EVOLUCIN DE LOS REGMENES PATRIMONIALES EN EL PER

Christian Pomier Medina

I)

INTRODUCCION

Para el presente trabajo tengo que dar en cuenta que es lo que supone un rgimen patrimonial, que
establece y como se desarrolla dentro del mbito nacional, posteriormente desarrollare como ha ido
evolucionando este concepto desde la poca pre colonial hasta la actualidad.
II)

DESARROLLO

1.1) EVOLUCION DE LOS REGIMENES PATRIMONIALES EN EL PER

1.1.1) La poca pre colonial
Nada se puede saber con certeza acerca del matrimonio como de las dems instituciones sociales
culturas anteriores a los incas a pesar de que los descubrimientos arqueolgicos realizados desde
finales del siglo pasado han ido revelando la importancia y la antigedad de dichas culturas.
No ocurre lo mismo con la poca incaica dentro de la que a propsito del derecho matrimonial este
ofrece una organizacin de tipo monogamias aunque el inca y los nobles de primera clase
practicaban la poligamia ilimitada para el primero ms no as para los ltimos. La forma
monogamia tuvo la nota de tipo patriarcal coexistente cuando la conquista con algunas
supervivencias del matriarcado. Conclusiase la unin matrimonial no como sacramento sino como
acto civil que aunque a veces adopta la forma contractual de la compra, acompaada su celebracin
con obsequios y ceremonias en las que participaban los deudos de los contrayentes, ante quienes se
verificaba el enlace, segn las costumbres locales o regionales.
Como una manifestacin ms de la caracterstica del derecho incaico, consistente en la completa
absorcin del derecho privado por el derecho publico reducido aquel minimun, se ofrece la
obligatoriedad del casamiento. Ello obedeci a la poltica de lograr el acrecentamiento de la
poblacin, en realidad poco numerosa, en un imperio de tan dilatada extensin geogrfica, con o
que adems, de asegurar un amplio y productivo desenvolvimiento de la economa privada y
pblica, se realizaba la finalidad tica de instituir con caracteres de permaneca y honestidad, la
organizacin de la familia 1 .
Constituida as la familia, el estado bajo la accin protectora y vigilante de su organizacin
socialista, provea con la porcin de tierras necesarias para su sostenimiento dentro del reparto
oficial. A lado de este aporte econmico del estado est el de orden individual que lleva tambin el
novio al matrimonio consistente en la provisin a que se encuentra obligado de todo lo que fuese
necesario para la casa.
La familia y el matrimonio son instituciones omnipresentes de regulaciones estatales que provocan
la desaparicin de la libertad aprisionada por la minuciosa y providente reglamentacin que
gobierna en sus menores detalles y sin excepcin las relaciones de la vida social 2 .
1.1.2) El rgimen jurdico espaol
Realizada la conquista del imperio incaico , Espaa implanta en sus nuevos dominios el rgimen
jurdico contenido en sus diversos cuerpos legales vigentes entonces, cuyo orden de prelacin fijaba
la primera de las leyes publicadas en las cortes de 1505 celebradas en Toro, a saber sucesivamente:
las propias leyes de dicho cuerpo legal, las pragmticas del Rey, el Fuero Viejos y el Fuero Juzgo,
a condicin de probar que esos fueros estn en uso y observancia y no fueron contrarios a Dios , y
contra Razn y contra las leyes, y en ltimo lugar las partidas.
1) Emilio f Valverde. El Derecho de Familia en el cdigo civil peruano. Tomo I. lima, IMPRENTA DEL
MINISTERIO DE GUERRA, 1942. PAG 26.
2) Citado por Valverde. Op cit. Pg. 27

