las partes procesales, conforme se ha sealado anteriormente.
7.9.- Sobre la Sentencia: Es la resolucin jurisdiccional final por la que se pone
trmino a la pretensin punitiva del Estado, ya que a travs de ella se decide la
situacin jurdica del acusado, ya sea condenndolo o absolvindolo del delito por el
cual se le someti al imputado a un proceso penal, dentro del cual debe desarrollarse
libre de todo obstculo que afecte a la realizacin material del debido proceso,
debiendo contar con plazos razonables de instruccin y juzgamiento que, sin
dilaciones indebida, permitan el ejercicio irrestricto del derecho de defensa, la
contradiccin, incorporacin de medios probatorios y adquisicin procesal como fruto
de la actuacin en el plenario y la materializacin de todos los principios
constitucionales, garantas compatibles con la dignidad humana y el Estado
democrtico de derecho. Para BINDER, la sentencia es el acto judicial por excelencia
que determina o construye

la solucin jurdica para esos hechos solucionando o

redefiniendo el conflicto social de base que es reinstalado de un modo nuevo en el

seno de la sociedad. De otro lado, es obligacin fundamental del rgano jurisdiccional
motivar debidamente sus resoluciones (Art. 139 inc. 5. de la Constitucin; parte de ese
deber de motivacin consiste en indicar el valor que en particular atribuye a cada
prueba, as como las razones por las cuales se atribuye a ese valor y cmo en
conjunto forman en l conviccin sobre la realizacin del ilcito penal y la
responsabilidad del procesado de su inocencia o falta de elementos probatorios.
7.10.- Ahora bien, de la revisin de la sentencia venida en grado, es de advertir que el
razonamiento central del Juez del proceso, sobre el cual concluye la materializacin
del delito de negociacin incompatible, as como la responsabilidad de los procesados
Jeiner Ubaldo Juln Daz y Julio Csar Vadillo Gutirrez, es el hecho que estos
procesados SIMULARON un proceso de seleccin para la elaboracin del expediente
tcnico nivel de perfil para el proyecto de mejoramiento de electrificacin rural del
Distrito de Tacabamba, que tal hecho estara demostrado en razn de que los
supuestos postores Manuel Alberto Reyes Lamadrid y Anbal Quiroz Snchez, estos

han negado su participacin en dicho proceso indicando que del mismo han
desconocido , as como que las propuestas econmicas que aparecen en el
expediente de seleccin no les corresponde, menos las firmas que contienen las
mismas indicado que estas han sido falsificadas, as como otros actos administrativos
tales como que se realiz una sesin de consejo, y en virtud a ello el Alcalde emiti
una resolucin de reconocimiento de pago para Vadillo G. as como la celebracin
posterior del contrtato entre Vadillo G. y la Municipalidad; hechos estos que resaltan la
comisin de ilcito penal y por tanto no es necesario la comprobacin mediante una
prueba cientfica; que, tal razonamiento se ha cuestionado en audiencia de apelacin
de sentencia por los Abogados defensores de los referidos procesados, quienes han
sealado en concreto, que el Juez, solo se ha basado en el Informe de Contralora en
el cual se ha indicado irregularidades administrativas y as como en la pericia contable
realizada en etapa de investigacin preparatoria; precisando que tratndose de una
falsificacin de documentos tanto en su contenido como en su suscripcin, tales
afirmaciones debieron ser demostradas mediante el conocimiento cientfico a travs de
una pericia cientfica de grafotcnica, la cual no se ha realizado, siendo as que la
acusacin de la fiscala contiene una imputacin de corte genrico, sealando
asimismo que no ha sealado cual es el aporte del cmplice en este caso Vadillo
Gutirrez, o el dolo de ste al que se refiere la doctrina, tampoco el juez ha sealado
que hay un estndar, que en la prctica es el estndar de la prueba actuada en el
contradictorio y slo ha dado valor a documentos y que en rigor solo se demuestra
irregularidades; bajo tales circunstancias la sentencia no contiene una motivacin
adecuada y por tanto resulta suficiente para ser declarada nula o en todo caso la
absolucin.
7.11.- En efecto en el caso de autos para decidir si la conducta planteada determinada
a nivel de acusacin fiscal as como en la sentencia, puede llegar a ser estructural y
normativamente equivalente a la realizacin activa del delito de

negociacin

incompatible o aprovechamiento indebido del cargo, resulta indispensable establecer

si cabe la trasgresin de los roles especiales de negociacin y representacin pblica,
sobre los cuales actu Juln Daz en su condicin de funcionario de la Municipalidad
distrital de Tacabamba

(Alcalde) y si este accionar se desarroll de manera

concertada para simular un proceso de seleccin conjuntamente con Vadillo Gutirrez;

siendo ello as, se tiene que conforme se advierte de las pruebas actuadas en juicio y
que han sido sometidas al contradictorio, en su integridad conllevan al hecho que
efectivamente se simul un proceso de seleccin; sin embargo no advierte que los

documentos que contienen las propuestas presentadas por los postores perdedores
Manuel Alberto Reyes Ladrid y Anbal Quiroz Snchez, estas no han sido introducidas
a juicio oral vlidamente, menos las declaraciones de dichas personas, a fin de ser
introcidas al contradictorio por el principio de inmediacin; ms an si se tiene en
cuenta que dichas propuestas han sido negadas por sus autores tanto en su contenido
y suscripcin, y por tales hecho se ha producido una falsificacin de documentos, lo
cual mediante su comprobacin dara lugar a otro ilcito penal, que ineludiblemente
debi ser determinado mediante otros medios de prueba que confirmen la falsificacin
atribuida, que por cierto estaba bajo la responsabilidad del Ministerio Pblico, en su
condicin de titular de la accin penal y como tal responsable de la carga de la prueba;
sin embargo el Juez del proceso en la sentencia ha realizado una evaluacin y
valoracin de las mismas, sin tener en cuenta que este nuevo sistema procesal se
caracteriza por ser de tendencia garantista, cuya finalidad es que se respeten todos
los derechos fundamentales de la persona sujeta a investigacin y dentro de estos
derechos aparece el derecho de debido proceso que abarca el ejercicio de la
actuacin de todos los medios de prueba necesarios y conducentes para llegar a
establecer la responsabilidad o inocencia del sujeto sometido a investigacin; as pues
en autos al haber los postores perdedores denunciado una falsificacin de
documentos, ( ilcito penal contenido en el artculo 427 del Cdigo Penal); situacin
sta que ineludiblemente encamin al representante del Ministerio Pblico para que en
su condicin de titular de la accin penal y por tanto responsable de la carga de la
prueba, debi

llevar adelante una prueba cientfica como en este caso era la

actuacin de una pericia grafotcnica tanto en el contenido as como en las firmas

puestas en dichos documentos y con ello demostrar con grado de certeza, sobre la
simulacin invocada y de ese modo establecer si en este accionar participaron los
sentenciados de manera concertada para concluir si

