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Ley Zamudio

La Ley 20609, que establece medidas contra la discriminacin,1 ms


conocida como Ley antidiscriminacin o Ley Zamudio, es una ley chilena
que tiene por objetivo fundamental instaurar un mecanismo judicial que
permita restablecer eficazmente el imperio del derecho toda vez que se
cometa un acto de discriminacin arbitraria, estableciendo un
procedimiento judicial y medidas sancionatorias en caso de comisin de
un acto de ese tipo.
Fue promulgada por el presidente Sebastin Piera el 12 de julio del
2012 y publicada en el Diario Oficial el 24 de julio del mismo ao.1
Consta de 18 artculos permanentes y modific el Estatuto
Administrativo, el Estatuto Administrativo para Funcionarios Municipales
y el Cdigo Penal.
Historia
Los orgenes de la ley N20.609,2 se remontan al mensaje presentado el
22 de marzo del 2005 por el expresidente Ricardo Lagos (boletn 3815) a
la Cmara de Diputados. Esta iniciativa una vez que fue introducida en
la Cmara de origen, fue analizada y estudiada por la Comisin de
Derechos Humanos y de Constitucin, siendo aprobada por la sala, por lo
que se despach a la Cmara Revisora. En el Senado, el proyecto fue
derivado a la Comisin de Derechos Humanos, la cual present su
informe con respecto a este el 19 de abril de 2006. El proyecto fue
aprobado por la sala el 2 de mayo, la cual dio un plazo de un mes para
presentar indicaciones, sin embargo la fecha fue postergada en dos
ocasiones, por lo que la Comisin tuvo que presentar un segundo
informe, este fue presentado el 3 de enero de 2007, pese a este hecho,
el 9 de enero del 2007 los Comits acordaron retirar la iniciativa de tabla
y se envi a Comisiones Unidas de Derechos Humanos y Constitucin.
Finalmente luego del informe presentado por esta ltima comisin, el
Senado aprob e introdujo nuevas modificaciones a las indicaciones
propuestas por este informe por lo que el 10 de noviembre de 2011 el
proyecto se despach a un tercer trmite constitucional.

En un tercer trmite constitucional la Cmara de Diputados rechaz las


modificaciones hechas por el Senado, por lo que el proyecto se remiti a
una Comisin Mixta. Esta emiti su informe el da 7 de mayo de 2012,

siendo aprobado por ambas cmaras el 10 de mayo de 2012. Luego de


este hecho la cmara de diputados envi un oficio al tribunal
constitucional con respecto al proyecto originalmente ingresado y las
modificaciones que sufri este. El tribunal Constitucional aprueba el
proyecto con sus modificaciones respectivas el 10 de mayo del 2012. Por
lo que el proyecto finaliza con el envo de un oficio por la cmara de
diputados al ejecutivo, para que este finalmente promulgue y publique
el proyecto como ley.
La nueva ley N20.609 fue promulgada el 12 de julio de 2012 y
publicada el 24 de julio del mismo ao.3

Asesinato de Daniel Zamudio


El asesinato del joven Daniel Zamudio result transformarse en una
fuente material clave en la tramitacin del proyecto de ley.
La Ley antidiscriminacin slo fue considerada de suma urgencia luego
de que individuos adherentes al Neonazismo, dieran muerte tras una
golpiza al joven homosexual Daniel Zamudio, el 27 de marzo del ao
2012.4 Este hecho revel la falta de legislacin que exista en Chile
hasta ese momento en cuanto a tolerancia sexual, xenofobia y
discriminacin en general. Otros casos ocurridos durante el mismo ao
(2012), como por ejemplo el caso Atala llevado a la Corte Interamericana
de Derechos Humanos,5 demanda que surge luego de que se quit el
cuidado personal de sus hijas a la jueza Karen Atala, atendiendo
solamente a su condicin homosexual. As, variados organismos como
MOVILH6 o Fundacin Iguales han ayudado a acelerar este proceso de
concientizacin y apertura que se ha gestado en Chile hace ya bastante
tiempo, siendo el caso Zamudio uno de los ms emblemticos del ltimo
tiempo, razn por la cual la ley antidiscriminacin fue bautizada con su
nombre.