1. El fuero juzgo de mediados del siglo VII en cuya composicin interviene primordialmente
el elemento visigodo y en menor proporcin el romano, tal como se contiene no en la
legislacin Justiniana sino en el CODIGO ALARICO prescribe como requisitos previos del
matrimonio los esponsales, la entrega de arras y con carcter voluntario las donaciones.
2. Los fueros municipales (siglo XI al XIV) instituyen la licencia marital para que la mujer
pueda celebrar actos inter vivos bajo sancin de nulidad.
3. El fuero viejo (1212) frente a los anteriores cuerpos legales que representan el de las
ciudades es principalmente el derecho de la aristocracia. Regula con detenimiento la
institucin de las arras por razn del matrimonio.
4. El fuero real (1255) dictado por Alfonso X con la mira sobre todo de llegar a la unidad del
derecho , en numerosas disposiciones que forma parte de los libros III y IV se ocupa de los
esponsales, matrimonio y sus requisitos, las arras y los gananciales.
5. Las partidas (1256 1263) en lo tocante al matrimonio bajo la doble influencia romana y
cannica prescriben aunque con carcter obligatorio, los esponsales, las arras y las
amonestaciones sin que para los primeros fuera necesaria la forma escrita.
6. Las leyes del toro (105) siguen a las anteriores preferentemente para aclararlas, corregirlas
o suplirlas, mediante regulaciones en las que la influencia germnica se percibe a travs de
las instituciones de esa procedencia como los gananciales.
7. La nueva recopilacin que se publico en 1567 compuesta por las leyes del Fuero Real, de
los ordenamientos de Alcal y de Montalvo de las del Toro y las posteriores a esta hasta la
fecha de su publicacin.
8. Finalmente en 1805, Carlos IV publico la Novsima Recopilacin de las Leyes de Espaa,
que si bien trata de todo gnero de materias, no lo hace en forma que se le pueda considerar
como una verdadera obra de identificacin.
A diferencia de lo que fuera la familia en la poca prehispnica, en cuya constitucin predomino el
factor econmico, durante la colonia, bajo la vigencia de los mltiplos y complicados cuerpos
legales ya citados, tuvo una organizacin espiritualista, la de la familia cristiana fundada en el amor
3
. La unin conyugal resulta entonces perpetua, admitindose nicamente la separacin de cuerpos.
Se crea entre los cnyuges, por la institucin de los derechos y deberes recprocos y por la
cooperacin econmica de la comunidad de gananciales, una ntima y solidaria asociacin d
personas y de intereses y al mismo tiempo se declara y establece la subordinacin de la mujer, que
debe obediencia al marido, quedando por esto en estado de relativa incapacidad 4.
1.1.3) El cdigo civil de 1852
Al inaugurarse con independencia la poca republicana, haba la mas grande dispersin legislativa
porque las leyes, en su multiplicada sucesin ofrecan el hecho de su oposicin entre si en unos
casos y de la abrogacin parcial en otros como tambin su disconformidad con la costumbre, a la
que muchas veces se le reconoci prevalencia sobre la misma ley. Desconcierto legal que llevo el
pensamiento y la accin hacia una unidad legislativa coherente y orgnica, que fuera asimismo obra
propia del nuevo estado que creo la gesta emancipadora y que coincide a su vez con el movimiento
europeo que sustituye las compilaciones carentes de sistematizacin y organicidad con los cuerpos
legales codificados.

3)

CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho familiar peruano. Lima: Gaceta Jurdica

Editores,.1998, Pag 41.
4) Valverde, OP, cit PAG. 33.

Dentro de ese camino, el primer intento de codificacin aunque considerando como un tratado
doctrinario ms que como un documento legislativo propiamente dicho por su falta de tcnica
jurdica fue el proyecto de Manuel Lorenzo Vidaurre de 1834.
Muy poco despus Santa Cruz promulgo el Cdigo Civil que lleva su nombre el 22 de junio y el 1
de noviembre de 1836. Respectivamente para los estados Sur Nor Peruanos, que fue la aplicacin
en nuestro pas el cdigo que rega en Bolivia desde 1830, impuesto bruscamente como efecto de su
dominacin militar y poltica operndose as una verdadera concesin expansiva.
Vencido Santa _Cruz en Yungay el 20 de enero de 1839 termino la confederacin y con ella el
rgimen legal que implanto, de este modo se abroga el Cdigo Civil de 1836 y vuelve a quedar en
vigencia el antiguo y desarreglado Derecho colonial.
Luego de diversas iniciativas legislativas y superadas las pugnas entre conservadores y liberales fue
recin el 28 de julio de 1852 que se promulga el primer Cdigo Civil Peruano, el que mantiene el
ordenamiento familiar que le precediera con algunas variantes y con gran dominio de la doctrina
sacramentista e influencia del derecho romano, como asimismo y por la via indirecta de la
legislacin castellana del Derecho Germnico 5 .
Los deberes y derechos de los conyugues se regulan sobre la base de la tutela de uno y la sumisin
del otro, con la frmula legal que segn el marido debe proteger a la mujer y la mujer obedecer al
marido, reafirmadas por otras prescripciones conforme a las cuales la mujer no puede presentarse en
juicio sin autorizacin de su conyugue ni enajenar, hipotecar, o adquirir a ttulo gratuito sin
intervencin de el o con su consentimiento por escrito.
La sociedad de gananciales, como nico rgimen de bienes en el matrimonio, denominada sociedad
conyugal crease dando amplsimos poderes de administracin y disposicin al marido sin faculta de
control concedida a la mujer. El patrimonio social con relacin a los terceros esta en la misma
condicin que el de los bienes propios de aquel hacindose efectivo el derecho de la conyugue solo
a de la disolucin de la sociedad legal.
1.1.4) El cdigo civil de 1936
Promulgada el 30 de agosto de 1936 introdujo las siguientes innovaciones:
a) La autonoma jurdica de la mujer casada para contratar disponer de sus bienes propios y
litiga sobre ellos, como para ejercer con el consentimiento expreso o tcito del marido,
cualquier profesin o industria o realizar cualquier trabajo fuera de la casa comn,
igualmente se le reconoce la representacin de la sociedad conyugal con idnticas
facultades de su conyugue en la satisfaccin de las necesidades ordinarias del hogar.
b) El derecho de la mujer casada de controlar la administracin de los bienes de la sociedad de
gananciales oponindose a los actos que redunden en perjuicio de los intereses
administrados
c) La atribucin a la conyugue de los productos de sus trabajo y de lo que obtiene por el
usufructo legal sobre los bienes de sus hijos, que se denomina bienes reservados, de los
cuales puede disponer durante el matrimonio a ttulo oneroso, pero con la obligacin de
soportar el levantamiento de as cargas sociales, cuando estadas demandes y en la medida
determine la autoridad judicial, bienes que son comunes a la disolucin de la sociedad de
gananciales 6.
5) FARSI, Santiago. Regmenes matrimoniales. En Revista del Colegio de Abogados de
Buenos Aires, vol. 12, Buenos Aires, 1994.
6) ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max, ARIAS-SCHREIBER MONTERO, ngela y PLCIDO
VILCACHAGUA, Alex. Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984. Tomo VII. Derecho de
Familia. Lima, Gaceta Jurdica, 1997.