Jeiner Ubaldo Juln Daz,

incumpli con su deber de imparcialidad en el proceso de seleccin, esto es si se

interes indebidamente para favorecerse personalmente o favorecer a Vadillo
Gutirrez, as como si en este mbito slo particip Julio Csar Vadillo Gutirrez;
para beneficiarse con el dinero del Estado; adems ello permitira establecer cual fue
la participacin y el grado de responsabilidad

cmplice primario tal como lo ha

considerado el A quo en el fallo de la sentencia; ms an que sobre este hecho el

Perito de Contralora Jos Enrique Jaramillo Narvez, (folios 522) ha sostenido que el
proyecto perfil presentado por Vadillo Gutirrez ste lo ha realizado ante FONIPREL, y
que l no es perito tcnico, lo nico que la comisin ha realizado, es describir el
documento a simple vista ( refirindose a las propuestas presentadas por Manuel

Alberto Reyes Ladrid y Anbal Quiroz Snchez); por lo tanto el razonamiento del Juez
expresado en la sentencia, del que se advierte haberse basado slo argumentos de
forma y comparativos a simple vista, ello no resulta vlido ni legal para concluir con
grado de certeza que ya no resulta necesario una pericia grafotcnica; agregado a
ello adems si las declaraciones de dichos postores, stos lo han realizado en calidad
de perdedores de un proceso de seleccin, bajo cuya circunstancia resulta una
apreciacin subjetiva que de ningn modo puede darse como vlidas para desechar
de plano la actuacin y demostracin cientfica y tcnica

especializada para

establecer la verdad material, esto es si efectivamente tanto el contenido as como las

firmas de dichas personas le fueron falsificadas; en consecuencia al haber el Juez del
proceso realizado una evaluacin y valoracin a documentales no incorporadas
vlidamente a juicio y con el agravante de no haberse demostrado la veracidad de las
mismas mediante los medios de prueba cientficos ya sealados, con ello ha realizado
una inadecuada e insuficiente motivacin en la sentencia, contraviendo de este modo
lo establecido por el artculo 139 inciso cinco de la Constitucin Poltica del Estado,
as como el artculo 383 del Cdigo Procesal Penal.
7.12.- Finalmente, se debe tener en cuenta que las pruebas aportadas por las partes al
proceso dentro del marco respectivo a los derechos fundamentales y a lo establecido
en las leyes pertinentes, estas deben ser valoradas motivadamente con criterios
objetivos y razonados, mxime si la valoracin de la prueba ha de ser practicada con
toda y cada una de las garantas que le son propias y legalmente exigible y si se ha
llevado a cabo con arreglo a las normas de la lgica, mximas de la experiencia
determinadas desde los parmetros objetivos o de la sana crtica razonndola
debidamente, es decir, debe ser motivada por escrito con la finalidad de que el
justiciable pueda comprobar si dicho mrito ha sido efectivo y adecuadamente
realizado, como as lo establece el Tribunal Constitucional en la sentencia contenida
en el Exp. No. 067-2005-HC/TC, lo cual no ha sucedido en el caso que nos ocupa,
donde el Juez del proceso ha infringido los precitados dispositivos legales as como el
artculo VIII del Cdigo Procesal penal que establece que todo medio de prueba ser
valorado, slo si ha sido obtenido e incorporado al proceso por un procedimiento
constitucionalmente legtimo, todo ello en concordancia con los artculos 383 y 393 del
acotado; por lo que siendo ello as se ha incurrido en nulidad insalvable prevista en el
inciso d) del artculo 150 del Cdigo Procesal Penal, en tanto y en cuanto tiene
repercusin en la decisin final contenida en la sentencia recurrida. Careciendo de
objeto pronunciarse respecto a los dems argumentos esgrimidos por los Abogados

defensores en la audiencia de apelacin, referidos a la absolucin de sus defendidos,

los cuales deben ser observados y analizados en su momento por otro juez, por
cuanto no hay mrito para dictar pronunciamiento sobre el fondo., respecto de este
delito.
7.13.- Con respecto al extremo de la sentencia referido al delito de peculado doloso,
adems de la descripcin sealada anteriormente, se tiene que el bien jurdico
protegido en este delito, adems del correcto funcionamiento de la administracin
pblica, abarca el patrimonio de esta, la fe y la confianza pblica depositada en el
funcionario encargado de percibir, administrar custodiar bienes de la administracin
pblica, por lo tanto, la seguridad con que esta quiere preservar los bienes pblicos,
constituyen el equivalente al cumplimiento de los deberes del funcionario para con el
Estado.
7.14.- En ese sentido, se tiene que, segn la acusacin fiscal obrante de folios uno a
veintisiete del II Tomo del expediente No. 63-2014; se atribuye a Julin Alexander
Colunche Camacho y Jos Luis Sandoval Damin por el delito contra la administracin
pblica en su figura de peculado doloso y en calidad de cmplice a Abel Adn Chero
Barrenzuela; y contra Edwin Henry Inon de la Cruz, por el delito contra la fe pblica
en su figura de falsedad genrica, todos en agravio del estado, representado por la
Municipalidad distrital de Tacabamba. Precisando la acusacin, que tales delitos se
encuentran debidamente probados as como la responsabilidad de los sentenciados,
con el Informe de verificacin de denuncias No. 472-2010-CG/ORCA-AR de fecha 29
de octubre del 2010, efectuado a la Municipalidad Distrital de Tacabamba, y elaborado
por la Contralora General de la Repblica, en el sentido que el hoy sentenciado
Julin Alexander Colunche Camacho en su condicin de Gerente Municipal suscribi
contratos para el servicio de alquiler de maquinaria, sin que se haya realizado un
proceso de seleccin conforme lo exige la ley de contrataciones y adquisiciones del
Estado, adems de haber autorizado los pagos al proveedor beneficiado Abel Adn
Chero Barrenzuela y otorgado la conformidad por medio de la orden de servicio No.
01187-2008 del tres de setiembre del 2008, pese a que la obra de mejoramiento y
acondicionamiento de las vas del distrito de Tacabamba, nunca fue licitada ni
ejecutada conllevando un perjuicio econmico para la entidad agraviada en la suma de
S/. 800.000.00 nuevos soles. Que asimismo el procesado Jos Luis Sandoval Damin,
coadyuv para que se incurra en el delito al haber suscrito la orden de servicio No.
01187-2008 del 3 de setiembre del 2008, que genera el pago para el proveedor por la
supuesta contratacin de maquinaria pesada destinada a una obra que nunca se

