DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO - 2009

UNIDAD I
Concepto:
El Derecho Internacional Privado es el conjunto de los casos jusprivatistas con elementos
extranjeros y de sus soluciones, descriptos casos y soluciones por normas inspiradas en los
mtodos indirecto, analtico y sinttico judicial, y basadas las soluciones y sus descripciones en el
respeto al elemento extranjero.
Conjunto de casos. El caso es una controversia entre dos o ms personas sobre el reparto de
potencia e impotencia, pudiendo ser actual o eventual.
Jusprivatista: el caso debe pertenecer al Derecho Privado (civil o comercial) y no al derecho
pblico ya que slo en la rbita del Derecho Internacional Privado rige todava el principio de
extraterritorialidad pasiva, consistente en que en un pas no se aplica solamente el Derecho
Privado propio, sino tambin en su caso, Derecho Privado extranjero y en que el Derecho
Internacional Privado est indisolublemente unido al principio de la extraterritorialidad pasiva del
Derecho. En cambio la extraterritorialidad activa consiste en aplicar a un caso mixto
excepcionalmente derecho propio.
Con elemento extranjero. El caso jusprivatista debe incluir en elementos extranjeros para que
surja el problema de la aplicabilidad del Derecho propio o de un Derecho extranjero. Este
elemento puede ser: Personal (uno de los protagonistas es extranjero); real (reconocimiento de un
bien sito o inscripto en el extranjero, o conductista (el delito o el negocio jurdico se llevan a cabo
en el extranjero). Pero adems deben contener elementos argentinos. Nuestros casos son
siempre MIXTOS (tienen elementos extranjeros y argentinos)
De sus soluciones. Las soluciones pueden ser:
- Territorialistas (aplican el mtodo directo) se inspiran en el Derecho propio del pas en el que
la controversia surge. A su vez ese derecho se puede aplicar de dos maneras:
+ Extrema: (territorialismo total) aplica el derecho privado del pas a cualquier caso que se
presente, tenga o no elemento extranjero (art. 124 Ley 19.550)
+ Mitigada: a los casos jusprivatistas con elementos extranjeros se les aplica un derecho
especial creado al efecto. A su vez puede ser:
- de fuente interna: cuando le concedemos al extranjero la jurisdiccin federal (dcho. Priv.
De extranjera) Dcho. De extranjera: es un derecho ad hoc que dicta el E para casos con
elementos extranjeros (art. 20 CN)
- de fuente internacional: hace referencia a tratados internacionales y convenciones.
- Extraterritorialista (se aplica el mtodo indirecto) cuando se elige entre los diversos
derechos en tela de juicio aquel en el que el caso tenga su sede. A su vez se puede dividir en :
+ Externa: cuando aplicamos directamente derecho priv. extranjero.
+ Limitada: se aplica el der. priv. extranj. pero con algn lmite, es decir con reserva del orden
pblico.
1

- No territorializadas (Ciuro) se valen del arbitraje Son las soluciones que proporcionan las
partes de un contrato internacional mediante el uso de la autonoma universal. Las partes redactan
el derecho aplicable. Establecen que contratos NO estn sometidos a los derechos de
determinados estados y excluyen a los tribunales internacionales.
Lex Mercatoria: el derecho surge de los usos comerciales que se presume conocido por las
partes. El derecho comercial nace paraestatal, lo hicieron los comerciantes y se resolva por
tribunales propios. Actualmente se vuelve a la Lex Mercatoria con los tratados (por encima de los
codigos)
Lex Mercatoria continuacin (pg. 4)
Nace en el s XIII. Reconocen como norma mercantil.
a) Usos y costumbres mercantiles (incoterms, reglas y usos uniformes)
b) Contratos tipos, condiciones generales y regulaciones profesionales.
c) Jurisprudencia arbitral
POSTURAS

Internacionalista

(lo que primero tenemos que ver es la fuente

convencional vigente)
(adoptada)
Nacionalista (Tratado = a la ley, tienen la misma jerarqua. Aplica el
ppio. De que las leyes posteriores derogan a las anteriores)
OMC: tiene un sistema propio para la solucin de controversias. Trata sobre temas de servicios,
prop. intelectual, aranceles, tarifas aduaneras.

Hoy por D. I. Privado de la jurisdiccin

internacional se entiende

conflicto de leyes (que ley se aplica)

conflicto de jurisdiccin (que juez interviene)
reconocimiento y ejecucin de sentencias y laudos
extranjeros
(resuelto el caso)

Evolucin histrica:
Desde cundo comienzan a haber casos jusprivatistas con elementos extranjeros?
Desde la antigedad
Antigedad
Se daban casos jusprivatistas con elementos extranjeros con frecuencia. Las ciudades griegas
celebran entre s convenciones de ayuda judicial, que determinan qu jueces iban a ser
competentes entre ciudadanos de las diferentes ciudades. En la poca helenista cada grupo de
poblacin es juzgado por sus tribunales y en virtud de su derecho.
El Derecho Internacional Privado actual no es herencia de Roma. El orden jurdico privado de
Roma no reconoca la existencia de ningn otro orden jurdico privado extranjero; las relaciones
que se suscitan entre ciudadanos y peregrinos o peregrinos entre s eran resueltas por ius
gentium, que era un Derecho Privado especial, pero romano,

y en ningn caso significa su

aplicacin el reconocimiento del Derecho Privado extranjero. El Derecho tena vigencia territorial
2

Edad Media
En 1228 la Glosa de Acursio dijo que le juez de Mdena tiene que abstenerse de aplicar al
ciudadano bolons el derecho de Mdena (nace el DIPr) Hay un reconocimiento de la
extraterritorialidad del derecho privado extranjero
Edad Moderna (conformacin de los estados nacionales)
En 1849 Savigny publica el 8 volumen de derecho Civil: los E estan obligados a aplicar Derecho
Extranjero salvo que se afecte el orden pblico
Hay pases independientes y respetuosos de su independencia. Se transforma el derecho
interregional de Acursio en el derecho internacional de Savigny.
DIMENSIONES EN EL DIPr (Tridimensionalismo)
DIPr Conjunto de casos jusprivatistas con elementos extranjeros y sus soluciones (dimensin
sociolgica)
Descriptos casos y soluciones por normas inspiradas en los mtodos: indirecto
dimensin
analtico

normolgica

sinttico judicial
Y basadas en sus soluciones y descripciones en el respeto al elemento extranjero
(dimensin dikelgica)
Tenemos por un lado:
El derecho privado (preponderancia del reparto autnomo)
El derecho pblico (preponderancia del reparto autoritario) aunque no elimina la voluntad de las
partes
Extraterritorialidad pasiva: un pas ayuda a los particulares vinculados a l con miras a casos
relacionados con otros pases (ej: un sujeto nacido en Argentina)
DIMENSION NORMOLOGICA
Descriptos casos y soluciones por normas inspiradas en los mtodos: indirecto, analtico y
sinttico judicial.
Norma: es la captacin lgica y neutral de un reparto proyectado
La norma tiene dos partes tipo legal (describe el caso jusprivatista con elemento extranjero,
describe la situacin social)
consecuencia jurdica (emplea un mtodo distinto segn la solucin
adoptada)
Dentro de la consecuencia jurdica tenemos soluciones:
Territorialistas: la consecuencia jurdica resuelve inmediatamente el problema suscitado en el tipo
legal (Mtodo Directo)
Extraterritorialistas: indica el derecho que la debe resolver (Mtodo Indirecto) El juez tiene que
ver el derecho de otros pases.
3

Una vez que se adopta la solucin extraterritorialista, siempre estn en tela de juicio ante un caso
jusprivatista con elementos extranjeros, varios derechos como posiblemente aplicables.
METODO INDIRECTO

Univoco

(cuando el caso es relativamente internacional)

Multvoco (cuando el caso es absolutamente internacional)

CASOS
-

ABSOLUTAMENTE NACIONAL: todos los elementos se dan en un pas (derecho aplicable:

el argentino)

RELATIVAMENTE INTERNACIONAL: cuando un caso absolutamente nacional, por una

circunstancia sobreviviente recibe un tinte internacional (Mtodo indirecto unvoco)

ABSOLUTAMENTE INTERNACIONAL: en su gnesis muestra diferentes elementos

nacionales (varios derechos aplicables, nacional + extranjeros) (Mtodo indirecto
multvoco) Reclama la presencia de un mtodo auxiliar: Mtodo analtico analgico:
dirime las pretensiones de varios derechos sobre una controversia y la desplaza mediante
su anlisis

METODO ANALITICO-ANALOGICO
Es un mtodo auxiliar. Se desplaza mediante el anlisis, sometiendo a cada uno de los derechos
cuya intervencin se estima legtima y los elementos de la controversia en los que su anlisis se
descompone. Es un METODO CONSTITUTIVO (busca la solucin del caso) En el mtodo
analtico-analgico hay que tomar diferentes categoras de derecho privado, DESCOMPONERLAS
(se analiza la capacidad, la nulidad o validez de un acto, la forma de un acto, los efectos del
contrato, etc) para analizar un caso de DIPr.
EJEMPLO DE CASOS
1) ABSOLUTAMENTE NACIONAL: nulidad de matrimonio celebrado en Argentina entre
argentinos con domicilio en argentina)
2) RELATIVAMENTE INTERNACIONAL: matrimonio en Espaa, domiciliados en Espaa,
celebrado en Espaa pero que a la fecha de la demanda viven en argentina (derecho
aplicable: el espaol)
3) ABSOLUTAMENTE INTERNACIONAL: matrimonio celebrado en Roma por una francesa y
un espaol domiciliado en Inglaterra. El juicio se plantea en Argentina donde tienen
domicilio conyugal (desde su origen es evidente que existen varios derechos aplicables
METODO ANALITICO-ANALOGICO (HISTORIA)
Antes la descomposicin del caso se poda hacer por dos mtodos analticos:
1) AUTARQUICO (escuela italiana S XIV y XV)
Descomponan el caso en:

estatus reales (cosas)

se aplicaban leyes territoriales

estatus personales (personas) se aplicaban leyes extraterritoriales

Este mtodo result insuficiente
2) SAVIGNY (ANALOGICO) s XIX
Cambi la forma. Este mtodo quera dos cosas:
4

Encontrar la ley ms adecuada para el caso

Que la solucin para ese caso sea la misma en cualquier lugar (cualq. pas)

No parte de si la ley es real o personal, parte que todas la leyes son extraterritoriales a excepcin
de las que afecten el orden pblico. (todas las leyes deben aplicarse en otro E, salvo que afecte
el orden pblico)
Estudiaba el derecho desde una posicin supranacional, en el cual todos los derechos locales
estaban integrados en un Drecho Supranacional. Para asegurarse de que en todos los derechos la
solucin sea la misma crea el METODO ANALITICO-ANALOGICO. Toma todas las categoras del
derecho privado (capacidad, forma, validez) y dice que para cada caso es la ley aplicable o la mas
conveniente.
Ej: la capacidad es inherente a la persona por eso hay que aplicar la ley del domicilio
Contratos: se debe aplicar la ley que las partes digan, si no lo dicen: se aplica la LEY DE
CUMPLIMIENTO, NO LA DE CELEBRACION.
METODO SINTETICO JUDICIAL
El mtodo analtico es desintegrador, por eso acudimos a un 3 mtodo: LA SINTESIS. En el DIPr
no la puede suministrar el legislador a priori, sino que nos la debe proporcionar el juez a
posteriori
Este mtodo sinttico judicial busca una solucin del caso por eso es constitutivo y como la
solucin que busca es material, se trata de un METODO CONSTITUTIVO MATERIAL. No se dirige
al legislador sino al juez. Acopla los fragmentos de derechos materiales sealados por el mtodo
analtico y elabora una solucin de fondo. Es un mtodo complementario y necesario para
solucionar las incoherencias que puedan presentarse ante la aplicacin de distintos derechos. (ej:
se podra aplicar un derecho al matrimonio, uno a la separacin, y caer en una injusticia) Lo aplica
el juez. Cuando el mtodo analtico produce un efecto desintegrador es necesario acudir al 3
mtodo, la sntesis la proporciona el juez a posteriori
EFECTO DESINTEGRADOR (CASO PRACTICO)
Muere una persona CASADA

dos problemas liquidacin del rgimen matrimonial de bienes

(gananciales)
sucesin mortis causa

Si el rgimen de bienes es el de la separacin (que es el rgimen que tiene Argentina) el cnyuge

hereda una porcin importante
Si el rgimen de bienes es el de la comunidad de ganancias (ser el rgimen ingls?) queda
excluido de los gananciales del premuerto en concurrencia con los descendentes. Supongamos
que al rgimen de bienes se le aplica el derecho ingls como derecho del 1 domicilio conyugal y a
la sucesin el derecho argentino como derecho del ltimo domicilio del causante. Puede que el
cnyuge carezca de toda participacin en la liquidacin de bienes por tratarse de rgimen de
separacin y tambin de los gananciales.
CASO GRIMALDI (EFECTO DESINTEGRADOR) DIMENSION SOCIOLOGICA
5

La Cmara aplica a la adopcin el derecho italiano que lo autoriza y luego a la vocacin sucesoria
de la hija adoptiva el derecho argentino que en ese entonces repudia la adopcin. Si la Cmara se
hubiera dado cuenta de esta situacin y hubiera aplicado el mtodo sinttico judicial, habra
aplicado el derecho sucesorio que la argentina hubiera tenido si hubiese aceptado la adopcin
DIMENSION DIKELOGICA
Basadas las soluciones y sus descripciones en el respeto al elemento extranjero
Los casos pertenecen a un pas o a varios a la vez. Urge distinguir entre casos propios y casos
extranjeros y respetar el derecho de ese pas.
1) Distinguir si los casos son PROPIOS

cada pas debe indicar que elementos se

estiman como decisivos

EXTRANJEROS
CRITERIOS PARA SU DETERMINACION:
-

En miras a hacer justicia: si la nacionalidad o extranjera depende del domicilio del

protagonista

Anhelo Chauvinista: el derecho extranjero es invasor

UTILIZA

CONEXIONES DE SECUESTRO: un pas secuestra un caso

extranjero para su propio derecho, ej: ley de situacin de los
bienes
CONEXIONES DE DESTROZO: fraccionan una relacin que
habra sido considerada como nica, si se hubiere colocado en
un solo territorio. Rompen la unidad del caso. (Es diferente del
mtodo analtico que hace una divisin lgica del concepto en los
casos absolutamente internacionales)

2) Una vez determinado, debe respetarse el elemento extranjero. Se trata de hacer con el caso lo
que presumiblemente con l se hara en el pas al que pertenece, aplicando en nuestro pas el
derecho privado extranjero (extraterritorial) Lo que se hace, en realidad, no es aplicar derecho
extranjero sino que se produce una IMITACIN DEL DERECHO EXTRANJERO (teora del uso
jurdico)
La convencin entre Argentina y Uruguay de 1980 adopta esta ltima teora
HISTORIA DE LA DIMENSIN AXIOLOGICA (DIKELOGICA)
Lo que debe primar es el espritu cosmopolita (conjuga el amor al derecho propio con el respeto al
elemento extranjero)
SAVIGNY: los E deben aplicar derecho extranjero salvo que afecte el orden pblico (espritu
cosmopolita)
HISTORIA DE LA CIENCIA DEL DIPr
Se debe construir un sistema.
6

Goldschmidt: la ciencia para constituirse plenamente necesita de un mtodo sistematizador

(mtodo normolgico) Hacer del estudio de la norma de conflicto el punto de partida para el
estudio de todo el DIPr (todos los problemas que se presentan se van a ir analizando a travs de
la norma) CONCEPCIN CLASICA
DIPr

NORMAS

General

estudia las normas generalsimas

Especial

estudia normas individuales y generales

Individuales

sentencias sobre casos con elementos extranjeros

Generales

estn en los textos legales

Generalsimas

sistematiza los problemas de las dos anteriores

PROBLEMAS ESENCIALES

Orden pblico internacional (Savigny)

Fraude a la ley (Charaman Chimay)
Reenvo (caso Forgo)
Calificaciones (Viuda maltesa)
Cuestin previa (Ponnoucannamalle)

CONCEPCIN ACTUAL (CIURO)

1) Conflicto de leyes

concepcin

2) Conflicto de jurisdiccin

normolgica

3) Reconocimiento y ejecucin de sentencias y laudos extranjeros

actualizada

OBJETO DE ESTUDIO DEL DIPr

TEORIAS

UNITARIA: el objeto es el conflicto de leyes y los dems sern afines

(En todas siempre

est el conflicto

BIPARTITA PROCESAL estudia el conflicto de leyes y de

jurisdiccs.
de leyes)
MATERIAL: estudia el conflicto de leyes y el derecho
uniforme (como se elaboran modelos para
que todos elijamos lo mismo) y unificado
(recepcin del derecho privado civil y com-)
TRIPARTITA esta a su vez se subdivide en

TRADICIONAL (latina)

Conflicto de leyes
Nacionalidad
Extranjera

CONTEMPORANEA (sociolgica)

Conflicto de leyes

Leyes de aplicacin inmediata

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Soluciones materiales (normas que utilizan el mtodo DIRECTO)

ACTUAL (integral) Conflicto de leyes
(CATEDRA)

Autonoma de las partes

Leyes de aplicacin inmediata

AUTONOMIA DEL DIPr

La autonoma de una materia puede ser asociada a lo didctico, a lo cientfico, a lo legislativo y a
lo judicial.
En cuanto a la autonoma didctica del Derecho Internacional Privado integra el plan de la carrera
de Abogaca, - Internacional, Ciencias Polticas.
Por otro lado la Ciencia del Derecho Internacional Privado posee un objeto (el caso o relacin
jurdica extranacional), una finalidad (la justicia dentro de la comunidad nacional) y un mtodo
propio.
Una de las consecuencias que trae aparejado en el reconocimiento de la autonoma cientfica de
una disciplina jurdica es la de su codificacin independiente. Existen actualmente varios
Anteproyectos de Codificacin del Derecho Internacional Privado en una ley especial.
La aplicacin de un Derecho extranjero por un juez o un funcionario administrativo Argentino
requiere un alto grado de especializacin por eso se justifica la autonoma judicial a travs de la
creacin de un fuero especial para los casos jusprivatistas internacionales.
Conclusin: el DIPr en nuestro pas tiene:
-

Autonoma acadmica

No tiene autonoma legislativa y judicial (la aplican los jueces civiles y comerciales)
UNIDAD II

FUENTES Y ORDENAMIENTO NORMATIVO JUSPRIVATISTA INTERNACIONAL

FUENTES
Existen dos grandes divisiones:
Fuentes Reales y De Conocimiento
FUENTES REALES
Quin las consulta adquiere un conocimiento directo de las normas. Se hallan en los repartos.
Dentro de estas tenemos a su vez:
-

FUENTES MATERIALES (DIMENSION SOCIOLOGICA) nos muestra la realidad social.

Cuando la descripcin (del caso) no est hecha y debe desprenderse del reparto en la
oportunidad que la necesitamos.
+ Derecho consuetudinario interno
+ Prcticas estatales (jurisprudencia)
+ Opiniones solventes (doctrina)

FUENTES FORMALES (DIMENSION NORMOLOGICA) es la captacin de la realidad

social. La autodescripcin que de los repartos hacen los propios repartidores se hallan
establecidas (ac est hecha la descripcin) y es utilizable para quien busca la norma.
+ Tratados de Montevideo (1889-1940)
+ CIDIP
8

+ Normas de derecho interno (C.C y CPCC)

FUENTES DE CONOCIMIENTO
Quien las consulta obtiene un conocimiento derivado de la norma.
-

Doctrina

Revistas

Las fuentes convencionales (tratados internacionales) son de jerarqua superior a las fuentes
internas. Slo cuando no haya fuente convencional se aplica la fuente interna.
FUENTES FORMALES (DIMENSION NORMOLOGICA)
TRATADOS DE MONTEVIDEO (1889-1940)

Son comunes y no universales

Comunes: Se aplican exclusivamente por los pases para los que rigen y a los casos procedentes
de los pases en que rigen
No universales: slo aplicables por los pases para los que rigen cualquiera fuera el pas
(signatario del tratado) de que procediera. Ejemplo: en la Argentina se aplica a la separacin de un
matrimonio celebrado en Bolivia pero no en uno celebrado en Francia. Si fuera universal sera
aplicable a este ltimo supuesto.
Los tratados de Montevideo unifican DIPr; al contrario no se ocupan de la unificacin del derecho
privado.
Amrica Latina fue pionera en el tema de la codificacin del Derecho Internacional Privado ya que
siempre fue receptora de inmigrantes.
Todos los pases que integran la cuenca del Plata (salvo Brasil) estn vinculados en mayor o
menor medida por los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940. Estos Tratados constituyen
Cdigos de Derecho Internacional Privado. Mediante ellos se han uniformado las Normas
indirectas en materia de Derecho Privado, las reglas determinantes de competencia jurdica y
legislativa en el mbito penal y el reconocimiento y ejecucin de sentencias en el camino procesal.
Las cuestiones que se suscitan con motivo del trfico jurdico entre los pases signatarios son
resueltas de idntica manera por los jueces a quienes los tratados atribuyen competencia.
TRATADO DE MONTEVIDEO DE 1889
Antecedente: Congreso de Lima de 1879.
En 1889, se firmaron 8 Tratados y un protocolo adicional (dos secciones)
1. Tratado de Derecho Civil
2. Tratado de Derecho Comercial
3. Tratado de Derecho Procesal

Seccin I

4. Tratado de Derecho Penal

5. Tratado sobre Patentes de invencin.
6. Tratado sobre Propiedad Artstica y Literaria.
7. Tratado sobre Marcas de fbrica y de comercio.
8. Convenio relativo al ejercicio de profesiones liberales.

Fueron ratificados por: Argentina, Paraguay, Uruguay, Bolivia y Per.

9

Seccin II

Colombia adhiri al 1, 2, 3 y 8.
Ecuador adhiri al 8.
Alemania, Austria, Blgica, Espaa, Francia, Hungra e Italia, adhirieron al 6
Cualquier pas americano puede adherirse a los convenios, ej: Colombia que se adhiri en 1933.
Chile no firm los tratados sobre domicilio, quera que fuera en torno a la residencia (siempre
aplicaban su derecho sobre cualquiera que tenga residencia en su pas)
Brasil tampoco firm, quera que tenga como punto de conexin la nacionalidad.
TRATADO DE MONTEVIDEO DE 1940
Cincuenta aos despus (en 1939) se reuni el Segundo Congreso Sudamericano de Derecho
Internacional Privado para la revisin de los tratados, lo que dio como resultado (1940) 10
Tratados y un Protocolo adicional:
El Tratado de Derecho Comercial se desdobl en:
-

Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional

Tratado de Derecho de la Navegacin comercial Internacional.

Y del Tratado de Derecho Penal Internacional surgi un Tratado sobre Asilo.

No se revisaron los de:

Ratificaron:

marcas de comercio y de fbrica

patentes de invencin

Propiedad literaria y artstica

Uruguay (1942)
Argentina (1956) salvo el de derecho penal
Paraguay en 1958
Argentina en 1963 el de profesiones liberales (por el anlisis de equivalencia de
ttulos y diplomas debe acompaarse de programas y planes. Todo ttulo expedido
antes de 1963 queda con un reconocimiento autntico.

Per y Bolivia no ratificaron ninguno del 40

La Argentina, actualmente, est ligada con:
-

Bolivia, Colombia (adhiri al TM 89 y no ratific el del 40) y Per: todos los Tratados de
Montevideo de 1889 (rigen exclusivamente)

Uruguay y Paraguay:
-

TM 89: Tratado de Derecho Penal, Propiedad Literaria, Patentes de

Invencin, Marcas de fbrica, Protocolo Adicional de 1889.

TM 40: Tratado de Derecho Civil, los dos Tratados de Derecho Comercial,

Tratado de Derecho Procesal, Convenio sobre el Ejercicio de Profesiones
liberales y el Protocolo adicional de 1940.

- Entre Uruguay y Paraguay: rigen todos los tratados de Montevideo del 40

Los principios consagrados en los Tratados de Montevideo son: (muy importante)

1. Personas Fsicas: La Ley del Domicilio
10

2. Personas Jurdicas Privadas: Sistema de la extraterritorialidad parcial

3. Actos Jurdicos (Contratos): Ley del lugar de su cumplimiento.
4. Bienes: Ley del lugar donde existen.
5. Sucesiones: principio de fraccionamiento en su forma pura.
6. Matrimonio: -

Validez: Ley del lugar de su celebracin

Derechos y Deberes que emergen de l: ley del domicilio conyugal.

Rgimen matrimonial: Ley del primer domicilio conyugal.

7. Comerciantes y sociedades comerciales: Ley del domicilio comercial (asiento principal)

8. Quiebras: Principio de extraterritorialidad
9. Letra de Cambio y dems papeles a la orden: Ley del Estado donde se gira, endosa, acepta,
avala, etc.
Los Protocolos adicionales son parte integrante de los Tratados. Estimar indiferente la
nacionalidad de las personas involucradas en la relacin controvertida, reafirmando el principio
domiciliario.
-

Consagran el principio de la oficiosidad en la aplicacin de las leyes de los Estados

contratantes y deroga el Art. 13 del C.C. que se inspira en el principio dispositivo.

Admiten que los recursos acordados por las leyes del lugar del juicio sean admitidas en los
juicios en los que se apliquen leyes de otros estados ratificantes.

Receptan la excepcin de orden pblico internacional

CIDIP: CONFERENCIAS INTERAMERICANAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
FORO DE OEA: LAS CONVENCIONES INTERAMERICANAS ESPECIALMENTE REALIZADAS
DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO, CIDIP I, II, III, IV, V y VI
En los 50 se da una transformacin en el seno de la Confederacin Panamericana.
En el 70 se dicta el Protocolo de Buenos Aires que elimin el Consejo de Jurisconsultos y pasan
sus atribuciones al Comit Jurdico Interamericano que se convierte en un organismo de la OEA;
l impulsa la celebracin de los CIDIP.
Del intento de un Derecho Globalizador se ha pasado a dar un enfoque sectorial.
Asistieron pases de la OEA, observadores de otros pases, representantes de organismos
internacionales.
CIDIP I- Panam 1975 (6 convenios) Temas: comercial y procesal
1) Conflicto de leyes en materia de cheques. NO ratificada por Argentina
2) Conflicto de Leyes en materia de Letras de Cambio, Pagars y Factura. Ley 22.691. Recepta
el ppio. De la autonoma de las obligaciones cambiarias
3) Arbitraje comercial internacional. Ley 24.332.
4) Exhortos o cartas rogatorias.
Ley 23.503. Considera sinnimos las expresiones exhortos y cartas rogatorias. Se aplica a los
exhortos y cartas rogatorias expedidos en procesos de carcter civil o comercial y que tengan
por objeto:
- actos procesales de mero trmite (ej: citacin en el extranjero)
- recepcin y obtencin de pruebas en el extranjero
11

Requisitos de los exhortos:

-

legalizacin

traduccin

acompaar los documentos que deben entregarse en el extranjero (demanda)

1) Recepcin de pruebas en el extranjero. Se obtiene a travs de exhortos o cartas rogatorias.

Lo requerido ser cumplido en trmino siempre que la diligencia solicitada no fuere contraria a
las disposiciones legales del E requerido (ej: si en Arg. nos piden que saquemos sangre
compulsivamente para un ADN no podemos hacerlo)
El exhorto debe indicar el objeto de la prueba y debe ir acompaado de la documentacin
respaldatoria.
Los exhortos se cumplirn de acuerdo a las normas procesales del E requerido. Los gastos y
costas en la tramitacin: a cargo del interesado
5) Rgimen legal de poderes para ser utilizado en el extranjero. Ley 22.550
CIDIP II- Montevideo 1979 (8 convenios) Temas: civil, comercial y procesal
1) Normas generales de Derecho Internacional Privado. Recepta el ppio. de oficiosidad, pues el
juez debe aplicar derecho extranjero tal como lo haran los jueces del E cuyo derecho resulte
aplicable.
En cuanto al problema del orden pblico: la ley declarada aplicable podr ser dejada de lado
por el E parte que la considere manifiestamente contraria a los ppios. de su orden pblico
2) Domicilio de las personas fsicas. NO ratificada por Argentina
3) Conflicto de leyes en materia de sociedades mercantiles. Adopta como punto de conexin
para regir la existencia, capacidad, funcionamiento y disolucin de las sociedades mercantiles
la ley del lugar de constitucin de la misma.
Califica el lugar de constitucin: es el lugar donde se cumplieron los requisitos de fondo y
forma requeridos para la creacin de dichas sociedades.
4) Conflicto de leyes en materia de cheques. No ratificada por argentina
5) Protocolo adicional sobre exhortos o cartas rogatorias. Complementa la CIDIP I. Regula el
trmite y los requisitos que de los exhortos o cartas rogatorias que se transmiten a travs de la
autoridad central del E requirente a la autoridad central del E requerido.
6) Prueba e informacin acerca del derecho extranjero. Se consideran medios idneos para la
obtencin de prueba los siguientes:
- prueba documental: copia certificada de los textos legales
- prueba pericial: dictamen de abogados o expertos en la materia
- informes del E requerido sobre el texto, vigencia, alcance legal, etc.
El E que recibe no est obligado a aplicar derecho de acuerdo a la respuesta recibida.
Los E requeridos deben obligatoriamente responder sobre lo solicitado.
7) Cumplimiento de medidas cautelares. Medidas decretadas para:
- garantizar la seguridad de las personas (custodia de hijos menores)
- garantizar la seguridad de los bienes (embargos, secuestros preventivos)
8) Eficacia extraterritorial de sentencias y laudos extranjeros. Sentencias o laudos dictados en
procesos civiles, comerciales o laborales. Requisitos de las sentencias y laudos para su
reconocimiento y ejecucin:
- legalizacin
12

- carcter de cosa juzgada

- que emane de autoridad con jurisdiccin internacional
- asegurar defensa de las partes
- debidamente notificado y emplazado

CIDIP III- La Paz 1984 (4 convenios) Temas: menores, civil y procesal

1) Conflicto de leyes en materia de adopcin de menores.
2) Personalidad y capacidad de las personas jurdicas.
3) Protocolo adicional sobre recepcin de pruebas en el extranjero.
4) Competencia en la Esfera Internacional para la Eficacia Extraterritorial de las Sentencias
Extranjeras.
1) No ratificada por Argentina. Adopta como punto de conexin la ley del lugar de la residencia
habitual del menor, lo cual no es considerado valioso por la Argentina
2) No ratificada por la Argentina
3) Regula la tramitacin del exhorto o carta rogatoria a travs de las autoridades centrales de
requirente y requerido. Se establece un principio: el diligenciamiento del exhorto por la
autoridad central y los rganos jurisdiccionales ser gratuito.
4) No dice nada

CIDIP IV Montevideo 1989 (3 convenios) Temas: menores y transporte de mercaderas

1) Restitucin internacional de menores.
2) Obligacin alimentaria.
3) Contrato de transporte internacional de mercaderas por carretera.
1) Objeto: obtener la restitucin de menores que tengan residencia en E parte y hayan sido
trasladados ilegalmente a otro E parte, o que hubieren sido retenidos ilegalmente. Es
tambin objeto de esta convencin hacer respetar el derecho de visita y el de custodia. Se
considera menor a toda persona que no hay cumplido 16 aos de edad.
2) Esta convencin considera menores a quienes no hayan cumplido 18 aos. Declara
aplicable a la obligacin alimentaria y calidad de deudor y acreedor de alimentos el derecho
del domicilio y/o residencia habitual del acreedor y/o del deudor segn resulte mas favorable
al inters del acreedor.
3) No dice nada
CIDIP V- Mxico 1994 (2 convenios) Temas: civil y trfico internacional de menores
1) Convencin Internacional sobre el Derecho aplicable a los contratos internacionales.
2) Convencin Interamericana sobre el trfico internacional de menores.
1) Consagra la autonoma de la voluntad, que puede ser en forma expresa o tcita. Puede
referirse a todo el contrato o una parte (depesage)
En defecto del ejercicio de la autonoma, el contrato se regir por el derecho del E con el
cual tenga vnculos mas estrechos
2) Ley 25.179
13

CIDIP VI - Washington 2002 (3 convenios) Temas: comercial y procesal

1) Ley Modelo Interamericana sobre garantas mercantiles.
2) Carta de porte directa negociable que rigen el transporte de las mercaderas por carretera.
3) Ley

aplicable

jurisdiccional

competente

en

materia

de

responsabilidad

civil

extracontractual.
CONVENCIONES DE LA HAYA (pases del 1 mundo y Argentina)
Existen convenciones sobre:
-

Procedimiento civil

Reconocimiento de personera jurdica de asociaciones, sociedades y fundaciones

Supresin de exigencias de legalizacin de documentos pblicos extranjeros

Obtencin de prueba en el extranjero (civil o comercial)

Sustraccin internacional de menores

Contratos de intermediacin y representacin

Contratos de compra venta internacional de mercaderas

Comunicacin y notificacin de documentos judiciales y extranjeros (civil y comercial)

CONFERENCIA DE LA HAYA
Es un rgano productor de normas de DIPr. Su obra mas conocida es la CONVENCIN DE LA
APOSTILLA DE LA HAYA, convencin que suprime los requisitos de legalizacin de los
documentos pblicos extranjeros.
APOSTILLA: es un sello para instrumentos pblicos para dotarlos de validez en el pas extranjero.
En realidad, suprime una especie de autenticacin y no de legalizacin que hay que hacerla igual.
NACIONES UNIDAS
Se dan varias convenciones sobre
-

Consentimiento para el matrimonio, edad mnima (ley 18.444)

Reconocimiento en el extranjero de la obligacin de prestar alimentos (ley 17.156)

Representacin en la compra venta internacional de mercaderas (ley 22.765)

Prescripcin en materia de compra venta internacional de mercaderas (ley 22.488)

Reconocimiento y ejecucin de sentencias y laudos arbitrales extranjeros (ley 23.619)

FORO MERCOSUR
1960. ALALC (Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio), su objetivo final era la
conformacin de una zona de libre comercio eliminando gradualmente las barreras al comercio
intrarregional hasta alcanzar su eliminacin definitiva.
1980. ALADI (Asociacin Latinoamericana de Integracin). Su objetivo era integrar el
establecimiento de un mercado comn latinoamericano en forma gradual y progresiva.
1985. Se suscribe entre Argentina y Brasil el Acta de Iguaz, primera iniciativa entre estos
pases para incrementar las relaciones comerciales, la complementacin industrial y la
cooperacin tecnolgica.

14

1988. Tratado de Integracin, cooperacin, y Desarrollo.

(Argentina y Brasil) Dispona la

creacin de un espacio econmico comn y la eliminacin de los obstculos arancelarios al

comercio de bienes y servicios.
1990. Acta de Buenos Aires (Argentina y Brasil). Encomienda la elaboracin de las medidas
necesarias para el establecimiento del Mercado Comn al Grupo Mercado Comn al cual
luego se incorporan Paraguay y Uruguay.
1991. Tratado de Asuncin MERCOSUR.
1991. Protocolo de Brasilia (sistema de solucin de conflictos)
1992. Protocolo de Las Leas sobre Cooperacin y Asistencia jurisdiccional.
1994. Protocolo sobre medidas cautelares
1995. Protocolo de Ouro Preto (estructura del MERCOSUR)
1996. Chile se incorpora como asociado del MERCOSUR.
1996. Protocolo de San Luis en materia de responsabilidad civil emergente de accidentes de
trnsito entre los estados partes del Mercosur
1998. Acuerdo sobre arbitraje comercial internacional del MERCOSUR
2002. Protocolo de Olivos: Tribunal de Revisin Permanente del Mercosur
TRATADO DE ASUNCIN DE 1991
Firmado por Argentina, Brasil, Uruguay y Paraguay, por el que se cre el Mercado Comn del
Sur.
Este Mercado Comn implica:
-

Libre circulacin de bienes, servicios y factores productivos mediante la eliminacin de los

Derechos Aduaneros y restricciones no arancelarias a la circulacin de mercaderas.

Establecimiento de un arancel externo comn y de una poltica comercial comn respecto a

terceros Estados.

Coordinacin de polticas macroeconmicas y sectoriales.

Compromiso de armonizar sus legislaciones.

El Mercado Comn est fundado en la reciprocidad de Derecho y Obligaciones entre los

Estados.
El Tratado de Asuncin estableci una estructura orgnica para el MERCOSUR y luego es
modificada por el Protocolo de Ouro Preto.
ESTRUCTURA INSTITUCIONAL DEL MERCOSUR (Protocolo Ouro Preto 1995)
1. Consejo del Mercado Comn: es el rgano superior al cual le incumbe la conduccin
poltica y la toma de decisiones.
Integrado por los Ministerios de Relaciones Exteriores y por los de Economa. Se
pronunciar mediante decisiones obligatorias.
2. Grupo Mercado Comn: Es el rgano ejecutivo. Integrado por miembros, entre los que
deben constar representantes de los Ministerios de Relaciones Exteriores, Ministerios de
Economa y de los Bancos Centrales.
3. Comisin de Comercio del Mercosur: Encargado de asistir al grupo, velar por la aplicacin
de los instrumentos de poltica comercial comn, seguir y revisar lo atinente a las polticas
comerciales comunes, al comercio intra Mercosur y con terceros pases.
15

Se pronunciar mediante directivas (obligatorias) o propuestas.

4. Comisin Parlamentaria Conjunta: rgano

representativo de los Parlamentos de los

Estados parte.
5. Foro Consultivo Econmico-Social: rgano de representacin de los sectores econmicos
y sociales. Tiene funcin consultiva y se manifiesta mediante recomendaciones del
Grupo.
6. Secretara Administrativa del Mercosur: rgano de apoyo operativo. Tendr sede
permanente en Montevideo.

SISTEMA DE SOLUCIN DE CONFLICTOS (Protocolo de Brasilia 1991)

1. Los Estados parte en una controversia procurarn resolverla mediante negociaciones
directas, informando al Grupo los resultados de la misma.
2. Si no se llega a un acuerdo, la cuestin se someter a consideracin del Grupo. Este
formular recomendaciones a los Estados en conflicto.
3. Si la controversia tampoco puede solucionarse, los Estados pueden recurrir al
procedimiento arbitral, el que se sustanciar ante un Tribunal ad hoc compuesto de tres
rbitros. El Tribunal se expedir en un plazo de 60 das. El laudo deber ser cumplido en
un lapso de 15 das so pena de las medidas compensatorias temporarias que podrn
adoptar los dems estados en la controversia.
4. Tribunal de Revisin Permanente, con sede en Asuncin. Tiene doble competencia
como tribunal recursivo ante los fallos del tribunal arbitral ad hoc, o originaria va per
saltum) porque las partes sin pasar por el tribunal permanente pueden plantear la
controversia ante el T.R.P.M (En cuyo caso acta en forma similar al tribunal arbitral)

NORMAS JUSPRIVATISTAS INTERNACIONALES INTERNAS

Se hallan principalmente en el CC. No tenemos autonoma legislativa. Tenemos leyes propias de
derecho internacional privado dispersas en el CC, C. Com. y otras leyes (LCT, LS, Ley de
Cheques, Ley de Prop. Intelectal)
No existen costumbres internacionales que formen parte del DIPr. SI podemos encontrar USOS:
ley de situacin de los bienes
FUENTES MATERIALES (DIMENSION SOCIOLOGICA)
Formas de materializarse:
- Prctica estatal

jurisprudencia
actuacin de la autoridad administrativa
tratados (pero la CELEBRACIN del tratado y no el tratado en s que es

fuente formal.
- Opiniones solventes

son fuentes reales, materiales y de conocimiento, ya sean de

instituciones cientficas (como

(doctrina)

en Europa y Amrica) o doctrinarios

(Goldschmidt)
HISTORIA DE LAS FUENTES DEL DIPr
16

Las fuentes internacionales convencionales empiezan a surgir a partir de los Tratados de

Montevideo de 1889
TEORIAS

PURAS constituyen construcciones de tipo ideal, de alto valor terico y didctico.