d) La transformacin de la dote obligatoria en voluntaria a cuya conservacin cuando se trata

de inmuebles se provee dndole un definido carcter de inalienabilidad al establecer de
modo necesario y comprometiendo la responsabilidad del juez si as no lo ordena el
reempleo del precio en otros bienes, que tendrn el carcter de dotales.
e) La separacin judicial de bienes en casos excepcionales cuyo objetivo es la proteccin del
patrimonio de la mujer casada rgimen de separacin que reemplaza al de gananciales.
f) La creacin de los bienes de familia que est dirigida a amparar econmicamente la
organizacin familiar al fortalecer el nexo de solidaridad que la anima protegiendo
principalmente el hogar a ella destinado mediante la declaracin de no ser el inmueble que
le sirve de asiento susceptible de embargo enajenacin hipoteca o arrendamiento.
Todas estas innovaciones contenidas en el Cdigo _Civil de 1936 no representa propiamente un
cambio o sustitucin de las bases institucionales del derogado de 1852 sino una revisin integral del
mismo segn la propia expresin de sus autores.
Pero al lado de todo lo que significa este sentido conservador, que sustenta la continuidad de la
legislacin civil nacional, actan tambin como fuentes legislativas nuevas en la obra de
rectificacin y de cambio del Cdigo de 1936, las codificaciones brasileas, espaola, italiana,
argentina, los proyectos de reforma de esta ltima, como igualmente las codificaciones alemana y
suiza .
1.1.5) El cdigo Civil de 1984
De todo lo expuesto anteriormente se lleva a considerar que cuando se da el Cdigo Civil de 1984,
los legisladores contemplen al lado del rgimen de sociedad de gananciales (rgimen incorporado al
alma del pueblo), un rgimen de separacin de patrimonios, con las caractersticas propias que el
mismo legislador se apura en establecer. En atencin a lo sealado, el vigente Cdigo Civil de 1984
contempla la posibilidad de eleccin entre dos regmenes, el de la sociedad de gananciales y el de la
separacin de patrimonios, e incluso este ltimo se puede elegir entre los futuros contrayentes antes
del matrimonio para que comience a regir una vez celebrado el mismo. En efecto, dice el artculo
295 del Cdigo, que los futuros cnyuges pueden optar libremente por el rgimen de sociedad de
gananciales o por el de separacin de patrimonios, el cual comenzar a regir al celebrarse el
casamiento 7.
1.1.5.1) Sociedad de Gananciales: Tal como se ha sealado, los cdigos civiles
republicanos, el de 1852 ( que habl de sociedad conyugal), el de 1936 y el
vigente de 1984 consignan el rgimen de sociedad de gananciales, pero hay
que precisar que en los dos primeros cdigos este era el nico rgimen
regulado, pues si bien es cierto que con el Cdigo Civil de 1936 haba la
posibilidad de llegar al rgimen de separacin de bienes entre los cnyuges,
esto se daba a travs de un proceso judicial por abuso de las facultades de
administracin del cnyuge que estaba al frente del patrimonio social.
El Cdigo Civil de 1984 utiliza el trmino sociedad de gananciales, y lo hace
ms por costumbre o tradicin jurdica, ya que en puridad el rgimen no da
lugar a una sociedad sino a un rgimen de corte comunitario, por lo que lo
correcto sera denominarlo comunidad de gananciales 8.