ejecut, no existiendo un sustento real de la prestacin de dicho servicio, habindose

generado un perjuicio econmico en agravio de la Municipalidad en la suma de S/.
126,800.00 nuevos soles. Que tales hechos se encuentran adems acreditado con el
peritaje contable No. 002-2012-PCJ-C, elaborado por el perito Luis A. Garca Rojas, en
el cual se ha determinado que el proveedor contratado para alquiler de maquinaria
pesada y vehculos ha sido el consorcio El Edn, representado por Arbel Adn Chero
Barranzuela, quien suscribi el contrato de fecha dos de julio del 2008, por la indicada
suma de dinero, contrato firmado ente el gerente municipal Colunche Camacho y el
referido contratista; que los proveedores Secln Contratistas Generales, Comercial
JMO y el Consorcio El Edn, su propuestas tienen fecha posterior a la suscripcin del
contrato ya celebrado; que el contrato para alquiler de maquinaria pesada y vehculos
al proveedor Consorcio El Edn representado por Chero Barrenzuela, se realiz sin
proceso de seleccin como ya se tiene sealado.
7.15.- Por su parte en la sentencia venida en grado, con relacin al pronunciamiento
respecto a este delito (peculado doloso), es de advertir de los considerandos que
contienen en este extremo plasmado en fundamento 1.6.2., el Juez del proceso
teniendo en cuenta el acotado informe de Contralora, que para el caso que nos ocupa
tiene la condicin de prueba pre-constituida, as como la pericia contable realizada por
el perito Luis Garca Rojas, y de las pruebas aportadas y debatidas en juicio, concluye
la existencia de suficiente material probatorio que dan cuenta de la existencia del delito
y de la responsabilidad penal de los acusados Julin Alexander Colunche Camaho,
quien en su condicin de Gerente de la Municipalidad distrital agraviada, suscribi
diversos contratos para el servicio de alquiler de maquinaria, sin que se haya realizado
el proceso de seleccin, y adems de ello autoriz los pagos al proveedor beneficiado
otorgando la conformidad en la orden de servicio No. 01187-2008, de fecha 3 de
setiembre del 2008, pese a que en su condicin de gerente tena pleno conocimiento
que la obra no se ha realizado ni hay documentacin sobre el sustento documentario
de la prestacin del servicio. De igual forma que el sentenciado Jos Luis Sandoval
Damin, como jefe

del rea de abastecimiento de la Municipalidad, ste ha

coadyuvado para que se incurra en este delito al haber suscrito la orden de servicio
No. 01187-2008, que genera el pago para el supuesto proveedor

de maquinaria

pesada destinada a una obra que nunca se ejecut, concluyendo que dichos
encausados responden a la situacin jurdica de autores del delito de peculado; de
igual forma que el acusado Arbel Adn Chero Barranzuela, se benefici con la orden
de servicio acotada , por haber sido el supuesto proveedor del consorcio El Edn;

hecho que adems se ha corroborado con el acta de transcripcin de audio del que se
advierte que los tres encausados han actuado concertadamente y por tanto no hay
duda alguna que todos estn involucrados en la apropiacin del dinero destinado a la
obra en cuestin la cual no se ha ejecutado, siendo as se ha destruido la presuncin
de inocencia que les asiste a los acusados. Asimismo concluye que el acusado Edwin
Henry Inon de la Cruz, ha incurrido en el ilcito penal de falsedad genrica en virtud
a que al declarar en juicio ha sealado que efectivamente suscribi documentacin
relacionada con los partes diarios 0050 al 0079 de la supuesta obra, precisando que lo
hizo en va de regularizacin como ingeniero residente, y en virtud a ello ni siquiera se
constituy a verificar si efectivamente se estaba realizando la ejecucin de las obras;
de igual modo que tal designacin lo ha realizado el acusado Colunche Camacho
(gerente municipal), con fecha 27 de Agosto del 2008 ( folios 1293-anexso 58 del
informe de contralora), tal designacin es posterior a la fecha que contienen los partes
diarios de trabajo relacionado con la obra los que tienen como fecha en el mes de julio
del 2008 (fojas 1295 a 1324-anexo 59 del informe de contralora), es decir que el
referido acusado firm documentos de fechas anteriores a su contratacin ( mes de
Julio 2008);

ms an que el propio acusado reconoci que ha suscrito la citada

documentacin, pues de no haberlo realizado no era posible el pago de la obra en

referencia mejoramiento y acondicionamiento de vas en la ciudad d Tacabamba.
7.16.- En la audiencia de Apelacin de Sentencia, la defensa del acusado
ALEXANDER COLUNCHE CAMACHO, en sntesis ha sealado que de acuerdo a la
pericia contable no se ha determinado que su patrocinado se haya beneficiado con
dinero alguno, lo que se ha determinado es la contratacin realizada por la
Municipalidad de Tacabamba

con el seor Arbel Chero; asimismo que el Juez

sustenta su fallo en las declaraciones testimoniales de Jos Mercedes Cuadra Checa,

de Jos Martn Ayauos Quispe y de Jonson Arrascue Farro, de igual modo sobre la
existencia de un audio supuestamente grabado en el domicilio de Manuel Esteban
Coyco, persona que ha aceptado los cargos y a la fecha se encuentra sentenciado,
ello resulta para que el fallo sea cuestionado tanto en la parte procesal y sustantiva;
pues en lo sustantivo no existe motivacin adecuada y en la defensa procesal, se
postula por la nulidad de la misma, que est basada en el hecho en el hecho de
haberse valorado las testimoniales de las personas indicadas, inclusive con la
atingencia que se hace dentro de sus considerandos al sealar que las actas de las
declaraciones de los testigos se valoran ya que fueron admitidas en su oportunidad
por el Juzgado de investigacin preparatoria de Tacabamba para su actuacin en