Objetivo de la ley
La ley antidiscriminacin o ley Zamudio tiene por propsito, segn se
consagra en su artculo primero, instaurar un mecanismo judicial que
permita restablecer eficazmente el imperio del derecho toda vez que se
cometa un acto de discriminacin arbitraria.1 Esto se conecta

directamente con el art. 19 n2 de la Constitucin Poltica de la


Repblica de Chile, el que consagra el principio y derecho fundamental
de igualdad ante la ley, el que en su inciso segundo dispone que ni la
ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias.7 Por
ello, la ley antidiscriminacin es constitucional, al castigar las
discriminaciones arbitrarias y permitir las discriminaciones no arbitrarias
y justificadas, y esta justificacin debe ser sobre la base de otro derecho
fundamental.

Contenido
La llamada Ley Antidiscriminacin, consta de 18 artculos, (insertos en
tres ttulos) en los que establece medidas contra las discriminaciones
arbitrarias y un procedimiento judicial para restablecer el derecho
cuando se cometa un acto de ese tipo. Adems, manda a la
implementacin de polticas gubernamentales destinadas a garantizar a
toda persona, el goce y ejercicio de sus derechos y libertades
reconocidos por la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile. Luego
entrega una definicin de discriminacin, para posteriormente
establecer los criterios especficos para calificar la arbitrariedad del acto
discriminatorio. Finalmente se refiere al proceso y tramitacin judicial
pertinente frente a los actos discriminatorios.8

Definicin de discriminacin
Para su aplicacin, la ley establece una definicin de discriminacin
arbitraria, en el artculo 2: "toda distincin, exclusin o restriccin que
carezca de justificacin razonable, efectuada por agentes del Estado o
particulares, y que cause privacin, perturbacin o amenaza en el
ejercicio legtimo de los derechos fundamentales establecidos en la
Constitucin Poltica de la Repblica o en los tratados internacionales
sobre derechos humanos ratificados por Chile y que se encuentren
vigentes".1

En el mismo artculo, en su inciso tercero, se establecen excepciones a


la categora de discriminacin arbitraria, considerando razonables
distinciones, exclusiones o restricciones sobre la base de un derecho

fundamental, haciendo especial hincapi en los numerales 4 (derecho a


la intimidad), 6 (derecho a la libertad de culto, de conciencia y de
manifestacin de estas), 11 (libertad de enseanza), 12 (derecho a la
salud), 15 (derecho de asociarse sin permiso previo, en donde entran
en juego los partidos polticos y el pluralismo poltico), 16 (derecho a la
libertad de trabajo) y 21 (derecho a desarrollar cualquier actividad
econmica) del artculo 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica
chilena.9 De todos modos, se pueden invocar otros derechos
fundamentales para justificar una discriminacin, en virtud de que el
artculo dice se encuentren justificadas en el ejercicio legtimo de otro
derecho fundamental. Por ende, se puede distinguir, excluir o restringir,
implicando una evidente discriminacin sobre la base de los criterios
mencionados en el inciso primero del artculo segundo, siempre que se
base en el ejercicio legtimo de otro derecho fundamental.1

En este caso, existe un mandato directo para el juez de ponderar


derechos fundamentales, en donde debe ponderar la igualdad ante la
ley, la cual prohbe por regla general las discriminaciones, siempre que
sean arbitrarias, y excepcionalmente las permite, siempre que no sean
arbitrarias y estn justificadas por otro derecho fundamental. Esta
ponderacin debe hacerse respecto al peso o importancia que tengan
ambos derechos, en relacin con el caso concreto que se trate. Se les
debe considerar a ambos como igualmente validos, aunque no
similarmente pertinentes para prevalecer en el caso que se trate, de
manera que el resultado de la ponderacin es la aplicacin de uno solo
de ellos, aunque sin que se declare la invalidez del otro.10