No se trata en ellas seres de carne y hueso
ECLECTICAS JUSNATURALISTAS: el DIPr forma parte del derecho natural siendo
ambos universales en el espacio y eternos en el tiempo
INTERNACIONALISTAS: el DIPr forma parte del derecho pblico. Sus
fuentes son los tratados y el derecho consuetudinario internacional
NACIONALISTAS: el DIPr constituye una parte del derecho nacional.
Sus fuentes son las leyes y el derecho consuetudinario nacional.

DIMENSION DIKELOGICA.
Existen 3 problemas dikelgicos:
a) Saber si es justo o injusto considerar como fuente al convenio, ley o costumbre
b) Las reglas que componen las fuentes
c) El contenido de cada fuente
Los tratados de Montevideo son muy elogiables (salvo las conexiones de destrozo en materia de
sucesiones) no as el CCiv. Que titubea entre el chauvinismo y el cosmopolitismo. La CIDIP es
muy elogiable tambin.
FUENTES DE CONOCIMIENTO
Nos dan un conocimiento indirecto de las normas
Tenemos por un lado la DOCTRINA

NACIONAL Alcorta, Vico, Goldschmidt y Boggiano

EXTRANJERA

Vita, Alfonsn, Fernandez Roja

EL ORDENAMIENTO JUSPRIVATISTA Y SUS SUB-ORDENAMIENTOS

ORDENAMIENTOS FLEXIBLES (se reforman por ley)
RIGIDOS
MERO ORDEN
SISTEMA
MERO ORDEN: es una recopilacin que slo tiene solucin para los casos previstos y las lagunas
se salvan consultando al legislador
SISTEMA: pretende dar la solucin a todos los casos, siendo el juez el que integra el
ordenamiento (formal, ej: derecho penal) o elabora la norma (material, ej: derecho civil) para
salvar las lagunas
SUBORDENAMIENTOS: derecho penal, derecho civil, DIPr (compuesto por subordenamientos
menores: TM 89, TM 40 y la fuente interna) NO se permite llenar un tratado con derecho interno,
pero s al revs, si puede usarse el del 40 para integrar el del 89 entre pases signatarios
UNIDAD III
AMBITO ESPACIAL

ACTIVO: quines aplican DIPr? (DIMENSION NORMOLOGICA)

PASIVO: dnde se debe haber realizado el caso al cual se aplica DIPr?
17

AMBITO TEMPORAL

ACTIVO: cundo comienza y cundo termina la vigencia del DIPr o de

la fuente interna? (DIMENSION NORMOLOGICA)
PASIVO: cundo deben haber sucedido los casos para que se aplique
DIPr argentino?

AMBITO ESPACIAL ACTIVO

(DIMENSION NORMOLOGICA)

AUTORIDADES

jueces

ARGENTINAS

funcionarios

*1
escribanos

PARTICULARES
AUTORIDADES

Regla: no se puede
recurrir a ningn
derecho
del
administrativos
mundo si 1 no se
va a su propio
DIPr, l nos dice si
debemos aplicar el
DIPr de otro pas o
no. Si bien el juez
no
puede
deshacerse de su
DIPr,
lo
podra
hacer aplicando su

a travs de un contrato
a travs del reenvo

EXTRANJERAS

* 1 Se aplican dentro y fuera del pas cuando actan oficialmente como agentes diplomticos.
Tambin como fuente convencional e interna
Aplican DIPr convencional (TM) en sus pases respectivos las autoridades locales pertenecientes
a E ratificantes o adheridos. No lo aplican por ser argentino sino por ser considerado propio. Ac
no hay extraterritorialidad
Distinto es el caso del reenvo que consiste en la cantidad de derecho extranjero aplicable y se
discute a qu parte del derecho extranjero nos remitimos (DIPr o DP) En este caso s reviste
extraterritorialidad
No confundir la extraterritorialidad del derecho Privado extranjero(excluyente) con la del DIPr
extranjero (concurrente)
1) Si en la Argentina aplicamos D privado extranjero se desplaza el D privado argentino y es
descartado (excluyente)
2) Si recurrimos al DIPr extranjero ello ocurre porque es nuestro DIPr que lo llama y el cual
previamente hemos tenido que aplicar (concurrente) se aplican los dos.
Las autoridades argentinas aplican siempre DIPr argentino, cualquier remisin a otro derecho ser
porque lo enva a l. Van a aplicar DIPr argentino primero, este es el punto de partida y luego el
derecho privado de su propio pas o derecho extranjero.
DIMENSION SOCIOLOGICA DEL AMBITO ESPACIAL ACTIVO
Lo visto anteriormente (dimensin normolgica) no est legislado pero todos los pases actan de
la misma manera, es decir hay derecho consuetudinario.
DIMENSIN DIKELOGICA DEL AMBITO ESPACIAL ACTIVO
Es justo que el DIPr se aplique en el pas que lo dict y es justo que ste tenga en cuenta el DIPr
extranjero, permitiendo dar al caso la solucin que se le dara en el pas extranjero.
18

AMBITO ESPACIAL PASIVO (DIMENSION NORMOLOGICA)

Consiste en averiguar dnde sucede el caso para aplicar la fuente interna (CC, CPCC) o
convencional (tratados)
Donde deben ocurrir los casos para que se aplique el DIPr argentino? No hay norma positiva, s
consuetudinaria. El DIPr argentino se aplica a los casos en que tengan jurisdiccin los jueces
argentinos y mientras no sean aplicables los TM. Queda la duda cuando ocurre en el territorio de
Montevideo. El juez parte del DIPr de su pas (1 paso) que esta dado por la fuente convencional
(tratados) y sino aplica el DIPr de fuente interna (CC, CPCC)
DIMENSION SOIOLOGICA DEL AMBITO ESPACIAL PASIVO
Los jueces y autoridades administrativas se manejan segn la regla anterior. No hay jurisprudencia
sobre aquella norma consuetudinaria.
DIMENSION DIKELOGICA DEL AMBITO ESPACIAL PASIVO
Las solucin justa al interrogante de cundo un caso cae en la rbita de los tratados de
Montevideo sera ver 1 si el punto de contacto procesal da con la argentina y 2 en su caso los
jueces aplican los tratados si ese punto de conexin se da entra pases signatarios y si no DIPr de
fuente interna.

AMBITO TEMPORAL ACTIVO (DIMENSION NORMOLOGICA)

Se divide en:
NORMAS JUSPRIVATISTAS INTERNACIONALES CONVENCIONALES (TRATADOS)
Entrada en vigencia Depende de la ratificacin de argentina
Ratificacin de otro pas (canje del instrumento en los bilaterales)
Mnimo de instrumentos ratificados (depsito en los multilaterales)
Cese de su vigencia

Denuncia del tratado (retiro por el PEN)

Transcurso del tiempo establecido

Derecho consuetudinario en contrario (nunca ser derogado por una ley
posterior general de alguno de los pases
NORMAS JUSPRIVATISTAS INTERNACIONALES LEGALES (DIPr de fuente interna)
Entrada en vigenciaDespus de su publicacin y desde el da que determinen
Si no determinan da, 8das despus de su publicacin (en el B.O)
Retroactividad (puede indicarla expresamente)
Cese de su vigencia

Puede indicar su cese

Cuando sea derogada (expresa o tcitamente)

Derogacin por va de derecho consuetudinario
DIMENSION SOCIOLOGICA DEL AMBITO TEMPORAL ACTIVO
19

Todo lo dicho se da en la realidad salvo 2 excepciones: numerosos tratados entran en vigor con la
sola firma y la CSJN dijo que cualquier tratado puede ser derogado por una ley posterior.
DIMENSION DIKELOGICA DEL AMBITO TEMPORAL ACTIVO
Es justo que el presidente, encargado de las relaciones internacionales sea quien ratifique y
denuncie un tratado, necesitando la aprobacin del PL slo para el primer caso. Tambin es justo
que el derecho consuetudinario (democracia directa) derogue la ley (democracia representativa)
Es criticable lo dicho por la CSJN
AMBITO TEMPORAL PASIVO (DIMENSION NORMOLOGICA)
Cundo deben haber ocurrido los casos para que se les aplique DIPr argentino? Existen dos
casos:
I Situacin en que el caso permanece y la norma de DIPr cambia (problema de derecho
transitorio)
II Situacin en que las normas se mantienen mientras que el caso cambia (problema de cambio
de estatuto)
En TM no han sido analizadas
DIPr interno (art. 3 C.C) a partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican an a las
consecuencias de las relaciones y situaciones existentes. No tienen efecto retroactivo, sean o no
de orden pblico salvo disposicin en contrario
En el CC en la ley 17711 se adopta por un lado el principio de irretroactividad de la nueva ley (y
por consiguiente la ultraactividad de la derogada) y acoge la doctrina de la aplicacin inmediata de
la ley nueva. La ley entra en vigencia y se aplica a las consecuencias de las relaciones y
situaciones existentes.
En el mbito temporal juegan los principios de

ULTRAACTIVIDAD (hacia delante)

RETROACTIVIDAD (para atrs)

APLICACIN INMEDIATA
SITUACIN DONDE LA NORMA CAMBIA Y EL CASO PERMANECE
Ej: me choc un camin en Uruguay. El camionero (igual que yo) tiene domicilio en Argentina,
llega a Argentina y lo demando. Me contesta que cuando me choc rega el derecho A y ahora
rige el derecho B. Hay un cambio de normas de DIPr argentino.
PROBLEMA DEL DERECHO TRANSITORIO: 1 debo buscar una norma de DIPr y si no la
encuentro debo crearla y para esto debo distinguir. (TEORIAS)
DIMENSION SOCIOLOGICA DEL AMBITO TEMPORAL PASIVO
Apenas hay jurisprudencia sobre el mbito temporal pasivo
DIMENSION DIKELOGICA. TEORIAS RESPECTO DEL AMBITO TEMPORAL PASIVO DE LAS
NORMAS LEGALES DEL DIPr

20

TEORIA DE LA ANALOGIA: puede acudirse a una analoga con el derecho privado (es
extraterritorial) o pblico 8es territorial)
Derecho privado: tengo dos posibilidades ya que el DIPr es extraterritorial
a)

LEX TRANSITUS LEGIS CIVILIS FORI: se vincula con el derecho interno del juez, el
derecho transitorio del pas del juez que presta servicios. Puede tener un derecho
transitorio retroactivo o un derecho transitorio ultraactivo. Como no tenemos reglas de
DIPr en nuestro pas se aplican stas

b)

LEX TRANSITUS LEGIS CIVILIS CAUSAE (derecho declarado aplicable): deduce el

derecho transitorio del DIPr de las normas transitorias de aquel derecho civil que
segn el DIPr vigente resultar aplicable

Ej en el que la norma se mantiene y el caso cambia. (cambio de estatuto o conflicto mvil)

Una persona se domicilia en Espaa (18 aos) y la capacidad all se adquiere a los 18 aos. A
los 18 aos se muda a la Argentina (mayora 21 aos) las normas siguen igual pero se moviliz
el caso
Normas convencionales que van cambiando, la doctrina dice que hay que atender al momento
crtico del punto de conexin, o sea, al da en que sucedi el punto de conexin. Se aplica la ley
que rige al momento del acaecimiento del punto de conexin (caso Rivas Cordero c/ Natanson)
Ej: el da del accidente rige el TM y cuando la Cmara es parte en el asunto rige el tratado
bilateral entre Argentina y Uruguay. La cmara aplica el TM 40 (momento crtico en que sucedi
el punto de conexin accidente-)
Derecho Pblico: no nos sirve porque siempre da la retroactividad. Es territorial. Lo nico posible
es recurrir al juez que est en la causa.
TEORIA DE LA AUTARQUIA: reclama normas transitorias propias para el DIPr. Aplica el DIPr
anterior si el caso tuvo durante su vigencia contacto con el pas y si no lo tuvo aplica el derecho
nuevo porque considera que es mejor. Se autoabastece. Hay que atenerse a las expectativas de
las partes. Proclama que la norma indirecta tenga la definicin.
RESUMEN
Si hay una norma (de derecho transitorio)

se aplica

Si no hay una norma (de derecho transitorio)

soluciones

ANALOGICAS

derecho civil del juex (lex

fori)
dcho. declarado aplicable (lex causae)
AUTARQUICAS

no

se

pregunta,

autoabastece, no se
pide derecho transitorio, sino que
proclama la norma indirecta

21

se

UNIDAD IV
NORMA JUSPRIVATISTA INTERNACIONAL. NORMA EN CONFLICTO. NORMA INTERNA
ESTRUTURA DE

TIPO LEGAL (describe una situacin social que reclama un reparto.

Describe un

LA NORMA

sector social a reglamentar)

CONSECUENCIA JCA (contiene la reglamentacin del sector social descripto

en el tipo legal). Emplea un mtodo diferente segn la solucin empleada

CARACTERISTICAS DEL TIPO LEGAL
POSITIVA (mtodo analtico: requerido por razones de justicia)
Es positiva porque debe existir para que la norma se aplique (causa o hecho subyacente) El
legislador tiene en cuenta
diferentes aspectos: elementos condicionantes previos (cuestin previa) y elementos no
condicionantes.
NEGATIVA: porque es imprescindible la inexistencia de fraude para que la norma se aplique.
Recae sobre hechos descriptos en el tipo legal.
LA CONSECUENCIA JURIDICA.
Puede adoptar distintas soluciones

TERRITORIALISTA

(mtodo

directo)

soluciona

directamente el problema planteado en el tipo

EXTRATERRITORIALISTA (mtodo indirecto) indica el derecho
que lo va a resolver, a veces necesita un mtodo complementario
(mtodo sinttico judicial)

CARCATERISTICAS DE LA CONSECUENCIA JURIDICA

POSITIVA

PTOS. DE CONEXION (puntos de conexin) Contiene las circunstancias del caso

para poder

identificar el derecho aplicable. Ej: ltimo domicilio del

causante
LO CONECTADO es el derecho aplicable identificado con la ayuda de los puntos de
conexin
NEGATIVA (orden pblico) la solucin no debe atentar contra el orden pblico. Algunos derecho
exigen reciprocidad
METODOS ANALITICO atae al tipo legal (caract. Positiva)
INDIRECTO atae a la consecuencia jca. (caract. Positiva)
Ejemplo de norma: en un problema sucesorio de un causante con ltimo domicilio determinado,
poseyendo el caso elementos extranjeros (caracterstica positiva del tipo legal) y el causante no
hubiera elegido el domicilio para burlar el real (caracterstica negativa del tipo) se aplica el derecho
22

del ltimo domicilio del causante (caracterstica positiva de la cons. jca.) con tal que no ofenda la
moral y las buenas costumbres (caract. negativa de la cons. jca.)
FUNCION DE LA NORMA EN COLISION (NORMA DE DIPr) COMPARACION CON LA NORMA
COMUN
Algunos dicen que la funcin de la norma en colisin es indicar el derecho aplicable y otros que
es resolver el caso al igual que el derecho privado, de ah que se diga que el DIPr es un derecho
privado especial. La diferencia est en la consecuencia jurdica: en el DIPr es indirecta.
TIPO LEGAL: es igual a cualquier norma (de derecho interno), slo que en DIPr est la presencia
de elementos extranjeros
CONSECUENCIA JURIDICA: de la norma de DIPr es diferente a la de derecho privado, pues la de
DIPr es INDIRECTA, no da la solucin solicitada sino que se contenta con indicar que derecho le
va a ofrecer, esto como aplicacin del mtodo indirecto.
RECHAZAMOS LAS SOLUCIONES JUSPRIVATISTAS DIRECTAS DE LOS CASOS CON
ELEMENTOS EXTRANJEROS PORQUE:
1) conculcan el respeto al elemento extranjero
2) unifican el derecho privado con el DIPr (siendo el 1 normas directas y el 2 normas
indirectas)
CLASIFICACION DE LAS NORMAS INDIRECTAS
SEGN SU TIPO LEGAL:
1) Pueden enfocar al efecto jurdico (efectos del matrimonio, nulidad)
2) Condiciones para producir efectos (capacidad de hecho o de derecho)
3) Ambos
SEGN LA CONSECUENCIA JURIDICA
1) Normas ciertas: si los casos no tienen elemento extranjero, la norma nos dice que
aplicamos derecho propio. (son absolutamente nacionales)
2) Normas problemticas: la aplicacin del derecho extranjero entra en el mbito de las
posibilidades (son casos relativa o absolutamente internacionales)
a) de importacin: traemos derecho del extranjero (extraterritorialidad pasiva) Art. 77
CC: la capacidad de las personas domiciliadas en el extranjero se rige por la ley de
su domicilio
b) de exportacin: mandamos nuestro derecho propio (extraterritorialidad activa) Art. 6
CC: la capacidad de las personas domiciliadas en argentina se rige por el cdigo
civil
3) Normas unilaterales: determinan solo la aplicacin del derecho propio (art. 10 CC: los
bienes races situados en la Repblica se rigen exclusivamente por las leyes argentinas)
4) Normas incompletas: ordenan tambin la aplicacin de derecho extranjero pero sin agotar
las posibilidades. Ej: art. 3638 CC del testamento otorgado en el extranjero (puede aplicar
derecho propio o derecho extranjero)
23

5) Normas omnilaterales: son exhaustivas, ej: art. 12 CC: las formas de los contratos e
instrumentos pblicos se rige por la ley donde se otorguen (tambin el art. 11: bienes con o
sin situacin permanente)
Aclaracin: los tratados no pueden contener normas unilaterales
Normas directas o indirectas (comentario aparte) No hay que relacionar con los mtodos directo o
indirecto, pues se puede utilizar el mtodo indirecto mediante una norma directa
METODO INDIRECTO: en lugar de aplicar mi derecho (derecho privado propio) aplico DIPr
(interno o de algn derecho del mundo)
NORMA DIRECTA CON METODO INDIRECTO: la norma directa cuando llega a un derecho
extranjero deja el caso, pues el mtodo indirecto no da respuesta sino que manda a aplicar otro
derecho.
NORMA DIRECTA: se abandona el caso (se desentiende)
NORMA INDIRECTA Y METODO INDIRECTO: a travs del derecho declarado aplicable resuelve
el caso para los particulares
PROBLEMAS DE LA NORMA INDIRECTA
PROBLEMA DE LAS CALIFICACIONES. Concepto:
Consiste en saber de qu ordenamiento jurdico debemos tomar las definiciones de los trminos
que la norma indirecta emplea. Cuando se autocalifica (lo califica el mismo ordenamiento jurdico
del que forma parte) no hay problema, pero si no es as hay que ver quin lo hace. Lo nico
sabido con seguridad es que el orden pblico se define por el derecho propio.
Toda norma directa suele hallarse inserta en un ordenamiento normativo relativamente autnomo
que le proporciona la recta interpretacin. En cambio la norma indirecta tiene numerosos derechos
privados (extranjeros) y est enclavada en un ordenamiento lleno de lagunas.
Toda norma indirecta ser definida por el ordenamiento normativo del que forme parte, sea por
convencin (TM) o por DIPr nacional, etc.
El problema de las calificaciones consiste en determinar la persona competente de elegir el
significado decisivo de una expresin multvoca. Dicho problema puede darse sobre cualquier
parte de la norma indirecta, salvo sobre normas de orden pblico que, recordamos, se definen por
el derecho interno propio.
CUESTION PREVIA: explicar el tipo legal de la norma indirecta. A qu sector hace referencia.
Elementos condicionantes previos (caracterstica positiva del tipo legal)
FRAUDE A LA LEY: caracterstica negativa del tipo legal
PROBLEMA DE LA CONEXIN: caract. positiva de la consec. jca. Es el problema de los puntos
de conexin y lo conectado (reenvo, aplicacin del derecho extranjero)
ORDEN PUBLICO: caract. negativa de la consecuencia jurdica
Todos los problemas suponen la existencia de una norma indirecta problemtica (calificaciones)
DIMENSION SOCIOLOGICA (VA PRIMERO ESTA DIMENSION)
Bartin descubre el problema de las calificaciones en 1897 con el caso de la viuda maltesa.
Caso de la viuda Maltesa.
24

Una pareja maltesa se cas y vivi en Malta. Luego se traslad a Argelia (entonces Francia)
donde el marido adquiri inmuebles y donde, en 1889, falleci. La viuda exigi el usufructo de una
cuarta parte de la propiedad del marido, basndose en el Cdigo Rohan que rega en Malta. Si
las disposiciones de este Cdigo forman parte del rgimen (matrimonial) de bienes, la viuda gana
el pleito, ya que a dicho rgimen es aplicable, segn el Derecho Internacional Privado francs, el
derecho del primer domicilio conyugal. En cambio, si pertenecen al Derecho Sucesorio, la viuda
pierde el litigio, puesto que el juez habr de aplicar el Derecho francs, el cual desconoca el
pretendido derecho de la viuda.
Ahora bien,

el Cdigo Rohan incluye las disposiciones en el captulo sobre el matrimonio,

mientras que el Derecho francs los considera como parte del Derecho Sucesorio, la Corte de
Apelacin de Argelia dio la razn a la viuda. Se calific segn la ley aplicable al rgimen de bienes
del matrimonio (lex causae) y no segn el Derecho del juez francs.
HAY DOS CUESTIONES Y DOS POSIBILIDADES A SEGUIR:
REGIMEN DE BIENES
- La viuda gana
- El DIPr francs aplica el rgimen del derecho de Malta (1 domicilio conyugal)
REGIMEN SUCESORIO
- La viuda pierde
- El juez aplica el DIPr francs ya sea por ltimo domicilio conyugal o ley de situacin de los
bienes
- Francia desconoce el derecho pretendido por la viuda
El juez aplica el DIPr francs, va al DIPr de Malta (LEX CAUSAE) y le pregunta que entiende por
rgimen de bienes. El derecho de Malta define y reglamenta. El usufructo estaba dentro del
rgimen de bienes (gana la viuda)
Caso del holands que otorga en Francia un testamento olgrafo discutindose, despus de su
muerte, su validez ente un Tribunal francs.
Si la olografa de un testamento es un problema de forma, se aplica el derecho francs y el
testamento es vlido. Si, en cambio, se contempla la olografa desde el punto de vista de la
capacidad o incapacidad del testador de otorgarlo, resulta aplicable el Derecho holands como
Derecho nacional del testador, lo cual nos conduce a su nulidad, ya que Holanda prohbe otorgar
testamentos olgrafos. Francia califica la olografa como problema de forma; Holanda la enfoca
desde el ngulo visual de la capacidad.
FORMA: ley de otorgamiento (Francia) permitido. Lex fori - Procesal
CAPACIDAD: nacionalidad (Holanda) prohibidos. Lex causae Capacidad o incapacidad del
testador
Si el problema es de fondo, es nulo porque para Holanda est prohibido el testamento holgrafo
dentro y fuera del pas. Si el problema es de forma es vlido para Francia.
DIMENSION DIKELOGICA.
Los tratados pueden abordar las definiciones de los trminos o por lo menos indicar el derecho
competente a tal efecto. Si no lo hacen, Goldschmidt y Ciuro entienden que:
25

- PUNTOS DE CONEXIN: se califican por la LEX CIVILIS FORI (derecho privado del juez que
entiende en el litigio)
- CONCEPTOS DEL TIPO LEGAL: se califican por la LEX CIVILIS CAUSAE (derecho declarado
aplicable gracias al punto de conexin)
Esta distincin proviene de Bartin que hizo la teora de la LEX CIVILIS FORI, que diferenciaba
entre derecho que define y derecho que reglamenta. Por lo insatisfactorio de la misma, Despagnet
elabora la teora de la LEX CIVILIS CAUSAE, donde derecho definidor y derecho reglamentario se
fusionan y hace la distincin entre puntos de conexin y conceptos del tipo legal.
CASO DE LAS LETRAS DE CAMBIO DE TENNESSEE (se adopt la Lex Causae: esto provoc
un escndalo jurdico)
Con motivo de unas letras libradas en Tennessee (EE.UU.) se deduce accin ante los tribunales
alemanes. El juez aplica el Derecho de Tennessee al derecho material cambiario y el Derecho
procesal alemn a las cuestiones procesales. Opuesta la prescripcin de las letras, se plantea el
problema de calificar dicha prescripcin como perteneciente al derecho material (concepcin
alemana) o al Derecho procesal (concepcin anglosajona).
Se hizo la calificacin segn la lex causae, razn por la cual no se aplicaron las reglas americanas
sobre prescripcin, por ser stos actos procesales en concepcin anglosajona, y tampoco las
reglas del derecho alemn, por ser normas sustanciales; en consecuencia, la sentencia del
Superior Tribunal alemn declara imprescriptibles a las letras Resultado absurdo porque para
ambos derechos eran prescriptibles.
Si, en cambio, se hubiera calificado al instituto de la prescripcin segn la lex fori como
perteneciente al derecho material, se habran aplicado las reglas del Derecho de Tennessee aun
cuando ste calificara las normas sobre prescripcin como pertenecientes al Derecho procesal. Es
decir, la calificacin conforme a la lex fori hubiera evitado el "escndalo jurdico" que produjo la
adopcin de la tesis de la lex causae
SOLUCIONES ANALOGICAS: es cuando las calificaciones se hacen de acuerdo a la LEX CIVILIS
FORI o a la LEX CIVILIS CAUSAE.
SOLUCIONES AUTARQUICAS: tiene sus propias calificaciones.
a)

Teora autrquica emprica de Rabel: las normas indirectas deben tener sus propias
calificaciones elaboradas en base al derecho privado comparado. Ej: tendramos que
hacer un plebiscito mundial sobre si la olografa es un problema de forma o de capacidad.

b)

Teora autrquica empirista jusnaturalista: propuso un sistema de calificaciones en base al

derecho natural.

DIMENSION NORMOLOGICA
TsM nos brindan ejemplos de calificaciones pero no resuelven de manera general el problema.
CALIFICACIONES

AUTARQUICAS el propio tratado califica (domicilio comn, comercial, lugar

de cumplimiento)
NO AUTARQUICAS indica el derecho competente para ofrecer la definicin
PROPIAS cuando remite a otro derecho que no es ni fori ni causae.

CODIGO CIVIL
Tambin contiene este tipo de calificaciones
26

Art. 10: somete los inmuebles argentinos al derecho argentino. Est sometiendo al derecho
argentino la definicin de inmuebles, es una calificacin analgica o no autrquica
Art. 11: calificacin autrquica al distinguir entre muebles con o sin situacin permanente.
UNIDAD V
TIPO LEGAL DE LA NORMA INDIRECTA (norma jusprivatista internacional) CARACTERISTICAS
POSITIVAS Y NEGATIVAS
CARACTERISTICA POSITIVA
El tipo legal contiene la descripcin de los hechos cuya reglamentacin describe la consecuencia
jurdica de la norma El tipo legal describe un aspecto del caso jusprivatista con elementos
extranjeros, destacando adems aquellos hechos utilizados por la consecuencia jurdica para
indicar el derecho aplicable.
SU CONSTRUCCION (DIMENSIN NORMOLOGICA)
La caracterstica positiva del tipo legal comprende dos elementos:
LA CAUSA: es el problema o motivo de la norma, ej: problema sucesorio
LOS HECHOS SUBYACENTES: son aquellos en los que se basan los puntos de conexin para
determinar el derecho aplicable, ej: domicilio, nacionalidad, etc. Ambos elementos pueden
aparecer viciados en la caracterstica negativa del tipo.
Para construir la causa se va a usar:
METODO POSITIVO ANALITICO-ANALOGICO: aplica a cada parte (capacidad, forma y validez
intrnseca) la ley que mas se relacione con cada una de ellas, es lo que la doctrina francesa llama
petite corpore (corte chico o subjetivo) Este mtodo analtico es indudablemente requerido por
razones de justicia en los casos absolutamente internacionales y provoca a veces la
desintegracin por la ausencia de sntesis legislativa de control *
METODO POSITIVO SINTETICO: aplica la misma ley a todos los aspectos. Los franceses lo
llaman grande corpore (corte grande u objetivo) ej: matrimonio.
Adems de aquellos aspectos, el legislador puede distinguir entre validez y efectos sometindolos
a derechos diferentes (mtodo analtico) o iguales (sinttico)
* Ante esto hay dos soluciones
1) Abandonar excepcionalmente el mtodo analtico
Ej: ley matrimonial. Esta disposicin en lugar de disolverse en 3 diferentes que contemplen la
capacidad, forma y validez intrnseca somete el caso entero de la controversia referente a la
validez de un matrimonio a un solo derecho, el del pas de su celebracin (el fin principal del
abandono del mtodo analtico es el de lograr matrimonios vlidos)
2) Aspectos conexos
El legislador tiene en cuenta el engranaje de los diversos aspectos y ordena que el derecho
aplicable a uno repercuta igualmente sobre el otro. Muchas veces un aspecto es condicin de otro
(cuestin previa) Otras veces es slo un aspecto conexo.
27

Ejemplo: la capacidad de derecho y forma de un negocio jurdico constituyen aspectos conexos de

su validez pero NO son una cuestin previa.
Para la vocacin sucesoria del cnyuge suprstite la validez del matrimonio con el causante
constituye una custin previa en sentido lgico. (contina abajo)
LA CUESTION PREVIA
Concepto: cuando un acto es condicin de otro. Ej: saber si un matrimonio es vlido para luego
poder heredar o cuando la validez de la fianza depende de la obligacin afianzada.
Diferencia con el aspecto conexo: la capacidad y la forma de un acto jurdico son aspectos
conexos de la validez, pero el uno no es cuestin previa del otro.
DIMENSION SOCIOLOGICA DE LA CUESTION PREVIA
Es ver si se toman en cuenta o no las cuestiones previas.
Caso Ponnoucannamalle c/ Nadimoutoupoulle 1928 Jerarquizacin Real Soccalingam haba
sido adoptado por una familia inglesa rica, en base a la ley de india. El jefe de esta familia inglesa
era dueo de una gran fortuna constituida por inmuebles situados en Francia. Este jefe de flia.
tena varios hijos legtimos (matrimoniales) y ese adoptivo (Soccalingam). Este hijo adoptivo
fallece dejando a su vez un hijo (nieto adoptivo) La seora Ponnoucannamale impugna el
testamento que deshereda a su hijo (que sera el nieto adoptivo) dado que la ley francesa llama a
la sucesin en calidad de heredero legitimario al nieto adoptivo que por derecho de
representacin ocupa el lugar de su padre premuerto.
Luego muere el jefe de familia y antes de morir deja un testamento ante notario en Francia por el
que deshereda a su nieto adoptivo. La sucesin se abre en Francia donde est prohibido adoptar
cuando hay otros hijos matrimoniales. Conclusin: la sucesin arrastr a la adopcin y se aplic
el derecho francs
Hay 2 causas:
-

Sucesin

Adopcin

Hay 2 posibilidades:
-

Que el tribunal aplique a la adopcin el derecho de India (derecho ingls) que va a declarar
vlida la adopcin

Que el tribunal aplique el derecho francs donde estaba prohibida la adopcin cuando se
tenan adems hijos matrimoniales

La mujer quera:
-

Que se aplique a la sucesin el derecho francs (donde el hijo tena vocacin sucesoria)

Y que se aplique el derecho ingls (India) que consider la validez de la adopcin

Resolucin: el tribunal aplica a la sucesin y a la adopcin el mismo derecho privado francs

Haba legtima, pero la adopcin no era vlida (teora de la jerarquizacin real con primaca en el
derecho privado)
El derecho francs rige la cuestin principal (de la sucesin) por ello adems regula la validez de
la adopcin
Otra posibilidad hubiera sido:
Adopcin: que fue en la India que se rija por el derecho Ingls
Sucesin: derecho francs (por la situacin de los bienes)
28

Esto sera aplicar la Teora de la Equivalencia, aplicar a cada causa el derecho que el DIPr del juez
indica.
Caso Grimaldi Miguel s/ Sucesin. El causante de nacionalidad y de domicilio italiano, haba
adoptado en 1937 en Italia a Concepcin Di Paola Grimaldi, tambin italiana y domiciliada en la
pennsula apenina. En 1943 fallece el adoptante con ltimo domicilio en Italia, siendo conforme el
derecho italiano su nica heredera su hija adoptiva. El causante deja en la Argentina un inmueble
y una cuenta corriente. Ambos bienes relictos son reclamados por el Consejo Nacional de
Educacin. El juez de primera instancia (bajo el disfraz del orden pblico) declara nula la
adopcin por estimarla contraria al orden pblico argentino que en aquella poca no la admita y
aplica a la cuestin previa (adopcin) el mismo derecho privado que rige para la cuestin principal
(la sucesin) La Cmara aplica a la adopcin el derecho italiano, la considera vlida y compatible
con el orden pblico argentino. Luego somete la Cmara la sucesin de los inmuebles argentinos
al derecho argentino en virtud de lo dispuesto por el art. 10 del C.C, que se basa en la soberana
territorial y niega a la hija adoptiva la vocacin sucesoria solo respecto del inmueble. Por ltimo se
regula la cuenta corriente por el derecho italiano y por consiguiente la hija adoptiva tiene derecho
a heredarla
Caso Enrique Bayaud es un francs que deja inmuebles en Argentina a su muerte. Tena una
sobrina adoptiva por adopcin simple (adoptada en Francia) nica heredera de los inmuebles, lo
que haca que no tuviera vocacin sucesoria en Argentina. Los jueces argentinos hicieron
prevalecer la adopcin (realizada en Francia) a la sucesin (que se da en Argentina) y aplic la ley
francesa, teniendo as la sobrina vocacin hereditaria.
DIMENSIN DIKELOGICA DE LA CUESTION PREVIA
Existen distintas teoras
TEORIA DE LA JERARQUIZACION: hace prevalecer una cuestin por sobre la otra. Jerarquiza
cuestiones concatenadas y somete una al derecho aplicable a otras.
Esta jerarquizacin puede ser:
IDEAL O LOGICA: hace prevalecer la cuestin condicionante (caso Bellaut) o sea, que el
derecho aplicable a la cuestin previa se aplica a la cuestin principal. La cuestin condicionante
prima por sobre la condicionada. Ej: la adopcin o matrimonio son condiciones de la sucesin, las
leyes aplicables a aquellas rigen a sta.
REAL O PROCESAL: hace prevalecer el tema de la peticin formulada en la demanda,
aplicndole su derecho a la cuestin previa. Esta es la ms justa (caso Ponnoucannamalle y
Grimaldi) Ej: se jerarquiza la vocacin sucesoria.
Ambas (Ideal y Real) pueden ser con primaca del derecho privado interno o con primaca del
DIPr.
TEORIA DE LA EQUIVALENCIA: consiste en aplicar tanto a la cuestin previa como a la principal
su propio derecho. Se basa en el mtodo analtico-analgico, respetando el elemento extranjero.
Decimos entonces que esta teora sostiene que cada causa se rige por su propio derecho que es
aquel que el DIPr del juez indica.
29

La ptica del problema de la cuestin previa consiste en la presentacin simultnea de problemas

concatenados todava no resueltos.
CARACTERISTICAS NEGATIVAS DEL TIPO LEGAL DE LA NORMA INDIRECTA (DIMENSION
NORMOLOGICA)
Que aspecto no debe darse para que se desencadene la consecuencia jca?
Recordemos: las caractersticas positivas del tipo legal son la causa y los hechos subyacentes a
los puntos de conexin. En cambio el fraude recae sobre la caracterstica negativa del tipo legal
FRAUDE A LA LEY: consiste en hacer un manipuleo fraudulento de los hechos subyacentes, del
derecho. Es el intento de los interesados de vivir en un pas con la legislacin de otro, lo cual ste
ltimo les permite lo que el otro les prohbe. Consiste en que las partes previamente a la
celebracin de un contrato (por ej) se buscaran un pas cuya legislacin les convendra y obtener
mediante una maniobra su manipulacin.
El legislador debe basarse en

HECHOS NO VOLUNTARIOS (1)

HECHOS VOLUNTARIOS

ACTOS JCOS (2a)

NEGOCIOS JCOS (2b)

(1) ajenos a la voluntad del hombre (excepciones)

(2a) el sujeto busca desde el principio determinada consecuencia jurdica
(2b) permite la autonoma de la voluntad
El fraude opera sobre todo con respecto a los actos jurdicos, por lo que parecera que el fraude
no opera para los actos no voluntarios y para los negocios jurdicos.
EXCEPCIONES
Hechos no voluntarios: el inmueble se rige por la ley de situacin si se trata de:
- Inmuebles por su naturaleza (la voluntad humana no puede cambiar la situacin)
- Inmuebles por accesin: + natural, por ej: aluvin
+ artificial, por ej: plantaciones del hombre (puede haber maniobra fraudulenta)
Negocios jurdicos (autonoma de la voluntad) no es imaginable en principio el fraude. Las partes
declaran qu derecho desean que se aplique al contrato y el legislador por esta razn ordena la
aplicabilidad del derecho exigido. Pero puede haber limitaciones para evitar el fraude.
El fraude consiste en el intento de la parte de convertir la relacin causa-efecto en una relacin
medio-fin.
Como se manifiesta el fraude? Con la conducta indiciaria
INDICIOS DE FRAUDE
El fraude no se identifica con el hecho psquico (lo interno) de la intencin sino con la conducta
exterior.
Los indicios ms importantes son

EXPANSION ESPACIAL realizar actos en un pas

lejano sin
razn alguna)
CONTRACCION TEMPORAL en lapsos muy cortos se llevan a
cabo muchos actos.
30