juicio, lo que es contradictoria a ley especficamente al artculo 383 del Cdigo

Procesal Penal, pues lo que debi hacerse conforme a ley, es traerse a juicio el debate
oral de estos, lo cual no se ha hecho, tan slo introdujo actas, lo cual por imperio de la
ley est prohibido, por lo que la nulidad incluso debe ser declarada de oficio: Con
respecto a la motivacin, no existe prueba para acreditar la responsabilidad, pues la
denuncia no es prueba para demostrar en forma idnea que Alexander Colunche se
haya apropiado dinero alguno, pues la imputacin radica en que slo firm contratos y
autoriz el pago a Chero Barrenzuela, quien es el que debi dar cuenta del dinero,
pero no era obligacin del Gerente. Que, la pericia tampoco es prueba puesto que no
se ha establecido si existi o no la obra que en todo caso es materia de otra pericia y
no la contable, por lo que debi llamarse a ingenieros civiles o arquitectos, lo cual es
trabajo de fiscala y no asumirse de manera subjetiva sin medio probatorio alguno. Con
relacin al audio proviene del dicho de un sentenciado quien ha aceptado los cargos a
su manera, lo cual est en el catlogo de la prueba prohibida, por lo que debi
realizarse una pericia fontica para determinar de quien era la voz: Finalmente solicita
se le absuelva a su patrocinado o en su defecto se declare la nulidad de la sentencia y
juicio oral y se remita a otro magistrado para que con mayores precisiones y con las
debidas garantas resuelta la presente cusa. Por su parte la defensa del procesado
JOSE LUIS SANDOVAL DAMIAN, ha sostenido que no se ha llegado a probar que su
patrocinado se haya apropiado de dinero del Estado. Que, las testimoniales de Jos
Marcelo cuadra Checa, Arrascue Farro y Jos Martn estos han declarado a nivel de
investigacin preparatoria pero a nivel de juicio estos ya fueron excluidos pero el Juez
ha valorado en la sentencia; es ms el perito no ha concurrido en ms de una
oportunidad para elaborar la pericia, y en ese entonces su patrocinado trabajaba en la
Municipalidad en el rea de logstica, no habiendo as el Ministerio Pblico acreditado
tal apropiacin; pues en este caso su patrocinado lo que habra incurrido es en todo
caso en faltas administrativas, ms no en un delito doloso como es el de peculado,
solicitando su absolucin o en todo caso la nulidad de la sentencia. En cuanto a la
defensa del sentenciado EDWIN INOAN DE LA CRUZ, ha solicitado que la condena
de tres aos de pena privativa de la libertad impuesta a su patrocinado lo considera no
justa ni arreglada a ley, por lo que esta debe ser variada o modificada por una pena
suspendida en armona con el artculo 57 del Cdigo Penal, en el cual se determina
que quienes han sido sentenciados a pena menor de cuatro aos de pena privativa de
libertad y a quienes prevea el juzgador que no cometeran nuevo delito y as como
tambin no hayan sido reincidentes y habituales. Asimismo solicita se le disminuya el
pago de la reparacin civil de diez mil soles a tres mil nuevos soles, por cuanto es una

cantidad exorbitante y resulta difcil que pueda cumplirlo su patrocinado debido a su

carga familiar que tiene y carece de toda clase de bienes muebles, reiterando su
revocatoria en este extremo de la sentencia.
7.17.- De lo glosado en el considerando que antecede, es de concluir que la defensa
de los citados sentenciados, despus de cuestionar el inadecuado razonamiento del A
quo expresado en la sentencia, por haber sustentado el mismo sobre hechos no
introducidos a juicio menos al contradictorio; sin embargo

concluyen en que sus

defendidos no se han apropiado de dinero alguno del Estado en este caso de la

Municipalidad distrital de Tacabamba, lo que en sntesis su inocencia data en el hecho
de no haberse beneficiado con dinero alguno del Estado; en tal sentido para tal efecto
debemos tener en cuenta lo establecido como doctrina legal en el Acuerdo Plenario
No.

4-2005/CJ-116, que en su fundamento siete estableci lo siguiente: (). Es

necesario tener en cuenta los comportamientos tpicos que la norma en anlisis nos
seala (art. 387 del C.P), a efectos de limitar o restringir la relevancia penal de los
actos del delito de peculado. La norma, por consiguiente, al describir la accin dolosa
utiliza dos supuestos para definir los comportamientos tpicos del sujeto activo:
Apropiar o Utilizar, los mismos que deben contener ciertos elementos para su
configuracin; estos son, en tal virtud, los elementos materiales del tipo penal: a) La
existencia de una relacin funcional entre sujeto activo y los caudales y efectos. Se
entiende por relacin funcional el poder de vigilancia y control sobre la cosa como
mero comportamiento tpico, y esto es, competencia del cargo confianza en el
funcionario en virtud del cargo, el poder de vigilar y cuidar los caudales o efectos; b) La
percepcin, no es ms que la accin de aceptar o recepcionar caudales o efectos de
procedencia diversa pero siempre ilcita. La administracin que implica las funciones
activas de manejo y conduccin. La custodia que importa la tpica posesin que
implica la proteccin, conservacin y vigilancia debida por el funcionario o servidor de
los caudales y efectos pblicos; c) Apropiacin o utilizacin. En el primer caso estriba
en hacer suyos caudales o efectos que pertenecen al Estado, apartndolo de la esfera
de la funcin de la administracin pblica y colocndose en situacin de disponer de
los mismos. En el segundo caso, utilizar, se refiere al aprovecharse de las bondades
que permite el bien (caudal o efecto), sin tener el propsito final de apoderarse para si
o para un tercero; d) El destinatario: para s. El sujeto activo puede actuar por cuenta
propia, apropindose el mismo de los caudales o efectos, pero tambin puede cometer
el delito para favorecer a terceros. Para otro se refiere al acto de traslado del bien, de
un dominio parcial y de trnsito al domino final del tercero; e) Caudales y efectos. Los

primeros, son bienes en general de contenido eco nmico incluido el dinero. Los
efectos , son todos aquellos objeto9s, cosas o bienes que representan un valor
patrimonial pblico, incluyendo los ttulos valores negociables ().
17.18.- Que, analizados los presupuestos citados en el considerando anterior, se
advierte lo siguiente: 1.- Que, entre el acusado JULIAN ALEXANDER COLUNCHE
CAMACHO, y los caudales exista una relacin funcional, ya que ejerca el cargo de
Gerente Municipal de la entidad edil pblica agraviada y por tanto se encontraban
bajo su responsabilidad y custodia de los caudales de la agraviada; por lo que siendo
que en el delito de peculado doloso, la accin tpica supone un desplazamiento
patrimonial de los caudales o efectos de dominio del estado a la esfera de la persona
del funcionario pblico o de tercero; por lo tanto en el caso que nos ocupa se ha
establecido categricamente que el referido sentenciado en su condicin de Gerente
Municipal suscribi contratos para el servicio de alquiler de maquinaria, sin que se
haya realizado el proceso de seleccin respectivo, adems de ello al haber autorizado
los pagos al proveedor de la maquinaria beneficiado, otorgando conjuntamente con el
acusado Jos Luis Sandoval Damin la conformidad en la Orden de servicio No.
01187-2008 del tres de agosto del 2008, por la cual dan la conformidad del servicio y
bajo la cual se pagan comprobantes de pago y facturas por concepto de alquiler de
maquinaria a favor de Adn Chero Barrenzuela, hechos estos que se realizaron a
sabiendas que la obra denominada mejoramiento y Acondicionamiento de vas en la
ciudad de Tacabamba,