Mandato a los rganos de la Administracin del Estado


Segn el artculo primero de la ley, en su inciso segundo, dispone que
le corresponder a cada uno de los rganos de la Administracin del
Estado, dentro de su mbito de competencia, elaborar e implementar las
polticas destinadas a garantizar a toda persona, sin discriminacin
arbitraria, el goce y ejercicio de sus derechos y libertades reconocidos
por la Constitucin Poltica de la Repblica, las leyes y los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.1 Es
importante destacar de esta disposicin que impone una obligacin legal
a todos los rganos de la Administracin del Estado, sin excepcin

alguna, para que adecue su actuar y el ejercicio de sus funciones, dentro


de su mbito de competencia, para garantizar a toda persona el goce y
ejercicio de sus derechos y libertades sin discriminacin alguna. Los
derechos y libertades que se refiere este artculo son los reconocidos en
la Constitucin, la ley y los Tratados Internacionales ratificados y
vigentes, haciendo inmediata y directamente obligatoria la aplicacin de
estas Fuentes Formales del Derecho a los rganos de la Administracin
del Estado para evitar casos de discriminacin arbitraria dentro de su
mbito de competencia.1 Lo que en el fondo se seala es que el Estado
no debe quedarse con un no hacer, con una obligacin negativa; es
decir, abstenerse de discriminar. Adems de esto, debe hacer algo, pues
tiene una obligacin positiva. Esto implica, por ejemplo, generar
instructivos internos, incorporar estas variables en la atencin al pblico,
capacitar a los jueces, a las empresas, a los sindicatos, e incluir algunas
modificaciones a sus cuerpos armados disciplinados.11

Norma penal especial


Con esta ley se modifica el artculo 12 del Cdigo Penal en lo que
respecta a a las circunstancias que agravan la responsabilidad criminal,
con la finalidad de establecer una nueva agravante, esta es, la comisin
del acto delictivo motivado por la discriminacin.1 Esta nueva agravante
se aplicara en todo crimen, ya sea delito o simple falta. Con la exigencia
de la concurrencia de algunos de los factores sealados como
discriminacin en la ley.

Derecho comparado
Chile no ha sido el primer pas en legislar sobre el tema,12 existiendo
experiencia internacional en la lucha contra la discriminacin, tales
como:

En Alemania, por ejemplo, la Ley General de Igualdad de Trato13


persigue cualquier tipo de discriminacin por raza, etnia, sexo, religin,
discapacidad, edad o identidad sexual. Mientras que una segunda ley
prohbe la incitacin al odio hacia el pueblo y penaliza el ataque
personal por razones discriminatorias.