Por este temor al fraude es que los Tratados del 40 no admiten la autonoma de la voluntad.
TRATADO DE MONTEVIDEO
No regulan el fraude como problema general. La autonoma de la voluntad en materia de
matrimonio se prohbe para evitar que puedan abusar de su libertad (sobre determinados
impedimentos)
DERECHO INTERNO.
Art. 159 CC: la validez del matrimonio se rige por el derecho del lugar de celebracin, aunque los
contrayentes hubieran dejado su domicilio para no sujetarse a las normas que en l rigen. Aunque
se vayan a otro lado se rige por el lugar de celebracin.
Art. 1207 CC: los contratos hechos en un pas extranjero para violar leyes de la repblica son de
ningn valor, aunque s valen donde se celebraron
Art. 1208 CC: los contratos hechos en la Repblica para violar leyes extranjeras no tendrn efecto
alguno
Sociedades: las que se constituyen en el extranjero para ejercer el comercio (objeto) en la
Repblica con la mayor parte de sus capitales en el pas (ac) y su directorio y asamblea tambin
en el pas son consideradas argentinas
Ley 19.550. Art. 124: la sociedad constituida en el extranjero ser considerada nacional si:
- Su cede est en la repblica
- Su principal objeto se cumple en la Repblica
CIDIP II. Art. 6: no se aplicar como derecho extranjero el derecho de un E parte cuando
artificiosamente se haya evadido los principios fundamentales de la ley de otro E parte. Se juzgar
por las autoridades del E receptor.
DIMENSION SOCIOLOGICA (DEL FRAUDE)
CLASIFICACION DEL FRAUDE
FRAUDE RETROSPECTIVO: se hace para evitar las consecuencias de un acto que se realiz en
el pasado con total sinceridad.
Ej: caso condesa Charaman Chimay, que viva a en Francia casada con un duque francs se
divorcia no vincularmente por sus hbitos perversos (en Francia no exista divorcio vincular)
Durante la guerra en Francia conoce a un prncipe rumano, se anamora y para casarse con l se
nacionaliza alemana. Se divorci vincularmente all y se cas en Berln. Cuando vuelve a Francia
el primer marido pidi la nulidad del 2 matrimonio. El juez dice que el matrimonio es nulo porque
hay impedimento de ligamen. El divorcio est mal porque la base es falsa. La Corte dio la razn al
actor (1 marido) invocando la prohibicin de fraude a la ley.
FRAUDE SIMULTNEO: se falsean los hechos al momento de llevarlos a cabo para esquivar las
consecuencias inmediatas del acto realizado con sinceridad. Ej: constituir una sociedad en el
extranjero dndose indicios de fraude.
FRAUDE A LA ESPECTATIVA: cuando se realiza el acto de manera tal que se evitan
consecuencias que en el futuro sern desagradables. Ej: como se que en Argentina no me puedo
31

divorciar vincularmente me voy a casar a Mxico (esto fue as antes de la ley de divorcio en
Argentina)
DIMENSION DIKELOGICA (DEL FRAUDE)
Con el fraude las partes procuran obtener algo que el legislador pens que era injusto, ms all de
que este pueda equivocarse. Que consecuencia tiene que tener el fraude? La INEFICACIA: con
ella se impide que los fraudulentos obtengan la ganancia especial del fraude, siendo vlidos los
dems hechos realizados para cometerlo. Ej: la nacionalidad de la condesa. Ciuro dice que debe
caer todo.
UNIDAD VI
CARACTERISTICA

POSITIVA

DE

LA

CONSECUENCIA

JURIDICA

(DIMENSION

NORMOLOGICA)
La determinacin del derecho declarado aplicable se puede hacer a travs de 2 medios:
a) LA CONEXIN: lo determina de manera ESTABLE Y CONCRETA. Ej: el art. 10 CC que somete
los inmuebles argentinos al derecho argentino, es hacer una referencia nominal del derecho
declarado aplicable.
b) LOS PUNTOS DE CONEXIN: lo determina de manera VARIABLE (segn las circunstancias
del caso) y ABSTRACTA.
CLASIFICACION DE LOS PUNTOS DE CONEXIN
Se divide en tres grandes grupos: 1) por el objeto 2) por el carcter de la conexin o segn el tipo
de conexin 3) segn las dimensiones del mundo jurdico
1) POR EL OBJETO
Se subdivide a su vez en:
a- Personales: se refieren a las cualidades abstractas de los hombres (ej: nacionalidad, domicilio,
etc)
b- Reales: se refieren al lugar de los objetos (ej: lugar de situacin de los bienes, lugar de
registracin, matriculacin
c- Conductistas: se refiere a sucesos, autonoma de la voluntad de las partes (ej: lugar de
celebracin, lugar de comisin del ilcito, etc)
2) SEGN EL TIPO DE CONEXION
Se subdivide a su vez en:
a- Acumulativos: se aplican varios derechos a una cuestin
I- Iguales: los derechos aplicables estn en igualdad de condiciones. Slo habr solucin cuando
coincidan todos los derechos.
II- Desiguales: los derechos aplicables NO estn en igualdad de condiciones. Uno de los
derechos completa o disminuye al otro. Ej: se aplica la ley del lugar de publicacin pero con el
lmite de tiempo que fija la ley argentina.
b) No Acumulativos: se aplica siempre el mismo derecho (un solo derecho)
32

I- Simples: se aplica a un aspecto la misma ley desde el principio. Ej: a la sucesin se le aplica la
ley del ltimo domicilio del causante a la mayora de los casos
II- Condicionales
* Alternativos: la norma indirecta ofrece varios puntos de contacto entre los cuales se debe
elegir el ms favorable. Ej: lugar de cumplimiento o de celebracin
* Subsidiarios: la norma indirecta emplea un solo punto de conexin, pero alude a otro por si la
1 falla. Ej: no encuentro el domicilio, utilizo la residencia.
3) SEGN LAS TRES DIMENSIONES DEL MUNDO JURIDICO
NORMOLOGICO: se relacionan con un ordenamiento normativo.
En sentido:
a) Objetivo: que el ordenamiento no influya en determinada nacionalidad (lex fori: ley del pas en
cuyo nombre el juez ejerce su jurisdiccin)
b) Subjetivo: concesin de esa nacionalidad. Nacionalidad de tipo formal (autonoma de las partes:
vigencia del derecho elegido por las partes)
SOCIOLOGICO: implica la pertenencia a determinado orden social. Ej: domicilio, situacin de los
bienes
DIKELOGICO: determinar el derecho aplicable por la exigencia de justicia (la ley ms favorable)
RELACIONES ENTRE EL TIPO LEGAL Y LA CONSECUENCIA JURIDICA
RELACIONES

LEGITIMAS

CORRESPONDENCIA

AFINIDAD (1)

DERIVACION (2)

ATRACCION
SUBSIDIARIEDAD

ILEGITIMAS

YUSTAPOSICIN

SECUESTRO (3)

YUXTAP. ACUMULATIVA PROMISCUA (4)

(1) Entre el caso y el punto de conexin (igual contenido) Ej: causas personales, puntos de
conexin personales.
(2) Desvo de la solucin (otro contenido) e intervencin o ampliacin de otros criterios de justicia
El caso puede ser atrado (atraccin) por la necesidad de solucionar, se la situacin distinta a la
que normalmente se debera dar. Tambin puede ser por subsidiariedad, ej: muebles no
permanentes, no se recurre a un punto de conexin real (situacin de los bienes) sino personal:
domicilio del propietario
Yuxtaposicin: la solucin no tiene coherencia. Se genera un resultado ilgico
(3) Se yuxtapone sin relacin legtima el tipo legal con la consecuencia jurdica, sin vnculo
legtimo. Ej: la cuestin personal de la sucesin es secuestrada por la ley del lugar los bienes.
(4) A veces los intereses que hay en el caso hace que se conecte una causa con mas de un
derecho y la solucin se enrarece. Ej: exigir que se cumplan todos los requisitos del derecho del
adoptante y todos los del derecho del adoptado.
PROBLEMA DE LA DETERMINACION TEMPORAL DE LOS PUNTOS DE CONEXIN CAMBIO
DEL ESTATUTO
33

El derecho se mantiene, pero los puntos de conexin de un caso deambulan de pas en pas.
Cada punto de conexin debe tener en cuenta el momento crtico de la controversia. (es la misma
solucin que se le da al mbito temporal pasivo)
LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO (TM 89 Y TM 40)
En algunas cuestiones resuelve el problema y en otras no: as dicen que la capacidad adquirida no
se pierde por el cambio de domicilio o que el cambio de situacin de los bienes muebles no afecta
los derechos adquiridos por la ley del lugar donde se los adquiri. NO resuelve el problema en la
patria potestad, donde si un padre cambia 5 veces de domicilio se regir por 5 derechos distintos.
DIMENSION SOCIOLOGICA.
No hay jurisprudencia, no se han ocupado del cambio de estatuto.
DIMENSION DIKELOGICA
Un reparto puede ser justo o injusto desde distintos puntos de vista:
a) REPARTIDORES
I- Autnomos: es justo que haya acuerdo (conductista)
II- Autoritarios: la justicia surge de la superioridad moral, tcnica y cientfica (puntos reales y
personales)
b) OBJETO
I- Libertad: conductistas

as se desarrolla el hombre en justicia

II- Asentarse en el mundo (real y personal)

c) REGIMEN
I- Unicidad: bien particular (conductista)
II- Igualdad: bien comn (real y personal)
LO CONECTADO (DIMENSION NORMOLOGICA)
Lo conectado es el derecho declarado aplicable identificado con ayuda de los puntos de
conexin
Si el punto de conexin de la norma indirecta indica como aplicable el propio derecho del juez
(normas de exportacin) slo pueden surgir las dificultades de ese derecho, en tanto que si lo
conectado es el derecho extranjero (normas de importacin) se plantean 3 cuestiones:
1- Qu ordenamiento extranjero aplicar?
2- Qu parte aplicar?
3- En concepto de qu?
1- QU ORDENAMIENTO EXTRANJERO APLICAR?
- DISTINTOS ORDENAMIENTOS SIMULTANEAMENTE VIGENTES:
El pas cuyo derecho resulta aplicable puede tener varios derechos vigentes, ej: EEUU o Espaa.
Para encontrar el derecho aplicable especfico hay que ver el punto de conexin, si es
34

PUNTEIFORME O LOCALISTA no solo nos indica el derecho del pas sino tambin el derecho
regional (o zonal) ej: letra de cambio de Tennessee: lugar de expedicin.
Si es nacional o mocho (el punto de conexin) nos remite slo al derecho de un pas, por lo que
deberemos recurrir al derecho interregional y si no lo hay podemos buscar los puntos de conexin
subsidiarios Ej: nacionalidad federal
- DISTINTOS ORDENAMIENTOS SUCESIVAMENTE VIGENTES:
En el pas cuyo derecho resulta aplicable puede haber derechos sucesivamente vigentes. Ej: la
URSS con el derecho zarista (del zar) y despus el derecho comunista
a) Teora de la petrificacin: dice que hay que aplicar el derecho vigente al momento en que
ocurri el punto de conexin (momento crtico del punto de conexin)
b) Teora de la alterabilidad: habra que aplicar (siguiendo el ejemplo de arriba) el derecho
comunista incluyendo su derecho transitorio, pero la retroactividad de ste ltimo puede infrigir el
orden pblico propio
2- QUE PARTE DEL ORDENAMIENTO APLICAR? (PREGUNTA DE EXAMEN SI O SI)
Existen distintas soluciones:
- TEORA DE LA REFERENCIA MNIMA
La consecuencia jurdica de la norma indirecta indica como aplicables el Derecho extranjero. Es
decir, que el Derecho Internacional Privado del juez indica inmediatamente el Derecho Privado
aplicable.
Ej: un causante muere con ltimo domicilio en Madrid, el juez argentino aplica Derecho Civil
Espaol; no consulta el Derecho Internacional Privado extranjero.
Argentina

Espaa

DIPr

DIPr

Dcho. Interno

Dcho. Interno

- TEORA DE LA REFERENCIA MEDIA

La consecuencia jurdica de la Norma indirecta indica como aplicables las normas indirectas de
exportacin extranjera, en combinacin con el correspondiente Derecho Privado extranjero. El
Derecho Internacional Privado del juez indica como aplicable, en primer lugar, el Derecho
Internacional Privado Extranjero. Si este ltimo considera aplicable su propio Derecho Privado,
ste se aplica; ello ocurre si la Norma indirecta extranjera es de exportacin. Si el Derecho
Internacional Privado extranjero considera inaplicable el propio derecho privado, el juez busca en
su propio Derecho Internacional Privado un punto de conexin ms afortunado, acudiendo en
ltimo lugar a su propio derecho privado.
Ej: Si en el caso anterior el causante es espaol, se aplica el Derecho Civil Espaol
Argentina

Espaa

DIPr

DIPr

Dcho. Interno

Dcho. Interno

35

REENVIO INTERNACIONAL
- TEORA DE LA REFERENCIA MXIMA
La consecuencia jurdica de la Norma Indirecta indica como aplicable todo el Derecho
Internacional Privado extranjero (de exportacin e importacin) ms el Derecho indicado como
aplicable por ste. El Derecho Internacional Privado del juez indica como aplicable el Derecho
Internacional Privado extranjero y luego el Derecho que aquel indique que puede ser un tercer
Derecho Internacional Privado o un Derecho Privado.
Argentina

Espaa

Alemania

DIPr

DIPr

DIPr

Dcho. Interno

Dcho. Interno

Dcho. Interno

Pueden darse cuatro supuestos:

1.

Aceptacin en sentido estricto: que el Derecho Internacional Privado, por contener una
Norma Indirecta de exportacin, declare aplicable su propio Derecho Privado. Ej: el juez
argentino resuelve sobre la sucesin de un espaol muerto con ltimo domicilio en Madrid
(DIPr. Argentino DIPr. Espaol D. Civ. espaol)
Argentina

2.

Espaa

DIPr

DIPr

Dcho. Interno

Dcho. Interno

Que el Derecho Internacional Privado extranjero declare aplicable el Derecho Privado del
juez (reenvo de 1 grado). Ej: el juez argentino resuelve sobre la herencia de un
argentino con ltimo domicilio en Madrid (DIPr. argentino DIPr. espaol - DC argentino)
ya que el Derecho Internacional Privado espaol aplica a la sucesin el derecho de la
ltima nacionalidad del causante.
Argentina

Espaa

DIPr

DIPr

Dcho. Interno

Dcho. Interno

3.
Que el Derecho Internacional Privado extranjero declare aplicable un tercer Derecho
Privado (reenvo de 2 grado). Ej: El juez argentino resuelve sobre la herencia de un
alemn muerto con ltimo domicilio en Madrid (DIPr. argentino - DIPr. espaol - DIPr.
Alemn D. Civ alemn)

Argentina

Espaa

Alemania

DIPr

DIPr

DIPr

Dcho. Interno

Dcho. Interno

Dcho. Interno

36

4.

Que el Derecho Internacional Privado extranjero declare aplicable el Derecho

Internacional Privado del Juez, indicando ste, al tocarle el turno por segunda vez, el DC
extranjero al que la 1 vez no lleg porque lo bloque el Derecho Internacional Privado
extranjero (reenvo doble). Ej: en el mismo ejemplo del supuesto 2., el juez argentino
acudira primero al Derecho Internacional Privado espaol, luego retornara al Derecho
Internacional Privado argentino y por ltimo aplicara el D. Civ. espaol)
Argentina

Espaa

DIPr

DIPr

Dcho. Interno

Dcho. Interno

No confundir: lo visto (reenvo internacional) con el reenvo interno (una norma indirecta
del propio DIPr nos remite a otra del mismo DIPr) y el jurisdiccional (se remite la jurisdiccin
reconocida a un pas a favor de otro)
3- EN QUE CONCEPTO APLICAMOS EN NUESTRO PAS PARTES DE UN ORDENAMIENTO
EXTRANJERO?
a) TEORA DE LA NACIONALIZACIN DEL DERECHO EXTRANJERO
Se divide a su vez en
I- MATERIAL: el legislador los nacionaliza asimilndolo a nuestro cuerpo legal, de manera tal
que no produzca
un rechazo orgnico. (se nacionaliza la fuente misma de la norma)
II-

FORMAL: el legislador argentino no nacionaliza sus normas sino sus fuentes de

produccin
II- NACIONALIZACION JUDICIAL: lo nacionaliza el juez en su fallo concreto, cuando lo aplica.
b) TEORA DE LA EXTRANJERA: el derecho extranjero es derecho y se aplica sin muletas, no
se nacionaliza (teora dominante) El derecho extranjero aunque sigue siendo derecho se aplica
propio vigore, segn su fuente y directamente como derecho extranjero.
c) TEORA DEL USO JURIDICO: el derecho extranjero es un hecho notorio y no un derecho.
Aparece para remediar el ping-pong internacional. Segn Goldschmidt se trata de imitar la
probable sentencia del juez extranjero si el caso hubiese sido sometido a su decisin. Si se
declara aplicable a una controversia un derecho extranjero hay que darle el mismo tratamiento de
fondo que con el mximo grado de probabilidad le dara el juez del pas cuyo derecho ha sido
declarado aplicable.
DIMENSION SOCIOLOGICA
Caso Forgo (reenvo) Forgo era alemn, naci en Baviera y era un hijo extramatrimonial. Su
madre se casa con un francs, por lo que adquiere nacionalidad en Francia. Por su parte Forgo se
casa con una francesa que luego muere. Forgo vivi, enviud y muri sin descendencia en
Francia, salvo los colaterales de su madre. Los bienes inmuebles que estaban en Francia fueron
37

disputados por los colaterales (invocaban el derecho bvaro segn el cual heredaban los
colaterales) y el fisco francs invocaba el derecho francs (donde los colaterales de hijos
extramatrimoniales no heredaban) Forgo tena domicilio legal en Baviera y domicilio de hecho y
bienes en Francia, por lo que el DIPr francs manda a aplicar el DIPr bvaro, quien vuelve a
mandar (reenviar) al DIPr francs para que aplique su propio derecho privado. Por eso le dieron
los bienes al fisco francs.
Entonces: DIPr francs DIPr bvaro DIPr francs derecho privado francs.
En Francia: la sucesin se rige por el ltimo domicilio del causante (legal o de derecho)
En Baviera la sucesin se rige por el domicilio de hecho o situacin de los bienes. Por eso la Corte
de Francia como Forgo tena domicilio en Baviera dijo que va al DIPr bvaro. El fisco francs
finalmente se qued con todo.
Si se hubiere aplicado la Teora del Uso Jurdico se hubiese aplicado el derecho bvaro. Esto es
de acuerdo con la teora que cada uno adopta. El juez tiene amplio mrgen de discrecionalidad.
Segn la ctedra se debe ir de DIPr a otro DIPr (porque se remite a todo el derecho privado en su
totalidad integral)
DIMENSION DIKELOGICA:
- TEORIA DE LA REFERENCIA MINIMA: impone la aplicacin de derecho privado extranjero sin
consultar su DIPr, por consiguiente no respeta el elemento extranjero
- TEORIA DE LA REFERENCIA MEDIA: aplica derecho extranjero en la medida que l quiere que
sea aplicado y si no encuentra una norma de exportacin aplica derecho propio, por ello es
relativamente respetuosa del elemento extranjero.
- TEORIA DEL USO JURIDICO: es la ms justa ya que si se declara aplicable el derecho
extranjero hay que imitar la sentencia que con el mximo grado de probabilidad dictara el juez
extranjero
Con esta teora se obtienen resultados semejantes a los de la teora de la referencia mxima, pero
en esta ltima se puede caer en el ping-pong internacional
CONSECUENCIAS DE LA TEORIA DEL USO JURIDICO: al considerar el derecho extranjero
como un hecho, no se reconoce al E o gobierno que lo dict, la interpretacin debe hacerse tal
cual la hara el juez extranjero, se le puede quitar lo contrario a nuestro orden pblico.
UNIDAD VII
CARACTERISTICA NEGATIVA DE LA CONSECUENCIA JURIDICA. EL ORDEN PUBLICO
(DIMENSION NORMOLOGICA)
Extraterritorialidad del derecho privado: significa que en la Argentina resulta aplicable (en un caso)
derecho privado extranjero de otros pases. Sin embargo, est condicionada a la compatibilidad de
aqul con nuestro orden pblico
Concepto de orden pblico.
- Son principios esenciales que inspiran un ordenamiento jurdico
- Son principios bsicos generales de un ordenamiento jco. que le dan la entidad de tal.
Requisitos:
38

a) Diversidad ideolgica: dentro de la comunidad de aquellos pueblos que aplican mutuamente

sus derechos
b) El reconocimiento de la obligatoriedad de la aplicacin del derecho extranjero, frente a casos
con elementos extranjeros.
El orden pblico preserva la idiosincrasia de un E. El concepto es mutable a los cambios de la
sociedad.
EVOLUCION HISTORICA
EDAD MEDIA
Exista unidad poltica, religiosa, lingstica y jurdica. Exista el elemento conciencia de
obligatoriedad. En 1228 con Acursio surge el germen de la extraterritorialidad. Todos los pueblos
cuyos derecho estaban en tela de juicio conviven unidos por la misma ideologa: El Catolicismo.
En esta etapa faltaba la condicin o requisito de la diversidad ideolgica.
EDAD MODERNA
Surgen los E nacionales y como los E comienzan a defender su soberana es que surge la
diversidad ideolgica.
En 1849 por influencia de Savigny se renen por primera vez los dos requisitos. En su obra
Sistema de Derecho Romano Actual Savigny estableci que los E por la costumbre internacional
estn obligados a aplicar a los casos extranjeros derecho extranjero, siempre que ste no sea
contrario a los principios fundamentales con que ese E concibe la vida jusprivatista. Abarc en su
obra a las leyes rigurosamente prohibitivas (luego llamadas orden pblico) y las instituciones
desconocidas.
Existe una profunda discrepancia acerca de la estructura del orden pblico. Hay quienes lo
conciben como un conjunto de disposiciones (a priori) y otros como un conjunto de principios
(a posteriori)
ESTRUCTURA DEL ORDEN PBLICO
COMO CONJUNTO DE DISPOSICIONES
Se divide a su vez en:
a) Tolerantes: orden pblico interno. Son aquellas que pueden ser descartadas por el derecho
extranjero llamado por nuestro DIPr
b) Inalienables: orden pblico internacional. Son aquellas que pueden descartar al derecho
extranjero, a pesar de que lo llam nuestro DIPr. Este orden pblico se aplica a priori con total
independencia del derecho extranjero (funcin sustitutiva) y excepcionalmente a posteriori
(cuando el orden pblico es limitativo del derecho extranjero)
Ejemplo de orden pblico como disposicin: la forzosa. (legtima de los herederos forzosos: se
infiere que el progenitor debe compartir su fortuna con sus descendientes)
COMO CONJUNTO DE PRINCIPIOS
El orden pblico no est en las disposiciones sino en los principios que las inspiran. Como
carecen de fuerza operativa, debemos 1 determinar el derecho extranjero aplicable y slo
despus (a posteriori) ver la compatibilidad de la solucin del caso con los principios inalienables.
Orden pblico en DIPr se refiere a los principios inalienables del derecho propio. Funciona a
posteriori, es decir, luego del anlisis del derecho extranjero. Hay un nico caso en el derecho
39

argentino en que un principio de orden pblico funciona a priori (caso de la propiedad intelectual)
Su tutela se da de acuerdo al derecho de la 1 publicacin de la obra.
CONCLUSION: cuando el orden pblico funciona a priori forma parte de la caracterstica positiva
de la consec. jca., y si es a posteriori forma parte de la caracterstica negativa.
DIFERENCIA ENTRE ORDEN PUBLICO Y DERECHO PUBLICO
- El orden pblico usa el mtodo directo (a priori) o indirecto (a posteriori) el derecho pblico el
directo (Dim. Normolgica)
- El orden pblico implica una solucin territorialista, el derecho pblico tambin (Dim. Sociolgica)
- El orden pblico persigue la justicia particular, el derecho pblico la justicia general. (Dim.
Dikelgica)
DIFERENCIA ENTRE ORDEN PUBLICO Y DERECHO CONSTITUCIONAL
Hay soluciones que son contrarias al orden pblico y no son inconstitucionales. Ej: el divorcio era
contrario al orden pblico y luego se dict la ley.
Tambin hay soluciones que son inconstitucionales y no son contrarias al orden pblico. Ej: ley
que concede al marido un derecho marital absoluto, que eventualmente podra aplicarse en
Argentina a un caso extranjero aislado.
CLAUSULAS GENERALES Y ESPECIALES DE ORDEN PUBLICO
El orden pblico habitualmente se expresa por clusulas generales como la del art. 4 de los
Protocolos Adicionales de los TM: as leyes de los dems E jams sern aplicadas contra las
instituciones polticas, las leyes de orden pblico o las buenas costumbres del lugar del proceso
(clusula general) o como la del art. 14 inc. 2 del CC: el derecho extranjero no ser aplicable si
fuere incompatible con el espritu del derecho propio
CIDIP II art. 5: las leyes extranjeras no sern aplicadas cuando afecten manifiestamente las leyes
del E.
Por otro lado tenemos clusulas especiales que pormenorizan la clusula general.
Art. 160 CC: impedimentos matrimoniales de orden pblico internacional
Art. 1206, 1207 y 1208 CC: contratos celebrados en el exterior repugnantes a nuestro derecho
Art. 14 inc. 4 CC: si hay colisin entre ley argentina y ley extranjera sobre la validez de los actos
prevalece la argentina si es ms favorable a su validez.
Algunos sostienen que la clusula especial excluye a la general, otros sostienen que puede
completarla. Ciuro dice que hay que tener en cuenta para qu se hizo la clusula especial:
-

si se hizo para evitar que el juez hipertrofie el orden pblico: la excluye

si se hizo para que el juez no omita el orden pblico: no la excluye

Comentario aparte. A partir del caso Ekmekdjin c/ Sofovich los grandes principios contenidos en
los tratados internacionales son aplicables por mas que no exista reglamentacin en el derecho
interno (son operativos) CSJN 1992
La jurisprudencia elabora principios
1) Ppio. de la autodeterminacin del sujeto (caso Omar B)
2) Ppio. de la no exigencia de pago previo
3) Ppio. de los derechos civiles de la mujer
40

IMPORTANTE: el orden pblico es el del juez, no obstante debe tener en cuenta el del derecho
que va a aplicar, dado que el juez extranjero lo tendra en cuenta y su probable sentencia es la
que hay que imitar. Ante el choque prevalece el nuestro (nuestro orden pblico) La funcin del
orden pblico es defender las bases axiolgicas del sistema.
OTRAS FORMAS DE LIMITAR LA APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO (DIM.
NORMOLOGICA)
RECIPROCIDAD (MANERA GENERICA O MODO ABSTRACTO) -Es la ReglaUn E puede condicionar la aplicacin del derecho extranjero a que en un caso anlogo se aplique
el derecho propio. Se la prev de una manera abstracta. Ej: art. 4 LCQ (concursos declarados en
el extranjero), art. 270 CPCC Sta Fe: las sentencias dictadas en el extranjero sern reconocidas
por Argentina si el E extranjero reconociera idntica sentencia de un tribunal de la provincia
RETORCION (MANERA ESPECIFICA O MODO CONCRETO)
Se faculta especficamente a los jueces a no aplicar derecho extranjero cuando existan jueces que
no apliquen nuestro derecho.
LEYES DE APLICACIN INMEDIATA. NORMAS DE POLICIA DE SEGURIDAD.
Se parecen al orden publico en que excluyen la aplicacin de derecho extranjero.
1) Su aplicacin es a priori
2) El elemento extranjero es ignorado (se lo conoce pero no se lo aplica)
3) La norma de polica tiene una finalidad poltica (no se identifica con los valores mas
profundos de la sociedad)
4) La norma de polica se aplica si integra el derecho declarado aplicable
Ej. de norma de polica: art. 118 de la LS (ley de sociedades) la sociedad extranjera se rige por el
derecho del lugar de su constitucin. Si la sede principal de los negocios o el rgano de la
explotacin se produce en la Argentina, el estatuto de la sociedad se rige por el derecho argentino
porque es una norma de polica, porque el E la quiere controlar)
DIMENSION SOCIOLOGICA (DEL ORDEN PUBLICO)
Hay jurisprudencia que ha reputado como de orden pblico la legtima forzosa o que los plazos
de prescripcin liberatoria ms largos o los argentinos son violatorios del orden pblico
DIMENSION DIKELOGICA (DEL ORDEN PUBLICO)
La concepcin mas justa es la que concibe al orden pblico como un conjunto de principios porque
por ende lo aplica a posteriori. El orden pblico debe ser restringido:
a) a las clusulas de reserva
b) a las normas rgidas expresas del derecho privado
c) a los ppios. bsicos del ordenamiento normativo y no extenderse a normas de
derecho

privado

o
41

normas

de

extranjera.

UNIDAD VIII. JURISDICCION

Concepto: es la aptitud de un juez para entender en un caso. Hay reglas generales y especiales,
tanto en Montevideo como en el DIPr interno.
REGLAS GENERALES
El Tratado de Montevideo de derecho civil trae el art. 56 que establece:
las acciones personales (no reales ni personales propiamente dichas familiares) deben
entablarse:
1) ante los jueces del lugar a cuya ley est sujeto el acto jurdico (o sea que el derecho
aplicable fija la jurisdiccin: Teora del paralelismo)
2) podrn entablarse igualmente ante los jueces del domicilio del demandado (es el lugar
preferente)
Se permite la prrroga territorial de la jurisdiccin si:
a) despus de promovida la accin (o sea que niega la clusula compromisoria previa)
b) el derecho declarado lo admite expresamente
c) siempre que se trate de acciones referentes a derechos personales patrimoniales
No establece un orden jerrquico, por eso se dice que son foros concurrentes. Esto sin perjuicio
de los foros exclusivos, en donde a un pas (generalmente por el orden pblico) le interesa que
sean sus jueces los que resuelvan determinado caso y cuando no hay exigencias nos
encontramos ante el foro exorbitante que es cuando un pas reclama su exclusiva intervencin
sin mayores explicaciones.
En el derecho interno no hay una norma general, pero:
1) por regla es el domicilio del demandado, siendo viable tambin
2) la prrroga (claro que el caso tiene que ser internacional para poder prorrogar a jueces de
otros pases
FORO DE DENEGACION DE JUSTICIA
Hay un fallo de la CSJN donde una persona demanda divorcio vincular en la Argentina, donde el
domicilio conyugal estaba en Italia y el marido variaba de domicilio constantemente. La CSJN
abri la jurisdiccin en Argentina, a pesar de que pareca que no ser competente, porque si no
haba denegacin de justicia. Hoy es una regla de DIPr procesal argentino.
FORO MAS CONVENIENTE
Es una creacin anglosajona. Muchas veces, siguiendo las reglas comunes de jurisdiccin, se
declaran competentes foros donde es muy difcil concretar la demanda o efectivizar la sentencia
PROTOCOLO DE BS.AS SOBRE JURISDICCION INTERNACIONAL EN MATERIA DE
CONTRATOS
En ausencia de acuerdo, el actor puede elegir la jurisdiccin
a) lugar de cumplimiento del contrato
b) domicilio del demandado
c) domicilio del actor (cuando demostrare que cumpli la prestacin)
42

PROTOCOLO DE SANTA MARIA SOBRE JURISDICCION EN MATERIA DE CONSUMO

Nunca va a regir. Permite el cumplimiento de actividades procesales a distancia. As el consumidor
puede demandar en su pas y el demandado (para no denegrsele justicia) puede contestar en
otro pas. El juez es uno solo
REGLAS ESPECIALES
En los Tratados de Montevideo encontramos: patria potestad, tutela y curatela. Son competentes
los tribunales donde se domiciliaron los padres.
Respecto de los bienes: son competentes los jueces del lugar donde estn ubicados
Respecto de las sociedades: los jueces del lugar de su domicilio
En el derecho interno tenemos el art. 1215: en todos los contratos que deben tener su
cumplimiento en la Repblica, aunque el deudor no fuere domiciliado o residiere en ella, puede sin
embargo, ser demandado ante los jueces del E.
(Si el demandado es domiciliado en Argentina lo pueden demandar en el lugar de cumplimiento o
en Argentina)
CONTRATOS

cumplidos ac

demanda ac

cumplidos afuera y el demandado con domicilio en Argentina

demanda

en Arg. o afuera
UNIDAD IX
TRANSPOSICIN PROCESAL
Concepto: se da cuando un proceso se inicia y se tramita en un determinado pas y es necesario
que pase a otro.
Abarca:
1) el auxilio (implican un proceso abierto, son medidas que se tienen que cumplir en otro pas, ej:
medio de prueba)
2) reconocimiento y ejecucin de sentencias y laudos extranjeros (es un proceso cerrado que se
lleva a otro pas)
REQUISITOS:
En la caracterstica positiva del antecedente. Qu tiene que haber?
1) Jurisdiccin del requerido (slo para ejecucin de sentencias)
2) Cosa juzgada o ejecutoriedad en el requirente
3) Un pedido, la presentacin
En la caracterstica negativa del antecedente Qu no tiene que haber?
1) Litispendencia en el requerido (para evitar sentencias contradictorias)
2) Indefensin en el pas del requirente (es una sentencia viciada)
3) Falta de jurisdiccin
En ambos casos rechazo el pedido sea de auxilio o de reconocimiento
En la caracterstica positiva de la consecuencia jurdica. Qu les otorgo?
43

El auxilio o el reconocimiento y ejecucin de sentencias, salvo que:

- se genere indefensin en el pas requerido
- o que sea contrario a su orden pblico
En la caracterstica negativa de la consecuencia jurdica. No contrario al orden pblico
Otros requisitos para:
1) Reconocimiento de sentencias (tambin aplicable al auxilio)
- Requisito formal: hay que ver si la sentencia es formal
- Requisito procesal: hay que ver si es producto del debido proceso (derecho de defensa)
- Requisito material: que el contenido de la sentencia no sea contrario al orden pblico. No se
controla la legalidad de la sentencia
2) Auxilio judicial
- Procedencia: se rige por la ley del pas de origen (requirente)
- Trmite: se rige por la ley del requerido, pero para evitar denegar justicia, el requerido adopta
sus estructuras de acuerdo a lo que requiere el pas de origen
Actualidad: los E cuando hacen convenios establecen una autoridad central que recibe los pedidos
de transposicin procesal, los manda a los juzgados pertinentes y controla el cumplimiento de las
medidas. En Argentina es el Ministerio de Relaciones Exteriores y las provincias tambin lo estn
haciendo
Otra alternativa moderna es el traslado del juez a otro pas para cumplir las medidas.
REGLAS PARTICULARES
MONTEVIDEO 40
- Exhortos y cartas rogatorias: se diligencian (trmite) segn la ley del requerido
- Embargos: la procedencia se rige por la ley del requirente y la forma e inembargabilidad por la
ley del requerido
- Ejecucin de sentencias (civs y coms): valen igual en cualquiera de los pases del tratado si
cumplen con los siguientes requisitos:
+ que la haya dictado un tribunal competente
+ cosa juzgada
+ que se haya respetado el derecho de defensa (requisito procesal)
+ que no se oponga al orden pblico del requerido (requisito material)
+ tienen que mandar copia de la sentencia y de todo lo que acredite estos requisitos
CPCC DE LA NACION
Se aplica cuando no hubiese tratados (subsidiario) Pide requisitos semejantes a los anteriores.
CPCC DE SANTA FE
Exige requisitos que son sumamente criticables
+ que no invada la jurisdiccin argentina: constituye la permisividad, o sea que Juan Prez
puede dictar una sentencia pero que no se meta con nosotros
44

+ que no haya sido dictada en rebelda. Si el demandado tena domicilio en Argentina: se

critica porque con domicilio y todo pudo no haberse presentado de mala fe
+ que sean lcitas segn nuestra ley. Quines somos nosotros para cuestionar la ley con
que se dict la sentencia que pretende ejecutarse?
UNIDAD X
PROBLEMTICA ESPECIAL SOBRE EL FUNCIONAMIENTO DE LA NORMA INDIRECTA
Las normas tienen que solucionar un caso
Sus etapas son

ELABORACION (1)
INTERPRETACION (2)
DETERMINACION (3)
APLICACIN (4)
SINTESIS (5)
ARGUMENTACION (6)

(1) No es siempre necesaria, solo es necesaria cuando median lagunas o carencias

(2) La interpretacin puede ser:
- Literal: lo que la comunidad entiende que dice la norma. Consiste en determinar si la norma
describe fielmente la voluntad del autor. Puede ser:
+ Restrictiva
+ Extensiva
+ Sustitutiva
- Histrica (voluntad del autor)
Conjetura: significa que el juez debe imitar con el mximo grado de probabilidad la sentencia del
juez extranjero cuyo derecho se declar aplicable
(3) Determinacin, no es siempre necesaria, la voluntad del legislador aparece como incompleta
+ Reglamentacin: cuando la norma es incompleta y hay una autorizacin al que la aplica
para llenar la laguna del legislador, ej: decreto
+ Precisin: cuando la norma es bastante clara pero hay que dar una solucin en el marco
de las posibilidades, ej: hay que precisar si condenamos a 8 a 25 aos
(4) Aplicacin: si es necesaria. Subsume el caso en el tipo legal y efectiviza la consecuencia
jurdica (pena, sancin)
(5) Sntesis: cuando hay varias normas que pueden ser aplicadas a un caso (cuando no se
encuadra: mtodo sinttico judicial.
(6) Lo hacen el juez y el abogado en tcnicas argumentativas
UNIDAD XI
EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN SENTIDO ESTRICTO
LOS PUNTOS DE CONEXIN
La determinacin del Derecho aplicable, exigido por el mtodo indirecto, puede hacerse de
manera estable y conminativa (mediante la conexin) o de manera variable determinable en
funcin de las circunstancias aludidas del caso (mediante puntos de conexin). En el primer caso
45

la norma indirecta indica nominativamente el Derecho aplicable; en el segundo, lo describe

mediante caractersticas generales que slo en cada caso llegan a individualizarse.
El punto de conexin procura localizar cada relacin jurdica privada en un territorio donde est
vigente determinado ordenamiento.
La eleccin de los puntos de conexin depende de la poltica legislativa.

Clasificacin Sobre el objeto de referencia

Personales

Puntos de
Conexin

Reales

Conductista

Nacionalidad
Domicilio
Residencia
Lugar en que presta servicios
Lugar de situacin de los bienes
Lugar de la 1 publicacin
Lugar de la Registracin
Autonoma de la Voluntad
Lugar de cumplimiento (del contrato)
Lugar de la celebracin (del matrimonio)
Lugar de la produccin del hecho ilcito

1 Puntos de Conexin Personales:

Es un punto de conexin que compromete a la persona, obviamente, que de alguna manera la fija.
Y puede ser un punto de conexin ms profundo o ms superficial. (el ms superficial es la
residencia).

Nacionalidad: Las convenciones firmadas por la argentina no adoptan la nacionalidad como

punto de conexin. En el tratado de Montevideo vemos que el punto de conexin principal

es el Domicilio.
La nacionalidad es antifuncional.