nunca fue ejecutada por esta persona, conforme se ha

determinado en la inspeccin ocular realizada por la Contralora en compaa del

ingeniero Jhonson Arrascue Farro, jefe de la oficina tcnica de la Municipalidad
agraviada, en cuyo acto administrativo contralor se seala que en el recorrido
realizado tanto a Solugn como a Las Tunas no se evidencia trabajos de colocacin de
una capa de afirmado, por no existir diferencias entre el tramo supuestamente
mejorado y del resto del tramo; de igual forma del tramo recorrido tanto al Cumpampa,
Chucmar, La Legua, tampoco se evidencia trabajos de colocacin de una capa de
afirmado

debidamente

compactada,

no

evidencindose

diferencias

entre

lo

supuestamente mejorado y el resto del tramo; y, finalmente en el tramo TacabambaZona Urbana, as como en diferentes tramos se aprecian trabajos recientes de
mantenimiento de la va (bacheo), trabajos que lo viene realizando la Municipalidad de
Tacabamba con mano de obra contratada por la

misma; en consecuencia est

plenamente acreditado que la obra en cuestin nunca fue ejecutada y por consiguiente
los actos administrativos que realiz por el nombrado sentenciado ya sealados

anteriormente con ellos desvi de la esfera estatal el monto de dinero ya precisado

lneas anteriores, y

si bien lo alegado en audiencia que no se ha beneficiado

econmicamente con la suma de ciento veintisis mil ochocientos nuevos soles, sin
embargo con ello permiti que su co-acusado Arbel Chero Arrenzuela, cobre a su
favor la suma antes indicada, por lo tanto su conducta desplegada para afectar el
patrimonio de la agraviada a favor de un tercero est plenamente acreditado, la misma
que de por si configura el delito de peculado, tal como as lo ha establecido el rgano
contralor en el Informe anteriormente citado, el cual constituye prueba pre-constituida
as como con la pericia contable realizada en sede fiscal; por lo que siendo ello as lo
alegado respecto a los aspectos procesales en el sentido que no han sido debatidas
en el contradictorio las declaraciones entre otros de Jos Mercedes Cuadra Checa que
no han sido valoradas por el Juez conforme a ley y que con ello se ha contravenido el
artculo 383 del Cdigo Procesal Penal, y por tanto la sentencia deviene en nula,
estos resulta irrelevantes en la medida que con tales testimoniales no se pretende
establecer que dicho sentenciado se haya apropiado de la suma ya referida, pues lo
que se ha determinado que con su accionar permiti el desvo o salida de la suma de
S/. 126,800.oo nuevos soles a favor de un tercero; por una obra que jams se
ejecut. 2.- De igual

modo con respecto a lo alegado por la defensa tcnica del

sentenciado JOSE LUIS SANDOVAL DAMIAN, mediante los cuales tambin se seala
que en autos no se ha acreditado que ste haya recibido dinero alguno de manera
ilcita, hecho que no lo ha acreditado el Ministerio Pblico; en efecto la responsabilidad
en el delito de peculado en relacin a dicho sentenciado ha quedado igualmente
demostrada por el Ministerio Pblico, en la medida que est plenamente acreditado
que l conjuntamente con su co-acusado Julin Alexander Colunche Camacho,
suscribieron la orden de servicio No. 01187-2008, de fecha 03 de Agosto del 2008, con
la cual se habilit para el pago de los comprobantes de pago y facturas por concepto
de alquiler de maquinaria a favor de Arbel Adn Chero Barrenzuela para un trabajo
que nunca fue ejecutado; agregado a ello si se tiene en cuenta que el sentenciado
ARBEL ADAN CHERO BARRENZUELA, ha dado su conformidad de la sentencia por
cuanto no ha interpuesto recurso de apelacin contra la misma que en su caso ha
quedado consentida, y por tanto ello abona al razonamiento del A quo puesto en la
sentencia respecto a la acreditacin del delito de peculado as como la responsabilidad
de los sentenciados recurrentes; por tanto se debe declarar infundados sus recursos
de apelacin confirmndose la sentencia en este extremo impugnado.

17.19.- Finalmente con respecto a la apelacin interpuesta por el sentenciado EDWIN

INOAN DE LA CRUZ, cuya defensa en audiencia de apelacin de sentencia ha
solicitado que teniendo en cuenta lo dispuesto por el artculo 57 del Cdigo Penal, se
vare la pena privativa de libertad efectiva por la pena privativa de libertad suspendida,
teniendo en cuenta que no cuenta con antecedentes penales ni judiciales, que estando
en libertad no se puede inferir que pueda cometer otro delito, adems que debido a su
inexperiencia firm los documentos que le pusieron a la vista y que pare ello le
contrataron mediante un memorndum para que supervise obras en Tacabamba,
sobre todo en su caso sera un delito culposo por falta de previsin y experiencia;
asimismo solicita se disminuya el monto de la reparacin civil fijada en la suma de S/.
10,000.00 se rebaje a la suma de S/. 3,000.00 nuevos soles, teniendo en cuenta que
no tal monto le resultara imposible de pagar debido a que cuenta con carga familiar y
no cuenta con bienes mueble y otros para enfrentar dicho pago: En efecto el referido
encausado ha sido denunciado, procesado y sentenciado por el delito contra la fe
pblica en su modalidad de falsedad genrica, tipificado por el artculo 438 del Cdigo
Penal, el cual prescribe: El que de cualquier otro modo que no est especificado en
los captulos precedentes, comete falsedad simulando, suponiendo, alterando la
verdad intencionalmente y con perjuicio de terceros, por palabras, hechos o usurpando
nombre, calidad o empleo que no le corresponde, suponiendo viva a una persona
fallecida o que no ha existido o viceversa ser reprimido con pena privativa de la
libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos. En efecto el sentenciado
recurrente en juicio

ha declarado (folios 571), que no ha trabajado en la obra

mejoramiento y acondicionamiento de las vas de la ciudad de Tacabamba, que

solamente fue para regularizacin de documentos, ello en vista de que el ingeniero
residente Manuel Esteban Puican Poico, haba renunciado, optaron para que su
persona firme y regularice dicha documentacin, que su contrato lo realiz el Gerente
Municipal Julin Alexander Colunche Camacho, y que los nicos documentos que
firm fueron los partes diarios; que no visito el lugar de las obras porque tena un
cuaderno de obra firmado por su antecesor, donde figuraba que la obra ya estaba
terminada, incluso haba un documento de su antecesor que firmaba la conformidad
del pago que los partes diarios, que firm los partes diarios del cincuenta al cien, pero
lo hizo verificando el informe de obra y el cuaderno de su antecesor; que no ha visto el
expediente tcnico para regulariza porque no era necesario; que en el cuaderno de su
antecesor figuraba en todos los asientos se haba anotado las cantidades o das que
haban trabajado las maquinarias; luego hizo un informe de conformidad de pago por
la cantidad trabajada; que a raz de la presente investigacin se ha enterado que el