En Sudfrica la Constitucin establece que ni el Estado ni los particulares


pueden ejercer la discriminacin arbitraria en forma directa o indirecta,
entre otras razones, por raza, gnero, embarazo, estado civil, etnia u
origen social, color, orientacin sexual, edad, discapacidad, religin,
conciencia o creencias.
En Mxico la Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin,
promulgada el 2003, define la discriminacin como toda distincin,
exclusin o restriccin basada en origen tnico o nacional, sexo, edad,
discapacidad, condicin social o econmica, condiciones de salud,
embarazo, lengua, religin, opiniones, preferencias sexuales, estado civil
u otros motivos.
En el caso de Brasil, la Constitucin, la legislacin laboral y de proteccin
a la infancia y la ancianidad, castigan con multas y penas de crcel los
actos discriminatorios o atentatorios contra la dignidad de las personas.
Y la Secretara de Derechos Humanos, dependiente de la Presidencia de
la Repblica, resguarda los derechos de lesbianas, gais, bisexuales,
travestis y transexuales.
En Estados Unidos la legislacin es variada y muy especfica, existiendo
leyes contra crmenes de odio, una ley que permite el ingreso de
homosexuales al ejrcito y leyes federales contra la discriminacin por
embarazo o discapacidad en los programas sociales.
Por contra parte existen an varios pases que tienen dentro de sus
ordenamientos legislacin abiertamente discriminatoria por ejemplo
Nigeria seguir el camino de Uganda y aprobar una ley que castiga la
homosexualidad.14 La homosexualidad es ilegal en 78 pases. En Irn,
Yemen y Arabia Saudita, en Asia; Mauritania y Sudn, por otra parte,
penalizan la homosexualidad con la pena de muerte.15 Tambin en
oriente medio, es de conocimiento comn que en los pases rabes la
existencia legislacin odiosa hacia la mujer y los castigos
desproporcionados a las mismas.

Consecuencias
Los logros obtenidos por esta nueva ley son: en primer lugar, un
desarrollo legal del derecho a la igualdad ante la ley y la prohibicin de
la discriminacin arbitraria, algo ya consagrado en nuestra Constitucin
Poltica, pero que era necesario darle un desarrollo legislativo detallado.

Este desarrollo legislativo tendr por fin definir qu se entiende por


discriminacin, incluir categoras sospechosas, establecer un mecanismo
judicial para combatir actos u omisiones discriminatorias y una serie de
medidas especiales, como la agravante en casos de delitos motivados
por algunas de estas categoras.11

Esto, siguiendo lo dicho por la Corte Interamericana de Derechos


Humanos en el caso Atala: Si bien es cierto que ciertas sociedades
pueden ser intolerantes a condiciones como la raza, el sexo, la
nacionalidad o la orientacin sexual de una persona, los Estados no
pueden utilizar esto como justificacin para perpetuar tratos
discriminatorios.11 16 17 El segundo logro, es la inclusin de una serie
de categoras sospechosas, las cuales en principio, sern consideradas
como discriminacin arbitraria en caso de utilizar una de estas
categoras para distinguir. Esto, salvo que se justifique muy bien (sobre
la base de otro derecho fundamental) la utilizacin de esta causal.11

El tercer gran logro, es la inclusin y el arduo trabajo de distintas


minoras (con menos recursos y sin el apoyo de lobistas profesionales)
para lograr la realizacin del proyecto, destacando el primer
recibimiento formal en el Congreso en la historia de Organizacin de
Transexuales por la Dignidad de la Diversidad.11 18

El ltimo gran logro fue la modificacin de algunas de las cuestiones


ms polmicas, como el ejemplo odioso que vinculaba la
homosexualidad o transexualidad con la pedofilia, o la exclusin de la
categora de identidad de gnero en la agravante penal.11 Pero esta ley
dej algunos aspectos importantes de lado, como lo fue la falta de
medidas afirmativas para corregir las actuales discriminaciones, esto es,
otorgar tratamiento diferenciado para eliminar obstculos fcticos en el
ejercicio pleno de ciertos derechos, en este sentido, scar Rementera,
vocero del Movilh, ha sealado que la ley no especifica ni fechas, ni
plazos, ni cmo debe ser llevado a cabo ese proceso. Es slo una
declaracin de buena voluntad. No existe una responsabilidad
delimitada, por otro lado, Pablo Simonetti, presidente de la Fundacin
Iguales, afirma que "el foco debera estar en polticas de prevencin y

educacin. Se necesita una institucin del Estado que tenga


presupuesto y poder efectivo para intervenir en los trabajos sectoriales
de cada ministerio"19 Tal como seal el Tribunal Federal Supremo de
Brasil, este tipo de medidas no son incompatibles con la obligacin
constitucional que pesa sobre todo Estado moderno de hacer algo por
erradicar situaciones discriminatorias.11 20

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