En el derecho internacional privado los partidarios de la

nacionalidad sostienen que es ms fcil cambiar el domicilio que la nacionalidad a los efectos de
evitar el fraude a la ley.
Aspectos relativos
Apatrada: es un sujeto protegido por el derecho Internacional Humanitario (Convenciones de
Nueva York y Berna).
Fuero o foro de extranjera: los pleitos que se susciten contra un ciudadano extranjero son
competencia de la Corte Suprema de Justicia de La Nacin. Esto constituye un privilegio para el
extranjero. El nacional tiene la obligacin de demandar ante un tribunal provincial y el extranjero
puede excepcionar alegando el fuero de extranjera. Ante esto el nacional tiene que allanarse a la
46

excepcin, pues en Santa Fe el rgimen de Costas es objetivo (el que pierde paga salvo
allanamiento). Cabe aclarar que la condicin de extranjero debe probarse.

Domicilio: es el punto de conexin por excelencia en el derecho internacional Privado

Argentino y en todos los pases latinoamericanos.

El Tratado de Montevideo toma el domicilio como punto de conexin principal para medir:
1 La capacidad de las personas.
2 Tutela.
3 Curatela.
4 Patria Potestad.
5 Efectos Personales del matrimonio.
En materia sucesoria no se aplica este punto de conexin.
El tratado de Montevideo de 1889 contiene calificaciones del Domicilio
Calificacin No autrquica: La ley del lugar donde una persona reside va a indicar las condiciones
para considerar el lugar como domicilio. (Indica el derecho competente a los efectos de obtener
una definicin).
Calificacin Autrquica: El domicilio de los cnyuges es el constituido por ellos o en su defecto el
del marido. (Contiene una definicin).
Art 6: Los padres, tutores o curadores tienen su domicilio en el territorio del Estado por cuyas
leyes se rigen sus funciones.
El tratado de Montevideo de 1940. (En general contiene calificaciones autrquicas)
Art 7: el domicilio de la persona incapaz es el de sus representantes legales, y el de stos el lugar
de su representacin.
En general tiene calificaciones autrquicas tanto de personas fsicas como jurdicas (sede de
administracin, asiento principal de sus negocios, etc.)
En defecto del domicilio, cuando ste no pueda ser conocido, se aplica la residencia como punto
de conexin subsidiario.
Fuente interna (Cdigo Civil)
Ley de domicilio

Capacidad de las Personas

Sucesin
Tutela y Curatela

Tambin contiene Calificaciones autrquicas de domicilio (es decir contiene definiciones)

Art 89: El domicilio real de las personas, es el lugar donde tienen establecido el asiento principal
de

su

residencia

de

sus

negocios.

El domicilio de origen, es el lugar del domicilio del padre, en el da del nacimiento de los hijos.
Art. 90: El domicilio legal es el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en contra, que una
persona reside de manera permanente para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus
obligaciones, aunque de hecho no est all presente. (Luego el Art. Hace una enumeracin de
diferentes personas y donde se presume su domicilio).
Art. 162: Las relaciones personales de los cnyuges sern regidas por la ley del domicilio efectivo,
entendindose por tal el lugar donde los mismos viven de consuno. En caso de duda o
desconocimiento de ste, se aplicar la ley de la ltima residencia.
Art. 163: Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los
bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal, en todo lo que, sobre materia de estricto
carcter real, no est prohibido por la ley del lugar de ubicacin de los bienes.
Art. 164: La separacin personal y la disolucin del matrimonio se rigen por la ley del ltimo
domicilio de los cnyuges sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 161.
47

En materia de personas Jurdicas el cdigo civil establece:

Domicilio: lugar de la administracin Principal.
Sucursales: es un domicilio especial en el lugar de dichos establecimientos.

Residencia: Utilizado en el Cdigo Civil y Tratado de Montevideo como punto de conexin

subsidiario. En defecto de un domicilio se aplica la ley del lugar de residencia (cuando no es
conocido el domicilio).

Alimentos: las reclamaciones por el menor pueden determinarse segn la ley de residencia del
mismo.
Relaciones de consumo: la tutela del consumidor es dada por la ley de su residencia.
Tratado de Montevideo: la materia procedimental se rige por la lex fori. En materia procesal se
admiten todas las clases de prueba que existen en el lugar donde el caso est sometido.
2 Puntos de conexin Reales:
Son medios Idneos para resolver la materia relativa a la existencia, extensin y extincin de
derechos reales. Los derechos reales son territoriales.

Ley del Lugar de situacin de los Bienes: el cdigo civil somete a este punto de
conexin la constitucin, modificacin y cancelacin de derechos reales sobre inmuebles
argentinos y muebles con situacin permanente. En materia de bienes sin situacin
permanente se aplica la ley del ltimo domicilio.
El tratado de Montevideo tambin para sucesiones divide en muebles e inmuebles (tesis del

fraccionamiento).
Lugar de la primera publicacin de la obra: El tratado de Montevideo de 1889, en
materia de obras literarias o artsticas establece que se rigen por el lugar de la primera
publicacin o distribucin. En el derecho argentino rige la ley 11.723 (ley de propiedad

intelectual).
Lugar de Registracin: en materia de buques y aeronaves rige la ley del pas de la
matrcula; en materia de marcas y automotores el del lugar de la inscripcin registral.

3 Puntos de conexin conductistas:

Autonoma de la voluntad:
En el derecho privado es chica, es decir, las partes establecen en un contrato (de derecho privado
interno) derechos y obligaciones con el lmite de las normas imperativas o coactivas (normas de
orden pblico).
En el derecho internacional privado es grande. Puede ser:
1 Conflictual: en una determinada materia las partes pueden elegir el derecho aplicable al caso.
Puede ser mediante una clusula compromisoria (antes) o mediante un compromiso arbitral
celebrado con posterioridad a la celebracin del contrato. Se prorroga la jurisdiccin a favor de los
jueces de aquel pas cuyo derecho internacional privado se declara aplicable y a las partes les
conviene. Es conflictual porque el derecho aplicable surge de la norma de conflicto, una norma
indirecta mediante una forma expresa o tcita (por signos inequvocos).
2 Material: las partes pueden regular los contratos internacionales por medio de estipulaciones
de derecho privado. Se crea el derecho regulador del contrato. Rige el mtodo directo (no
indirecto) porque se encuentra la solucin. Crea la norma directa que va a resolver el caso. Dentro
de la autonoma material podemos distinguir:
A de primer grado: las partes someten las estipulaciones del contrato, no se someten a ningn
derecho positivo determinado. Pueden establecer un derecho subsidiario para el caso que sus
48

estipulaciones tuviesen lagunas. La autonoma est limitada por el orden pblico internacional del
juez.
B de segundo grado: las partes formulan estipulaciones materiales sin declarar su
independencia de cualquier derecho positivo y sin someterse a algn derecho determinado, las
partes se encuentran sometidas a la totalidad de derechos elegibles (pases cuyo derecho se
hubiera aplicado).
Caracteres comunes (de la autonoma de la voluntad)
1 Acto Jurdico Internacional: Domicilio de las partes o lugar de celebracin o de cumplimiento
del contrato (tiene que ser un caso con elemento extranjero).
2 Normas Coactivas: el orden pblico interno no es un lmite de la autonoma de la voluntad del
derecho internacional privado.
3 Orden Pblico internacional: (leyes de aplicacin inmediata) son lmites a la autonoma de la
voluntad.
Por ejemplo: se pude obviar la escritura pblica en un contrato de renta vitalicia, si porque se
radicaba en Estados Unidos. Se viol el orden interno pero no el internacional.
Autonoma en la actualidad (varan en cuanto a la cantidad de derecho a aplicar)
Limitativos: Ley del lugar del Cumplimiento, ley del lugar de la celebracin.
Abiertos: es la tendencia actual.
Matrimonio: Se rige por el lugar de celebracin, pero las partes pueden casarse donde quieran
(hay autonoma).
Atributos del sujeto: se rige por la ley del domicilio, pero el sujeto puede elegir el domicilio que
dese (Hay autonoma).
Nacionalidad: no se la puede provocar (No hay autonoma).
Autonoma universal
Las partes eligen un derecho no vinculado con ningn estado.
Ejemplo: Incoterms (Principios de Unidroit)
paralelamente se establece como jurisdiccin
internacional la cmara de comercio internacional. Lmite Orden pblico internacional del Juez.
El tratado de Montevideo de 1889

establece que los contratos se rigen por el

lugar de cumplimiento. Se ignora la autonoma conflictual.

CIURO

Si el legislador se preocupo por determinar el lugar de cumplimiento supone

que no regul la autonoma.

El tratado de Montevideo de 1940

la ley aplicable no puede ser modificada por la

voluntad de las partes. Salvo en la medida que autorice dicha ley (Art 5). Esta disposicin rechaza
la autonoma de las partes como punto de conexin y lo admite como autonoma interna de las
partes.

Lugar de celebracin: a veces aparece como un punto de conexin principal y otras veces

como subsidiario.
El tratado de Montevideo: Cuando no se conoce el lugar de ejecucin del contrato o hay muchos
lugares, se rige por el lugar de celebracin (punto no acumulativo condicional subsidiario).
En el cdigo Civil se rige por el lugar de celebracin:

La Forma de Los

contratos.
La capacidad matrimonial.
La Forma y la Validez intrnseca del
Matrimonio.
Lugar de ejecucin o cumplimiento (es un punto de conexin no acumulativo - simple)
Tratado de Montevideo
Si no se conoce se aplica la ley del lugar de celebracin.

49

En el cdigo Civil el fondo de los contratos (validez intrnseca y efectos) se rige por la ley del
cumplimiento salvo que no se conozca en cuyo caso se rige por la ley del lugar de celebracin.
En el derecho Laboral la validez intrnseca se rige por el lugar de celebracin y los efectos por el
lugar de cumplimiento.
Doctrina Teora de la prestacin ms caracterstica: en todos los contratos hay prestaciones
que hacen a su esencia que son comunes a todos los contratos. Ejemplo en la compraventa
entrega de la caso en propiedad y pagar un precio por ella. Cuando hay uno o ms lugares de
cumplimiento se aplica la ley del lugar de cumplimiento de la prestacin ms caracterstica.

Lugar de perpetracin del acto ilcito

Tratado de Montevideo
es una obligacin que nace sin acuerdo de partes. La ley
aplicable va a ser la de lugar donde se produjo el hecho ilcito. Si hay dudas teoras del derecho
penal (Acto ilcito).
Cdigo Civil
los actos, los contratos, los derechos adquiridos, son regidos por las leyes del
lugar donde se hayan verificado, fuera del domicilio de la persona.
Si hubiesen dudas
tesis de la ubicuidad: un delito se comete tanto en el lugar del hecho
(mayora), como donde se producen sus efectos. Tambin se aplica en materia de contaminacin
ambiental.

BOLILLA XII: LAS PERSONAS

Personas de Existencia Visible
El estatuto personal, la nacionalidad y el domicilio
El Estatuto Personal es el Reglamento Jurdico que se determina en razn de la nacionalidad o
el domicilio del sujeto.
La nacionalidad es el vnculo jurdico en virtud del cual una persona es miembro de la comunidad
poltica que constituye un Estado.
El domicilio, en el Derecho Internacional Privado, sirve de base para determinar el domicilio legal
a que deben someterse las relaciones de Derecho de naturaleza personal. El domicilio acta
dentro de la estructura de la Norma Indirecta como punto de conexin, utilizado para sealar el
Derecho competente que habr de regular determinadas relaciones jurdicas.
Es necesario distinguir el domicilio de la residencia:
Domicilio es el asiento jurdico de la persona (Salvat), el lugar que la ley instituye como asiento de
las personas para la produccin de determinados efectos jurdicos (Busso).
Residencia es el lugar de habitacin real de la persona (Salvat), el lugar en el cual la permanencia
de la persona se prolonga por un cierto tiempo, pero sin intencin de estabilizarse all (Busso).
El cambio de domicilio y su influencia sobre la nacionalidad.
Prcticamente todas las legislaciones del mundo consideran al domicilio como un factor decisivo
para la adquisicin, prdida y recuperacin de la nacionalidad.
En la Ley de Ciudadana, uno de los casos en que los extranjeros podrn naturalizase es cuando
hayan residido dos aos continuos en la Repblica.
En el Tratado de Amistad, Comercio y Navegacin que nos liga con Suecia y Noruega se
establece que si un argentino naturalizado sueco o noruego; o un sueco o noruego nacionalizado
argentino renueva su residencia en el pas de origen con intencin de establecerse en l

50

permanentemente, ser considerado como habiendo renunciado a la naturalizacin adquirida en el

pais extranjero (ms de dos aos)
Lo mismo prev la Convencin de Ro (1906) vigente en Argentina, Colombia, Costa Rica, Chile,
Ecuador, El Salvador, EE.UU, Honduras, Nicaragua y Panam.
No hay obstculos constitucionales para que se admita en nuestro Derecho Interno la doble o
mltiple nacionalidad, cuya concertacin ms frecuente deriva de Tratados Internacionales.
La Argentina ha solucionado el problema con los dos pases de mayor aporte inmigratorio
Espaa e Italia- mediante convenios bilaterales de doble nacionalidad:
Convenio

de Nacionalidad entre la Repblica Argentina y Espaa (1969). Los argentino y

espaoles de origen podrn adquirir la nacionalidad espaola y argentina respectivamente

en las condiciones previstas por la legislacin en vigor en cada una de las partes entrantes.
Convenio

de Nacionalidad entre la Repblica Argentina y la comunidad italiana (1921).

Muy similar al anterior.

Estado Y Capacidad
Rgimen y diversas tesis
Estado Civil es la situacin jurdica de una persona en el grupo social como sujeto de Derecho y
Obligaciones. Capacidad es la aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones.
Existe una indisoluble y estrecha relacin entre ambos conceptos.
En el tratamiento doctrinario y legislativo de ambos conceptos se distinguen dos posturas:
Teora sinttica: somete a una misma ley al estado y a la capacidad de las personas.
Teora separatista: el estado civil se rige por una ley, y la capacidad e incapacidad, por otra;
otorgando una solucin diferente segn se trate de capacidad de hecho o de derecho.
En la legislacin comparada predomina el criterio sinttico: solucin adoptada por el Derecho
argentino.
Nuestro Sistema de Derecho Internacional Privado contenido en Cdigo Civil (6, 7, 8, 9, 948) y en
los Tratados de Montevideo muestran la absoluta vigencia de la Ley Domiciliaria para regir el
estado y la capacidad de las personas.
La nacionalidad acta tan slo en materia de forma testamentarias y como punto de conexin
alternativo (3638 CC).
De la lectura de los artculos 6, 7 y 948 CC surge de forma inequvoca la adopcin del punto de
conexin domicilio para hacer regir la capacidad e incapacidad de las personas.
Art. 6.- La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas en el territorio de la Repblica,
sean nacionales o extranjeras, ser juzgada por las leyes de este Cdigo, aun cuando se trate de
actos ejecutados o de bienes existentes en pas extranjero.
Art. 7.- La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la
Repblica, ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio, aun cuando se trate de actos
ejecutados o de bienes existentes en la Repblica.
Art. 948.- La validez o nulidad de los actos jurdicos entre vivos o de las disposiciones de ltima
voluntad, respecto a la capacidad o incapacidad de los agentes, ser juzgada por las leyes de su
respectivo domicilio (artculos 6 y 7).
Pero el Art. 949 dispone: la capacidad e incapacidad de Derecho, el objeto del acto y los vicios
que pueda contener sern juzgados para su validez o nulidad por las leyes de este Cdigo. En
esta disposicin aparece el codificador adoptando la postura separatista: distingue la
capacidad e incapacidad de Derecho y hace regir sta por la ley orgnica otorgndole un carcter
territorial.

51

Surge el siguiente interrogante: El punto de conexin domicilio, es empleado en materia de

capacidad e incapacidad genrica o rige solamente la capacidad e incapacidad de hecho y la ley
territorial es la competente para regir la capacidad e incapacidad de Derecho?.
Se han dado diferentes respuestas:
a. Teora chauvinista: Reduce la aplicacin de la ley del domicilio solamente a la capacidad e
incapacidad de hecho y somete la capacidad e incapacidad de derecho a la ley territorial.
b. Teora cosmopolita: la capacidad e incapacidad de hecho y de derecho se rigen por la ley
de domicilio con la salvedad que las incapacidades de derecho de la ley territorial
prevalecen sobre la capacidad de hecho o derecho de la ley domiciliaria.
c. Tesis intermedia: la capacidad de derecho asimilada en su tratamiento jurdico a la
capacidad e incapacidad de hecho, est sometida a la ley del domicilio mientras que la
incapacidad de derecho se rige por la ley territorial.
En definitiva,

la redaccin del cuestionado Art. 949 es clara y terminante y conforme a una

interpretacin literal es imposible prescindir de l. Se ha receptado, entonces, la Tesis Separatista

en relacin al reg. Internacional de la capacidad: la capacidad e incapacidad de hecho se rigen
por la ley del domicilio y la capacidad e incapacidad de derecho se rige por la ley argentina.
Los Tratados de Montevideo han aceptado el principio del domicilio sin distinguir entre ambos
conceptos, se inspiran, pues, en la tesis unitaria o sinttica.
El artculo 1 del Tratado de 1889 dice: La capacidad de las personas se rige por la ley del
domicilio, y el artculo 1 de 1940: La existencia, el estado, y la capacidad de las personas
fsicas se rigen por la ley de su domicilio. No se reconocern incapacidades de carcter penal, ni
tampoco por razones de religin, raza, nacionalidad u opinin.
El artculo 138 ratifica el principio general:
El que mude su domicilio de un pas extranjero al territorio de la Repblica, y fuese mayor o menor
emancipado, segn las leyes de este Cdigo, ser considerado como tal, aun cuando sea menor o
no emancipado, segn las leyes de su domicilio anterior.
El artculo 139 establece las excepciones:
Pero si fuese ya mayor o menor emancipado segn las leyes de su domicilio anterior, y no lo
fuese por las leyes de este Cdigo, prevalecen en tal caso aqullas sobre stas, reputndose la
mayor edad o emancipacin como un hecho irrevocable.
Aqu se establece el Principio de Irrevocabilidad de la Capacidad Adquirida. La irrevocabilidad
ser tanto de la mayora de la edad, como de la emancipacin. En los dos artculos la cuestin
gira en torno a mudar el domicilio.
Otras excepciones:
Artculo 159: Las condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio se rigen por el
derecho del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para
no sujetarse a las normas que en l rigen.
Artculo 14, inc. 4: Las leyes extranjeras no sern aplicables... Cuando las leyes de este Cdigo,
en colisin con las leyes extranjeras, fuesen ms favorables a la validez de los actos. Se trata aqu
del favor negocii (y no de Orden Pblico), y tiende a la correccin de un problema que la ley
extranjera tiene. Para Goldschmidt y Ciuro, este artculo no puede aplicarse a la capacidad, sino a
la forma.
Incapacidades Proteccin de los incapaces.
a. Incapacidad derivada de la edad.
La incapacidad impuesta por la minora de edad es de hecho, y se establece con el fin de proteger
a la persona en razn de su falta de discernimiento y proporcionarle un representante legal que
obre por ella. La ley fija una determinada edad a partir de la cual se presume de pleno derecho, si
admitir prueba en contrario, que la persona goza de discernimiento y ponderacin para el ejercicio
52

de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones, evitndose as la necesidad de investigar

en cada caso si la persona que ejecuta un acto jurdico es realmente responsable.

Las

dificultades surgen como consecuencia de los diversos lmites establecidos por distintas
legislaciones nacionales para trazar la lnea divisoria entre mayores y menores de edad, aunque
haya una tendencia a la uniformidad. Esta falta de uniformidad tiene el inconveniente de que si
una persona muda su domicilio de un pas a otro, debe resolverse si conserva o cambia su calidad
de mayor o menor.
La mayora de las legislaciones siguen el principio sustentado por Savigny de la irrevocabilidad de
la capacidad adquirida.
b. Tutela y curatela.
Los menores de edad se hallan sometidos a una representacin necesaria, en primer lugar de los
padres y en caso de fallecimiento o prdida del ejercicio de la patria potestad, por un tutor que la
ejerce en su sustitucin. Por otro lado, la ley organiza otra representacin necesaria para los
mayores incapaces de administrar sus bienes, y que estn taxativamente enunciados en nuestra
legislacin civil (demente aunque tenga intervalos lcidos, y sordomudo que no sabe leer ni
escribir). La tutela y la curatela estn sometidas a las mismas normas de Derecho Internacional
Privado, pero ambas plantea dos problemas: uno de carcter procesal: a que juez le corresponde
el discernimiento; y el otro material o sustantivo: cul es la ley aplicable para regir las relaciones
personales y patrimoniales que originan. No existe solucin uniforme:
Juez competente: CC: es juez competente para el discernimiento de la tutela el del domicilio de
los padres del menor al tiempo de su fallecimiento (400). Si los padres del menor tenan su
domicilio fuera de la Repblica el da de su fallecimiento o el da en que se trataba de constituir la
tutela, ser en el primer caso el juez del lugar de la ltima residencia de los padres el da de su
fallecimiento y en el segundo caso el del lugar de su residencia actual.
En el caso de menores abandonados o expsitos, es juez competente el del lugar donde se
encuentran. Tratado de Montevideo: el discernimiento de la tutela y curatela se rige por la ley del
lugar del domicilio de los incapaces. Como el domicilio de los incapaces es el de sus
representantes legales, conduce al domicilio de los padres del menor o incapaz al da en que se
constituye la tutela o curatela.
Relaciones personales:
Cdigo Civil y Tratado de Montevideo: Rige la ley del pas al que pertenece el juez que ha
discernido el cargo.
Relaciones patrimoniales:
Cdigo Civil y Tratado de Montevideo 1889: rige la ley del lugar de situacin de los bienes.
Tratado de Montevideo 1940; es ley competente la del domicilio de los incapaces en todo cuanto
no est prohibido en materia de estricto carcter real por la ley de situacin de bienes.
c. Ausencia.
Segn nuestro DIPr ser competente el juez del domicilio, o en su defecto, de la ltima residencia
del ausente. Si no los hubiere tenido en el pas, o no fuesen conocidos, lo ser el lugar en que
existieren los bienes abandonados o el que hubiese prevenido cuando dichos bienes se
encontraren en diversas jurisdicciones. Es decir, que los puntos de conexin utilizados por el
legislador actan subsidiariamente.
Los Tratados de Montevideo determinan como juez competente el del ltimo domicilio del
presunto ausente. En cuanto a los efectos de la declaracin de ausencia, los tratados se inspiran
en el fraccionamiento, y los someten a la ley del pas donde los bienes se hallan situados.
53

d. Otras causales de inhabilitacin judicial.

La ley 17.711 ha incorporado al CCA el rgimen de inhabilitacin judicial, estructurado a travs del
art. 152 bis. No se trata de nuevas causales de incapacidad, sino de proveer de asistencia y
contralor por parte de un curador designado judicialmente, para todos los actos de disposicin y
administracin, que expresamente designara la sentencia, que pretenda realizar la inhabilitacin.
Esta declaracin de inhabilidad judicial procede en los siguientes casos: ebriedad habitual;
toxicomana; disminucin de facultades mentales; y prdigos. Esta institucin no incorpor
ninguna norma de DIPr. Se aplican las normas generales de la curatela.
El problema del juez competente en la esfera internacional es el nico especfico del DIPr. que
puede plantear esta institucin.
La declaracin judicial de inhabilidad implica una alteracin o modificacin en el estado civil y la
capacidad de las personas. Cuando la sentencia sea dictada en el extranjero, su inscripcin en el
Registro Civil deber ser ordenada por el juez del domicilio argentino, previa verificacin de los
requisitos formales, procesales y sustanciales, que debe reunir toda sentencia extranjera para
producir efectos extraterritoriales.
Jurisprudencia.
Caso VALLE INCLN.
Mara Beatriz Valle Incln, hija del ilustre escritor espaol. Siendo menor de edad, haba sido
enviada por su madre, viduda, durante la guerra Civil Espaola, a diversos pases, llegan la
menor, al final, a la Argentina. Es aqu donde cumple los 22 aos, resultando entonces mayor de
edad en virtud del Derecho Argentino, pero an menor segn el Derecho Espaol, teniendo la
madre su domicilio en Espaa. La madre reclam de las autoridades argentinas que obligasen a
su hija a repatriarse, ya que ella se negaba a obedecer a la madre. La sentencia argentina
considera a Mara Beatriz mayor de edad, y niega ayuda a la madre.
Caso BERMAN.
El segundo caso es el de seorita Evelina Geraldina Faustina Berman.
La seorita Berman lleg a Tel Aviv (Israel) siendo mayor de dieciocho aos de edad. Como
deseaba casarse y sus padres no le otorgaban la correspondiente autorizacin, crea necesario
regresar a Buenos Aires, donde la familia estaba domiciliada, a fin de solicitar ante el juez
competente la venia judicial en el juicio de disenso. Pero como para regresar necesitaba un
pasaporte argentino que el consulado argentino no le quera extender por considerarla menor de
edad, y careca del consentimiento de sus padres, la seorita Berman, como primera medida, pidi
al juez en Buenos Aires que autorizara al Consulado argentino en Tel Aviv a concederle un
pasaporte, para que pudiera regresar a Buenos Aires y tramitar all su venia aetatis. El juez de
primera instancia hizo saber al PEN por oficio que el Consulado estaba autorizado a proveer a la
seorita Berman, la documentacin necesaria para que volviera al pas. Contra la resolucin se
alz el padre de la causante. Entretanto, el asesor de menores de Cmara haba formulado un
nuevo planteamiento, sosteniendo en l que domicilindose la hija en el Estado de Israel, donde
se adquiere la mayora de edad a los dieciocho aos, corresponde la revocacin del auto apelado
y el archivo de las actuaciones. As se resolvi, aplicndose por analoga los artculos 138 y 139.
El caso haba sido declarado urgente, dado el estado de gravidez de la causante. La doctrina
Berman fue tenida en cuenta por las Normas de Aplicacin del Reglamento Consular, dictadas
en virtud del artculo 342 del Reglamento de Cancillera, las cuales estatuyen que cuando
funcionarios consulares procedan a expedir, renovar o prorrogar pasaportes a menores de 21
54

aos, tendrn en cuenta los artculos 138 y 139 del CCA, respetando las leyes del domicilio que
determinan los mismos.
Caso ZUCKER. Curatela.
La circunstancia de que el presunta insano haya sido trasladado por el padre al extranjero durante
su minora de edad, para asistirse de una enfermedad mental, y que permanezca all internado en
un sanatorio despus del fallecimiento del padre y del cumplimiento de su mayora de edad, no
importa un cambio de domicilio, en el concepto legal, si en el testamento del causante se declara
que esa residencia era accidental y en autos no existe ningn indicio que haga presumir siquiera
la voluntad y el nimo del presunto insano de fijar all su domicilio, quien, por otra parte, no ha
intentado intervenir en el juicio sucesorio, en la administracin de sus bienes.
Personas de Existencia Ideal o Personas Jurdicas
Personas Jurdicas de Carcter Pblico
Art. 33 Cdigo Civil: ... tienen carcter pblico:
El Estado nacional, las provincias, los municipios.
Las entidades autrquicas
La Iglesia Catlica.
Art. 34. Son tambin personas jurdicas los Estados extranjeros (...) cada una de sus provincias o
municipios.
El estado
A - Su reconocimiento: La personalidad civil del Estado se impone como consecuencia de su
existencia poltica respecto de los dems Estados que hayan entrado en relaciones diplomticas
con el mismo.
De all la importancia del acto poltico del reconocimiento que supone para el Estado que lo
realiza, la aceptacin del Estado extranjero como persona de Derecho pblico y como persona
jurdica de derecho privado.
Tambin es necesario el reconocimiento del gobierno respectivo, pues de lo contrario carecera de
representacin.
B - Capacidad de actuacin extraterritorial: dos sistemas de solucin:
1 - Tesis restrictiva territorialista: fundada en un concepto exagerado de la soberana, negaba
la extraterritorialidad del Estado, poniendo de resalto los peligros o inconvenientes de la posesin
o adquisicin por un Estado de los inmuebles en otro.
2 - Postura liberal amplia: hoy, unnimemente aceptada. Se funda en que al constituirse el
Estado lo hace con el doble carcter de poder pblico y de persona jurdica. Son dos cualidades
inseparables y hacen a su existencia. Y en caso de que la concentracin de inmuebles por otro
Estado extranjero en su territorio le traiga aparejados riesgos o peligros para el ejercicio de su
soberana (ya sea por la cantidad o por la ubicacin en puntos estratgicos) le quedan recursos
como la expropiacin. Pero, como este tipo de remedios puede ocasionar roces o rupturas
internacionales, la legislacin comparada ofrece casos en que sin desconocer la personalidad
jurdica del Estado extranjero lo condiciona, limita, restringe

en su facultad de adquirir los

inmuebles.
Quintn Alfonsn, principal expositor de la Teora de la extraterritorialidad parcial de la persona
jurdica de carcter privado, lo traslada al campo de actuacin del Estado fuera de sus fronteras;
ste goza de plena capacidad para la vida civil, pero en la medida que quiera ejecutar actos
propios de sus funciones o servicios pblicos, deber adecuarse a las exigencias del Estado
donde quiera practicarlas.
Nuestro Cdigo Civil recepta la Tesis amplia liberal y sin restricciones en el Art. 34, al decir
son tambin personas jurdicas los Estados extranjeros, sus provincias o municipios...
Otorga al Estado extranjero capacidad jurdica plena sin necesidad de ninguna subordinacin a la
55

ley territorial, y por el slo hecho de su existencia poltica, bastando su reconocimiento para que
quede investido de la calidad de sujeto de Derecho.
Y en cuanto a la adquisicin de bienes races en nuestro territorio, existen restricciones que
derivan de Normas generales y no de la calidad de Estado extranjero.
Los tratados de Montevideo de 1889 y 1940 reconocen en sus respectivos artculos 3, el
carcter de persona jurdica a los Estados Extranjeros, y la capacidad de adquirir derechos y
contraer obligaciones en el territorio de otro Estado contratante, eligiendo como punto de conexin
para determinar las condiciones y formas de ejercicio de esa capacidad, la ley del Estado donde
se quiere ejercer. El de 1889 hablaba solo del Estado Extranjero, el de 1940 utiliza una frmula
ms amplia ...y dems personas jurdicas de derecho pblico extranjero.
C - Comparencia ante tribunales locales. Dos tesis:
1 - Unitaria o clsica: En todos los casos un Estado podr aludir la competencia de los tribunales
de otro Estado, oponiendo la excepcin de inmunidad de jurisdiccin ante cualquier demanda y sin
hacer ninguna distincin.
2 - Moderna o diferencial: faculta al Estado extranjero a oponer la excepcin de inmunidad de
jurisdiccin solamente cuando la accin entablada es consecuencia de un acto de puro Derecho
Privado. Tesis adoptada por la Ley 24.488.

La Iglesia
El Art. 33 anuncia a la Iglesia Catlica como persona jurdica de carcter pblico y, por ende,
revestida de plena capacidad civil para realizar, por intermedio de sus representantes, todos los
actos de la vida civil en su calidad de sujeto de derecho y obligaciones.
El Art. 2345 surge que de esa misma calidad goza cada Iglesia en particular. Les reconoce
patrimonio propio y capacidad de disposiciones del mismo.
Personas Jurdicas de Carcter Privado
Teora de la ficcin (Savigny): se determina por el lugar en que ha sido reconocida como tal.
Punto de conexin es el lugar de la incorporacin (incorporacin que se hace en el registro).
Teora de la realidad: dice que detrs de la institucin hay hombres de carne y hueso, hay que
ver el lugar donde se lleva a cabo la administracin principal. Punto de conexin el domicilio.
El art. 33 C.C. .... tienen carcter privado:
Las Asociaciones y Fundaciones: que tengan por principal objeto el bien comn, poseen
patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan
exclusivamente de asignaciones del Estado y obtengan autorizacin para funcionar. (fuentes
Tratado de Montevideo de 1889 y 1940, cdigo civil, Ley de mutuales, ley de fundaciones, Cidip III
no retificada por argentina)
Las sociedades civiles y comerciales o entidades, que conforme a la ley, tengan capacidad de
adquirir Derecho y contraer obligaciones aunque no posean autorizacin expresa del Estado para
funcionar. (Fuentes Tratado de derecho comercial de 1889, 1940, convencin de 1979 sopbre
conflictos de sociedades mercantiles, convencin de la haya de 1956).
Para completar el cuadro de las personas jurdicas privadas hay que hacer referencia a las
simples asociaciones del Art. 46: las Asociaciones que no tienen existencia legal como personas
jurdicas sern consideradas como simples asociaciones civiles o religiosas, segn el fin de su
institucin, son sujetos de derecho siempre que la constitucin y designacin de autoridades se
acredite por escritura pblica o instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano
pblico.

56

Los cultos o iglesias disidentes son personas jurdicas de carcter privado en el supuesto de
que con el carcter de asociaciones que persiguen fines religiosos renan los requisitos del inc. 1
del art. 33.
Se plantean tres problemas:
A Existencia:
El Tratado de Montevideo de 1889: aplica la teora de la ficcin (lugar de incorporacin).
El Tratado de Montevideo de 1940: aplica la teora de la realidad (Lugar de la administracin
principal - domicilio).
El cdigo Civil aplica la ley del domicilio.
En materia de fundaciones se aplica la ley del lugar donde ha sido creada.
En materia de mutuales se aplica la ley argentina.
En materia de cooperativas se aplica la ley del lugar de constitucin.
B Capacidad
Que ley indica si una persona tiene capacidad jurdica o no?
A)

Teora anglosajona de la incorporacin: la existencia de las personas jurdicas se rige

por la ley del pas donde ha sido reconocida como tal.

B)

Teora continental del domicilio: somete la existencia de la persona jurdica a las leyes
del pas del domiciliio, entendindose como tal la sede principal de sus negocios o la sede
principal de la administracin.

C)

Teora de la super addition o acumulacin: aplica en principio la teora de la

incorporacin, pero en algunos aspectos recurre a la del domicilio, como en el caso de la
proteccin de los acreedores o negocios entre los socios y la sociedad.

C Que puede hacer

Este problema debe vincularse con la ley que determina su existencia. Esta es la que dice si es
capaz o no y su legitimacin.
Tratado de Montevideo de 1889: La ley del Estado determina la capacidad.
Tratado de Montevideo de 1940: Somete la Existencia y capacidad a la ley domiciliaria.
Sociedades Comerciales (EXAMEN)
COMO PUEDEN OPERAR LAS SOCIEDADES FUERA DE SU DOMICILIO? PROBLEMA DE LA
EXTRANJERIA U HOSPITALIDAD
A) Inhospitalidad absoluta: no reconoce nunca a la persona jurdica extranjera.
B) Hospitalidad condicionada: para reconocerla debe cumplir con determinados requisitos.
C) Hospitalidad limitada: la reconoce para determinado crculo de asuntos.
D) Hospitalidad absoluta: la reconoce siempre.

Capacidad en les Sociedades Extranjeras. Actuacin extraterritorial de la persona jurdica

Las sociedades civiles y comerciales, asociaciones, fundaciones, el Estado y sus entes
autrquicos, etc., hoy en da trascienden continuamente sus propias fronteras o las del Estado
donde se han constituido, y se proyectan en el territorio de los dems en el cumplimiento de sus
fines especficos. De all la importancia de que tiene considerar jurdicamente la actuacin
extraterritorial de la persona jurdica, sea de carcter pblico o privado; es decir, si constituida en
un Estado puede realizar actividades en otro distinto, y en su caso, bajo que condiciones y en que
grado.
Para Kaller de Orchansky, frente al problema planteado, pueden esbozarse en principio dos
grandes lneas del pensamiento jurdico: la posicin territorialista, que confina a la persona jurdica
57

en el pas que ha sido creada y le exige que se constituya en cada Estado donde quiera actuar; o
la tesis extraterritorialista, para la que el reconocimiento por un ordenamiento jurdico reviste a la
persona jurdica de plena capacidad para actuar en los dems. La territorialidad o
extraterritorialidad de la persona moral, o de la existencia ideal, o simplemente persona jurdica,
est estrechamente vinculada con la naturaleza que se le asigne a la misma. As la teora de la
ficcin conduce a un territorialismo estricto, afirmndolo categricamente. Frente a la teora de la
ficcin se yerguen los partidarios de la teora de la realidad, que lleva a afirmar la extrarritorialidad
amplia y plena de la persona jurdica.
El territorialismo estricto protege las economas locales, pero en conduce al aislamiento de los
Estados que lo practican. En cambio, el sistema de la extraterritorialidad total, que satisface las
necesidades del comercio internacional, la radicacin de capitales y el trfico jurdico internacional,
tiene las desventajas de no proteger las economas locales. Esto a dado a luz un tercer sistema:
extraterritorialidad parcial.
Este sistema de extraterritorialidad parcial distingue, haciendo hincapi en los actos que puede
realizar la persona jurdica en un pas distinto al de su constitucin, entre los actos que integran su
capacidad especfica, y los que hacer a su capacidad genrica o accesoria, segn la terminologa
acuada por la doctrina.
Los actos que hacen a su capacidad especfica son aquellos que hacen directamente a la
realizacin del objeto de su constitucin, es decir, a su finalidad social.
El segundo tipo de actos, de su capacidad genrica o accesoria, son aquellos comunes a toda
persona jurdica y no importan al ejercicio del objeto de su institucin, como el estar el juicio en
calidad de actora o demandada, contratar, recibir legado o donacin, adquirir bienes, etc.
La ley de Sociedades Comerciales recepta la extraterritorialidad parcial en una detallada y
completa reglamentacin.

En el mbito de la persona jurdica, la primera pregunta consiste en saber cul es la ley que
indica si una agrupacin de personas y bienes tiene personalidad jurdica.

EXAMEN

Tratado de Montevideo de 1889: El tratado de 1889 en el artculo 4 dice que basta que la
persona jurdica de carcter privado realice un solo acto comprendido en el objeto de su
institucin para que quede condicionada a los requisitos de la ley territorial del Estado donde
quiera practicarlo.

Tratado de Montevideo de 1940: consagra la solucin cuantitativa cualitativa, y la persona

jurdica quedar sometida a las prescripciones de la ley territorial, solamente cuando realice
habitualmente actos comprendidos en el objeto especial de su institucin, es decir que no
basta un solo acto, sino que se introduce el requisito de la habitualidad.

CIDIP II (1979): En la Convencin Interamericana sobre conflicto de leyes en materia de

Sociedades Mercantiles, aprobada en Panam en 1979, se establece
Art. 2: La existencia, capacidad, funcionamiento, y disolucin de las sociedades mercantiles
se rigen por la ley del lugar de constitucin. Por ley del lugar de constitucin se entiende la del
Estado donde se cumplan los requisitos de forma y fondo requeridos para la creacin de
dichas sociedades.
Art. 3 dice: Las sociedades mercantiles debidamente constituidas en un Estado, sern
reconocidas de pleno derecho en los dems Estados. El reconocimiento de pleno derecho no
excluye la facultad del Estado para exigir la comprobacin de la existencia de la sociedad
conforme a la ley del lugar de su constitucin. En ningn caso, la capacidad reconocida a las
58

sociedades constituidas en un Estado podr ser mayor que la capacidad que la ley del Estado
de reconocimiento otorgue a las sociedades constituidas en este ltimo.
Art. 4: Para el ejercicio directo o indirecto de los actos comprendidos en el objeto social de
las sociedades mercantiles, stas quedarn sujetas a la ley del Estado donde los realicen.