seor Esteban Puican Poico ha declarado que la obra nunca se ha efectuado, pero
que l crey que la obra si se haba realizado porque exista un cuaderno de obra
firmado por su antecesor as como que se haban ejecutado todos los trabajos;
declaracin de la que se colige, si bien es cierto no se evidencia una confesin
sincera, sin embargo si se advierte expreso reconocimiento del delito as como su
responsabilidad del mismo, por cuanto trasluce una aceptacin tcita del mismo en
razn de que reconoce que efectivamente firm los partes diarios por los trabajos de
maquinaria, sin embargo aduce que tales actos lo hizo en va de regularizacin toda
vez que para ello tuvo a la vista un cuaderno de obra firmado por su antecesor por lo
cual se confi y firm dichos partes diarios, tambin ha reconocido que debido al
hecho que firm la documentacin (partes diarios), se hizo posible el pago de la obra
en cuestin y que nunca se realiz; por lo que siendo ello as no cabe duda que dicho
sentenciado dado a la forma y circunstancias como actu y de otro lado teniendo en
cuenta que estamos frente a un profesional, esto es Ingeniero, por cuyos
conocimientos sabe perfectamente lo que son las labores de un ingeniero residente de
obra, entonces no se puede catalogar que tuvo un accionar culposo, sino doloso,
conforme as lo ha establecido el A quo en la sentencia impugnada, ms an si
respecto a la responsabilidad en el ilcito penal no se ha cuestionado, muy por el
contrario se ha reconocido; en consecuencia ha solicitado que la pena privativa
impuesta con carcter de efectiva sea revocada y se le condene por una pena
privativa de libertad suspendida as como se le disminuya el monto de la reparacin
civil:
17.20.- En efecto: Sobre la Pena Privativa de la Libertad Efectiva y Suspendida,
su Razonabilidad y Proporcionalidad al momento de determinarla.
17.20.1.- En relacin a la imposicin de una pena privativa de libertad efectiva, debe
imponerse con motivo del ejercicio de conductas que afectan gravemente los bienes
jurdicamente tutelados, esto es a la pena privativa de la libertad debe acudirse como
ltimo recurso, en atencin a la necesidad de privilegiar la libertad personal, la
dignidad humana y dems derechos e intereses reconocidos a todas las personas; es
as que el cumplimiento efectivo de la pena de privacin de libertad, mxime
tratndose de una pena de corta duracin, puede convertir a la persona condenada no
slo en no resocializada, sino en ms desocializada de lo que estaba al ingresar en el
Centro Penitenciario. El fin de reinsercin social, atendiendo a los comprobados
efectos desocializadores que tienen las crceles,

terminara operando en la

ponderacin como un argumento que debilita las razones que estn a favor de la
imposicin del castigo.
17.20.2.- En ese sentido, no resultara aceptable que en un Estado Constitucional de
Derecho haya una obligacin para el juez de imponer una pena desproporcionada solo
por el hecho de que ha sido consagrada en una disposicin penal. Asimismo el
principio general del "favor rei" es un argumento adicional para defender la idea de que
el operador jurdico no est obligado a imponer castigos desproporcionados solo por el
hecho de que as lo establece la ley, por cuanto un sistema penal adquiere sentido
cuando est rodeado de garantas y lmites y, especialmente, la exigencia de tratos
proporcionados cuando se trata de la imposicin de la pena.
17.20.3.- Es necesario tener en cuenta que el Legislador no puede anticipar cada una
de las contingencias que acaecen en la vida cotidiana, por ello, lo que es proporcional
en abstracto puede resultar desproporcionado en el caso concreto, y esto no puede
ser soslayado por el juez al momento de imponer una pena por cuanto que est
obligado a tutelar derechos fundamentales; Por ello la imposicin de la pena no puede
ser el resultado de un simple proceso de subsuncin, porque el juez debe resolver la
colisin que siempre se presenta entre los derechos fundamentales afectados por las
penas que imponen y los fines que con ellos se persiguen.
17.20.4.- La Corte Suprema de Justicia de la Repblica en el R.N. N 935-2004 - Cono
Norte, ha establecido: Que, el derecho penal moderno asume los principios
doctrinarios bsicos de mnima intervencin, humanidad, prevencin y resocializacin
de la pena, contenido tantos en la Constitucin Poltica del Estado, como en los
artculos uno, octavo y noveno del ttulo Preliminar del Cdigo Penal Peruano vigente,
y estos mismos principios que son lineamientos doctrinarios filosficos que rigen y
regulan el poder punitivo del estado, establecen que el derecho penal actual es ltima
ratio, para su aplicacin, y que la misma debe buscar la reincorporacin al seno de la
sociedad y no destruirle fsica y moralmente, en el entendimiento de que la realidad
carcelaria en nuestro pas, es sumamente drstica y generadora, de perjuicios
irreparables en la persona de los condenados a pena privativa de libertad []; De
manera que los fines de una sancin penal (preventivo, protector, socializador), es
factible que se puedan alcanzar con medidas menos lesivas de la dignidad humana y,
en general de los derechos de las personas, por ello es necesario dar aplicacin a
tales medidas que armonizan las funciones y objetivos de las penas y los derechos de
los condenados.

17.20.5.- Bajo ese orden de ideas, el Colegiado considera que dentro del marco de un
Estado Democrtico, la pena, como instrumento adecuado para servir a los fines de
prevencin, retribucin y resocializacin, debe ser razonable, idnea y proporcionada;
sin embargo, los mismos fines pueden lograrse por otros medios sancionatorios
menos severos, en aras de garantizar la dignidad del condenado, sobre todo si se
tiene en cuenta que el derecho penal debe ser de ultima ratio. De otro lado si bien uno
de los principios que rigen la imposicin de la pena es el principio de legalidad; sin
embargo entre otros principios tambin se tiene a los principios de lesividad,
culpabilidad y proporcionalidad y para efectos de graduacin de la pena, es menester
precisar la funcin preventiva, protectora y resocializadora de la pena, y en virtud del
principio de proporcionalidad y racionabilidad de la pena, debe tenerse en cuenta que
sta prima respecto al resto de

disposiciones conforme a lo dispuesto en los

numerales VII y IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal.

