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A preservao da empresa e o

acordo de lenincia
Por Luciano GodoyAdvogado em So Paulo, scio do PVG Advogados, Professor da FGV Direito SP, ex-Juiz Federal.
mestre e doutor em
Direito pela USP e foi Visiting Scholar na Columbia Law School
luciano.godoy@fgv.br

O ano efetivamente comea agora, em fevereiro. A atividade dos parlamentos se reinicia,


bem como o ano judicirio inaugurado com o fim do recesso dos Tribunais Superiores. H
um sensao de que o ano de 2015 ainda no terminou, porque os gargalos polticos e
econmicos do ano passado persistem. A economia vai mal, os empregos diminuem, as
empresas esto em crise e a poltica balana pelo avano da bem sucedida operao
Lava-Jato.

Volto ao tema da reforma (ou aprimoramento) do desenho institucional do acordo de


lenincia por meio da Medida Provisria 703, o que j foibem noticiado pelo JOTA. E volto
simplesmente para reafirmar a minha convico que avanamos.

O acordo de lenincia includo na Lei Anticorrupo lei 12.846/2013 caracteriza-se pela


colaborao da empresa no reconhecimento dos pecados praticados por seus prepostos
e acionistas em atos de corrupo e que lhe geraram algum benefcio, isto , mostra-se
como a verso civil/administrativa do instituto da delao premiada. Aquele possui como
colaboradora a empresa, pessoa jurdica, que busca os rgos estatais para reconhecer
que foi beneficiada por algum ato de corrupo, estabelecer um patamar para a multa e o
ressarcimento de danos, contribuindo com novos elementos para a investigao. Essa
possui como colaborador a pessoa fsica que ser diretamente beneficiada com um pena
menor ou medidas punitivas mais brandas ao colaborar no processo penal ou na
investigao dos atos.

Desde que implantamos o instituto do acordo de lenincia na legislao do pas, vejo-o


tambm com o sentido de preservao da empresa, com a manuteno das duas
atividades econmicas, empregos, capacidade de gerar riqueza e, inclusive, pagar
tributos. Vai alm da colaborao investigao h uma inteno do legislador a ser
encampada pelo Estado de preservar a empresa que possui um ncleo de interesses maior
que a punio pecuniria que lhe imposta. bom para o pas, para a sociedade, para a
economia, a preservao das empresas, dos empregos, da gerao de renda e do
pagamento de tributos.

Foi com essa viso que ocorreu a alterao pela Medida Provisria 703 do regramento do
instituto do acordo de lenincia e h que ser bem visto, basicamente porque trouxe trs
incentivos adeso da empresa. A redao original da Lei Anticorrupo no incentiva
suficientemente a colaborao da empresa.

Primeiro, ao possibilitar ao primeiro aderente a iseno integral da multa e de qualquer


ressarcimento, falha que a Lei Anticorrupo no previa. A legislao original previa o
perdo de at 2/3 da multa. Com isso, uma empresa que pretendia colaborar, ainda
poderia ser penalizada com um multa de alto valor, mesmo aderindo lenincia. Alis,
isso no se harmonizava com o acordo de lenincia previsto na legislao do Cade, que
prev o benefcio da extino do procedimento administrativo sancionador ao primeiro
aderente. Melhor estamos com a reforma da Medida Provisria 703, deixando anlise de
cada caso pelo rgo do Estado que pactua a lenincia, bem como a dosagem do benefcio
segundo nvel de colaborao quem primeiro colabora, ou colabora com mais
efetividade, alcana maior benefcio podendo chegar ao afastamento integral da punio
prevista na Lei Anticorrupo.

Segundo, o novo arranjo do acordo de lenincia permite a integrao do Ministrio Pblico


no pacto. O Ministrio Pblico o titular da ao penal e da ao civil de improbidade
administrativa e, afast-lo da lenincia, significa reduzir as chances de adeso. A empresa
ficaria relutante em colaborar com os rgo de Estado sem que recebesse a garantia
jurdica da extino ou imunidade do reconhecimento da improbidade; como aderir e
colaborar em relao a um rgo sancionador Controladoria, por exemplo, podendo ter
seus executivos e acionistas ainda processados pelo Ministrio Pblico em um processo
penal pelos crimes a serem caracterizados por aqueles fatos revelados? E mais ainda
pode ser responsabilizada a empresa a pagar uma multa ou uma indenizao em uma
ao de improbidade ? O tema tambm j foi tratado nesse espao. O instituto no
funcionaria ou no alcanaria a sua plena efetividade, quero dizer, as empresas no se
sentiam motiva a aderir se ainda correriam esse risco .

E, por fim, o terceiro ponto. O novo e melhor arranjo do acordo de lenincia suspende a
restrio de a empresa voltar a contratar com o Poder Pblico, participar de licitaes,
tomar emprstimos em bancos pblicos, retomando sua atividade econmica. H no novo
regramento a participao do Tribunal de Contas no pacto e pode ser afastada a pena
prevista na Lei de Licitaes quanto chamada declarao de inidoneidade.

Positivas foram as alteraes e no concordamos com aqueles que, na primeira leitura,


criticam o Governo na edio da Medida Provisria 703 sob a alcunha de perdo geral; no
! A viso das alterao acenam no sentido de preservar a empresa colaboradora, como
reconhecido pelo Corregedor Geral da Unio, Waldir Joo Ferreira da Silva Junior, aqui

noJOTA.

Paralelo ao que ocorre na Lei de Falncia e Recuperao Judicial. Com dvidas incapazes de
permitir a preservao da atividade econmica da empresa, essa legislao traz meios de
reestruturao das dvidas para que a atividade econmica seja mantida. Vrias vezes j
confirmado na jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, o ncleo da legislao da Lei
11.101/2005 a preservao da empresa e da sua atividade econmica. O acordo de
lenincia deve ser visto com o mesmo objetivo um pacto de colaborao com as
autoridades com o fim de aprimorar a investigao, que favorece o ambiente de negcios,
mas tambm a preservao da empresa com a recuperao das suas atividades
econmicas e negociais.

A empresa envolvida em atos de corrupo no deve ser destruda, sim preservada,


porque ela significa para os seus colaboradores, para a sociedade e para o pas mais que a
punio das mazelas que foram praticadas em seu nome.

O exemplo do setor de leo e gs do Brasil neste momento relevante. H um consenso


que a operao Lava-Jato um sucesso, busca a punio de muitos atos de corrupo que
contavam com executivos e acionistas de empresas, polticos e operadores financeiros. As
pessoas devem ser processadas e, comprovando-se os atos, devidamente punidas, como
se espera de um Estado Democrtico de Direito. Isso ir gerar bons resultados no
ambiente de negcios. De outro lado, as empresas que colaborarem com as investigaes
por meio de acordo de lenincia pagaro pelos pecados dos seus, arcando com multas e
indenizaes, implantando novos meios de assegurar o cumprimento da lei nos seus
negcios e, especialmente, fornecendo informaes para o aprimoramento das
investigaes; no entanto, sero preservadas para continuarem gerando renda e riqueza
para seus colabores e acionistas.

Pela aprovao da Medida Provisria 703!