Para reconocer el carcter de Persona Jurdica se aplica la teora de la incorporacin (que no

es otra que la teora del domicilio).

Para el ejercicio de los actos que va a realizar, se debe someter a la ley del Estado en el cual
actan.

Se califica por ley de domicilio, en ausencia de este, por el del asiento principal del lugar de
sus negocios.

En cuanto a la forma y calidad del contrato, se aplica la ley del lugar de sus negocios.

La capacidad para entrar en juicio se estableca aplicando la ley del lugar de Constitucin;
luego del lugar del asiento de sus negocios; a partir de la CIDIP II, se acepta la teora de la
incorporacin absoluta. Si el Estado considera que no es aplicable, puede argumentar que se
opone al Orden Pblico.

Capacidad Jurdica de las Personas Jurdicas Extranjeras.

Existen dos teoras: la teora de la incorporacin (o teora de su constitucin) y la teora del
domicilio (comercial, es decir, el del asiento principal de sus negocios).
Aqu debemos recurrir a la Ley de Sociedades Comerciales:
El art. 118 de la Ley de Sociedades dice: que La Sociedad constituida en el extranjero
ACTOS AISLADOS

EJERCICIO HABITUAL (actos de su OS,

Sucursal, asiento o representacin)

Est habilitada para ellos y para entrar en

* Acreditar existencia segn leyes de su pas.
Juicio
* Fijar domicilio en el pas.
* Justificar decisin de crear representacin.
* Designar persona a cargo.
Regla: La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su Existencia, y Forma
por las leyes del lugar de Constitucin.
Para Le Pera se trata de un problema de reconocimiento.
Para Boggiano lugar de constitucin equivale a lugar de Registro. Para este autor la ley del lugar
constitucin rige la forma del acto constitutivo, la prueba y los efectos del incumplimiento, el
contrato de suscripcin de acciones, el problema de publicidad e inscripcin.
Existencia significa capacidad de derecho, es decir, personalidad jurdica. Esa aptitud se rige por
la ley del lugar de constitucin del ente.
Dice Boggiano que la ley del lugar de constitucin rige la forma del acto constitutivo de la
sociedad, la prueba en contra de ese acto, sea entre los socios, o de los terceros contra el acto. Y
rige tambin los efectos del incumplimiento de las formas que ella impone. Esa ley rige tambin el
contrato internacional de suscripcin de acciones.
En el concepto de forma queda comprendido tambin el problema de la publicidad e inscripcin.
Artculo 119.
Sociedad de tipo desconocido es vlida siempre que no afecte nuestras leyes.
59

Artculo 122.
Emplazamiento para estar en juicio slo se refiere al lugar donde puede notificarse la demanda.
Se debe ver quin es el representante de la sociedad.
El art. 123 de la Ley de Sociedades dice: que para constituir sociedad en la Repblica Argentina
debern previamente acreditar:

Acreditar haberse constituido segn leyes de su pas.

Inscribir el contrato social con sus modificaciones.

Inscribir a sus representantes.

El solo efecto de participar en una sociedad argentina implica el deber de cumplir

con estos requisitos.

Este artculo comprende fundar y tambin adquirir.

Artculo 124.
El artculo 124 de la ley 19.550 dice:
La Sociedad constituida en el extranjero que tenga su sede en la Repblica o su principal objeto
est destinado a cumplirse en la misma, ser considerada como sociedad local a los efectos del
cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma y contralor de funcionamiento.
Se refiere al ejercicio habitual, y se est previendo el caso de las llamadas sociedades en fraude
a la ley argentina. Este art se ve desde dos puntos de vista NORMA DE POLICIA (para
Boggiano) o BUSCA EVITAR FRAUDE A LA LEY (para W. Goldschmidt)
Interpretando el articulado de la ley 19.550 de una manera orgnica, a contraluz de las
disposiciones pertinentes del CCA, se llega a las siguientes conclusiones:
a. Capacidad Jurdica.
Si una agrupacin constituye o no una sociedad comercial se califica por la ley causal, que es la
ley del pas donde se constituy. Esta regla se desprende de los arts. 119 y 120 de la LS, que
coincide con el art. 9 del Tratado de Montevideo de 1940.
El domicilio ser el del pas en el cual funciona la Direccin Administrativa, donde se toman las
decisiones. No interesa el pas en el cual la sociedad realiza su industria o comercio. La LS alude
a sede principal de la Administracin.
Si una agrupacin tienen en la Argentina su sede o su objeto principal, se aplica Derecho
Argentino (teora de la realidad) hyase constituido la agrupacin en la Argentina o no (ambos,
aplicacin 124 LS).
b. Capacidad de hecho.
No comprende las prohibiciones especiales. La capacidad de hecho se rige por idntico Derecho
que la de derecho. Sin embargo, la responsabilidad de los representantes se rige por el Derecho
Argentino, si stos han actuado en la Argentina (121 LS art. 8 TM1940). Se trata de un tipo de
principio de defensa nacional.
c. Tratamiento de la sociedad en el extranjero.
Se distingue entre actos aislados y una actividad permanente que implica el establecimiento de
una sucursal (118 LS). Si una sociedad quiere actuar en la Argentina por intermedio de otra
sociedad que crea al efecto, la ley no estima que su creacin constituye una acto aislado, sino que
significa el ejercicio habitual de actos comprendidos en el objeto social, por lo cual tiene que
cumplir con los requisitos del establecimiento de una Sucursal, sin tener que justificar la creacin.
Se desea examinar la madre extranjera, porque ella luego va a controlar a su hija argentina.
El 123 comprende tanto una constitucin fundacional como la operada por adquisin de partes,
cuotas o acciones de una sociedad ya constituida.
d. Jurisdiccin Internacional.
60

Existe tanto para actos aislados de sociedades extranjeras como con motivo de actos de sus
sucursales. En el primer caso, el juez competente es el del domicilio del apoderado de la
sociedad; en el segundo supuesto, y pese a una redaccin defectuosa que confunde
representante con representacin, es preciso acudir al juez del domicilio de la sucursal (Art. Del
TM1889 art. 11 TM1940).
UNIDAD XIII
Formas de los actos jurdicos
Por regla el derecho del lugar del otorgamiento rige el acto. Este es un principio mundialmente
reconocido, pero no hay que perder de vista que, no siempre lo ideal es que la forma del acto
siempre este regida por el derecho de lugar de celebracin, o de otorgamiento del acto. En
principio porque la forma que las partes tienen en mira y que eventualmente ayudar para su
validez formal, va a ser el punto de conexin correspondiente con la causa. Adems adolece de
una inexactitud invisible, que consiste en que la mxima no indica si slo atae a la ley reguladora
de la forma, o si igualmente concierne a la ley impositiva. Por regla general, quienes la usa, la
emplean en este ltimo sentido.
Goldschmidt

El problema de la forma comprende tres preguntas diferentes, que, a

veces coinciden, deben separarse.

La primera (y ms importante) interroga por el Derecho que impone a un negocio jurdico una
forma determinada o que le exime de toda exigencia formal. Si este Derecho es el del pas donde
el negocio jurdico se realiza, las siguientes dos preguntas carecen de importancia prctica. Las
tres hallan su respuesta en la omnisciente ley local.
Si, en cambio, el Derecho que impone la forma o que de ella exime, no es la ley del lugar en el
que el negocio jurdico se lleva a efecto, se plantea el segundo problema, que pregunta por el
Derecho que rige la realizacin de la forma.
Por ltimo, y en tercer lugar, ante el divorcio entre la ley impositiva de la forma y la ley reguladora
de sta, surge la duda sobre su equivalencia: la forma regulada por la ley local

es o no

equivalente a la forma exigida?. Desde luego, parece evidente que la ley que impone la forma,
debe ser igualmente la ley que juzgue sobe la equivalencia de la forma realizada con la forma
exigida: debe haber identidad entre la ley que impone y la ley que califica.
En nuestro derecho positivo se puede salvar: Artculo 1211: Los contratos hechos en pas
extranjero pero transferir derechos reales sobre bienes inmuebles situados en la Repblica,
tendrn la misma fuerza que los hechos en el territorio del Estado, siempre que constaren de
instrumentos pblicos y se presentaren legalizados.()
Ejemplo: Transferimos una estancia Argentina, pero el contrato los hacemos en Madrid.
1 Cuestin: Qu derecho me impone la forma que tiene que tener ese contrato?, en
principio el derecho Argentino se atribuye (por el ejercicio del art. 1211 y art. 10, para todo el acto y
para la forma tambin) la imposicin de la forma a utilizar. Se puede hacer una transferencia de un
inmueble Argentino en el extranjero, pero hay que hacerlo con las provisiones que exige el
derecho Argentino para que sea vlido ac. Si el derecho de fondo est en Argentina por el arbitrio
del art. 10, entonces el derecho de fondo impone la forma.
2 Cuestin: Cul es el derecho que les va a decir y les va a regular que es un instrumento
pblico? Ac si funciona la regla lex foris, de que el derecho local rige el acto. Es decir las partes
61

van a ir al sujeto capaz de realizar un instrumento pblico en ese estado (por lo general en todos
es un notario o escribano).
3 Cuestin: Cul es el derecho que les parece que decidir si ese instrumento pblico
espaol rene las condiciones? Parece adecuado que la ley reguladora sea donde el acto se
realiza, pero la ley argentina exige que la escritura pblica se realice por un escribano pblico y la
misma ley dice quien es escribano (aqul inscripto en la matrcula segn las leyes argentinas).
Cmo se hace para saber si lo que el escribano hace en Madrid es vlido, si no est anotado
ac? Mediante la intercambiabilidad de las formas (las normas notariales son equivalentes, en
cambio la del derecho anglosajn tienen ms inconvenientes, Cmo los salvamos? Habiendo
entrar la escritura por va diplomtica o apostillando).
Segn nuestro ordenamiento jurdico, le corresponde calificar a la ley que impone la forma,
en nuestro caso, la ley argentina.
Normas relativas a las formas en nuestro derecho interno
En el DIPr. interno tiene un nmero considerable de disposiciones referentes al Derecho aplicable
a la forma de un negocio jurdico.
En cuanto al tema de la forma en el DIPr. debemos tener en cuenta los siguientes artculos:
Artculo 950: Contiene el principio en su alcance ms general. Respecto de las formas y

solemnidades de los actos jurdicos, su validez o nulidad ser juzgada por las leyes y usos del
lugar en que los actos se realizaren. El principio general se repite con miras a los contratos en
el artculo 12.
Artculo 12: Las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento pblico, son
regidas por las leyes del pas donde se hubieren otorgado.
Artculo 1180: La forma de los contratos entre presentes ser juzgada por las leyes y usos del
lugar en que se han concluido.
Artculo 1181: La forma de los contratos entre ausentes, si fueren hechos por instrumento
particular firmado por una de las partes, ser juzgada por las leyes del lugar indicado en la
fecha del instrumento. Si fuesen hechos por instrumentos particulares firmados en varios
lugares, o por medio de agentes, o por correspondencia epistolar, su forma ser juzgada por
las leyes que sean ms favorables.
Excepciones.
El artculo 14, inc. 4 slo puede intervenir para sustituir la regulacin ms severa extranjera de una
forma por la ms benigna argentina de idntica forma.
Artculo 14. Inc. 4: Las leyes extranjeras no sern aplicables: .... Cuando las leyes de este
Cdigo, en colisin con las leyes extranjeras, fuesen ms favorables a la validez de los actos.
Este artculo slo convalida defectos formales de la ley extranjera aplicable, si se trata de
infracciones de la ley extranjera reguladora de la forma.
Artculo 1211: Los contratos hechos en pas extranjero pero transferir derechos reales sobre
bienes inmuebles situados en la Repblica, tendrn la misma fuerza que los hechos en el
territorio del Estado, siempre que constaren de instrumentos pblicos y se presentaren
legalizados. Si por ellos se transfiere el dominio de bienes races, la tradicin de stos no
podr hacerse con efectos jurdicos hasta que estos contratos se hallen protocolarizados por
orden de un juez competente.
Artculo 3638: El testamento del que se hallare fuera de su pas, slo tendr efecto en la
Repblica, si fuese hecho en las formas prescritas por la ley del lugar en que reside, o segn

62

las formas que se observan en la nacin a que pertenezca, o segn las que este Cdigo
designa como formas legales.
Los tratados de Montevideo.
Los tratados de Montevideo, en especial el de 1889, rechazan la regla locus, y se adhieren a la
teora de Savigny, segn la cual las formas de los actos jurdicos se rigen por la lex causae.
Tratado de 1889. La falta de forma dara lugar a una impugnacin en el juicio por falta de
personera.
El artculo 32 dispone: La ley del lugar donde los contratos deben cumplirse decide si es
necesario que se hagan por escrito y la calidad del documento correspondiente. De modo que las
formas a observarse en un contrato celebrado en la Argentina que deba cumplirse en el Uruguay
sern las determinadas por la ley uruguaya.
La excepcin a este principio la constituyen los instrumentos pblicos. Artculo 39: La ley del lugar
de celebracin rige la forma de los instrumentos pblicos y las formas matrimoniales, y la ley del
lugar de ejecucin rige los instrumentos privados.
Tratado de 1940. Se establece como principio la aplicacin de la ley del lugar de celebracin.
En este se suaviza la exclusin de la regla lugar rige al acto, al disponer en el artculo 36: La ley
que rige los actos jurdicos decide sobre la calidad del documento correspondiente. Las formas y
solemnidades de los actos jurdicos se rigen por la ley del lugar donde se celebran u otorgan. Los
medios de publicidad, por la ley de cada Estado.
El rgimen en cuanto a la forma, se ha modificado en el sentido de admitir la regla de lugar rige el
acto, conservndose el principio de que la ley del lugar donde los contratos deben cumplirse es la
que decide respecto de si es necesario que se hagan por escrito y en su caso, sobre la calidad del
documento correspondiente, agregndose una nueva disposicin relativa a las formas de
publicidad.
As, por ejemplo, si se trata de un contrato celebrado en nuestro pas que deba cumplirse en
Uruguay o Paraguay, las leyes de esos pases decidirn si el acto debe revestir determinadas
formalidad, pero las formas se rigen por las leyes del lugar de celebracin, o sea, la ley argentina.
CIDIP I, Panam 1975 (convencin interamericana sobre rgimen legal de poderes para ser
utilizados en el extranjero): establece un sistema distinto. En primer lugar y a diferencia de los
anteriores, permite que el otorgante opte por la forma del lugar de otorgamiento o del ejercicio (art.
2). Pero agrega que, en todo caso, si la ley del cumplimiento exigiere solemnidades esenciales,
regir dicha ley. Luego, la Convencin contempla el siguiente caso: cuando en el Estado donde se
otorgue el poder se desconoce la solemnidad referida, se deber cumplir con exigencias
especiales (art. 3), ellas son:
El poder contendr una declaracin jurada o aseveracin del otorgante de decir verdad
sobre: identidad, nacionalidad, edad, domicilio, y estado civil.
Se agregarn copias certificadas u otras pruebas con respecto a representacin de
personas fsicas y jurdicas.
Autenticacin de la firma del otorgante.
Los dems requisitos exigidos por la ley del lugar de otorgamiento.
La jurisprudencia ha establecido la presuncin de legalidad en caso de intervencin notarial en el
Extranjero.
Convencin Suprimiendo la Exigencia de Legalizacin de los Documentos Pblicos
Extranjeros. Adoptada por la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado en
1961.
63

Adhesin de nuestro pais con fecha 8 de mayo de 1987.

Ratificada por la Argentina a partir de la Ley 23.458, de fecha 20 de Diciembre de

1987.

Entrada en vigor con fecha 18 de Febrero de 1988.

1. mbito de aplicacin: Se aplica a documentos pblicos que hayan sido extendidos en el

territorio de un Estado Contratante, y que deban ser presentados en el territorio de otro Estado
Contratante. Son considerados documentos pblicos, los siguientes: a) Judiciales: emitidos por
funcionarios judiciales hasta el grado de oficiales o agentes judiciales, incluyndose los emitidos
por el Ministerio Pblico; b) Administrativos; c) Notariales; d) Certificaciones oficiales, puestas
sobre escrituras privadas o documentos suscriptos por particulares, como menciones de registro,
fechas ciertas, y autenticaciones de firmas.
Se exceptan: documentos expedidos por agentes diplomticos o consulares; documentos
administrativos que se refieren directamente a una operacin mercantil o aduanera.
2. Objeto principal de la Convencin: Reemplaza la legalizacin consular por una APOSTILLA
que coloca la Autoridad Competente del Estado que emana el documento. La referida APOSTILLA
es un sello colocado en el Documento que certifica: a) la autenticidad de la firma; b) la calidad en
que acta el firmante; c) la identidad del sello.
Autoridad competente: puede tratarse de una o varias autoridades, segn el pas de que se
trate. En la Argentina la Apostilla es colocada, para los documentos emitidos en nuestro pas, por
el Departamento de Legalizaciones de la Direccin General de Asuntos Consulares del MREyC.
Si fuera proveniente, el instrumento, de un pas no ratificante, contina en vigencia el sistema
tradicional de legalizacin consular.
UNIDAD XIV
Estatuto Real: Es el Reglamento Legal que se determina en razn de la naturaleza de las cosas o
del territorio conde radican.
DERECHOS REALES
RGIMEN DE INMUEBLES
Art. 10 CC: Los bienes races situados en la Repblica son exclusivamente regidos por las leyes
del pas, respecto a su calidad de tales,

a los derechos de las partes, a la capacidad de

adquirirlos, a los modos de transferirlos y a las solemnidades que debern acompaar esos actos.
El ttulo, por lo tanto, a una propiedad raz slo puede ser adquirido transferido o perdido de
conformidad con las leyes de la Repblica.

Bienes Races situados en la Repblica: es una norma indirecta unilateral en razn de que
su tipo legal slo contempla los inmuebles situados en territorio argentino y no los inmuebles

en general, cualquiera sea el lugar de situacin.

Son exclusivamente referidos a las leyes del pas respecto de su calidad de tales: La

Norma resuelve un problema de calificacin conforme a la lex causae.

Los derechos de las partes: El precepto alude a los Derechos Reales sobre inmuebles.
Nuestro Cdigo Civil adopta un catlogo cerrado y exhaustivo de tales derechos y excluye la
autonoma de la voluntad. La Norma tambin remite a las limitaciones y restricciones al

Derecho de Propiedad.
A la capacidad de adquirirlos: Se trata de una expresin controvertida que ha dado lugar a
diferentes interpretaciones. Pero nuestra Jurisprudencia sigue la interpretacin literal e
histrica del art. 10 que conduce a afirmar que la capacidad para adquirir o transferir derechos
64

reales sobre inmuebles situados en la Argentina, se rige exclusivamente por la ley territorial.
Literalmente, el artculo consagra una excepcin a la regla general sobre capacidad contenida

en los arts. 6, 7 y 948. La ley del domicilio es sustituida por la lex situs.
A los modos de transferirlos y a las solemnidades que deben acompaar esos actos: Se
refiere no slo al Sistema de transmisin del dominio, sino a toda mutacin de derechos reales
sobre inmuebles situados en la Argentina. En la actualidad se exige escritura pblica, tradicin
e inscripcin registral.

La expresin las solemnidades que deben acompaar estos actos expresa la necesidad de que
se someta a las formas prescriptas por la ley argentina todo negocio jurdico referente a derechos
reales sobre inmuebles argentinos. He aqu una importante excepcin a la regla locus regit actum.
Hay que acudir a los artculos 1211 y 3129.
Artculo 1211: Los Contratos hechos en pases extranjeros para transferir derechos reales sobre
bienes inmuebles situados en la Repblica, tendrn la misma fuerza que los hechos en el territorio
del Estado, siempre que constaren en instrumentos pblicos y se presentaren legalizados. Si por
ellos se transfiriese el dominio de bienes races la tradicin

no podr hacerse con efectos

jurdicos hasta que estos contratos se hallen protocolizados por orden de un juez competente.
El instrumento pblico otorgado en el extranjero debe presentarse debidamente legalizado. Debe
intervenir un funcionario diplomtico argentino, quien certifica las firmas de la respectiva autoridad
extranjera y confiere autenticidad al instrumento. A su vez, la firma del Cnsul argentino debe ser
legalizada por el Ministerio de Relaciones Exteriores.
El Documento extranjero autntico debe ser presentado ante el juez del lugar de situacin del bien
para que ordene su protocolizacin; luego de ella se procedera a la inscripcin en el Registro.
Art. 3129 (consideracin especial de las garantas. Pto. 2 programa): Puede tambin
constituirse hipoteca sobre los inmuebles existentes en el territorio de la Repblica por
instrumentos hechos en pases extranjeros, con las condiciones y en las formas del 1211. De la
hipoteca s constituida debe tomarse razn en el oficio de hipotecas en el trmino de 6 das desde
que el Juez ordena la protocolizacin de la obligacin hipotecaria. Pasado ese trmino la hipoteca
no perjudica a terceros. La hipoteca constituida desde pases extranjeros debe tener una causa
lcita por las leyes de la Repblica.
Si entre la fecha en que se constituy la hipoteca en el extranjero y la fecha en que el juez
argentino ordena la protocolizacin se enajenara o constituyeran otros derechos reales sobre el
inmueble, estos derechos

seran viciados y la hipoteca no afectara a los terceros que los

hubieran adquirido, si lo constituye dentro del plazo de 6 das.

RGIMEN DE COSAS MUEBLES.
Art. 11: Los bienes muebles que tienen situacin permanente y que se conservan sin intencin
de ser transportados son regidos por las leyes del lugar en que estn situados, pero los muebles
que el propietario lleva consigo, o que son de uso personal, est o no en su domicilio, como
tambin los que se tienen para ser vendidos o transportados a otro lugar, son regidos por las leyes
del domicilio del dueo.
La Norma del Art. 11 es completa u omnilateral. Se distinguen dos clases de cosas muebles:
Las de situacin permanente o inmviles: Ley de su situacin.
Los muebles en trnsito o mviles: Ley del dominio del propietario.
Buques.
La ley 20.094 contiene disposiciones jusprivatistas internacionales relativas a buques. La
nacionalidad del buque se determina por la ley del Estado que otorga el uso de la bandera; dicha
nacionalidad se prueba, con el respectivo certificado, legtimamente expedido por las autoridades
65

competentes de dicho Estado (art. 597). La ley de la nacionalidad del buque rige lo relativo a la
adquisicin y a la transferencia y extincin de su propiedad, a los privilegios y a otros derechos
reales o de garanta; rige tambin las medidas de publicidad que aseguren el conocimiento de
tales actos por parte de terceros interesados. El cambio de nacionalidad del buque no perjudica
los derechos emergentes de los privilegios y de otros derechos reales o de garanta. La extensin
de estos derechos se regula por la ley de la nacionalidad.
Todas las controversias en materia martima se ventilan ante los tribunales nacionales.
Aeronaves.
El Derecho Aeronutico se encuentra en el Cdigo Aeronutico.
Corresponde a la CSJN y a los tribunales inferiores de la Nacin el conocimiento y decisin de las
causas que versen sobre navegacin area o comercio areo en general y de los delitos que
puedan afectarlos.
Bienes registrables.
Los muebles registrables como automotores deben someterse al derecho del pas en cuyos
registros figuran.
Tratados de Montevideo
No distinguen entre muebles e inmuebles, ni entre muebles de situacin permanente y muebles
mviles. La regla es nica los bienes, cualquiera sea su naturaleza, son exclusivamente regidos
por la ley del lugar donde existen en cuanto a su calidad, a su posesin, a su enajenabilidad
absoluta o relativa y a todas las relaciones de derecho de carcter real de que son susceptibles.
Tratado de Montevideo de 1889: A fin de resolver las cuestiones que puedan plantearse respecto
de cierta categora de bienes de localizacin problemtica, se han consagrado reglas subsidiarias
que les atribuyen in situs. As, buques en aguas no jurisdiccionales situados en el lugar de su
matrcula-, cargamentos de estos buques en el lugar de destino definitivo-, derechos
crediticios en el lugar en que la obligacin debe cumplirse.
Art. 30: El cambio de situacin de los bienes muebles no afecta los derechos adquiridos con
arreglo a la ley del lugar donde existan al tiempo de su adquisicin. Sin embargo, los interesados
estn obligados a llenar los requisitos de la nueva situacin para la adquisicin o conservacin de
los derechos mencionados. El cambio de situacin de la cosa mueble litigiosa no modifica las
reglas de competencia legales y judiciales que originariamente fueran aplicables.
El Tratado de Montevideo de 1940 agreg: Si este lugar el de cumplimiento- no pudiera
determinarse al tiempo del nacimiento de tales derechos, se reputarn situados en el domicilio que
en aquel momento tenan constituidos el deudor, los titulares representativos de dichos derechos
y transmisible por simple tradicin se reputan situados en el lugar en donde se encuentran (Art.
29).
Art. 34: El cambio de situacin de los bienes muebles no afecta los derechos adquiridos con
arreglo a la ley del lugar donde existan al tiempo de su adquisicin. Sin embargo, los interesados
estn obligados a llenar los requisitos de la nueva situacin para la adquisicin o conservacin de
los derechos mencionados.
El cambio de situacin de la cosa mueble litigiosa no modifica las reglas de competencia legales y
judiciales que originariamente fueran aplicables.
Los derechos adquiridos por terceros.
Art. 31 (TM 1989) Art. 35 (TM 1940): Sobre los mismos bienes de conformidad a la ley del lugar
de su nueva situacin, despus del cambio operado y antes de llenarse los requisitos referidos,
priman sobre los del primer adquirente.
66

Prescripcin (TM 1889 Y TM 1940 son las mismas reglas)

Art. 51.- De la prescripcin extintiva de las acciones personales se rige por la ley a que las
obligaciones correlativas estn sujetas.
Art. 52.- La prescripcin extintiva de acciones reales se rige por la ley del lugar de la situacin del
bien.
Art. 53.- Si el bien fuese mueble y hubiese cambiado de situacin, la prescripcin se rige por la ley
del lugar en donde se haya completado el tiempo necesario para prescribir.
Art. 54.- La prescripcin adquisitiva de bienes muebles o inmuebles se rige por la ley del lugar en
donde estn situados.
Art. 55.- Si el bien fuese mueble y hubiese cambiado de situacin, la prescripcin se rige por la ley
del lugar en donde se haya completado el tiempo necesario para prescribir.
PROPIEDAD INMATERIAL
Propiedad Literaria y Artstica
En el orden interno hay que acudir primeramente a la Ley 11.723.
Se reputa obra extranjera la que ha sido publicada por primera vez fuera del territorio argentino.
Para que una obra goce de proteccin en la Repblica y a falta de un convenio que lo regule- es
necesario que:

el pas de la primera publicacin ampare la propiedad intelectual (art. 13)

que se hayan cumplido las formalidades establecidas en dicho pas (art. 14)
que el plazo de proteccin sealado por aquel pas no haya expirado. Siempre se est al

plazo de proteccin ms breve. En Argentina es de 70 aosNuestro pas ha ratificado todos los siguientes convenios:

IV conferencia americana Internacional de Buenos Aires (1910)

Convenio de Washington (1946): sobre derechos de autor con respecto a obras literarias,

cientficas, y artsticas
Convenio Universal de Ginebra (1952): en virtud de ello debe dejarse de lado el art. 14, ya
que basta que una obra lleve smbolo (copyright), acompaado del nombre del titular del
derecho de autor y la indicacin del ao de la primera publicacin, para que el autor disfrute de
proteccin y pueda reclamar amparo judicial, aun cuando no se hayan cumplido las

formalidades de la ley 11.723.

Convenio de Berna (1886, ratificada en 1967): supedita las traducciones a la autorizacin del

autor o de sus herederos.

El Tratado de Montevideo de 1889: sobre Propiedad literaria y artstica. Contiene en su
art. 5 una enumeracin ejemplificativa de obras literarias y artsticas, lo cual comprende toda
produccin del dominio literario o artstico que pueda publicarse por cualquier modo de

impresin o de reproduccin.
El autor de toda obra literaria o artstica y sus sucesores gozarn en los Estados signatarios de
los derechos que les acuerde la ley del Estado en que tuvo lugar su primera publicacin o
distribucin (Art. 2) (punto de conexin real).
En cuanto al plazo de proteccin, ningn Estado estar obligado a reconocer el Derecho de
Propiedad artstica o literaria por mayor tiempo del que rija para los autores que en l obtengan
ese derecho (art.4)
Los responsables en que incurran los que usurpen el derecho de propiedad se ventilarn ante los
Tribunales y se regirn por la ley del pas en que el fraude se haya cometido (Art. 11)
Patentes de invencin
Hoy en da las patentes de invencin tienen una proteccin internacional muy fuerte, que en la
realidad neutralizan lo que dicen las normas internas (ejemplo ley 111 argentina), esta proteccin
67

est dada en los acuerdos de Marrakech de 1994 (de los cuales surge la Organizacin Mundial
del Comercio) y all estn los APIC (Acuerdos de Propiedad Intelectual del Comercio).
Estos acuerdos fueron aprobados en nuestro pas por la ley 24.425, y tienen primaca sobre las
fuentes internas, obliga a los Estados miembros a respetar las patentes de invencin de los otros
Estados.
El problema que tiene Argentina es con los productos farmacuticos. La argentina ha pretendido
que por un cierto tiempo los productos no fueran patentados a los efectos de proteger a los
laboratorios argentinos, que no se reconociera la patente de los productos farmacuticos
extranjeros.
Ley 24.481 (Ley de patentes de invensin)
Art. 13: Cuando se solicita una patente despus de hacerlo en otros pases se reconocer como
fecha de prioridad la fecha que hubiese sido presentada la 1 solicitud. Siempre y Cuando no haya
transcurrido ms de un ao de la presentacin originaria.
Art. 35 y 36: Duracin y efectos. 20 aos contados a partir de la presentacin de la solicitud.
Art. 100: No sern patentables las invenciones de productos farmacuticos antes de los 5 aos
de publicada la presente ley en el boletn oficial. Hasta esa fecha, no tendr vigencia ninguno de
los arts. contenidos en la presente ley, en la que se disponga la patentabilidad de invenciones de
productos farmacuticos, ni aquellos otros preceptos que se relacionan indisolublemente con la
patentabilidad del mismo.
Art. 101: Sin perjuicio de lo establecido en el art. anterior se podrn presentar solicitudes de
patentes de productos farmacuticas en la forma y condiciones establecidas en la presente ley, las
que sern otorgadas a partir de los cinco aos de publicada la presente en el boletn oficial.
Ahora esto ya caduc, porque el plazo venci y en segundo lugar porque los acuerdos de
Marrakech prevalecen sobre la ley interna.
Tratado de Montevideo: toda Persona que obtenga una patente de invencin en algn Estado
signatario tendr el reconocimiento si en el plazo de un ao hiciera registrar la patente en la forma
determinada por las leyes del pas que pidiera el reconocimiento (lugar donde se obtuvo). El
nmero de aos de proteccin se rige por la ley de cada pas. La responsabilidad Civil y Comercial
se rige por la ley del pas en el que se causo el perjuicio al derecho del inventor.
Marcas de comercio y fabricas
Ley 22.362 que habla de la registracin de marcas en la Argentina. La marca extranjera si ya ha
entrado en la Argentina, pude ser registrada en nuestro pas y preservada de la intervencin
argentina. Por ejemplo: nadie puede registrar Coca Cola en Argentina, porque la marca ya est
reconocida internacionalmente de esa manera.
Se concede por el trmino de diez aos (la proteccin), renovable indefinidamente por trminos
iguales si fuere utilizado dentro de los cinco aos previos a su vencimiento.
Tratado de Montevideo de 1889: Toda persona a quien se conceda en uno de los Estados
signatarios el derecho de usar exclusivamente una marca de comercio o de fbrica gozar del
mismo privilegio en los dems Estados, con sujecin a las formalidades y condiciones
establecidas por sus leyes.
UNIDAD XV: EL MATRIMONIO
Matrimonio: Las normas de DIPr. que regulan el matrimonio se refieren a la unin voluntaria e
irrevocable de un hombre y una mujer, con el fin de constituir un nuevo tronco de familia.
Validez del Matrimonio
Art. 159: Las condiciones de validez intrnsecas (consentimiento y conciencia de impedimentos) y
extrnsecas (forma) del matrimonio, se rigen por el derecho del lugar de celebracin.
Coincide en la solucin con los Tratados de Montevideo.
68

Art. 160: No se reconocer ningn matrimonio celebrado en el extranjero si mediare algunos de

los impedimentos de los inc. 1, 2, 3, 4, 6 7 del art. 166
Si el matrimonio celebrado en el extranjero ha violado las disposiciones que nuestra ley juzga
inexcusables por razones de orden pblico internacional, aunque la ley del Estado donde se
contrajo no contenga tales predisposiciones, no ser reconocido y se le privar de efectos en
nuestro pas.
Art. 161: La prueba del matrimonio celebrado en el extranjero se rige por el dercho del lugar de
celebracin.
Art. 166: Son impedimentos para contraer el matrimonio (en materia de reconocimiento impiden
que sea valido para argentina el matrimonio celebrado en el extranjero):
1ro. La consanguinidad entre ascendientes y descendientes sin limitacin;
2do. La consanguinidad entre hermanos o medios hermanos;
3ro. El vnculo derivado de la adopcin plena, en los mismos casos de los incisos 1ro., 2do. y 4to..
El derivado de la adopcin simple, entre adoptante y adoptado, adoptante y descendiente o
cnyuge del adoptado, adoptado y cnyuge del adoptante, hijos adoptivos de una misma persona,
entre s, y adoptado e hijo del adoptante. Los impedimentos derivados de la adopcin simple
subsistirn mientras sta no sea anulada o revocada;
4to. La afinidad en lnea recta en todos los grados;
6to. El matrimonio anterior, mientras subsista;
7mo. Haber sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges.
Tratado de Montevideo de 1889: En este tratado son cuatro los mencionados:
A Falta de edad de alguno de los contrayentes, requirindose como mnimo catorce aos
cumplidos en el varn y doce en la mujer.
B Parentesco en Lnea recta por consanguinidad o afinidad, sea legtimo o ilegitimo.
C Parentesco entre hermanos legtimos o ilegtimos.
D Haber dado muerte a uno de los cnyuges, ya sea como autor principal o como cmplice, para
casarse con el cnyuge suprstite.
E El matrimonio anterior no disuelto legalmente.
El Tratado de Montevideo de 1940 en su art. 13 dice todo lo mismo que el art. 11 de 1889.
Diferencia entre la ley 23.515 y los tratados de Montevideo: La diferencia radica en materia de
no reconocimiento, el tratado autoriza a no reconocer en caso de edad, parentesco, ligamen y
crimen (es facultativo), la 23.515 impide reconocer en materia de parentesco, ligamen y crimen,
omite la edad, (es Obligatorio).
Por qu ley se rige la Nulidad? Y los efectos de la nulidad?
Se rige por la ley del lugar de celebracin. Y los efectos se rigen por la ley del domicilio conyugal
en los tratados de 1940, Art. 15 inc. c). Goldshmidt sostiene que tanto la nulidad como los efectos
de la nulidad deben regirse por la misma ley.
Efectos Personales
Art. 162: Sern regidos por la ley del domicilio efectivo (Punto de conexin personal profundo),
entendindose como tal el lugar donde los mismos viven de consuno. En caso de duda o
desconocimiento de ste, se aplicar la ley de la ltima residencia.
La calificacin domicilio efectivo trae aparejada la mutabilidad, ya que en caso de un traslado del
domicilio conyugal cambia la ley aplicable a los efectos personales.
Efectos alimentarios
Es aplicable la ley del domicilio conyugal respecto del derecho de percibir alimentos, tanto en el
supuesto de que haya o no convenio alimentario, y en este ltimo caso estn sometidos a la
misma ley, la admisibilidad, oportunidad y alcance del mismo.