17.20.6.- La proporcionalidad de la pena exige que haya una adecuacin entre la
conducta delictiva y el dao social causado con ella, habidas las circunstancias que la
agraven o la atenen, lo que supone de suyo que la proporcionalidad traza los lmites
de la pena y la medida concreta de la misma; debiendo tenerse en cuenta el Pleno
Jurisdiccional Nacional Penal de Jueces Superiores del pas, llevado a cabo el da 19 y
20 de julio de 2013, en la ciudad de Lima, en el cual se acord, que resulta legtimo la
aplicacin del principio de proporcionalidad, para rebajar la pena por debajo del
mnimo legal cuando el extremo mnimo de la pena fijada (proporcionalidad abstracta)
es considerado excesivo, en atencin entre otros, al dao y al bien jurdico protegido;
es por ello que a la luz de los principios y criterios de razonabilidad, idoneidad,
necesidad y proporcionalidad, los jueces que tienen la funcin de aplicar la ley penal,
deben determinar si un condenado, bajo determinadas condiciones y circunstancias,
necesita o no la privacin fsica de la libertad para readaptarse a la sociedad, sin dejar
de lado que una pena privativa de la libertad puede dejar de ser necesario y til, por lo
que el juez cautelando los derechos fundamentales del procesado, debe buscar
brindarle la oportunidad de cumplir con su condena mediante mecanismos que, sin
dejar de ser eficaces, cumplan con los fines de la pena.
17.20.7.- La suspensin de la ejecucin de la pena responde al principio de no
necesidad de ejecucin de la pena. Desde el punto de vista terico, esta pena se
justifica nicamente por la necesidad preventiva, esto es, la ejecucin de una pena no
es necesaria desde el punto de vista preventivo especial, cuando puede conseguirse
tambin con su suspensin a fin de que el sujeto no vuelva a delinquir y desde el

punto de vista preventivo general, el efecto intimidatorio se consigue tambin con la

simple amenaza de ejecucin de la pena impuesta si el sujeto vuelve a delinquir
durante el periodo de prueba. El fundamento bsico de la pena de ejecucin
suspendida es el evitar el ingreso en la crcel de un delincuente primario que no
requiere de la privacin de su libertad para resocializarse, siendo suficiente la
amenaza de su ingreso a prisin para el cumplimiento efectivo de su condena.
17.20.8.- Por lo tanto el criterio fundamental que debe guiar al juzgador a la hora de
tomar la decisin de si suspende o no la ejecucin de la pena es la peligrosidad
criminal del sujeto, este requisito, guarda coherencia con la finalidad preventivo
especial de la pena, puesto que su objeto principal radica en que la pena busca evitar
que el delincuente vuelva a incurrir en nuevos delitos; en relacin a la imposicin de
pena suspendida en la R. N. N 2032-2004 emitido por la Sala Penal Permanente
de la Corte suprema de Justicia de la Repblica, ha dejado establecido que La pena
impuesta a la recurrente es proporcional de acuerdo con las reglas relativas a la
individualizacin previstas en el artculo 46 del Cdigo Penal, de modo que para
decidir la suspensin de la pena no es relevante el tipo y la gravedad del delito
cometido, sino que finalmente la pena resultante no exceda del lmite de cuatro aos.
El inciso 2 del referido artculo 57 exige, en buena cuenta, asumiendo como eje la
perspectiva preventiva especial, un pronstico favorable, esto es, que el juzgador
considere que la suspensin de la pena ser suficiente para impedir la comisin de un
nuevo delito. Si se tiene en cuenta que se trata de una delincuente primaria y que a
partir del delito concreto cometido no se advierten razones fundadas para estimar que
la suspensin de la pena la disuadir de volver a delinquir, es de rigor aplicar el citado
artculo 57.
17.20.9.- En consecuencia en el caso que nos ocupa, el Juez del proceso en el caso
del sentenciado recurrente para imponer la pena privativa de libertad de carcter
efectiva slo ha sealado que al haberse determinado que la documentacin que firm
ha servido para el pago respectivo que se hizo al sentenciado Arbel Adn Chero
Basrrenzuela, en cuanto a la obra denominada Mejoramiento y acondicionamiento de
las vas de la ciudad de Tacabamba, la cual nunca se ejecut, por lo que su conducta
es inmensamente reprochable y es por ello que merece una pena con carcter de
efectiva; sin embargo este colegiado considera que dicho razonamiento el A quo no
ha tenido en cuenta lo sealado precedentemente, dado que ha obviado considerar
que el procesado no cuenta con antecedentes penales ni judiciales, es un agente
primario, no tiene la condicin de reincidente ni habitual, tiene familia, es una persona

profesional, ha reconocido haber suscrito los partes diarios y como tal ha reconocido
implcitamente el delito imputado; adems no ha tenido en cuenta que al procesado
Manuel Esteban Puican Coico, ahora condenado mediante sentencia condenatoria
anticipada por el hecho que este ha reconocido ser autor de los hechos que se le
imputaron como es el mismo delito de falsedad genrica y que por tal circunstancia se
le ha impuesto una pena privativa de libertad previo acuerdo con el representante del
Ministerio Pblico de UN AO, UN MES Y DIEZ DIAS, con carcter de suspendida
por el ejercicio de prueba de un ao; determinndose de este modo una abismal
desproporcionalidad en la pena impuesta por el A quo entre ambos sujetos del proceso
pese a que est determinado que debido a la emisin de documentos que estos
realizaron se permiti el pago por alquiler de maquinaria de una obra que no se
ejecut; por lo que en atencin a ello y lo desarrollado precedentemente, resulta
pertinente revocar la pena privativa de libertad impuesta al recurrente con carcter de
efectiva por una pena privativa de libertad con el carcter de suspendida por el mismo
trmino sealado por el Juez en esta sentencia venida en grado, establecindose en
dos aos el periodo de prueba, bajo las mismas reglas de conducta impuestas a su coprocesado en la sentencia condenatoria anticipada.
17.20.10.- Asimismo de esta misma sentencia anticipada se advierte que al referido
sentenciado Manuel Esteban Puican Coico, como resarcimiento por el mismo delito, se
le ha impuesto por concepto de reparacin civil la suma de S/. 200.00, nuevos soles
acordada con el Ministerio Pblico, por el hecho de su confesin sincera; sin embargo
al recurrente si bien es cierto no se ha sometido a la terminacin anticipada del
proceso; pero tambin lo es que ste no ha negado haber suscrito los partes diarios
que tambin originaron el mismo pago como lo es por alquiler de maquinaria de una
obra que nunca se ejecuto; siendo as debe guardar proporcionalidad la misma
sancin, lo que no ha tenido en cuenta el Juez en la sentencia venida en grado; en
consecuencia asumiendo este criterio, resulta procedente reducir el monto de la suma
de S/. 10,000.00 nuevos soles a la suma de S/. 5,000.00 mil nuevos soles que an
resulta desproporcionada teniendo en cuenta

la suma de S/. 200.00 impuesta al

sentenciado Manuel Esteban Puican Coico.