7) AGUILAR LLANOS, Benjamn , Rgimen patrimonial de matrimonio, Lima, edicin online de las
revistas de derecho de la PUCP, 2006, Pg 317.

8) AGUILAR LLANOS, ob cit 319.

1.1.5.2) Separacin de Patrimonios: En la legislacin anterior solo haba el

rgimen de sociedad de gananciales el mismo que operaba automticamente
por el hecho del matrimonio. No haba opcin pues haba un nico rgimen. Es
cierto que se previ la separacin de bienes, pero solo como resultado de un
proceso judicial por un abuso de las facultades de administracin que causaba
perjuicio al otro 9.
El rgimen de separacin de patrimonios no implica un decaimiento del vnculo
matrimonial, el mismo que se mantiene con todos los derechos y deberes que
nacen del matrimonio. Sobre el particular, el artculo 300 del Cdigo Civil
refiere que cualquiera que sea el rgimen en vigor, ambos cnyuges estn
obligados a contribuir al sostenimiento del hogar segn sus respectivas
posibilidades y rentas. Lo que caracteriza al rgimen de separacin de
patrimonios no solo es que cada cnyuge conserva la propiedad de sus bienes,
sino que tambin conserva la administracin y disposicin de los mismos 10.
CONCLUSIONES
1) La evolucin que ha sufrido los regmenes patrimoniales van desde la poca pre colonial
donde la mujer era vista como un objeto de entrega al marido, hasta las importantes
reformas del cdigo de 1936 que permitan a las mujeres ejercer un derecho igualitarios en
administracin y conservacin de bienes frente al marido, y las reformas del cdigo de
1984 que equiparan el rgimen patrimonial donde ambos contrayentes forman una
comunidad para constituir una familiar e incrementar el patrimonio de ambos.
2) Una critica en la referente a la sociedad de gananciales que es la forma actual de rgimen
patrimonial (junto con la separacin de bienes) es que El contrato de sociedad persigue un
fin econmico, mientras que la sociedad conyugal principalmente tiene por objeto solventar
la economa del hogar. Las aportaciones que se hacen a una sociedad pasan a ser de
propiedad de la misma, por eso, quien las otorga deja de ser propietario, lo que no ocurre
con la sociedad de gananciales.
BIBLIOGRAFIA
ECHECOPAR GARCA, Luis. Rgimen legal de bienes en el matrimonio. Lima, Gaceta Jurdica,
1999.
DE TRAZEGNIES GRANDA, FERNANDO; RODRIGUEZ ITURRI, ROGER; CARDENAS
QUIROS, CARLOS; GARIBALDO ALBERTO, JOSE, La familia en el derecho peruano, Lima,
Fondo editorial PUCP, 1990.
AGUILAR LLANOS, Benjamn , Rgimen patrimonial de matrimonio, Lima, edicin online de las
revistas de derecho de la PUCP, 2006.
FARSI, Santiago. Regmenes matrimoniales. En Revista del Colegio de Abogados de
Buenos Aires, vol. 12, Buenos Aires, 1994.
ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max, ARIAS-SCHREIBER MONTERO, ngela y PLCIDO
VILCACHAGUA, Alex. Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984. Tomo VII. Derecho de
Familia. Lima, Gaceta Jurdica, 1997.
CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho familiar peruano. Lima: Gaceta Jurdica Editores,.1998
Emilio f Valverde. El Derecho de Familia en el cdigo civil peruano. Tomo I. lima, IMPRENTA DEL
MINISTERIO DE GUERRA, 1942.
PLCIDO V., Alex F. Manual de Derecho de Familia. Lima, Gaceta Jurdica, 2001.
9) ECHECOPAR GARCA, Luis. Rgimen legal de bienes en el matrimonio. Lima, Gaceta Jurdica,
1999. Pg 63.

10)

DE TRAZEGNIES GRANDA, FERNANDO; RODRIGUEZ ITURRI, ROGER;

CARDENAS QUIROS, CARLOS; GARIBALDO ALBERTO, JOSE, La familia en el derecho
peruano, Lima, Fondo editorial PUCP, 1990. Pg 329.