69

Cuando lo que se discute es el monto alimentario, se admite la concurrencia del domicilio

conyugal con la del domicilio del demandado, si sta fuese ms favorable a la pretensin del
acreedor alimentario.
Rgimen de Bienes
Tratado de Derecho Civil de Montevideo de 1889: Vigente actualmente entre Argentina, Bolivia,
Colombia y Per.
El art. 40: establece que las capitulaciones matrimoniales rigen las relaciones de los esposos
respecto de los bienes anteriores o posteriores, en todo lo que no est prohibido por la ley del
lugar de su situacin.
En su defecto, el art. 41 establece que dichas relaciones sern regidas por la ley del domicilio
conyugal que los contrayentes hubieren fijado de comn acuerdo antes de la celebracin del
matrimonio.
Art. 42: Si no estuviere fijado regir la ley del domicilio del marido al tiempo de la celebracin del
matrimonio
El tratado no establece que derecho rige la validez de las capitulaciones, por lo que corresponde
aplicar el mismo que rige todo el sistema patrimonial. Este punto de conexin permanecer
inalterable, aunque los cnyuges cambien de domicilio.
Tratado de Derecho Civil de Montevideo de 1940: Vigente actualmente entre Argentina,
Paraguay y Uruguay.
El art. 16 establece que todo el rgimen de bienes, incluso las convenciones matrimoniales, se
regirn por la ley del primer domicilio conyugal, en todo cuanto en cuestiones de estricto carcter
real no est prohibido por la ley del lugar de situacin de los bienes.
Existe dos modificaciones: se establece qu ley regir la validez de las convenciones
matrimoniales y somete todo el rgimen a un punto de conexin ms adecuado: primer domicilio
conyugal. Tambin permanecer inalterable cuando sucedan posteriores cambios de domicilio.
DIPr. Interno: a fin de entender el alcance de la ley 23.515, es conveniente tener en cuenta lo
establecido por la antigua ley de matrimonio. Adems, esta ltima tiene an vigencia con relacin
a situaciones planteadas con anterioridad.
Ley 2393: en primer lugar, se haca una distincin entre bienes muebles e inmuebles. Los
inmuebles eran regidos por la ley del lugar de situacin, sin excepciones, solucin que parece
conjugar con la filosofa del art. 10 CCA. En cuanto a los bienes muebles, sin discriminar, rega
en primer lugar lo que los cnyuges hubieren convenido en contrato nupcial y, en su
defecto, la ley del domicilio de los cnyuges al tiempo de la adquisicin. A su vez, por
imperio de los artculos 1220 y 1205, las convenciones se reglaban por la ley de lugar de
celebracin.
Ley 23515: no era justificada la aplicacin de la lex sitae a los bienes inmuebles de los cnyuges.
La nueva ley, siguiendo lo dispuesto por el art. 16 del Tratado de Montevideo de 1940, unifica en la
ley del primer domicilio conyugal todo el rgimen de bienes del matrimonio, incluyendo las
convenciones matrimoniales (art. 163). Con ello, dota a todo el sistema de una gran transparencia.
La ley dispone tambin la inalterabilidad del punto de conexin elegido, ante una modificacin de
domicilio y hace reserva a cuestiones de estricto carcter real. El cambio importante es el referido
a bienes inmuebles, reemplazndose la lex sitae por el primer domicilio conyugal. No existe
contradiccin entre el art. 163 y el art. 10 del CCA, ya que este se refiere a aspectos de los bienes,
distintos de aquellos vinculados con el rgimen de bienes matrimoniales. La ltima norma tiene
que ver con cuestiones tales como la determinacin de la calidad de los inmuebles, a la capacidad
70

para adquirirlos, al modo de transferirlos, y a la las solemnidades que deban acompaar a esos
actos. El art. 163 de la ley se refiere, en cambio, a la calificacin de los bienes de los cnyuges.
Separacin Personal y Divorcio Vincular
La separacin personal decretada por autoridad competente produce el debilitamiento del
vnculo matrimonial, extingue algunas obligaciones personales entre los esposos, pero no trae
aparejada la total desaparicin del vnculo.
El divorcio vincular disuelve el vnculo matrimonial y faculta a los esposos divorciados a contraer
nuevas nupcias sin perjuicio de que subsistan algunos efectos patrimoniales, como la obligacin
alimentaria.
Jurisdiccin Internacional
Art. 227: Las acciones de separacin, divorcio y nulidad, as mismo como loas que versaren sobre
los efectos del matrimonio, debern intentarse ante el juez del ltimo domicilio conyugal efectivo o
ante el del domicilio del cnyuge demandado.
Art. 228: Sern competentes para entender en los juicios de alimentos:
A el juez que hubiese entendido en el juicio de separacin, divorcio o nulidad.
B Opcin del actor, el juez del domicilio conyugal, del domicilio del demandado, de la residencia
habitual del acreedor alimentario, el del lugar del cumplimiento de la obligacin o el del lugar de
celebracin del convenio alimentario si coincidiera con la residencia del demandado, si se
planteare como cuestin principal.
Tratado de Montevideo: El juicio sobre nulidad de matrimonio, divorcio, disolucin y en general
todas las cuestiones que afecten las relaciones personales de los esposos, se iniciarn ante los
jueces del domicilio conyugal.
LEY APLICABLE
Art. 164: La separacin personal y la disolucin del matrimonio se rigen por la ley del ltimo
domicilio de los cnyuges.
Tratado de Montevideo 1889: la ley del domicilio matrimonial rige:
A la separacin conyugal.
B la disolubilidad del matrimonio, siempre que la causal alegada sea admitida por la ley del lugar
en que se celebr.
La interpretacin del inc. B exige la completa coincidencia entre la ley del domicilio matrimonial y
la ley del lugar donde se celebr el matrimonio. Esta interpretacin le asigna el carcter de una
Norma acumulativa, que slo permite el divorcio en la medida en que las leyes coincidan.
Tratado de Montevideo 1940: La ley del domicilio conyugal rige la disolubilidad matrimonial, pero
su reconocimiento no ser obligatorio para el Estado en donde el matrimonio se celebr si la
causal de disolucin invocada fue el divorcio y las leyes locales no lo admiten como tal.
Ley 18.444: Adhesin a la Convencin sobre el consentimiento para el matrimonio, la
edad mnima para contraer matrimonio y el registro de los matrimonios, ciudad de
Nueva York el 7 de noviembre de 1962.
Convencin sobre Consentimiento matrimonial. Edad mnima. Registro
Art. 1.- A - No podr contraerse legalmente matrimonio sin el pleno y libre consentimiento de
ambos contrayentes, expresados por stos en persona, despus de la debida publicidad, ante la
autoridad competente para formalizar el matrimonio y testigos, de acuerdo con la ley.
B - Sin el perjuicio de lo dispuesto en el prrafo 1 supra, no ser necesario que una de las partes
est presente cuando la autoridad competente est convencida de que las circunstancias son
71

excepcionales y de que tal parte, ante una autoridad competente y del modo prescripto por la ley,
ha expresado su consentimiento, sin haberlo retirado posteriormente.
Art. 2.- Los Estados parte en la presente Convencin adoptarn las medidas legislativas
necesarias para determinar la edad mnima para contraer matrimonio. No podrn contraer
legalmente matrimonio las personas que no hayan cumplido esa edad, salvo que la autoridad
competente por causas justificadas y en inters de los contrayentes, dispense el requisito de la
edad.
Art. 3.- Todo matrimonio deber ser inscripto por la autoridad competente en un registro oficial
destinado al efecto.
Art. 8.- Toda cuestin que surja entre dos o ms Estados contratantes sobre la interpretacin o la
aplicacin de la presente Convencin, que no sea resuelta por medio de negociaciones, ser
sometida a la Corte Internacional de Justicia para que la resuelva, a peticin de todas las partes
en conflicto, salvo que las partes interesadas convengan en otro modo de solucionarla.
UNIDAD XVI: FILIACION Y PATRIA POTESTAD
A) Filiacin. Legitimacin. Adopcin.
Filiacin.
Con respecto a la filiacin, sea legtima o ilegtima no existen normas indirectas en el CCA, ni en
leyes especiales. La nica reglamentacin disponible es la que se encuentra en los Tratados de
Montevideo, cuyas disposiciones se aplican directamente a las cuestiones que se susciten entre
Estados parte., y analgicamente con pases no ligados por dichos Convenios.
Ambos Tratados disponen en forma idntica (1889: 16, 17, y 18; 1940: 20, 21, 22):
El Tratado de Montevideo de 1889 no reglamenta la filiacin completa (matrimonial) ficticia
(adoptiva). S la real, en sus artculos 16 y 17, que dispone que la ley que rige la celebracin del
matrimonio determina la filiacin legtima y la legitimacin por subsiguiente matrimonio, mientras
que las cuestiones sobre la legitimidad de la filiacin, ajenas a la nulidad del matrimonio, se rigen
por la ley del domicilio conyugal al momento del nacimiento del hijo. La filiacin incompleta
(extramatrimonial) es tratada en el art. 18, que estatuye que los derechos y obligaciones
concernientes a la filiacin ilegtima se rigen por la ley del Estado en el cual hayan de hacerse
efectivos.
Ambos Tratados coinciden en:
La ley que rige la celebracin del matrimonio determina la filiacin legtima y la legitimacin por
subsiguiente matrimonio. Las cuestiones sobre legitimidad de la filiacin, ajenas a la validez o
nulidad del matrimonio, se rigen por la ley del domicilio conyugal al momento del nacimiento del
hijo.
Los derechos y obligaciones concernientes a la filiacin ilegtima se rigen por la ley del Estado en
el cual hayan de hacerse efectivos.
El Tratado de Montevideo de 1940: La adopcin (filiacin completa ficticia) se rige en lo que
atae a la capacidad de las personas y en lo que respecta a las condiciones, limitaciones y
efectos, por las leyes de los domicilios de las partes en cuanto sean concordantes, con tal de que
el acto conste en instrumento pblico
La ley 23.264 no incorpor normas de Derecho Internacional Privado.
Legitimacin.
Las disposiciones referentes a la legitimacin son numerosas, pero excesivamente oscuras.
Distinguen entre modos de legitimacin y su reglamentacin. Los modos de legitimacin se rigen
por la ley del pas del domicilio de origen, el domicilio del padre al momento de nacer el hijo.
72

En todos los temas omitidos, corresponde aplicar analgicamente las disposiciones del Tratado de
1940, cuya exposicin es comn a todo el DIPr. Argentino.
Adopcin
Cdigo Civil
1. No hay Normativas Indirectas sobre el tema en el Cdigo Civil de Vlez.
2. Ley 13.252 (1948): incorpora la adopcin - no contempla el Derecho Internacional Privado.
3. Ley 24.779. Efectos de la adopcin conferida en el extranjero:
Art. 339. La situacin jurdica, los derechos y deberes del adoptante y adoptado entre s, se
regirn por la ley del domicilio del adoptado al tiempo del a adopcin, cuando sta hubiera sido
conferida en el extranjero.
Art. 340. La adopcin concedida en el extranjero de conformidad a la ley de domicilio del
adoptado, podr transformarse en el rgimen de adopcin plena en tanto se renan los requisitos
establecidos en este Cdigo, debiendo acreditar dicho vnculo y prestar su consentimiento
adoptante y adoptado. Si este ltimo fuese menor de edad deber intervenir el Ministerio Pblico
de Menores.
Los Tratados de Montevideo.
El Tratado de Montevideo de 1889 no contempla la adopcin.
El Tratado de Montevideo de 1940: La adopcin se rige en lo que atae a la capacidad de las
personas y en lo que respecta a las condiciones, limitaciones y efectos, por las leyes de los
domicilios de las partes en cuanto sean concordantes, con tal de que el acto conste en
instrumento pblico. Las dems relaciones jurdicas concernientes a las partes se rigen por las
leyes a que cada una de stas se halle sometida.
La norma consagra la aplicacin acumulativa de dos leyes, la del domicilio del adoptante y la del
domicilio del adoptado, probablemente con el propsito de evitar adopciones claudicantes, es
decir vlidas, por ejemplo, en el domicilio del adoptado, y nulas en el pas del domicilio del
adoptante.
En realidad, el art. 23 no exige que las leyes domiciliarias coincidan, sino lo que pide es que la
adopcin cumpla ambas leyes domiciliarias cuando son discrepantes.
Al exigir el art. 23 la forma de escritura pblica, contiene Derecho Civil unificado en cuanto a la ley
impositiva de la forma; al contrario, en lo que concierne al Derecho reglamentario de la forma,
sigue en pie la norma indirecta que recurre a la ley local.

Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Adopcin de menores.

La ley argentina y los convenios internacionales analizados son insuficientes para resolver con
premura y en forma sencilla los problemas a que puede dar lugar la adopcin internacional de
menores por lo cual se impone un enfoque multilateral.
La CIDIP III, La Paz 1984, intent dar una respuesta objetiva, en lo normativo, al problema de las
adopciones internacionales, ofreciendo soluciones a los puntos ms importantes del DIPr. en la
materia, como la determinacin de la ley aplicable, la jurisdiccin competente, y el reconocimiento
de la validez de las adopciones.
B) PATRIA POTESTAD
La patria potestad es la consecuencia de la filiacin. Esta puede ser completa o incompleta. La
filiacin completa, a su vez, real o ficticia, siendo la filiacin real, o la matrimonial a secas o la
basada en la legitimacin. La filiacin ficticia es la adopcin. La filiacin incompleta es la
extramatrimonial.
73

No existen normas resolutorias de conflictos de leyes en materia de patria potestad en el Cdigo

Civil.
La patria potestad en lo referente a los derechos y deberes personales, se rige por la ley del lugar
en que se ejecuta.
Los derechos que la patria potestad confiere a los padres sobre los bienes de los hijos, as como
su enajenacin y dems actos que los afecten, se rigen por la ley del Estado en que dichos bienes
se hallan situados.
Los Tratados de Montevideo.
Los preceptos de patria potestad han sufrido una profunda transformacin. En lugar del crudo
fraccionamiento que impera en el texto de 1889, el de 1940 comulga con la tesis de unidad y
evita as las perjudiciales conexiones de destrozo.
El Tratado de 1889 en su Art. 14 somete los derechos y deberes personales emergentes de la
patria potestad, a la ley del lugar en que se ejecuta.
El Tratado de 1940 en su Art. 18 los somete a la ley del domicilio de quien la ejercita.
En cuanto a los derechos que la patria potestad confiere a los padres sobre los bienes de los
hijos, as como su enajenacin y dems actos que los afecten:
Para el tratado de 1889 en su Art. 15 se rigen por la ley del Estado en que dichos bienes se
hallan situados (tesis del fraccionamiento).
El Tratado de 1940 (ha sustituido el principio de fraccionamiento por el de unidad): la ley del
domicilio del progenitor que ejercita la patria potestad rige los derechos y obligaciones respecto de
los bienes del hijo, siempre que no est prohibido por la ley del lugar de situacin de los bienes.
El art. 264 del CCA, reformado por la ley 23.264 asigna a la patria potestad una finalidad de
proteccin y formacin de los hijos, desde su concepcin hasta su mayora de edad o
emancipacin. Esta norma as como la contenida en el art. 265 se inspiran en un principio tuitivo
que da primaca al derecho argentino en caso de ser ms favorable al hijo.
C)

RESTITUCIN INTERNACIONAL DE MENORES. TRAFICO INTERNACIONAL DE

MENORES
Sustraccin:

Sacar a un menor del lugar de la residencia habitual en violacin del

derecho de guarda o visita.

Las siguientes convenciones son de naturaleza cautelar. Se maneja con el punto de conexin
Residencia Habitual
Convenio sobre la proteccin internacional de menores suscripto por Argentina y
Uruguay en 1982.
Lo que reglamenta este Convenio es la pronta restitucin de menores indebidamente sustrados
de su residencia habitual. No se refiere a menores desamparados, sino a menores bajo patria
potestad, tutela o guarda.
Se entiende por residencia habitual del menor, el Estado donde tiene su centro de vida.
La presencia de un menor en el territorio de otro Estado Parte ser considerado indebido cuando
se produzca en violacin de la tenencia, guarda o Derecho que sobre l o a su respecto ejercen
los padres, tutores o guardadores.
Procedimiento:
El titular de la accin debe presentar un escrito ante el juez competente de la residencia habitual
del menor.
El juez librar un exhorto.
El juez exhortado se limitar a comprobar los requisitos, tomar de inmediato conocimiento de
viso del menor, asegurar su guarda provisional y dispondr la restitucin del menor. La accin

74

caduca al ao desde el momento en que el menor se encuentra indebidamente fuera del pas de
su centro de vida.
CIDIP IV (Montevideo 1989) sobre restitucin internacional de menores (1989) con un
triple objeto.
1 - Asegurar la pronta restitucin de los menores.
2 - Hacer respetar el ejercicio de derecho de visita.
3 - Hacer respetar el ejercicio del derecho de custodia o de guarda por parte de sus titulares
Menor = 16 aos.

Convenio sobre los aspectos civiles de la sustraccin de menores adoptado por la

Conferencia de La Haya (1990).
Finalidad:
1 - Garantizar la restitucin inmediata de los menores trasladados o retenidos de manera ilcita en
cualquier Estado contratante.
2 - Velar porque los derechos de custodia y de visita vigentes en uno de los Estados Contratantes
se respeten en los dems.
Cundo se considerarn ilcitos el traslado o la retencin: cuando se hayan producido con

infraccin a un derecho de custodia.

A quines se aplica: a todo menor que haya tenido su residencia habitual en un Estado

Contratante y que no alcance la edad de 16 aos.

Derecho de Custodia: Derecho relativo a cuidado de la persona del menor y de decidir sobre

su lugar de residencia.
Derecho de visita: Derecho de tener al menor por los perodos de tiempo limitado a otro lugar

y en aquel en que tiene su residencia habitual.

Restitucin del menor: la demanda podr dirigirse a la autoridad central de la residencia

habitual del menor o a la de cualquier otro Estado Contratante.

Cuestin de fondo: La decisin adoptada en virtud del presente convenio no afectar la
cuestin de fondo del Derecho de Custodia.
CIDIP V Mxico (1994)

La Convencin establece que los Estados Parte designaran una o ms autoridades centrales, si
fuere necesario para que se encarguen de los aspectos penales y civiles del trfico internacional
de menores.
La Convencin establece que los siguientes Estados Parte tendrn competencia para conocer de
los delitos relativos al trfico internacional de menores:
1) el Estado en donde tuvo lugar la conducta ilcita;
2) el Estado de la residencia habitual del menor afectado;
3) el Estado en donde se hallare el presunto delincuente, si este no fuere extraditado;
4) el Estado en que se hallare el menor vctima de dicho trfico.
La Convencin sirve como base jurdica para extradicin en caso de trfico internacional de
menores.
Jurisprudencia
Caso Octavio Zucker. Octavio Zucker era un menor demente que estaba internado en Suiza,
bajo la patria potestad de su padre domiciliado hasta su muerte en Buenos Aires. A los pocos
meses de su muerte, su hijo adquiri la mayora de edad y el juez suizo le design curadora, quien
compareci a la sucesin del padre abierta en el pas. Los tos del menor impugnaron el
nombramiento de la curadora, alegando que emanaba de un juez incompetente ya que quien
75

deba discernir la curatela era el juez del ltimo domicilio del padre, que se encontraba en
Argentina. El juez hizo lugar a la oposicin y desconoci eficacia a la sentencia extranjera.
UNIDAD XVII
SUCESIN HEREDITARIA
Jurisdiccin Internacional
El problema estriba en la concepcin misma de la institucin hereditaria. Encontramos dos
sistemas que rigen la sucesin en el mundo:
A El sistema Romano: de sucesin en la persona (los herederos continan a la persona del
causante). Lleva como correlato el criterio de la Unidad.
B El sistema Germnico: de sucesin en los bienes. Lleva como correlato el sistema del
fraccionamiento.
Principios de la Unidad y Fraccionamiento
El sistema de la Unidad: Implica que una sola ley determina la forma y las personas a las cuales
se ha de transmitir el patrimonio del causante. Esta ley no puede ser otra que la ley del ltimo
domicilio del causante.
El sistema de la Pluralidad o del Fraccionamiento: la transmisin sucesoria habr de regirse
por la ley del lugar donde se encuentran cada uno de los bienes que componen el acervo
hereditario. Habr en juego tantas leyes como pases en que existan bienes pertenecientes a la
sucesin.
El sistema Mixto: distingue segn la naturaleza de los bienes. En materia de inmuebles se habr
de aplica la ley de situacin de los mismos, y en materia de muebles, la ley del domicilio del
causante
El derecho aplicable a la sucesin por causa de muerte comprende cuestiones esenciales y
cuestiones accesorias o complementarias. Entre las primeras: a) en las sucesiones ab
intestato, el orden sucesorio o la vocacin hereditaria; b) en las sucesiones testamentarias, el
contenido del testamento, su validez o nulidad, su revocacin; c) el rgimen aplicable a las
sucesiones contractuales; d) derechos y obligaciones de los herederos y legatario respecto de los
bienes transmitidos.
Comprende tambin las cuestiones referidas a la administracin, particin, colacin, posesin, etc.
Entre las cuestiones accesorias o complementarias: a) la forma de los testamentos; b)
capacidad para heredar; c) capacidad de hecho para aceptar y repudiar herencias; d) personas
con derecho a determinar el lugar y modo de sepultura del causante.
Cdigo Civil
Sucesin Ab Intestato
El derecho argentino sigue el principio de la unidad, con el criterio de que la ley aplicable es la del
ltimo domicilio del causante.
Art. 3283. El derecho de sucesin al patrimonio del difunto, es regido por el derecho local del
domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros.
Art. 3612. El contenido del testamento, su validez o invalidez legal, se juzga segn la ley en vigor
en el domicilio del testador al tiempo de su muerte
Excepciones:
1. Si el causante estaba domiciliado en el extranjero a la poca de su muerte, dejando inmuebles
en nuestro pas, la transmisin de los mismos por sucesin se rige por nuestras leyes.
Art. 10: Los bienes races situados en la Repblica son exclusivamente regidos por las leyes del
pas, respecto a su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a
los modos de transferirlos, y a las solemnidades que deben acompaar esos actos. El ttulo, por lo
tanto, a una propiedad raz, slo puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad con las
leyes de la Repblica.
76

2. En materia de muebles se distingue entre bienes muebles que tienen situacin permanente y
los que el propietario lleva consigo o que son de su uso personal; aplicando a los primeros la
ley de situacin y a los segundos la ley del domicilio.
La jurisprudencia ha dado preeminencia a la aplicacin del artculo 11 sobre el artculo 3283,
tratando de precisar qu se entiende por muebles de situacin permanente. Se ha sostenido que
para determina si un bien mueble tiene situacin permanente en la Repblica, debe atenderse a la
intencin de su titular, la que puede inferirse de la naturaleza del bien, de las condiciones y
circunstancias en que se le ha dado ubicacin y de la manera como se ha comportado al respecto.
Los depsitos bancarios de dinero en cuenta corriente, a plazo fijo, en cajas de ahorro, existentes
a nombre del causante, se los reputa bienes muebles que no revisten el carcter de permanentes
a que se refiere el artculo 11, y por ende su transmisin se rige por la ley del ltimo domicilio del
causante.
Art. 11: Los bienes muebles que tienen situacin permanente y que se conservan sin intencin
de transportarlos, son regidos por las leyes del lugar en que estn situados; pero los muebles que
el propietario lleva siempre consigo, o que son de su uso personal, est o no en su domicilio,
como tambin los que se tienen para ser vendidos o transportados a otro lugar, son regidos por
las leyes del domicilio del dueo.
3. Art. 3470: En el caso de divisin de una misma sucesin entre herederos extranjeros y
argentinos, o extranjeros domiciliados en el Estado, estos ltimos tomarn de los bienes
situados en la Repblica, una porcin igual al valor de los bienes situados en pas extranjero
de que ellos fuesen excluidos por cualquier ttulo que sea, en virtud de leyes o costumbres
locales.
4. Otra excepcin la constituye los tratados de Montevideo firmados entre Argentina, Bolivia,
Per, Paraguay y Uruguay, firmados en 1889 y 1940. En estos tratados se establece el sistema
de la pluralidad, entonces se deben abrir sucesiones en donde se encuentren los bienes.
5. Legtima: en los fallos sobre el tema, nuestros tribunales parecen volcados a sostener que
todo lo a ella relativo, constituye materia de orden pblico; no pudiendo, en consecuencia ser
afecta por la aplicacin de la ley extranjera.
Capacidad

Art. 3286: La capacidad para suceder es regida por le ley del domicilio de

la persona la tiempo de la muerte del autor de la sucesin.

Sucesin testamentaria
Definicin legal calificacin de testamento: En relacin con la sucesin testamentaria,
conviene tener presente el art. 3607 que nos proporciona una definicin legal, o sea, una
calificacin del testamento. Si se acepta el criterio de calificacin lex fori habr que rechazar un
testamento hecho de viva voz o nuncupativo, aunque fuera admitido en lugar de otorgamiento,
porque no reviste forma escrita, ya que la escritura es esencial para nosotros. Si se acepta el
criterio lex causae, la ley que rige la validez del testamento es la que debe decidir si es admitido
como testamento el oral y el mancomunado, como tambin la que deber responder si la escritura
del acto o su revocabilidad son cuestiones formales o requisitos de validez intrnseca.
Art. 3612. El contenido del testamento, su validez o invalidez legal, se juzga segn la ley en vigor
en el domicilio del testador al tiempo de su muerte
Capacidad del testador:

Arts. 3611 y 3613: La capacidad del testador se rige por la

ley de su domicilio al tiempo de hacer su testamento, aunque se tenga o falta la capacidad al

tiempo de la muerte.
77

Art. 3634: En la Repblica no se puede otorgar testamento sino de acuerdo con las formas
establecidas por el Cdigo Civil.
Art. 3635: Un argentino, fuera de la Argentina, puede optar entre las formas establecidas por la ley
del pas en que se halle o en la forma descrita en los arts. 3636 y 3637.
Art. 3638: El extranjero fuera de su patria, y tambin fuera de la Argentina, puede optar entre la
forma del lugar de otorgamiento, la del pas al que pertenezca por su nacionalidad, o las que el
cdigo civil Argentino designa como legales. Este ltimo artculo contiene la nica conexin de
nuestro DIPr. en base a la nacionalidad de las personas fsicas.
Tratados de Montevideo
Siguen el sistema absoluto del fraccionamiento.
La ley del lugar de situacin de los bienes hereditarios al tiempo de la muerte de la persona
de cuya sucesin se trate, rige la forma del testamento, la capacidad del heredero o
legatario para suceder, la validez y efectos del testamento, los ttulos y derechos
hereditarios de los parientes y del cnyuge suprstite, la existencia y proporcin de las
legtimas, la existencia y el monto de los bienes reservables, en suma, todo lo relativo a la
sucesin legtima o testamentaria (44 y 45 de 1889 y 1940 respectivamente).
En el Tratado de 1889 se regula incluso la capacidad de testar por la ley de situacin, no as en el
de 1940 en que la capacidad para testar se rige por la ley del domicilio del causante.
En cuanto a la forma, el tratado de 1889 estableca que rega la ley de la situacin de los bienes,
no as el de 1940 en que la forma se rige por la ley del lugar del otorgamiento.
La unidad aparece con respecto a los legados. Los legados de bienes determinados por su
gnero, y que no tuvieran lugar designado para su pago, se rigen por la ley del lugar del domicilio
del testador al tiempo de su muerte; se harn efectivos sobre los bienes que deje en dicho
domicilio, y en defecto de ellos o por su saldo, se pagarn proporcionalmente de todos los dems
bienes del causante.
La unidad en la colacin. La obligacin de colacionar se rige por la ley de la sucesin de la cual
ese bien depende; cuando consista en alguna suma de dinero, se repartir entre todas las
sucesiones a que concurra el heredero que deba la colacin proporcionalmente a su haber en
cada una de ellas (art. 50 de cada tratado).
Detalles de la reglamentacin del rgimen sucesorio (esto es para cumplir con el programa
pero me parece al pedo).
a) La aceptacin o renuncia puede ser: un negocio jurdico o una imposicin legal. En cuanto
es lo primero, la capacidad se rige por el derecho del domicilio del heredero en el momento
de la declaracin. En el segundo supuesto (3331 CCA) hay que aplicar la ley de la
sucesin.
b) La ley del ltimo domicilio del causante rige la herencia ab intestato. Tambin rige la
responsabilidad de los herederos por las obligaciones del causante y las cargas de la
sucesin, no si la obligacin existe. Tambin rige el derecho de los acreedores de pedir la
separacin del patrimonio del causante del de los herederos, el problema de si la nulidad
del test es parcial, y la colacin.
c) La adquisin de la propiedad de los legados se rige por la ley que gobierna sta, la de
situacin o la del domicilio del dueo.
d) La forma de los testatemento: el hecho aqu se rige por la ley argentina, y el hecho en el
extranjero por un argentino en la representacin diplomtica o la de una nacin amiga. El
78

test de un extranjero que no se otorga ni en la Argentina ni en su propio pas, puede

atenerse a las formas locales o a las formas nacionales del testador.
e) Las cuestiones previas a la sucesin se rigen por sus propias leyes. Pero esto no se debe
confundir con las cuestiones previas a la vocacin sucesoria, que se rige por el estatuto
sucesorio.
f) La jurisdiccin internacional argentina en materia sucesoria existe si el ltimo domicilio del
causante o el domicilio del nico heredero que acepte la herencia, se halla en la Repblica.
Qu derecho nos indica si hay o no un solo heredero? El derecho del ltimo domicilio del
causante, aunque habiendo en la Argentina bienes relictos se da jurisdiccin argentina
(aplicacin analgica del art. 16 de la ley 14.394).
Jurisprudencia
Caso Grimaldi: el causante de nacionalidad y domicilio Italianos, haba adoptado en 1937 en
Italia a Concepcin Di Paola Grimaldi, tambin Italiana. En 1943 fallece el adoptante con ltimo
domicilio en Italia, siendo conforme el derecho italiano su nica heredera su hija adoptiva.
El causante dejo en Argentina un inmueble y una cuenta corriente. Ambos bienes relictos son
reclamados por el Consejo Nacional de Educacin.
El juez de primera instancia declara nula la adopcin por considerarla contraria al orden pblico
argentino, que en aquella fecha no la admita.
La cmara aplica a la adopcin el derecho italiano, la considera vlida y compatible con el orden
pblico Argentino (en 1948 haba entrado en vigencia la ley de adopcin). Luego la cmara
somete la sucesin de los inmuebles argentinos al derecho argentino, por el art. 10 del cdigo
civil, que se basa en la soberana territorial y niega a la hija la vocacin sucesoria. Por ltimo se
regula la cuenta corriente por el derecho Italiano (ltimo domicilio del causante) y la hija adoptiva
tiene derecho a heredarlo.
Caso del Holands que otorga testamento olgrafo en Francia: se discute la validez del
mismo ante los tribunales franceses, si la olografa de un testamento es un problema de forma se
aplica el derecho Francs conforme a la locus Regit Actum (ley del lugar del otorgamiento). Si se
ve a la olografa desde el punto de vista de la capacidad o incapacidad del testador de otorgarlo,
se aplica el derecho holands como derecho nacional del testador, lo cual nos conduce a su
nulidad, ya que Holanda prohbe a los holandeses otorgar testamentos olgrafos dentro y fuera de
Holanda.
UNIDAD XVIII: OBLIGACIONES (I)
LOS NEGOCIOS JURIDICOS Y LOS CONTRATOS EN GENERAL
Goldschmidt: Un contrato es internacional si su lugar de celebracin o su lugar de cumplimiento,
o el domicilio de una de las partes al momento de la celebracin se halla en el extranjero.
Kaller de Orchansky: Son contratos internacionales los que tienen un elemento extranjero
relevante para el ordenamiento jurdico correspondiente. La nacionalidad es un elemento
irrelevante para el DIPr. Argentino para calificar de internacional un contrato.
LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD (EXAMEN)
En sus dos manifestaciones o modalidades conflictual y material est admitida ampliamente y
su consagracin es coherente con el mundo en que vivimos.
En el derecho internacional privado, las partes son libres para dar el consentimiento es decir, para
contratar; y tambin son libres para fijar el contenido del Contrato, es decir, fijar lo consentido.
Este derecho de libre contratacin tiene su lmite en las normas coactivas que cada derecho
nacional impone por razones de orden pblico interno. Pero las limitaciones o restricciones que
cada legislador impone a los contratos nacionales no alcanza a los contratos internacionales. En
79

estos ltimos, la autonoma de la voluntad, sea conflictual o material, adquiere no slo una
dimensin mayor sino de otra naturaleza, desborda las limitaciones locales y slo se detiene ante
los principios del Orden Pblico Internacional.
La autonoma conflictual: consiste en la facultad de las partes de elegir expresa o tcitamente,
pero siempre de manera manifiesta, la ley o leyes que han de regular el contrato. Si las partes
eligen expresa o tcitamente el derecho aplicable a tal contrato, estn, por esa eleccin,
excluyendo la aplicacin del derecho sealado por el legislador en su respectiva norma de
conflicto. Una vez operada la eleccin las normas de conflicto se transforman en dispositivas y son
desplazadas. Este efecto de desplazamiento es uno de los ms importantes y merece reiterarse:
la consagracin de la autonoma conflictual transforma en subsidiario el rgimen de DIPr que en
materia de contrato contienen las leyes nacionales o los convenios internacionales.
En lo que respecta a nuestro ordenamiento jurdico debemos aceptar que, en materia de contratos
internacionales, el CCA (1205, 1209, y 1210, y concordantes) es un rgimen subsidiario que slo
se aplica a falta de eleccin expresa o tcita del derecho aplicable a un Contrato Internacional.
En la Convencin de La Haya se ilustra claramente acerca de la preeminencia acordada a la
autonoma conflictual y el carcter subsidiario de los otros puntos de conexin que se enuncian de
manera escalonada y que actan uno en defecto del otro, y siempre que las partes no hubiesen
elegido el derecho aplicable al contrato.
La autonoma material: consiste en la facultad de incorporar al contrato clusulas creadas por las
partes y en virtud de las cuales puede, incluso, excluir las normas imperativas del derecho privado
que sera competente y aplicable al contrato, de no haberse ejercido tal facultad. La incorporacin
de estas clusulas de contenido material, pueden realizarse de varias maneras: mediante la
creacin autnoma de normas materiales; o mediante la transcripcin de normas extranjeras; o
por remisin a tales leyes forneas.
La autonoma material posibilita tambin la combinacin de normas de varios pases. La eleccin
de un derecho privado extranjero se realiza tambin cuando se pacta una prorroga de jurisdiccin
o designan a un rbitro en el extranjero, ya que dicha clusula contiene tambin la indicacin del
derecho aplicable que ser el del juez o el rbitro al que se someter el litigio.
La Convencin de Viena, por caso, establece que: las partes podrn excluir la aplicacin de la
presente Convencin o establecer excepciones a cualquiera de sus disposiciones o modificar sus
efectos. La exclusin. ART. 6. La exclusin puede ser expresa o tcita, pero siempre manifiesta.
De la norma se desprende que la aplicacin de la Convencin es subsidiaria tambin.
La autonoma material se encuentra en el ART. 9 que dice, en el cual se establece que las partes
pueden convenir usos o establecer prcticas como ley del contrato.
Lmites: El Orden Pblico Internacional.
Es preciso tener en presente la distincin entre Orden Pblico Interno y Orden Pblico
Internacional. Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya
observancia est interesado el orden pblico y las buenas costumbres (Art. 21 CCA). El orden
pblico al que se refiere es el orden pblico interno; y se refiere a las normas imperativas del
derecho interno que son a la vez coactivas y por lo tanto, inderogables para las partes, cuanto
intervienen en un contrato nacional o domstico. En cambio, cuando protagonizan un contrato
objetivamente internacional, pueden, mediante el ejercicio de la autonoma de la voluntad, dejar de
lado, sustituir o derogar esas normas imperativas coactivas de derecho interno que no transgredan
el orden pblico internacional. Este lmite es infranqueable.
80

CRITERIOS DE REGULACIN
Cul es la ley competente para regular la validez intrnseca, los efectos y las causas extrnsecas
de las obligaciones nacidas de un contrato internacional?
Criterio clsico (o de la Norma indirecta): Selecciona el o los puntos de conexin que estima
ms adecuados y somete al contrato a uno o varios derechos privados nacionales, es decir, que
mediante una Norma indirecta resuelve el conflicto eligiendo uno de los ordenamientos materiales
comprometidos, que puede ser el de nacionalidad, domicilio del lugar de celebracin, el del
cumplimiento, etc.
Por lo general estas soluciones actan combinadas y de manera subsidiara y siempre dejndose a
salvo el respeto a la autonoma de la voluntad, expresa o implcita.
Criterio privatista o extranacional (o de la Norma material): Cuando se somete un contrato
internacional a un Derecho Nacional se le brinda un trato inadecuado e injusto. El contrato
internacional nace y se desenvuelve en el seno de la comunidad internacional que tiene
necesidades y nacen del comercio internacional, del propsito de otorgar seguridad a las
transacciones y promover la estabilidad del crdito internacional. Slo mediante la concertacin de
Convenio Internacional se pueden satisfacer dichas exigencias.
LEX LOCI CELEBRATIONIS - LEX LOCI EXECUTIONIS
Lex loci celebrationis: Story Sostiene que los contratos deben regirse por la ley del lugar
de celebracin, salvo que el lugar de cumplimiento estuviese expresa o tcitamente
establecido, en cuyo caso el contrato se rige por la ley del lugar de cumplimiento. Los artculos

1205 1206 1207 1208 1209 1210 y 1216 del Cdigo Civil han sido tomados de Story.
Lex loci executionis: Establece que el asiento jurdico de las obligaciones se encuentra en
el lugar de su cumplimiento. Por consiguiente la ley del lugar de cumplimiento rige la validez
intrnseca; la naturaleza y los efectos de los contratos, cuando la designacin del lugar de
cumplimiento es inequvoca por resultar de la voluntad expresa o tcita de las partes, el
derecho local vigente en ese lugar rige las obligaciones contractuales. Pero cuando tal
designacin falta, Savigny no renuncia a su propsito de someter los contratos a la lex loci
executionis y acude a la teora de la voluntad presunta.

Esta voluntad presunta debe

deducirse de las circunstancias que rodearon la celebracin del contrato, de su objeto y de

todos los elementos de hecho anteriores y simultneos a l. Los arts. 212, 1213 y 1214 estn
inspirados en Savigny.
NORMATIVA INTERNACIONAL DE FUENTE INTERNA
Art. 1205 del Cdigo Civil: Los contratos hechos fuera del territorio de la Repblica sern
juzgados, en cuanto a su validez o nulidad, su naturaleza y obligaciones que produzcan, por las
leyes del lugar en que hubiesen sido celebrados.
Art. 1206: Exceptense del art. Anterior
los contratos que fuesen inmorales y cuyo
reconocimiento en la Repblica resultase injurioso a los Derechos, intereses o conveniencias del
Estado o de sus hombres.
Art.1207: Los contratos hechos en pas extranjero que violan las leyes de la Repblica son de
ningn valor en el territorio del Estado.
Art.1208: Los contratos hechos en la Repblica para violar los derechos y las leyes de una
nacin extranjera, no tendrn efecto alguno.
Arts. 1207 y 1208: Receptan la teora del fraude una ley.
Pero la eleccin de una ley hecha por los contratantes con el propsito de eludir la aplicacin de
otra que les es desfavorable no puede nunca configurar fraude, pues el Derecho les reconoce tal
81

facultad. Entonces, cundo se comete fraude?. Estos artculos se refieren a las leyes
comerciales, fiscales o aduaneras destinadas a proteger el comercio local.
Art. 1209: Los contratos que deban ser ejecutados en el territorio del Estado sern juzgados en
cuanto a su validez, su naturaleza y obligaciones, por las leyes de la Repblica.
Art. 1210: Los contratos celebrados en la Repblica, por tener su cumplimiento fuera de ella,
sern juzgados... por las leyes y usos del pas en que debieran ser cumplidos...
Cuadro ilustrativo:
Celebrado en
El extranjero...
El extranjero
La Repblica Argentina
No interesa

Para ejecutarse en
No se determina dnde...
El extranjero...
El extranjero
La Repblica Argentina

Ley aplicable
Del lugar de celebracin
Del lugar de celebracin
Del lugar de cumplimiento
Del lugar de cumplimiento Arg.