Por tales consideraciones, en aplicacin a lo dispuesto por los artculos 139 inciso 5)
de la Constitucin Poltica del Estado, artculos 149 y 150 inciso d) 383 inciso 1) literal
c) , 393inciso 1) y 419 del Cdigo Procesal Penal anteriormente invocados, la Sala
Mixta y de Apelaciones de la Provincia de Chota: Resuelve.

V.- DECISION:
5.1.- DECLARAR fundada en parte, los recursos impugnatorios presentados por los
condenados Jeiner Ubaldo Juln Daz , Julio Csar Vadillo Gutirrez, y Edwin Henrry
Inon de la Cruz, en contra de la sentencia recurrida, en los extremos que se les
condena por el delito contra la Administracin Pblica en su modalidad de negociacin
incompatible, previsto y sancionado por el artculo 399 del Cdigo Penal, los dos
primeros y al tercero por el delito contra la fe pblica en su modalidad de falsedad
genrica, prevista en el artculo 438 del Cdigo Penal..
5.2.- DECLARAR LA NULIDAD PARCIAL de la sentencia emitida por el Juez del
Segundo Juzgado Penal Unipersonal de Chota, en el extremo que falla: Condenando
a los acusados Jeiner Ubaldo Juln Daz y Julio Csar Vadillo Gutirrez, al primero
como autor del delito contra la Administracin Pblica en su figura de negociacin
incompatible, y al segundo como cmplice primario del mismo ilcito penal tipificado en
el artculo 399 del cdigo penal, en agravio del Estado Representado por la
Municipalidad Distrital de Tacabamba, imponindoles al primero cinco aos de pena
privativa de la libertad con el carcter de efectiva y al segundo cuatro aos de pena
privativa de libertad efectiva, adems fija en la suma de quince mil nuevos soles por
concepto de reparacin civil que debern pagar en forma solidaria los sentenciados.
Disponindose as el levantamiento de las rdenes de captura impartidas contra los
referidos sentenciados.
5.3.- CONFIRMARON la misma sentencia en el extremo que condena a los
encausados Julin Alexander Colunche Camacho y Jos Luis Sandoval Damin en su
condicin de autores a cinco aos de pena privativa de libertad efectiva y al acusado
Arbel Adn Chero Barrenzuela en su condicin de cmplice primario a cuatro aos de
pena privativa de libertad efectiva a todos por la comisin del delito contra la
administracin pblica en su figura de peculado doloso, previsto y sancionado por el
artculo 387 del Cdigo Penal, en agravio del Estado representado por la
Municipalidad Distrital de Tacabamba y se les impone pena de inhabilitacin de tres
aos conforme al artculo 36 incisos 1 y 2 del Cdigo Penal, esto es: a) Privacin de la
funcin, cargo o comisin que ejerca el condenado, aunque provenga de eleccin
popular, en caso alguno de los acusados se encuentra actualmente laborando para la
administracin pblica; b) incapacidad o impedimento para obtener mandato, cargo,
empleo o comisin de carcter pblico; asimismo se les impone la suma de S/.
40,000.00 nuevos soles, por concepto de reparacin civil, sin perjuicio de devolver lo

indebidamente sustrado ascendente a la suma de ciento sesenta y seis mil

ochocientos nuevos soles (S/. 126,800.00) que deber cancelar los aludidos
sentenciados en forma solidaria:
5.4.- REVOCARON la misma sentencia, en cuanto al extremo que condena al
acusado Edwin Henrry Inon De La Cruz, como autor del delito contra la fe pblica en
su modalidad de falsedad genrica, prevista en el artculo 438 del Cdigo Penal, en
agravio del Estado representado por la Municipalidad Distrital de Tacabamba y como
tal se le impone TRES AOS CUATRO MESES de pena privativa de la libertad
EFECTIVA, y asimismo el extremo que fija la suma de S/. 10,000.00 nuevo soles por
concepto de reparacin civil y REFORMANDOLA: MODIFICARON el extremo de la
condena de pena privativa de libertad efectiva por la pena privativa de libertad
suspendida por el mismo tiempo fijado en la sentencia impuganda, con el periodo de
dos aos; FIJARON como reglas de conducta que deber cumplir el sentenciado
durante el periodo de prueba, las siguientes es: a) Prohibicin de frecuentar lugares
de dudosa reputacin; b) Prohibicin

de ausentarse del lugar donde reside sin

autorizacin del Juez de Investigacin Preparatoria; c) Comparecer personal y

obligatoriamente portando su documento nacional de identidad, el ltimo da hbil de
cada mes y durante el tiempo de suspensin de la pena , con el fin de informar y
justificar sus actividades al Juzgado de Investigacin Preparatoria de Tacabamba; d)
No volver a cometer nuevo delito doloso; e) Cancelar el ntegro de la Reparacin Civil
en el monto de S/. 5,000.00 nuevos soles, durante el tiempo de suspensin de la pena;
todo bajo apercibimiento de aplicarse lo dispuesto por el artculo 59 del Cdigo Penal.
Igualmente en cuanto al monto fijado por concepto de reparacin civil, la modificaron y
lo sealaron en la suma de S/. 5,000.00, que deber pagar el sentenciado a favor de
la entidad agraviada, esto es la Municipalidad Distrital de Tacabamba
5.5.- DISPUSIERON, se curse oficio en el da dejando sin efecto las rdenes de
captura impartidas contra los sentenciados Julio Csar Vadillo Gutirrez (olios 706,
707 y 708) de Jeiner Ubaldo Juln Daz ( Folios 721, 722 y 723), y de Edwin Henrry
Inon De la Cruz ( de folios 718, 719 y 720), por las razones expuestas en la
presente sentencia.
5.6.- MANDARON, que otro Juez, realice un nuevo juicio oral, en el extremo anulado,
esto respecto al delito contra la administracin pblica en su figura de negociacin
incompatible, debiendo observar estrictamente el contenido esencial de los derechos y

garantas previstos por la Constitucin y las leyes; adems de lo sealado en los

considerados precedentes.
5.7.- DEVOLVIERON la correspondiente causa penal a su Juzgado de origen para su
cumplimiento. Interviniendo como Director de Debates. Fustamante Idrogo.
SS.
SORIANO BAZAN

CATILLO MONTOYA

FUSTAMANTE IDROGO.-