Art. 1214: Si el contrato fuera entre ausentes por instrumento privado, firmado en varios lugares o
por medio de agentes o por correspondencia epistolar, sus efectos, no habiendo lugar designado
para su cumplimiento, sern juzgados respecto a cada una de las partes por las leyes de su
domicilio.
Esta disposicin comprende dos hiptesis:
Contrato con un lugar determinado de cumplimiento pero sin lugar determinado de celebracin:
Ley aplicable, la del lugar de cumplimiento.
Contrato sin lugar determinado de celebracin ni tampoco de cumplimiento: las obligaciones de
cada una de las partes se rigen por el de su domicilio.
Art. 1212: El lugar de cumplimiento de los contratos que en ellos no estuviere designado o no lo
indicare la naturaleza de la obligacin, es aqul en que el contrato fue hecho; si fuera el domicilio
del deudor, aunque despus mudare de domicilio o falleciere.
Art. 1213: Si el contrato fue hecho fuera del domicilio del deudor, en un lugar que por las
circunstancias no deba ser el de cumplimiento, el domicilio actual del deudor, circunstancia no sea
el que tena en la poca en que el contrato fue hecho, ser el lugar en que deba cumplirse. En
contratos recprocos o sinalgomticos que poseen dos lugares de cumplimiento y que pueden caer
en territorios sometidos a diversas legislaciones hay que acudir al lugar en el que debe ejecutarse,
a prestacin especfica o ms caracterstica.
En cuanto a la jurisdiccin internacional el Cdigo Civil dispone:
Si el contrato debe cumplirse en la Repblica, son competentes los jueces argentinos.
Si el Contrato debe cumplirse fuera de ella, el acreedor puede optar entre el juez de su domicilio o
el del lugar de cumplimiento del contrato (1215 1216).
TRATADOS DE MONTEVIDEO
Ambos rechazan la Autonoma de la Voluntad. Establecen como principio la aplicacin de la ley del
lugar de cumplimiento.
La autonoma de la voluntad no cumple papel alguno.
Los tratados determinan el lugar de cumplimiento para diversas categoras de contratos
dividindolos en:
1. Contratos sobre cosas muebles ciertas e individualizadas: ley del lugar en donde existan al
momento de su celebracin.
2. Contratos sobre cosas determinadas por su gnero o cosas fungibles: ley del domicilio del
deudor al tiempo de su celebracin.
3. Contratos sobre prestaciones de servicios y sta recae sobre cosas: ley del lugar en donde
existan al momento de su celebracin.
4. Contratos que versen sobre prestacin de servicios y cuya eficacia se relaciona con algn
lugar especial: se rigen por la ley del lugar en donde hayan de producir sus efectos.
82

5. Contratos que versen sobre prestacin de servicios, sin vinculacin con cosas o lugar
especial; se rigen por la ley del domicilio del deudor al tiempo de la celebracin del contrato.
6. Los contratos entre ausentes, celebrados por correspondencia o mandatario, se rigen
tambin por la ley del lugar de cumplimiento, pero la perfeccin de esos contratos se rige
por la ley del lugar del cual parti la oferta aceptada.
7. El contrato de permuta es objeto de una norma especial en el art. 35 del Tratado de 1889.
En razn de que existen dos prestaciones especficas. Se acude en primer lugar a la ley del
domicilio de los contratantes si fuese comn, al tiempo de celebrar la permuta. Si fuese
distinto, a la ley del lugar en que la permuta se celebr.
8. El art. 40 del Tratado de 1940 tiene mayor amplitud, reemplaza al art. 35 y comprende, entre
otros, al contrato de permuta: se rigen por la ley del lugar de su celebracin los actos y
contratos en los cuales no pueda determinarse, al tiempo de ser celebrados y segn las
reglas contenidas en los arts. Anteriores, el lugar de cumplimiento.
CONTRATOS EN ESPECIAL
COMPRAVENTA INTERNACIONAL
LA CONVENCIN DE LAS NACIONES

UNIDAS

SOBRE

LOS

CONTRATOS

DE

COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERAS. CONVENIO DE VIENA.

A) MBITO DE APLICACIN:
Art. 1: La Convencin es aplicable cuando:
Los contratantes tienen sus establecimientos en Estados contratantes diferentes.
El Derecho Internacional Privado del Estado del foro conduzca a la aplicacin de la ley
interna de un Estado que ha ratificado la Convencin.
Art. 2: La Convencin excluye de su mbito de aplicacin las siguientes compraventas:
De mercaderas compradas para uso personal.
En subastas
Judiciales
De valores mobiliarios o financieros
De buques, embarcaciones o aeronaves
De electricidad.
La Convencin slo regula lo atinente a la formacin de contratos y los derechos y
obligaciones de las partes, la validez y efectos del mismo se rigen por la lex fori.
Art. 6: Las partes en su contrato pueden excluir cualquier Norma de la Convencin o excluir,
incluso, la aplicacin de la Convencin y seleccionar de antemano la ley de un determinado
Estado, adems, pueden escoger la va del arbitraje desplazando as las jurisdicciones estatales.
En ausencia de clusulas excluyentes o intencin tcita, los trminos de la Convencin rigen el
contrato.
B) DISPOSICIONES GENERALES DE CARCTER INTERPRETATIVO
La convencin y los contratos de compraventa deben interpretarse de acuerdo con los principios
generales de la Convencin (autonoma de la voluntad, validez de los usos internos, buena fe, la
intencin de las partes y los usos comerciales). Si estos principios no fuesen aplicables o no
proporcionaran un resultado satisfactorio, la solucin deber buscarse de acuerdo con las Normas
aplicables a que remita el Derecho Internacional Privado.
C) FORMALIDADES
Art. 11: El contrato no est sujeto a ningn requisito de forma. Puede probarse por cualquier
medio. Sin embargo, los Estados contratantes, cuya ley exija que los contratos deban ser
celebrados o probados por escrito, podrn exigir el cumplimiento de esa formalidad.
D) FORMACIN DEL CONTRATO
Art, 14: La propuesta de celebrar un contrato dirigido a una o varias personas determinadas,
constituir oferta si es suficientemente preciso e indica la intencin del oferente de quedar

83

obligado en caso de aceptacin. Una propuesta es precisa si indica la mercadera, la cantidad y el

precio.
Art. 15: La oferta surtir efecto cuando llegue al destinatario. Podr ser retirada antes o al mismo
momento en que llegue al destinatario.
Art. 16: Podr ser revocado antes de que el destinatario enve la aceptacin, salvo que: a) se
indique que la oferta es revocable y b) el destinatario podr razonablemente considerar que la
oferta era revocable y ha actuado basndose e l.
Art. 17: Quedar extinguido cuando su rechazo llegue al oferente.
Art. 18: Toda declaracin u otro acto del destinatario que indique asentimiento a una oferta,
constituir aceptacin. La aceptacin surtir efecto en el momento en que llegue al oferente.
Art. 19: La respuesta a una oferta que pretenda ser una aceptacin y que contenga adiciones,
limitaciones u otras modificaciones se considerar como rechazo de la oferta y constituir una
contraoferta, siempre que tales modificaciones alteren sustancialmente los elementos de la oferta
(precio, pago, calidad y cantidad de mercaderas, lugar de la entrega)
Art. 22: La aceptacin podr ser retirada antes de que llegue al oferente o en ese mismo
momento.
Art. 23: El contrato se perfeccionar cuando la aceptacin llegue al oferente, en el momento de
surtir efecto la aceptacin de la oferta.
E) DISPOSICIONES GENERALES
El incumplimiento del contrato por una de las partes se considerar esencial cuando cause a la
otra parte un perjuicio tal que la prive sustancialmente de lo que tena derecho a esperar en virtud
del contrato.
El incumplimiento esencial autoriza a la parte afectada a pedir la resolucin del contrato.
F) OBLIGACIONES DEL VENDEDOR
a) Entregar las mercaderas, transmitir la propiedad de las mismas y entregar los documentos
pertinentes.
b) Cuando el contrato implica tambin el transporte de las mercaderas, el vendedor est obligado
a entregarlas al primer porteador o transportador para que las traslade al comprador. El vendedor
satisface su obligacin al poner las mercaderas a disposicin del comprador en el lugar donde el
vendedor tenga su establecimiento.
G) OBLIGACIONES DEL COMPRADOR
a) Pagar el precio de las mercaderas.
b) Recibirlas en las condiciones establecidas en el contrato y la convencin, salvo pacto en
contrario, el lugar de pago es el establecimiento del vendedor o el de la entrega cuando el pago
debe efectuarse contra la entrega de las mercaderas o de los documentos.
H) TRANSMISIN DE RISGO
El riesgo se transmitir al comprador cuando este se haga cargo de las mercaderas o si no lo
hace a su debido tiempo desde que las mercaderas se pongan a su disposicin.
Art. 69: Si el contrato versa sobre mercaderas aun sin identificar, no se considerar que se ha
puesto a su disposicin.
Art. 66: La prdida o deterioro de las mercaderas sobrevenidas despus de la transmisin del
riesgo al comprador no lo liberarn de su obligacin de pagar el precio, salvo que se deba a un
acto u omisin del vendedor.
Art. 67: Cuando el contrato implique el transporte de mercaderas que el vendedor no est
obligado a entregarlas en un lugar determinado, el riesgo se transmitir al comprador en el
momento en que las mercaderas se pongan en poder del primer porteador o que las traslade al
comprador; sin embargo, el riesgo no se transmitir hasta que las mercaderas estn claramente
identificadas.
Art. 68: El riesgo, respecto de las mercaderas vendidas en trnsito, se transmitir al comprador
desde el momento de la celebracin del contrato.
I) DISPOSICIONES FINALES
84

La Convencin no prevalecer sobre ningn acuerdo internacional, pasado o futuro, que rija
tambin sobre las materias de la Convencin, siempre que las partes tengan sus establecimientos
en Estados contratantes.
As subsisten para nosotros los Tratados de Montevideo y los CIDIP.
El artculo 16 faculta a los Estados a efectuar reserva respecto de la forma no escrita admitida por
la Convencin; reserva que fue hecha por la Repblica Argentina.
La convencin sobre ley aplicable al contrato de compraventa de la Haya de 1986 no est vigente

CONTRATOS BANCARIOS
Crdito documentado: se emplea para precisar la forma o medio de pago en un contrato de
compraventa internacional. Para asegurar el pago se recurre a l. Consiste en realizar un pago a
travs de una entidad bancaria.
Reglas Aplicables: Reglas Uniformes Sobre Crdito Documentado De La Cmara De Comercio
De Pars. (No es un tratado).
Si surge un conflicto no previsto hay que recurrir a las reglas generales del contrato, se aplica la
autonoma de la voluntad. Si no hay se aplica la ley del domicilio del deudor o banco Emisor. El
contrato se celebra entre el comprador y el banco emisor.
CONTRATOS DE SEGURO
Jurisdiccin competente: Las partes pueden prorrogar la jurisdiccin. A falta de prrroga vlida
hay que atenerse al 1215 y 1216 del Cdigo Civil (Juez del lugar de cumplimiento de contrato)
Tratado de Montevideo 89: Son competentes los jueces del domicilio de las sociedades de
seguros o sus sucursales.
Tratado de Montevideo 40:
-

Seguros terrestres: Juez del lugar de situacin de los bienes al momento de la

celebracin del contrato (o del domicilio de la sociedad)

-

Seguros de vida: Juez del domicilio de la sociedad

Seguros martimos y areos: domicilio de la sociedad.

Sin perjuicio de la opcin que tienen las aseguradoras para demandar ante los jueces del domicilio
del asegurado.
Derecho aplicable: aqu tambin las partes pueden ejercer la autonoma material y conflictual del
Derecho Internacional Privado. Si no se aplicarn los arts. 1205 a 1214 CC (lugar de
cumplimiento) y en el caso que no hubiera lugar designado de cumplimiento habr que investigar
quin cumple la prestacin ms caracterstica (el asegurado) y dnde (en su domicilio). En nuestro
Derecho Internacional Privado el domicilio del deudor de la prestacin ms caracterstica es el del
asegurador.
Jurisprudencia: Caso Johnson y Johnson de Argentina S.A.
El PEN impuso a esta sociedad la pena de multa por infraccin al Art. 4 de la ley 12.988 en razn
de que contrat con una compaa extranjera los seguros de la mercadera que adquiri
procedente de Suiza.
La 12.988 prohbe contratar seguros en el extranjero cuando se trata de bienes que entran al pas
y el riesgo de transporte est a cargo de quien recibe la mercadera. Los arts. 2 y 4 de esta ley
tienden a proteger a las compaas de seguros argentinas, cuando se trata de bienes, personas o
intereses asegurables en jurisdiccin argentina.
CONTRATO DE TRANSPORTE INTERNACIONAL.
85

En el contrato de transporte es mnimo el margen que queda librado a la autonoma de la

voluntad; el monopolio que de hecho ejercen las empresas porteadoras, excluye la posibilidad de
que los usuarios puedan introducir modificaciones en las clusulas rgidas de dicho contrato, que
es, por ese motivo, de adhesin.
Resulta muy difcil lograr un Derecho nico y adecuado, ya que el contrato de transporte
internacional pone en contacto las legislaciones nacionales de cada uno de los Estados por cuyo
territorio se efecta; y cada una de esas legislaciones reclama el respeto debido a las Normas que
comprometen el orden pblico.
Actualmente el contrato se denomina de transporte internacional por servicio acumulativo y origina
un vnculo legal nico entre todas las empresas transportadoras. El porteador primitivo es
representante de las empresas y existe una carta de porte nica y directa. La unidad jurdica del
contrato es una realidad. Lo que an no se ha alcanzado es someter ese contrato nico a una ley
nica.
Por tratarse de un contrato, luchan por el predominio los criterios lex loci celebrationis, lex loci
ejecutions. La doctrina en general descarta este ltimo ya que si el transporte se efecta a travs
de varios Estados, existen varios lugares de cumplimiento, entre otros conflictos que se pueden
suceder.
1. TRANSPORTE TERRESTRE
El Derecho Internacional Privado Interno no contiene Normas Indirectas en materia de
transporte terrestre internacional.
Slo el Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional de 1940 se ocupa del transporte
internacional terrestre y mixto:
a) Reputase nico el contrato de transporte internacional por servicio acumulativo cuando se
celebra mediante la expedicin de carta de porte nica y directa, aunque el transporte se realice
mediante la intervencin de empresas de diferentes Estados. Esto se extiende al transporte
mixto por tierra, agua o aire.
b) La unidad del contrato no implica unidad de ley aplicable:
1. Forma, efecto y naturaleza de las obligaciones de los contratantes: ley del lugar de
celebracin.
2. Cumplimiento y forma de la ejecucin de las obligaciones relativas a la entrega: Ley del
Estado donde se entreg o debi entregarse la carga.
c) La Accin fundada en el transporte por servicio acumulativo podr intentarse contra:
-

el primer porteador

el que recibi en ltimo trmino los efectos.

d) El contrato de transporte de personas se rige por la ley del Estado de destino del pasajero.
En cuanto a la jurisdiccin, el actor puede optar por el juez:
-

del Estado de destino

del Estado donde se celebr el contrato.

e) Contrato de transporte de equipaje:

equipaje que el pasajero lleve consigo: ley aplicable al transporte de

personas.
-

Equipaje registrado en un documento especial que no es llevado consigo

por el pasajero: ley aplicable al transporte de mercaderas.
86

CIDIP IV. Contrato de transporte internacional terrestre de mercaderas por carretera.

Esta Convencin ser de aplicacin obligatoria cuando el lugar de expedicin de mercaderas
se encuentre en un Estado Parte y el de la entrega en otro Estado Parte.
El actor puede optar de un conjunto de foros seleccionados por la Convencin, por el que le
resulte ms prximo o conveniente. Tambin las partes pueden someter a decisin arbitraria
sus controversias.
2- TRANSPORTE MARTIMO
Derecho Internacional privado Internacional. Ley 20.094
Derecho Internacional Privado Convencional: Convencin de Bruselas de 1924
Se aplica a todo (relativo a un transporte de mercaderas de un Estado a otro) bajo el imperio
del cual el puerto de carga, el puerto de descarga o uno de los puertos de opcin de descarga
se encuentra en un Estado Contratante,

cualquiera sea la ley que rija el conocimiento y

cualquiera sea la nacionalidad del navo del transportador, del cargador, del destinatario o de
otro interesado.
Rige la autonoma de la voluntad de las partes respecto de dnde va a regir el contrato; pero
esta autonoma encuentra sus lmites en las Normas de polica del Derecho Internacional
Privado argentino y extranjero y en los principios de orden pblico internacional argentino.
Ley 20.094 Art. 604: Transporte de personas: La responsabilidad del transportador con
respecto al pasajero y su equipaje en todo contrato de transporte de personas por agua
celebrado en la Repblica o cuyo cumplimiento se inicie o termine en puerto argentino, o
cuando son competentes para entender en la causa los Tribunales argentinos, est regido por
el Derecho argentino.
Art. 605: Transporte de mercaderas: el contrato de fletamento total o parcial o el transporte
de mercaderas, el contrato de transportes de carga general o de bultos aislados y en general
los contratos en que el transportador se obliga a entregar la carga en destino, estn regidos por
el Derecho del lugar de su ejecucin (puerto de descarga de las mercaderas).
Art. 614: Jurisdiccin: Cuando las obligaciones deban ser cumplidas en la Repblica, el actor
puede concurrir ante los Tribunales argentinos o ante el domicilio del demandado.
3- TRANSPORTE AREO
Derecho Internacional Privado Convencional. Convencin de Varsovia de 1929,
modificado el protocolo de La Haya de 1955: Se aplica a todo transporte internacional de
personas, equipajes o mercaderas efectuadas por aeronaves mediante remuneracin. Se
aplica, tambin, a los transportes gratuitos efectuados en aeronaves por una empresa de
transporte area.
Se califica la expresin transporte internacional como todo transporte en el que el punto de
partida y el punto de destino, haya o no interrupcin en el transporte o trasbordo, estn situados
en el territorio de dos altas partes contratantes o en el territorio de una sola si se ha previsto
una escala en el territorio de cualquier otro Estado, aunque ste no sea una alta parte
contratante.
87

El transporte que haya de efectuarse por varios transportistas areos sucesivamente,

constituir un solo transporte cuando haya sido considerado por las partes como una sola
operacin.
La Convencin descarta cualquier elemento personal de las partes (nacionalidad o domicilio).
La Convencin dispone la nulidad de clusulas violatorias de ella. Sus Normas materiales son
inderogables.
Jurisdiccin: el actor podr optar entre:
a. el tribunal del domicilio del transportador
b. el del establecimiento del transportador por cuyo intermedio se hubiera celebrado el contrato
c. el del lugar de destino.
Jurisprudencia: Caso Kahan, Roberto c/Aerolnas Argentinas
A la indemnizacin derivada de un contrato de transporte celebrado en Buenos Aires entre una
Compaa de Aeronavegacin y una persona domiciliada en esta ciudad (quien deba ser
transportada en viaje de ida y vuelta hasta Asuncin y, de sta, nuevamente a Buenos Aires),
no corresponde aplicarle la Convencin de Varsovia invocada por las partes, sino el 1209 del
Cdigo Civil, habida cuenta de tanto el lugar de celebracin como el de cumplimiento era la
ciudad de Bs.As., teniendo en ella su domicilio tanto el actor como la demandada.
CONTRATO DE MUTUO
Cuando una parte entregue a la otra una cantidad de cosas que sta ltima est autorizada a
consumir devolvindole en el tiempo convenido igual cantidad de cosas de la misma especie y
cantidad. Hay normas generales ya que no hay normas especficas.
Punto de conexin conductista (se recurre a la autonoma de la voluntad que puede ser
conflictual).
Los tratados de Montevideo no se aplican.
Cumplimiento: ley del lugar de la obligacin que cumple el mutuante o prestamista.
CONTRATO DE FIANZA
Tratado de Montevideo: Adopta la regla de accesoriedad. Es una solucin controvertida.
Goldschmidt: si con respecto a un prstamo a cumplir en Montevideo se contrae una fianza a
cumplir en Asuncin, parece mucho ms justo someter la validez de la fianza al Derecho
Paraguayo que al derecho de Uruguay, aunque la validez del prstamo, as como sus requisitos de
validez de la fianza, siempre quedan sometidos al derecho Uruguayo.
CONTRATO DE MANDATO
No hay reglas. Supone dos reglas interpretativas:
A) Si se quiere proteger al mandante: Ley del lugar de otorgamiento del mandato.
B) Si se quiere proteger al mandatario: Ley del lugar de ejecucin.
Jurisprudencia: Prev favorecer a los 3, por ende aplica la del lugar de ejecucin.
CONTRATO DE DONACIN
Se aplica la ley del domicilio del donante (porque es un acto a ttulo gratuito).
UNIDAD XIX: OBLIGACIONES (2)
CONTRATO DE TRABAJO
El Derecho Internacional Pblico del trabajo se ocupa. No se incluyen normas de la OIT, porque
son de derecho Pblico, tampoco se incluyen normas de derecho sindical.
Tratados de Montevideo: no contienen normas sobre contratos de trabajo. (Rige la autonoma de
la Voluntad).
88

En general se aplica la ley del lugar de cumplimiento:

A si se vincula con casa especial, el lugar de ella al momento de la celebracin.
B Si se vincula con la eficacia de un determinado lugar, la ley de ese lugar.
C Fuera de esos casos, la ley dl domicilio del deudor al momento de la celebracin.
Fuente Interna: Ley de Contrato de Trabajo
Art. 3: Se aplica a los contratos que se cumplen en argentina.
Los contratos que se celebren aqu para cumplirse en el extranjero, se rigen por el cdigo civil.
Una solucin ser aplicar la ley del lugar del cumplimiento, sino hay celebracin ni cumplimiento
Argentino. Si hay varios lugares de cumplimiento habr que ver el ms caracterstico o se aplica la
ley ms favorable al trabajador. La doctrina entiende que debe admitir la autonoma de la voluntad.
TTULOS DE CRDITO EN EL MBITO INTERNACIONAL
Por las funciones que le son propias, la Letra de Cambio tiene vocacin internacional. Librada en
el territorio de un Estado es, a menudo, pagadora en otro y en el lapso que dura su existencia se
transmite por endoso o se avala en Estados diferentes.
Cabe preguntar con qu criterio debe seleccionarse el orden jurdico nacional aplicable para regir
las relaciones internacionales derivadas de la Letra de Cambio.
En cuanto a la forma, debe ser regida por la ley del lugar donde se realiza el acto respectivo. El
debate se centra en lo relativo a la ley que debe regir la sustancia y efectos de los
compromisos cambiarios. Se plantea el problema de esclarecer: si las obligaciones de un ttulo
cambiario deben ser regladas por una misma ley o si deben drseles un tratamiento
independiente, sometindolas a leyes diversas.
El principio universalmente aceptado es el de la autonoma internacional cambiaria: cada
acto cambiario se rige por su propia ley independientemente del Derecho a que estn
sometidos los dems.
Este principio es consecuencia de las caractersticas de las Letras de Cambio:
Literalidad: el contenido y modalidad de las obligaciones cambiarias estn exclusivamente
determinadas por el tenor literal del documento.
Abstraccin: la obligacin de los suscriptores de la Letra est desvinculada de la causa
patrimonial que pueda haber dado lugar a la emisin o transferencia del ttulo.
Autonoma: el ttulo de crdito confiere a su portador legtimo un derecho propio, invulnerable a
las excepciones que podran haber sido opuestas a los portadores precedentes.
Formalidad: la forma de fisonoma al derecho contenido en la Letra al punto de que sustituye el
contenido de las relacin jurdica que le dio origen y si ste falta, la forma cubre su existencia
NORMATIVA APLICABLE:
Orden interno
- de cada uno 5965/63 (Argentina)
- por aplicacin analgica, los TM
- subsidiariamente las Normas del CC

Orden convencional
- TM 89
- TM 40
- CIDIP I y II

2- LETRA DE CAMBIO Y PAGAR

TRATADO DE MONTEVIDEO DE 1940
Como sntesis de las Normas de ambos Tratados puede anunciarse la regla general de que tanto
la forma de los negocios cambiarios como la sustancia y efectos de ellos, se rige por la ley del
lugar de realizacin del acto.
Qu debe entenderse por lugar de realizacin del acto?. Se discute cul es el momento en que
se perfecciona el negocio de asuncin de la obligacin cambiaria y en que este nace. Dos teoras:
Teora de la Emisin: La obligacin cambiaria nace con la entrega del ttulo. Recin cuando se
pone en circulacin la Letra, se perfecciona la declaracin del deudor. Si se sigue esta teora la
89

realizacin del negocio se perfecciona en el lugar en que se pone en circulacin la Letra con la

entrega al destinatario.
Teora de la creacin: La declaracin cambiaria nace con la sola incorporacin de la
declaracin en el ttulo. El acto se realiza en el lugar en que se suscribe el respectivo
compromiso. Para el Derecho Internacional Privado argentino, el lugar de realizacin del acto
es donde se suscribe la respectiva obligacin cambiaria.

La regla locus regit actum, relativa a la forma es, en principio, de carcter imperativo. Slo
cuenta con una excepcin: la validez de las obligaciones del endosante, del aceptante o del
avalista suele estar subordinada a la regularidad formal de la obligacin principal.
Si se trata de actos cambiarios realizados en el pas no tendrn eficacia ante la falta de validez
formal de una declaracin precedente suscripta en otro Estado en dos casos:
a. Cuando la obligacin del librador

es nula por adolecer de defectos de forma esencial

(declaracin del librador extrnsecamente regular).

b. Cuando la obligacin garantizada es nula por un vicio de forma el cual deviene invlido.
En los supuestos en que sean nulas las obligaciones del librador o la obligacin garantizada
suscripta en el extranjero, si renen, no obstante, los requisitos que exige la ley argentina, los
actos cambiarios realizados en la Repblica debern ser considerados vlidos.
La sustancia y efectos de las declaraciones cambiarias (Derechos y obligaciones) tambin
estn sometidas a la lex loci actus:

Relacin entre girador y beneficiario: Ley del lugar en que la Letra ha sido girada (25)

Relacin entre el girador y aqul a cuyo cargo se ha hecho el giro: Ley del lugar donde la
aceptacin debi verificarse.

Obligacin del aceptante respecto al portador:

Ley del lugar en donde se efectu la

aceptacin (26)

Efectos que el endosos produce entre endosante y cesionario: Ley donde la Letra fue
negociada o endosada.

Aval: Tratado de Montevideo 89: Ley aplicable a la obligacin garantizada (31)

Tratado de Montevideo 40: Ley del lugar de realizacin acto (23)

Robo, extravo, destruccin del documento: ley del Estado donde la Letra deba ser pagada
(31).

La prescripcin de la accin para exigir el cumplimiento de cada obligacin cambiaria se rige

por la ley a que esa obligacin est sujeta.
La fuerza ejecutiva del ttulo constituye una cuestin procesal sometida a la lex fori (ley
procesal del pas en el que la accin se ejerce)
Jurisdiccin competente: jueces del domicilio de los demandados en la fecha en que se
obligaron, o del que tengan en el momento de la demanda.
En cuanto a la capacidad cambiaria son aplicables las normas del Cdigo Civil. La capacidad
de hecho se rige por la ley del domicilio. La capacidad de derecho, por la ley territorial.
En el caso que una persona incapaz, segn la ley del domicilio, realiza un acto cambiario en
otro Estado, segn cuyo derecho tiene capacidad para hacerlo en el Derecho nacional, la
cuestin debe ser resuelta segn el principio del favor negotio (138- 139 CC).
90

CIDIP I: SOBRE CONFLICTOS DE LEYES EN MATERIA DE LETRAS DE CAMBIO,

PAGARS Y FACTURAS.

Capacidad para obligarse mediante una Letra: Ley del lugar donde la obligacin ha sido
contrada. (1)
Si la obligacin se contrajo por incapacidad, tal incapacidad no prevalecer en los Estados cuya
ley considere vlida la obligacin.

Forma de los actos cambiarios: Lugar en que los actos se realizan (2).

Obligacin resultante de la Letra: Lugar donde se hubieren contrado (3).

La obligacin de la que adolece una o ms obligaciones no afectar aquellas otras vlidamente

contradas de acuerdo con las ley del lugar donde hayan sido suscriptas (4).

Cuando en una Letra no se indicare el lugar en que se hubiere contraido una obligacin
cambiaria, sta se regir por la ley del lugar donde la Letra deba ser pagada y si no constare
este lugar, por la ley del lugar de misin de la letra.

Jurisdiccin: (8) el actor puede optar:

-

Estado donde la obligacin deba cumplirse

Donde el demandado se domicilie

Se autoriza a los Estados Parte a no aplicar la Ley declarada aplicable que sea
manifiestamente contraria a su orden pblico (11).
CHEQUE INTERNACIONAL
El Cdigo de Comercio prohiba el cheque internacional: Los cheques pueden ser girados en
un mismo punto o entre diferentes puntos de la Repblica. No pueden girarse sobre el
extranjero, ni de ste sobre Bancos establecidos en aquellos (799)
El actual rgimen legal de cheques no slo permite los cheques internacionales, sino que
tambin ha consagrado una Norma indirecta general de Derecho Internacional Privado que
determina la ley aplicable.
LEY APLICABLE
El domicilio del Banco contra el cual se libre el cheque (girado) determina la ley aplicable (art.3)
El Tratado de Montevideo 40 dispuso que la ley del Estado en que el cheque debe pagarse,
determina:
1. El tiempo de presentacin
2. Si puede ser aceptado, cruzado, confirmado.
3. Derecho del tenedor sobre la provisin de fondos y su naturaleza.
4. Derecho del girador para revocar el cheque u oponerse al pago.
5.

La necesidad del protesto u otro acto equivalente para conservar los derechos contra los
endosantes, el girador u otros obligados.

6. Lo dems referente a las modalidades del cheque.

PLAZO DE PRESENTACIN:
Los cheques librados en el extranjero sobre un Banco domiciliado en la Repblica, podrn
presentarse al cobro dentro de los 60 das desde la fecha de su libramiento (art.25).

91

ESTIPULACIONES DE PAGO EN UNA MONEDA QUE NO TIENE CURSO EN EL LUGAR DEL

PAGO:
El importe podr abonarse en la moneda del pas, segn su valor en el da del pago. Si el pago no
se efectuase a la presentacin, el portador podr optar entre el valor del da del pago o del da de
la presentacin. El librador podr estipular que la suma se calcula segn un curso determinado en
el cheque. Estas reglas no se aplicarn si se hubiese previsto una clusula de pago efectiva en
una moneda extranjera.
JURISDICCIN COMPETENTE.
La ley no contiene Norma al respecto. En el fuero comercial podra aplicarse el art. 35 del Tratado
de Montevideo 40 que

dispone: Las cuestiones que surjan entre las personas que han

intervenido en la negociacin de una Letra, Cheque u otro papel a la orden o al portador, se

ventilarn ante los jueces del domicilio de los demandados en la fecha que se obligaron o de aquel
que tengan en el momento de la demanda.
O los arts. 1215 y 1216 del Cdigo Civil en cuyo caso el actor puede optar entre la jurisdiccin del
lugar de cumplimiento o del domicilio o residencia del demandado.
En el fuero penal (por el delito de libramiento de cheque sin provisin de fondos), la Cmara en lo
Penal Econmico en pleno ha declarado que la jurisdiccin corresponde al juez del lugar de la
entrega del cheque.
Resumen
Letra de cambio y Pagar: Cada acto se rige por la ley de su emisin
Cheques: ley del domicilio del banco girado
LA QUIEBRA EXTRANACIONAL
La quiebra extranacional es la que afecta a un comerciante o a una sociedad comercial que
posee un patrimonio internacionalmente disperso.
CRITERIOS DE REGULACIN
TERRITORIALISMO
Desconoce los efectos locales de la Quiebra extranjera y niega la propagacin de la Quiebra local
en el exterior.
Si existe un patrimonio internacionalmente disperso, los acreedores debern solicitar en cada pas
en donde existan bienes la declaracin de la Quiebra, sometindose en casa caso a las
exigencias de las leyes locales.
EXTRATERRITORIALISMO
Todos o algunos de los efectos de la Quiebra declarada en un pas, deben propagarse a los
dems pases en donde existen bienes, deudas o crditos.
Este sistema admite dos modalidades:
Juicio de Quiebra nico y universal. El juez del domicilio comercial es el nico competente para
decretar la Quiebra, se forma una masa nica con el activo y una masa nica con el pasivo. Todos
los acreedores deben presentarse a verificar sus crditos ante el juez competente y una sola ley
preside formal y materialmente la liquidacin.
Pluralidad de juicios de Quiebra.
No debe confundirse con la pluralidad de juicios que necesariamente acarrea el sistema de la
territorialidad.
El sistema extraterritorial proclama el reconocimiento extraterritorial del hecho generador del
estado de fallido. Decretada la Quiebra por el juez del domicilio comercial, todas las medidas
preventivas que ordene debern hacerse efectivas en los pases donde existan los bienes; luego
92

el juez exhortado debe hacerlos conocer mediante edictos, simultneamente con el auto
declarativo de Quiebra. Despus de la publicacin de los edictos abren nuevos juicios, los que
tramitarn simultneamente.
DIFERENCIAS

ENTRE

TERRITORIALISTA

LA
LA

PLURALIDAD

DE

PLURALIDAD

JUICIOS
DE

PROPIO

JUICIOS

DEL

SISTEMA

POSIBLES

DEL

EXTRATERRITORIALISMO
SISTEMA TERRITORIALISTA
SISTEMA EXTRATERRITORIALISTA
La pluralidad de juicios es facultativa; La pluralidad de juicios es imperativa.
depende de la voluntad de los acreedores.
Los juicios se siguen sucesivamente.

Los juicios se siguen simultneamente.

El carcter imperativo puede provocar
Quiebras solventes en los pases en que el
activo supere el pasivo; y el sobrante que
resulte debe ser puesto a disposicin de
los jueces de las Quiebras insolventes.
(disponibilidad

internacional

de

remanentes)
El legislador debe optar por una de las dos modalidades del sistema extraterritorialista, segn
haya sido la previsin de los acreedores.
Si stos otorgaron sus crditos sobre la base de una previsin internacional, ser Quiebra nica.
Si otorgaron los crditos sobre la base de una previsin nacional, ser pluralidad de juicios.
El punto de conexin es el domicilio de pago del crdito y no la nacionalidad del acreedor.
EFECTOS DEL CONCURSO EXTRANJERO (LEY 24.522)
ARTCULO 4.- Concursos declarados en el extranjero. La declaracin de concurso en el
extranjero es causal para la apertura del concurso en el pas, a pedido del deudor del acreedor
cuyo crdito debe hacerse efectivo en la REPUBLICA ARGENTINA. Sin perjuicio de lo dispuesto
en los tratados internacionales, el concurso en el extranjero, no puede ser invocado contra los
acreedores cuyos crditos deban ser pagados en la REPUBLICA ARGENTINA, para disputarles
derechos que stos pretenden sobre los bienes existentes en el territorio ni para anular los actos
que hayan celebrado con el concursado.
Pluralidad de concursos. Declarada tambin la quiebra en el pas, los acreedores pertenecientes
al concurso formado en el extranjero actuarn sobre el saldo, satisfechos los dems crditos
verificados en aqulla.
Reciprocidad. La verificacin del acreedor cuyo crdito es pagadero en el extranjero y que no
pertenezca a un concurso abierto en el exterior, est condicionada a que se demuestre que,
recprocamente, un acreedor cuyo crdito es pagadero en la REPUBLICA ARGENTINA puede
verificarse y cobrar -en iguales condiciones- en un concurso abierto en el pas en el cual aquel
crdito es pagadero.
Paridad en los dividendos. Los cobros de crditos quirografarios con posterioridad a la apertura
del concurso nacional, efectuados en el extranjero, sern imputados al dividendo correspondiente
a sus beneficiarios por causas de crditos comunes. Quedan exceptuados de acreditar la
reciprocidad los titulares de crditos con garanta real.
La 24.522, consagr la extraterritorialidad de la declaracin de apertura de concurso dictado en
el extranjero: La declaracin de concurso en el extranjero es causal para la apertura del concurso

93

en el pas, a pedido del deudor del acreedor cuyo crdito debe hacerse efectivo en la REPUBLICA
ARGENTINA.
La 24.522 consagr, tambin, el sistema de preferencias nacionales, el cual exclua a todos los
acreedores locales cuyos crditos debieran pagarse exclusivamente en el extranjero,
pertenecieran stos o no al concurso abierto en el extranjero. Estos podran cobrar sus crditos
individualmente sobre el remanente una vez pagados ntegramente los crditos locales. Las
mismas soluciones fueron adoptadas por la ley 19.551.
Dos sistemas de proteccin a los nacionales:
1. La retroaccin1 de la quiebra extranjera no se tiene en cuenta, los contratos celebrados con el
deudor son vlidos e inatacables.
2. Los bienes situados en el pas no pasan a formar parte de la masa de concursos extranjeros.
Doctrina respecto a la constitucionalidad o inconstitucionalidad del art. 4 (referido a la ley
19.551, aplicable a la 24.522).
Goldschmidt

estim que este sistema era inconstitucional por ser violatorio de los Arts.

14 y 20 de la Constitucin Nacional, en atencin en que discrimina entre extranjeros y nacionales,

beneficiando a estos.
Adems, es violatorio del Derecho Internacional Privado. La infraccin resulta de no acatar el
deber de justicia. Si un crdito debiera cumplirse en el extranjero, ello no es causa para que el
patrimonio del deudor se sustraiga a su cumplimiento.
En conclusin: la posposicin de hacedores extranjeros slo debe realizarse cuando se trata de
acreedores extranjeros pertenecientes a un concurso abierto en el extranjero, pero si el deudor
no tiene bienes en el exterior, los acreedores extranjeros deben ser admitidos.
Bidar Campos

tambin sostiene que cuando existe un nico concurso en la Argentina

debera admitirse a acreedores con crditos pagaderos en el extranjero, ya que tienen suficiente
punto de conexin con la jurisdiccin argentina:
Pendencia del nico concurso ante tribunales argentinos
Existencia de bienes del deudor en nuestro territorio
Invoca el principio de razonabilidad (28 CN) y la igualdad jurdica ante la ley (16 CN)
Boggiano
sostuvo, en cambio, que la constitucionalidad del Art. 4 de la 19.551 fue
reconocida por la Corte. Sostiene que el sistema de preferencias locales debe aplicarse en todo
concurso argentino, cualquiera sea la eventualidad de la apertura de otro concurso en el
extranjero.
COMPETENCIA
Art. 3: Juez competente: Corresponde intervenir en los concursos al juez con competencia
ordinaria, de acuerdo a las siguientes reglas:
1. Si se trata de personas de existencia visible, al del lugar de la sede de la administracin de sus
negocios; a falta de ste, al del lugar del domicilio.
2. Si el deudor tuviere varias administraciones, es competente el juez del lugar de la sede de la
administracin del establecimiento principal; si no pudiere determinarse esta calidad, lo es el
juez que hubiere prevenido.

Retroaccin de la quiebra: efectos que la sentencia de quiebra produce respecto de ciertos actos celebrados durante el perodo de sospecha, que
se anulan o vuelven ineficaces a fin de conservar el patrimonio del fallido.

94

3. En caso de concurso de personas de existencia ideal de carcter privado regularmente

constituidas, y las sociedades en que el Estado Nacional, provincia o municipio sea parte con
las exclusiones previstas en el art. 2- entiende el juez del lugar del domicilio.
4. En el caso de sociedades no constituidas regularmente, entiende el juez del lugar de la sede;
en su defecto, el del lugar del establecimiento o explotacin principal.
5. Tratndose de deudores domiciliados en el exterior, el juez del lugar de la administracin en el
pas; a falta de ste, entiende el del lugar del establecimiento, explotacin o actividad principal,
segn el caso.
Este Art. Debe ser completado con el art. 2, inc.2, segn el cual no pueden ser declarados en
concurso los deudores domiciliados en el extranjero, respecto de los existentes en el pas. Se
consagra, de esta manera, la jurisdiccin internacional del patrimonio que permite la apertura de
un concurso en el pas, sin necesidad de aguardar idntica declaracin en el lugar del domicilio del
deudor.
LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO.
Los pases signatarios del Tratado de 1940 son Argentina, Uruguay y Paraguay.

No lo han

ratificado ni Bolivia, ni Colombia ni Per, por lo cual siguen ligados a la Argentina por los Tratados
de 1889.
El tratado de 1889 liga a nuestro pas con Bolivia, Colombia y Per.
El tratado de 1940 liga a nuestro pas con Paraguay y Uruguay.
1. Los Tratados de Montevideo han receptado el sistema de la extrarritorialidad.
En ambos se reconoce la extraterritorialidad del hecho generador de la quiebra.
Las dos modalidades del sistema extrarritorial aparecen reglamentadas: quiebra nica y juicios de
quiebra plurales y simultneos).
En caso de quiebras plurales y simultneas, se consagra la disponibilidad de remanentes o
comunicacin de saldos.
Para Fassi, el principio general que adopta es el de unidad, y la pluralidad como excepcin.
Para otros, el sistema que adopta el TM 1940 es mixto:
De unidad de quiebra con pluralidad de masas: se da en la hiptesis de que el comerciante
no tuviere casa comercial independiente en otro Estado signatario, y de que tenindola, los
acreedores no le soliciten la Quiebra. Entonces existe una sola Quiebra, y tantas masas como
crditos en los Estados signatarios.
De pluralidad, con comunicacin de saldos (que quedan a disposicin del juez que previno):
el deudor tiene casa comercial independiente y acreedores cuyos crditos sean exigibles en
dichos estados donde se asientan las casas comerciales diferentes.
2.

Competencia. Los dos tratados coinciden en atribuir competencia a los jueces del domicilio

del comerciante o de la sociedad comercial, aun cuando practiquen accidentalmente actos de

comercio en otro u otros Estados, o tengan en alguno o algunos de ellos, agencias o sucursales
que obren por cuenta y responsabilidad del establecimiento principal (art. 25 del TM 1889, y 40 del
TM 1940). Si el fallido tiene dos o ms casas comerciales independientes en distintos territorios,
sern competentes para conocer del juicio de quiebra de cada una de ellas los jueces o tribunales
de sus respectivos domicilios (arts. 36 / 41).
3. El sistema de preferencias nacionales.
Consiste en reservar los bienes situados en un territorio para satisfacer con ellos los crditos
localizados en el mismo territorio.
El TM 1889 no lo prev.

95

El TM 1940 lo prev en la ltima parte del art. 48 expresamente. El sistema funciona dentro del
juicio de quiebra nico, evitando la confusin de los bienes y los crditos en un activo y pasivo
nicos, constituyndose, en cambio, por imperio de la ley, pluralidad de masas concursales.
Una novedad que aporta el TM 1940 es que puede existir pluralidad de juicios de quiebras, por
una parte, y bienes del deudor situados en el territorio de otro Estado en el cual no se ha
declarado la quiebra, el concurso u otro procedimiento anlogo. En este caso los bienes
concurrirn a la formacin del activo de la quiebra cuyo juez hubiere prevenido.
CONTRATO DE CONSUMO
No existe una ley de defensa al consumidor internacional.
Consumidor
Activo
Pasivo (un extranjero viene a consumir al pas)
Convencin de Roma de 1980

Se aplica la ley ms favorable al consumidor. La proteccin se

orienta al Pasivo. No tiene que provocar la relacin de consumo, sino ser atrado. El vendedor va a
buscarlo a su pas.
Consumidor:

Persona fsica que recibe servicios.

La doctrina sostiene que no podr haber autonoma de la voluntad. Para evitar la multiplicidad de
Derechos aplicables hay una inclinacin a aplicar la ley de residencia del consumidor.
Jurisdiccin

Protocolo de Brasilia

(ley del domicilio del consumidor)

Subsidiarios

Lugar

de

celebracin
Lugar de cumplimiento
Domicilio del demandado
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
Tratado de Montevideo

Punto de conexin conductista

Lugar de perpetracin del

Hecho ilcito.
Este punto de conexin hoy est en crisis por casos como el de la Contaminacin ambiental.
Cuestiones como la Haya (1973) lo complementan con el domicilio de la vctima.
Jurisdiccin: Juez del lugar de comisin del hecho ilcito (tesis del paralelismo).
Convencin sobre la responsabilidad sobre accidentes de trnsito (convencin bilateral
argentino - uruguayo).
Prev el lugar de comisin del hecho pero aclara que si ambas partes tienen domicilio en el mismo
territorio se aplican las leyes de ese lugar (Ejemplo caso Sastre c/ Bibiloni).
La convencin Bilateral agrega en materia de jurisdiccin, aparte del domicilio del demandado y el
lugar de comisin, el domicilio del actor.
Protocolo del Mercosur de San Luis sobre responsabilidad extracontractual por accidentes
de trnsito (reproduce la convencin) est vigente en los cinco pases del Mercosur. Esto
desplaza casi a los tratados de Montevideo de 1889 y 1940.
Fuente Interna: Art. 8 Cdigo Civil:

Lugar de comisin del hecho.

96

UNIDAD XX: DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO PROCESAL Y DERECHO PROOCESAL

PRIVADO
DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL (Derecho internacional pblico):
El Derecho internacional privado procesal, tanto el Civil como el Penal, es Derecho Pblico. Por
ello, el Derecho Procesal es territorial. Por consiguiente, el Derecho Internacional Procesal se
reduce a una sola norma indirecta, que estatuye que todos los problemas procesales se regularn
por el Derecho de Estado a que pertenecen los tribunales ante los cuales el proceso se tramita, es
decir, la lex fori.
Los arts. 1 de cada uno de los Tratados de Derecho Procesal Internacional contienen la norma
indirecta fundamental que somete todos los problemas procesales en general a la lex fori.
El problema fundamental aqu es distinguir entre problemas procesales y leyes de fondo.
Derecho Procesal Internacional Privado: es un derecho especial: derecho de defensa y a ser
odo
Derecho de extranjera: es un conjunto de normas que merece un tratamiento especial por sus
elementos extranjeros (ejemplo fuero federal), no afecta el derecho aplicable.
Inmunidad de Jurisdiccin
La teora tradicional es la de inmunidad de Jurisdiccin. Siempre que el Estado haya realizado
actos de derecho pblico. Desde que el Estado comienza a realizar actividad econmica nadie
piensa la inmunidad absoluta.
Ahora se distingue

Actos Ius Imperium Inmunidad Jurisdiccional

Actos Ius Gestionis

Antes los estados no se sometan a otra jurisdiccin. Para demandar a un estado hay que ir a la
justicia federal. Pero en los actos Ius Gestionis puede someterse a su jurisdiccin.
Ley 24.448: Inmunidad de Jurisdiccin y Comepetencia
Art. 1: Los Estados extranjeros son inmunes a la jurisdiccin de los tribunales argentinos, en los
trminos y condiciones de esta ley.
Art. 2: Los Estados extranjeros no podrn invocar inmunidad de jurisdiccin cuando:
a) Cuando consientan expresamente a travs de un tratado internacional, de un contrato escrito o
de una declaracin en un caso determinado, que los tribunales argentinos ejerzan jurisdiccin
sobre ellos;
b) Cuando fuere objeto de una reconvencin directamente ligada a la demanda principal que el
Estado extranjero hubiere iniciado;
c) Cuando la demanda versare sobre una actividad comercial o industrial llevada a cabo por el
Estado extranjero y la jurisdiccin de los tribunales argentinos surgiere del contrato invocado o del
derecho internacional;
d) Cuando fueren demandados por cuestiones laborales, por nacionales argentinos o residentes
en el pas, derivadas de contratos celebrados en la Repblica Argentina o en el exterior y que
causaren efectos en el territorio nacional;
e) Cuando fueren demandados por daos y perjuicios derivados de delitos o cuasidelitos
cometidos en el territorio;
f) Cuando se tratare de acciones sobre bienes inmuebles que se encuentren en territorio nacional;
g) Cuando se tratare de acciones basadas en la calidad del Estado extranjero como heredero o
legatario de bienes que se encuentren en el territorio nacional;
h) Cuando, habiendo acordado por escrito someter a arbitraje todo litigio relacionado con una
transaccin mercantil, pretendiere invocar la inmunidad de jurisdiccin de los tribunales argentinos
97

en un procedimiento relativo a la validez o la interpretacin del convenio arbitral, del procedimiento

arbitral o referida a la anulacin del laudo, a menos que el convenio arbitral disponga lo contrario.
Jurisprudencia
Caso Granda: Granda era un industrial italiano que concert crditos en el Banco Industrial y
Banco Nacin. Todo result despus de una estafa y Granda huy a Italia siguindole la justicia
argentina un proceso por defraudacin; a la vez ste demand por daos y perjuicios en contra de
los dos Bancos y, solidariamente, a la Nacin Argentina.
El Juez italiano, a instancia de Granda, embarg el Comet 4 (un avin) y el buque mercante Ro IV
(bienes argentinos).
El Estado argentino opuso la inmunidad de jurisdiccin y el tribunal de Italia levant el embargo
porque consider que la solucin diferencial (la inmunidad de jurisdiccin puede oponerse en caso
de actos en calidad de poder soberano, pero no cuando se trata de un acto de Derecho Privado)
puede prosperar cuando tambin es aceptado por el Estado contra el cual ordena la medida, que
no era el caso argentino, es decir, se tom en cuenta la reciprocidad.
Caso Manauta y otros contra Embajada Rusa. Manauta y otros demandan a la Embajada Rusa
en Argentina por daos y perjuicios por incumplimiento de obligaciones en materia de aportes
previsionales, sindicales y de asignaciones familiares.
1 Instancia: el juez no hace lugar al reclamo porque la Embajada no ha aceptado
expresamente la competencia del juzgado.
2 Instancia: confirma el fallo de 1 Instancia, ya que los Estados extranjeros slo pueden ser
sometidos a la jurisdiccin argentina si mediara conformidad.
Manauta interpone el Recurso Extraordinario Federal.
Se hace lugar al recurso y se declara competente al juez de 1 instancia por que en este caso no
existe inmunidad, ya que la inmunidad se refiere a materia poltica de las delegaciones extranjeras
y en este caso ilcito proviene del fraude previsional.
REGLAS GENERALES DE JURISDICCION
Domicilio Del Demandado: el fundamento es que busca una mejor defensa del demandado, es
decir, dejarlo en igualdad de condiciones con el autor.
Domicilio del Actor: Se aplica excepcionalmente cuando la parte ms dbil es el actor.
CLASES DE JURISDICCIN: DIRECTA E INDIRECTA
DIRECTA: es la que explora y analiza el juez nacional cuando debe conocer en un caso con
elementos extranjeros para resolver si dicho caso corresponde a su pas
Al efectuar esa exploracin, el juez puede advertir que la atribucin de la jurisdiccin es:
Concurrente: se refiere de manera alternativa a dos o ms partes. Ej: accin por alimentos.
nico: se confiere a un solo pas por razones prcticas. Ej.: Sucesiones
Exclusiva: Un pas reivindica para s la jurisdiccin con fundamento en el orden pblico
internacional. Ej.: Acciones legales referentes a inmuebles situados en Argentina.
Puede ocurrir que despus del anlisis del juez, llegue al resultado provisional de que a su pas no
le incumbe la jurisdiccin internacional directa, en tal caso deber investigar si existen reglas
internacionales o nacionales extranjeras que confieran jurisdiccin internacional a otro pas.
Si el juez nacional llega a la conclusin de que ningn pas posee jurisdiccin, debera, por
razones de justicia, hacerse cargo del asunto a fin de evitar una efectiva privacin de justicia para
las partes (Principio receptado por la CIDIP III).

98

INDIRECTA: Es la de un Tribunal extranjero, la que se examina cuando dicho Tribunal pide a un

Tribunal argentino que realice un acto de auxilio judicial, o cuando se somete a un juez argentino
una sentencia extranjera para su reconocimiento o ejecucin.
BASES PARA LA DETERMINACIN DE LA COMPETENCIA INTERNACIONAL.
1.

Principio del Paralelismo: Atribuye competencia la juez del pas cuyo Derecho resulta
aplicable al caso controvertido.
Ventajas: El juez aplicar el derecho que mejor conoce: el propio. Se evitan problemas de
calificaciones, reenvo y orden pblico. Pero si al iniciarse el proceso no est an determinado
el derecho aplicable, este principio no podr funcionar.

2.

Principio del domicilio: Este principio prevalece con carcter general en la determinacin
de la jurisdiccin. En nuestro Cdigo Civil el domicilio determina la jurisdiccin internacional en
las acciones personales de separacin, divorcio y nulidad de matrimonios; alimentos,
ausencia, tutela, contratos y sucesiones.

3.

Fuero internacional del patrimonio: Aparece en la Ley 14.394 con carcter subsidiario: si
el ausente tiene bienes en la Repblica, aunque no haya tenido en ella ni el ltimo domicilio ni
la ltima residencia. Otro ejemplo se encuentra en la Ley de Concursos que concede la
apertura de un concurso si hay bienes en el pas de un deudor con domicilio en el extranjero.

4.

Principio de la autonoma de la voluntad: Se admite que las partes pacten cul ser el
tribunal competente en caso de controversias.
La prrroga de la jurisdiccin consiste en el acuerdo de las partes de adjudicar jurisdiccin
internacional a los jueces de un o pas que no la tiene. Este acuerdo puede efectuarse antes
de que se suscite la controversia o despus de producida. (EN EL APUNTE DE LA CHICA
FIGUARN UNICAMENTE PARALELISMO Y AUTONOMIA).
PRORROGA DE JURISDICCION
Materias que pueden Prorrogarse

Intereses Privados
Intereses Personales
Intereses patrimoniales

Denegatoria Internacional de Justicia: Un tribunal tiene jurisdiccin cuando no hay otro que
pueda solucionar el problema.
Jurisdiccin Exorbitante: Es aquella que no tiene nada que ver. Hay pases que inflan su
jurisdiccin.
Forum Non Conveniens: Es el foro no conveniente. El juez dice que no puede intervenir porque
no hay en su jurisdiccin bienes, testigos, etc. Pero hay otro juez que tiene todos los elementos
para fallar.
COMPETENCIA FEDERAL Y PROVINCIAL
Art. 116 constitucin Nacional: establece la competencia Federal. Con relaciones a las causas
sobre embajadores es competente la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
Si el actor es extranjero, pude demandar ante la Justicia Federal o renunciar a ella y plantearla
ante la provincial. Aqu el argentino no puede imponer la incompetencia.
Si el extranjero es el demandado, se demanda ante la justicia provincial, pero el extranjero puede
oponer la excepcin de incompetencia e ir a la federal.
Litigio entre dos extranjeros hay que probar su condicin.
DOCUMENTOS EXTRANJEROS EN EL PROCESO
99

Los tratados de Montevideo tratan el tema en los arts. 3 y 4, respectivamente, en los que
coinciden.
Las sentencias y laudos homologados, dictados en asuntos civiles, comerciales, o contencioso
administrativos, las escrituras pblicas, y los dems documentos otorgados por los funcionarios de
un Estado, y los exhortos y cartas rogatorias, se considerarn autnticos en los otros Estados
signatarios, siempre que estn debidamente legalizados, con arreglo a las leyes del pas de donde
proceden, y debiendo estar legalizado por el agente consular que en dicho pas tuviere acreditado
el gobierno del Estado en cuyo territorio se pide la ejecucin.
Explicando: primero legalizacin interna y despus legalizacin por el cnsul o embajador.
Convencin de la Haya de 1961: Lo simplifica. Necesita la legalizacin. El funcionario consular
autntica la identidad de aqul que emiti el documento, y se agrega un sellito que se denomina
apostilla. Se suprimen los requisitos de legalizacin interna (Art. 5).
Para tener eficacia en nuestro pas el documento debe ser traducido.
COOPERACIN PROCESAL (AUXILIO JUDICIAL INTERNACIONAL:

GRADOS

CONTENIDOS)
El auxilio judicial consiste en que los jueces del proceso solicitan de otros jueces que les ayuden
en su tramitacin (notificaciones, declaraciones, embargos, inventarios, etc.).
El juez solicitante se denomina exhortante; el solicitado, exhortado y la solicitud, exhorto.
El auxilio Judicial se puede prestar entre:
Jueces de la misma jurisdiccin (jueces federales, jueces de la misma provincia)
Jueces del mismo pas pero de jurisdiccin diferente (jueces federales que ayudan a jueces de
una provincia, jueces de diferentes provincias)
Jueces de pases diversos: auxilio judicial internacional.
Tratado de derecho Procesal Internacional de Montevideo de 1889
Art. 9: Los exhortos y cartas rogatorias que tengan por objeto cualquier diligencia judicial se
cumplirn en los Estados signatarios, siempre que renan las condiciones establecidas en este
Tratado.
Art. 10: El juez exhortado proveer lo que fuese necesario para el mejor cumplimiento de la
comisin.
Art. 11: Los exhortos y cartas rogatorias se diligenciarn con arreglo a las leyes del pas en donde
se pide la ejecucin.
Art. 12: Los interesados en la ejecucin de exhortos y cartas rogatorias podrn constituir
apoderados.
Tratado de derecho Procesal Internacional de Montevideo de 1940
Art.11: ... el exhorto deber estar redactado en la lengua del Estado exhortante y deber
acompaarse una introduccin certificada en la lengua del Estado exhortado. Esto se agreg al
Art. 9 del TM de 1889.
Art. 13: La procedencia del embargo se rige por la ley del Estado donde se tramita el proceso; la
forma, traba y carcter inembargables de los bienes denunciados por la ley del lugar de situacin
de los mismos.
Argentina hizo reserva del Art. 11 entiende que cuando al diligenciarse un exhorto se opusieran
ante el juez requerido las excepciones de litispendencia o incompetencia de jurisdiccin
atribuyendo el conocimiento de la causa a los Tribunales del Estado a que dicho juez pertenece,
puede ste negarse a diligenciarlo total o parcialmente, en defensa de su propia jurisdiccin.
Lo que se procura es proteger la jurisdiccin patria cuando sta es exclusiva.
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin
Art. 132 (Ley 22.434). Las comunicaciones dirigidas a autoridades judiciales extranjeras se
realizarn mediante exhorto.
100

Se dar cumplimiento a las medidas solicitadas y autoridades judiciales extranjeras, cuando de la

comunicacin que as lo requiera, resulte que ha sido dispuestas por Tribunales competentes
segn las reglas argentinas de jurisdiccin internacional y siempre que las rdenes no afecten
principios de orden pblico del Derecho argentino...
CONVENIO INTERAMERICANA SOBRE EXHORTOS Y CARTAS ROGATORIAS (CIDIP I)
CONVENIO ARGENTINO-URUGUAYO SOBRE IGUALDAD DE TRATO PROCESAL Y
EXHORTOS
Ambos instrumentos dicen expresamente que la prestacin de auxilio judicial, o sea el
cumplimiento del exhorto, no prejuzga el problema de la jurisdiccin internacional.
Se puede pedir, pero el otro pas requerido no est obligado a ello si el pedido por su forma

afecta el orden pblico.

El juez requerido no puede discutir sobre el objeto del Juicio ni la Jurisdiccin del

exhortante.
La regla es que el exhorto se cumple siempre que no afecte el orden pblico.
Si se pide la ejecucin de una medida cautelar se rige por la ley del estado requirente. Pero

la traba efectiva del embargo se hace de acuerdo a la ley del requerido.

Lo mximo que puede pedirse es el reconocimiento y ejecucin de una sentencia.

APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO EN EL PROCESO

No se trata de sealar la naturaleza de las normas indirectas de importacin. Este problema
denominado de la calidad del Derecho extranjero aplicable, se ve en la parte general. Hay quienes
estiman que el Derecho extranjero declarado aplicable, se aplica como Derecho que
originariamente es, sea como Derecho Nacional o sea como Derecho Extranjero. Con ellos se
enfrentan otros que reputan el Derecho extranjero un hecho, concibindolo como la sentencia que
con el mximo grado asequible de probabilidad dictara el juez extranjero en el supuesto caso de
que el aspecto de la contienda, sometido a su Derecho, realmente se hubiese radicado en su
jurisdiccin. Es la teora del uso jurdico. Lo que interesa saber es que tratamiento corresponde
dar al Derecho Extranjero en el proceso.
Los dos protocolos Adicionales de los Tratados disponen que las leyes de los Estados
contratantes sern aplicadas en los casos ocurrentes, ya sean nacionales o extranjeras las
personas interesadas en la relacin jurdica de que se trate. Su aplicacin ser hecha de oficio por
el juez de la causa, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido
de la ley invocadas. Los recursos, que sern acordados por la ley de procedimientos del lugar del
juicio.
El CCA contempla el problema en el art. 13 que dice: La aplicacin de las leyes extranjeras, en
los casos en que este cdigo la autoriza, nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada, a
cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas leyes. Se exceptan la aplicacin de las
leyes surgidas por convenciones diplomticas o en virtud de ley especial. Esta norma no ha bien
acogida por todos.
En una reforma al art. 377 se estableci que si bien se impone a las partes la carga de alegar el
Derecho Extranjero, concede al juez la facultad de aplicarlo.
La prueba del Derecho extranjero se hace por dictmenes de jurisconsultos, indicaciones de
obras jurdicas conocidas, por informes del representante diplomtico o consular del pas
respectivo que suele limitarse a una copia legalizada del texto legal. Se realiza, en otras palabras,
una prueba libre.
101

Para Goldschmidt, el derecho extranjero constituye un hecho notorio, lo que no quiere decir que
todo el mundo lo tenga presente. Como hecho notorio, el juez debe tenerlo en cuenta oficialmente
(teora del Uso Jurdico), sin perjuicio de lo que las partes aleguen y aporten, y no debe limitarse
a ello.
RECONOCIMIENTO Y EJECUCIN DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES.
Tratado de derecho Procesal Internacional de Montevideo de 1940
Art. 5: Las sentencias y fallos arbitrales dictados en asuntos civiles y comerciales en uno de los
Estados signatarios, tendrn en los territorios de los dems, la misma fuerza que en los pases
donde fueron pronunciados, si renen los requisitos siguientes:
a. Dictado por tribunal competente en la esfera internacional.
b. Carcter de ejecutoriados o pasados en autoridad de cosa juzgada en el Estado donde se
pronunciaron.
c. Que la parte contra la cual se hubiera dictado haya sido legalmente citada y representada o
declarada rebelde, conforme a la ley del pas en donde se sigui el juicio.
d. Que no se opongan al orden pblico del pas de su cumplimiento
Quedan incluidas las sentencias civiles dictadas en los Estados signatarios por un tribunal
internacional que se refieran a personas o a intereses privados.
Art. 6: Documentos indispensables para solicitar el cumplimiento:
a. Copia de la sentencia o fallo.
b. Copia de las piezas necesarias para acreditar que las partes fueron citadas.
c. Copia del auto que declara que la sentencia o laudo tiene el carcter de ejecutoriado o de
pasado en autoridad de cosa juzgada.
Art. 7: La ejecucin de sentencias y fallos arbitrales deber pedirse a los jueces o tribunales
competentes, los cuales... ordenarn su cumplimiento por la va que corresponda, de acuerdo a lo
que a ese respecto disponga la ley de procedimiento local. Podr orse a la parte contra la que se
pretende hacer efectiva la sentencia.
Art. 8: El juez a quien se solicite el cumplimiento de una sentencia extranjera podr tomar las
medidas necesarias para asegurar la efectividad de aquel fallo.
Art. 9: Cuando slo se trate de hacer valer como prueba la autoridad de cosa juzgada de una
sentencia o fallo, deber ser presentada en juicio con la documentacin del art. 6, y los jueces o
tribunales se pronunciarn sobre su mrito en la sentencia.
Derecho Internacional Privado de fuente interna.
Las disposiciones internas sobre reconocimiento ejecucin de sentencias extranjeras se halla en
los diversos cdigos procesales.
Cdigo Procesal Civil de la Nacin
El CPCC trae una innovacin sumamente saludable y hecha con plena conciencia de su
trascendencia. El Art. 519 libera el reconocimiento de una sentencia extranjera en el curso de un
proceso, del llamado juicio de exequatur.
Art. 517: Conversin en ttulo ejecutorio.Las sentencias de tribunales extranjeros tendrn fuerza ejecutoria en los trminos de los tratados
celebrados con el pas de que provengan.
Cuando no hubiese tratados, sern ejecutables si concurriesen los siguientes requisitos:
a. que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada en el estado en que se ha pronunciado,
emane de tribunal competente segn las normas argentinas de jurisdiccin internacional y
sea consecuencia del ejercicio de una accin personal o de una accin real sobre un bien
mueble, si ste ha sido trasladado a la Repblica durante o despus del juicio tramitado en
el extranjero;
b. que la parte demandada contra la que se pretende ejecutar la sentencia hubiese sido
personalmente citada y se haya garantizado su defensa;
102

c. que la sentencia rena los requisitos necesarios para ser considerada como tal en el lugar
en que hubiere sido dictada y las condiciones de autenticidad exigidas por la ley nacional;
d. que la sentencia no afecte los principios de orden pblico 5) que la sentencia no sea
incompatible con otra pronunciada, con anterioridad o simultneamente, por un tribunal
argentino.
Art. 518 - Competencia. Recaudos.
Sustanciacin.- La ejecucin de la sentencia dictada por un tribunal extranjero se pedir ante el
juez de primera instancia que corresponda, acompaando su testimonio legalizado y traducido y
de las actuaciones que acrediten que ha quedado ejecutoriada y que se han cumplido los dems
requisitos, si no resultaren de la sentencia misma.
Para el trmite del exequatur se aplicaran las normas de los incidentes.
Si se dispusiere la ejecucin, se proceder en la forma establecida para las sentencias
pronunciadas por tribunales argentinos.
Art. 519 - Eficacia de sentencia extranjera.
Cuando en juicio se invocare la autoridad de una sentencia extranjera, esta slo tendr eficacia si
rene los requisitos del art. 517.
Art. 519 bis.- Laudos de tribunales arbitrales extranjeros.
Los laudos pronunciados por tribunales arbitrales extranjeros podrn ser ejecutados por el
procedimiento establecido en los artculos anteriores, siempre que:
a. se cumplieren los recaudos del artculo 517, en lo pertinente y, en su caso, la prrroga de
jurisdiccin hubiese sido admisible en los trminos del art. 1;
b. las cuestiones que hayan constituido el objeto del compromiso no se encuentren excluidas
del arbitraje conforme a lo establecido por el art. 737.
Cdigo Procesal Civil de Santa Fe
ARTICULO 269. Las sentencias dictadas en pas extranjero, cuando no medien tratados
referentes a su cumplimiento en la Repblica, se harn efectivas si renen las condiciones
siguientes: 1ro. Que no invadan la jurisdiccin de los tribunales del pas. 2do. Que no hayan sido
dictadas en rebelda si el demandado tena su domicilio en la Repblica. 3ro. Que sean lcitas
segn las leyes de la Repblica y que no afecten el orden pblico. 4to. Que la ejecutoria rena los
requisitos necesarios para ser considerada como tal en la nacin en que haya sido dictada. 5to.
Que se presente en las condiciones de autenticidad exigidas por las leyes nacionales.
ARTICULO 270. Si en la nacin en que se hubiere dictado la sentencia, se exigiese para dar
efecto a las pronunciadas en la Repblica otras condiciones adems de las expresadas, se
considerar que ellas son tambin exigidas por este Cdigo, y si all no se diere cumplimiento a
las sentencias de los tribunales argentinos, dicha sentencia no tendr fuerza en la provincia.
Agrega los principios de reciprocidad y retorsin, es decir en un estado donde las sentencias
argentinas deben ser sometidas a un control ms severo, esos requisitos sern exigidos para
reconocer la sentencia de dicho Estado.
ARTICULO 271. La ejecucin ser promovida acompandose copia autntica en lo pertinente de
las leyes extranjeras que acrediten los extremos anteriores y previa traduccin al idioma nacional,
en su caso con audiencia del demandado, se substanciar por el trmite del juicio sumario. La
sentencia que se dicte ser ejecutada en la forma establecida en la Seccin I de este ttulo.

103

CONVENIO

INTERAMERICANO

SOBRE

EFICACIA

EXTRATERRITORIAL

DE

LAS

SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES (CIDIP II)

Los requisitos formales, procesales y sustanciales son esencialmente idnticos. Pero al enumerar
las resoluciones jurisdiccionales susceptibles de eficacia extraterritorial incluye las sentencias
penales en cuanto se refieren a la indemnizacin de perjuicios derivados del delito.
Adems, admite la eficacia parcial de una sentencia, laudo y resolucin judicial extranjera cuando
no pueda tener eficacia en su totalidad, mediante peticin de parte atesorada.
Revlida de ttulos profesionales extranjeros.
Constituye un problema anlogo al del reconocimiento de sentencias extranjeras.
En ambos casos se trata de dar eficacia dentro del pas al contenido de una resolucin oficial
extranjera.
El contenido se halla incorporado a un documento de extraa jurisdiccin, y por esa razn debe
probarse la autenticidad de ese documento de la manera prescrita por legalizacin, dos
autenticaciones, y en su caso, una traduccin oficial.
Ahora bien, al lado de las coincidencias, tenemos discrepancias. El reconocimiento no procede de
un rgano con jurisdiccin exclusiva para otorgarlo, lo que si ocurre en las sentencias. La revlida
de un ttulo se asemeja, por un lado, al reconocimiento, porque se limita a asegurarle validez
dentro del mbito nacional. Sin embargo, esta revlida, por otro lado, se acerca a la ejecucin de
una sentencia, puesto que el profesional, a partir de la revlida de su ttulo puede llevar a cabo su
actividad profesional; y si bien es cierto que la ejecucin de una sentencia requiere de la
intervencin de la autoridad mientras que el ejercicio de una profesin no requiere sino la actividad
profesional, no es de extraar que la revlida de un ttulo extranjero haya sido concentrada en una
autoridad determinada y que es la universidad nacional (ver vigencia de la ley 22.207).
Debe acreditar que el diploma fue emitido legalmente y que pertenece a esa persona. Como es
un derecho pblico hay que legalizarlo y autentificarlo.
UNIDAD XXI
A) mbito espacial de la ley penal.
En el mbito de la justicia penal rige, en principio, la regla de que ningn Estado aplicar en su
territorio leyes penales de los dems, lo cual significa la interdependencia de la jurisdiccin penal y
del Derecho aplicable. He aqu lo que se llama la territorialidad del Derecho Penal, que se opone
a la extraterritorialidad del Derecho Privado.
EXTRADICION
Fuentes:
a.
b.
c.
d.

Tratados bilaterales
Tratados multilaterales
Tratado de Montevideo (solo el de 1889)
Ley 24.757, ley de extradicin: no solo regula la extradicin sino tambin la cooperacin o
auxilio en la investigacin.

Clasificacin:
a. Formal o Procesal: es el procedimiento, se analiza el trmite.
b. De fondo o Material: analiza los requisitos que deben cumplirse para que funcione

104

Requisitos generales que piden tosas las convenciones

a. Existencia de Jurisdiccin en el requirente
b. Pude pedirse por delitos comunes (no polticos o de instancia privada, ac tenemos asilo
diplomtico)
Los delitos deben tener una entidad relativamente importante. Si varios pases lo piden, el
requerido analizar aquel que tenga una mayor severidad. Tambin se requiere que el proceso no
trmite en rebelda (Caso Aztiz).
Tambin hay que ver que el delito no est prescripto. Que la persona no haya sido juzgada ya
por ese delito o no cumpla una condena por el mismo.
El hecho por el que se pide la extradicin debe ser considerado delito, tanto en el requirente
como en el requerido.
Etapas:
a. Administrativa: si se realiza ante el ministerio de Relaciones Exteriores, la solicitud puede
provenir de cualquier juez. Si es extradicin activa, si es el juez argentino debe pasar por el
ministerio de Relaciones Exteriores para que controle la solicitud. Tambin la puede pedir
cualquier tipo de Juez.
Cuando los Jueces argentinos son los requeridos (extradicin pasiva) la competencia
exclusiva es de la justicia federal. Adems ha de chequear si la persona que se solicita
tiene el carcter de refugiado (si lo es no procede la extradicin) y que no se encuentren
comprometidos intereses especficos de la Nacin.
b. Judicial: El juez llama a la persona requerida, puede o no solicitar su encarcelacin. La
persona pude aceptar la solicitud de extradicin o puede ofrecer prueba (mini incidente)
por ejemplo: que no es la persona requerida, no puede discutir si el cometi o no el delito.
c. Administrativa: A cargo del Poder Ejecutivo Nacional revisa la decisin judicial de orden
de extradicin. Revisa nuevamente lo mismo que en la primer etapa y adems se chequea
que no sea argentino y haya solicitado su no extradicin
El otro tema contemplado es la cooperacin en la investigacin de delitos. El pedido es similar
al que se hace cuando se solicita produccin de la prueba.
Art.75. El pedido que tenga por objeto la citacin de un imputado, testigo o perito, para que
comparezca ante una autoridad del Estado requirente, deber ser transmitido con una antelacin
de al menos cuarenta y cinco das de la fecha de la audiencia.
La citacin se notificar sin que surtan efecto las normas conminatorias y sancionatorias previstas
por la legislacin argentina, a no ser que el citado hubiera percibido un adelanto pecuniario en
concepto de gasto del viaje.
En este ltimo caso, si el citado no cumpliere con la comparecencia, ser sancionado en la
Argentina tal como lo son los testigos que se abstienen de comparecer ante similar autoridad
argentina.
Condena en el Extranjero:
Se da en el supuesto que el condenado pida cumplir la pena en el pas de su nacionalidad.
Se requiere una serie de requisitos para hacer lugar al pedido.
Art 82. Las penas privativas de libertad impuestas por un tribunal de un pas extranjero a
nacionales argentinos podrn ser cumplidas en la Argentina en las condiciones que prescriben los
artculos siguientes.

105

Art.83. La peticin de traslado podr ser presentada por el condenado, por terceros a su nombre o
por el Estado que impuso la condena.
Art.84. El Ministerio de Justicia decidir acerca de la peticin de traslado.
Para ello tendr en cuenta todas las circunstancias que permitan suponer que el traslado
contribuir a cumplir los fines de la pena, especialmente los vnculos que por relaciones familiares
o residencia pudiere tener el condenado en la Argentina.
Si denegara la peticin, podr reservar la expresin del motivo de tal decisin.
Si el traslado fuese autorizado, el Ministerio de Justicia le dar intervencin al juez de ejecucin
competente, a quien le remitir todos los antecedentes del caso.
Art.85. Para que sea viable una peticin de traslado, debern cumplirse las siguientes
condiciones:
a) Que el condenado sea argentino al momento en que se presenta la solicitud;
b) Que la sentencia de condena en el pas extranjero sea definitiva y est firme;
c) Que el condenado haya dado ante una autoridad diplomtica o consular argentina, y con
asistencia letrada, su libre y expreso consentimiento al traslado, despus de ser informado de
las consecuencias;
d) Que la duracin de la pena pendiente de cumplimiento sea de por lo menos dos aos al
momento de presentarse el pedido;
e) Que el condenado haya reparado los daos ocasionados a la vctima en la medida que le haya
sido posible.
f) No importar para la concesin del traslado que el hecho cometido no sea delito para la ley
argentina.
Art.86. Si la peticin de traslado fuese presentada por el condenado, por s o por terceros, el
Ministerio de Justicia requerir al Estado de la condena, por va diplomtica, los siguientes
antecedentes:
a) Una copia de la sentencia;
b) Una descripcin de las circunstancias del delito que motiv la condena, si es que no surgieran
de la sentencia;
c) Una atestacin acerca de que la sentencia es definitiva y est firme, del tiempo de pena que
an resta cumplir y de la fecha y hora exacta en que se cumplir;
d) Una completa informacin acerca de si el condenado ha reparado los daos ocasionados a la
vctima en la medida que le haya sido posible, y sobre el comportamiento que haya tenido el
condenado en el establecimiento carcelario donde estuvo cumpliendo la pena;
e) Una declaracin de que el Estado de la condena podra acceder al traslado en las condiciones
establecidas por esta ley.
f) Al mismo tiempo instruir un expediente con las pruebas aportadas por el solicitante del
traslado que sean conducentes a los fines previstos por el segundo prrafo del artculo 84.
Art.87. Si la peticin de traslado fuese efectuada por el Estado de la condena, deber presentarse
por la va diplomtica.
La solicitud contendr, adems de la documentacin referida en el artculo anterior, el
consentimiento dado por el condenado en la forma prescripta por el artculo 85, inciso c).
Art.88. El traslado se autorizar en las siguientes condiciones:
a) La pena se cumplir conforme las leyes y reglamentos vigentes en la Argentina, incluidas las
normas referentes a la libertad condicional;
106

b) Slo el Estado de la condena podr revisar la condena o conceder amnista, indulto o

conmutacin de la pena;
c) La Argentina pondr al trasladado inmediatamente en libertad si recibe una orden en tal sentido
del Estado de la condena;
d) La persona trasladada gozar de la inmunidad prevista por el artculo 18;
e) La Argentina informar peridicamente al Estado de la condena acerca de la forma en que se
desarrolla el cumplimiento de la pena.
Para el caso de una sentencia argentina a cumplirse en el extranjero
Art 105. Las penas privativas de libertad impuestas por un tribunal argentino a una persona que
tenga nacionalidad extranjera, podrn ser cumplidas en el pas de esa nacionalidad.
La solicitud podr ser presentada por el condenado, por terceros a su nombre o por el Estado de
esa nacionalidad.
Art.106. El trmite y las condiciones sern, analgicamente, los prescriptos por los artculos 83 a
89.
El Ministerio de Justicia no podr decidir el traslado del condenado, sin que:
a) El condenado haya dado ante el juez de ejecucin, y con asistencia letrada, su libre y expreso
consentimiento al traslado, despus de ser informado de sus consecuencias; y
b) El juez de ejecucin haya dado por cumplida la condicin prevista en el artculo 85 inciso e),
previa audiencia con citacin de la vctima.

Derecho internacional administrativo

Lmites

reservas

de orden pblico

A priori (antes que entre a

considerar el D. extranjero)

A posteriori (1 consideramos el
D. extranjero y
despus se rechaza por alterar el
orden pblico)
de Mantenimiento
Reglas de Polica
Son distintas al orden pblico por ms que sea a priori. El primero se establece para preservar a la
persona (sujetos individuales) las reglas de polica se establecen para la preservacin de las
instituciones del Estado (Ejemplo casamiento entre hermanos es orden pblico hace mal a la
persona; no instalacin de fabricas nocivas Regla de polica).
Ambas son reglas de aplicacin inmediata, ambas juegan antes que se mire el derecho extranjero,
pero no quiere decir que tengan igual categora

Orden Pblico: privatista

Reglas de Polica: Publicista (es importante porque preserva

las instituciones del estado).
Derecho Internacional Fiscal
107

El Derecho Internacional Fiscal trata del mbito espacial de las leyes fiscales nacionales. No
pertenece al DIPr.

108