Enciclopedia de Economía y Negocios Vol. 01 3

A DMINISTRACIN CONCURSAL
Comunidades autnomas se ejercer por

la jurisdiccin contencioso-administrativa
(artculo 153 de la Constitucin) y que el
Gobierno de la nacin podr impugnar
ante el Tribunal Constitucional las disposiciones y resoluciones adoptados por
los rganos de las Comunidades autnomas (artculo161.2 de la Constitucin).
SANTIAGO MILNS DEL BOSCH Y JORDN DE
URRES
ADMINISTRACIN
CONCURSAL
Bankruptcy administration
I. CONCEPTO II. CARACTERES III.
COMPOSICIN DE LA ADMINISTRACIN
CONCURSAL IV. ESPECIALIDADES DE LOS
MIEMBROS DE LA ADMINISTRACIN
CONCURSAL V. REGLAS ESPECIALES EN
CUANTO A LA DESIGNACIN DE MIEMBROS
DE LA ADMINISTRACIN CONCURSAL 1. Por el
volumen econmico del concurso 2. Respecto a
la entidad sujeta a concurso VI.
NOMBRAMIENTO Y SEPARACIN DE LOS
ADMINISTRADORES 1. Administradores
profesionales 2. Administrador acreedor VII.
INCAPACIDADES, INCOMPATIBILIDADES Y
PROHIBICIONES PARA SER ADMINISTRADOR
CONCURSAL 1. Incapacidades 2.
Inhabilitaciones 3. Prohibiciones 4.
Incompatibilidades VIII. ACEPTACIN DEL
CARGO, RENUNCIA, NOMBRAMIENTO Y
RECUSACIN IX. ESTATUTO JURDICO DE LOS
ADMINISTRADORES CONCURSALES Y RGIMEN
JURDICO DE SUS ACTOS X. RETRIBUCIN
XI. RESPONSABILIDAD DE LOS
ADMINISTRADORES CONCURSALES 1. La accin
concursal de responsabilidad 2. La accin
individual de responsabilidad de los
administradores concursales
I.
CONCEPTO
Por administracin concursal se entiende el rgano especficamente creado

por la Ley 22/2003, de 9 de julio, Concur-
CISS
sal, para la organizacin y gestin del

concurso bajo la superior supervisin del
Juez Mercantil como Juez del Concurso.
El Ttulo II de la Ley regula la administracin concursal dividido en dos captulos, precedidos por el artculo 26 dedicado a la formacin de la seccin segunda que se limita a sealar que "declarado el concurso, el Juez ordenar la formacin de la Seccin Segunda, especificando el contenido de tal Seccin: "todo
lo relativo a la administracin concursal
del concurso, al nombramiento y al estatuto de los administradores concursales,
a la determinacin de sus facultades y a
su ejercicio, a la rendicin de cuentas y,
en su caso, a la responsabilidad de los
administradores concursales". El primero
de dichos captulos se denomina "Del
nombramiento de los administradores
concursales", y el segundo, se refiere al
"Estatuto jurdico de los administradores
concursales".
II.
CARACTERES
a) rgano necesario. La administracin

concursal constituye el componente
personal imprescindible de todo
concurso. La Exposicin de Motivos
de la Ley, en su apartado III, dice
que: "Slo el juez y la administracin
concursal son rganos necesarios en
el procedimiento. La Junta de acreedores nicamente habr de constituirse en la fase de convenio cuando
no se haya aprobado por el sistema
de adhesiones escritas una propuesta anticipada. La intervencin por
parte del Ministerio Fiscal se limita a
la seccin sexta, de calificacin del
concurso, cuando proceda su apertura, sin perjuicio de su actuacin
que se establece en esta ley cuando
intervenga en delitos contra el patrimonio o el orden socioeconmico".
b) rgano plural de naturaleza profesional. El criterio general de confor-
287
macin de la administracin concursal es que sea un rgano plural, con
la excepcin del procedimiento
abreviado recogido en los artculos
190 y 191. Se caracteriza adems por
ser un rgano de esencial naturaleza
profesional por la cualificacin exigida a sus componentes.
c) rgano de gestin y de cooperacin.
A la administracin concursal se le
atribuye la gerencia del concurso
mismo, lo que incluye desde la masa
pasiva, a las facultades patrimoniales
del deudor y, desde luego, del patrimonio, a cuyos efectos es dotado de
potestades y poderes jurdicos concretos o determinables por el Juez
del concurso. Tiene adems facultad
de evacuar informes sobre la situacin del concursado, y de evaluacin
de las propuestas de convenio o del
plan de liquidacin, as como de asesoramiento del juez sobre la marcha
del concurso.
III.
un abogado con experiencia profesional de al menos cinco aos de

ejercicio efectivo,
un auditor de cuentas, economista o

titulado mercantil colegiados, con
una experiencia profesional de al
menos cinco aos de ejercicio efectivo y
un acreedor que sea titular de crdito ordinario o con privilegio general,

que no est garantizado.
Respecto de los profesionales jurdicos y econmicos la Ley Concursal no

exige que sea actual el ejercicio activo, ni
288
En cuanto al acreedor, est previsto

que delegue sus funciones, no resultando obligatoria la aceptacin del cargo
Adems, no todo acreedor puede formar
parte de la administracin concursal, sino solo aquellos titulares de crditos ordinarios o con privilegio general no garantizado.
IV.
ESPECIALIDADES DE LOS
MIEMBROS DE LA
ADMINISTRACIN CONCURSAL
1.
Acreedor persona jurdica privada:

Est obligada a designar, por el procedimiento del apartado 3 del artculo 27, como representante, a un profesional de los indicados titulados de
ndole econmica. Este representante queda sometido al mismo rgimen de incapacidades, incompatibilidades y prohibiciones que afectan a
todos los administradores.
2.
Acreedor persona jurdica pblica

(Administracin pblica o entidad de
derecho pblico vinculada o dependiente de ella):
COMPOSICIN DE LA
ADMINISTRACIN CONCURSAL
El artculo 27 de la Ley establece un

rgano de administracin de composicin plural y profesionalizado, integrado
de la siguiente forma:
-
que la experiencia sea inmediatamente

anterior a su nombramiento. En consecuencia un colegiado no ejerciente, que
haya ejercido con anterioridad cinco
aos al menos, puede ser administrador
concursal.
El artculo 27.4 de la Ley Concursal,

modificada por el Real Decreto-Ley
3/2009, de 27 de marzo, de medidas
urgentes en materia tributaria, financiera y concursal ante la evolucin
de la situacin econmica establece
que la designacin del profesional
podr recaer en cualquier funcionario con titulacin de licenciado en
reas econmicas o jurdicas, aadiendo que la intervencin de este
funcionario no ser retribuida con
cargo a la masa del concurso y su rgimen de responsabilidad ser el es-
CISS
pecfico de la legislacin administrativa.
3.
V.
Acreedor persona fsica: La Ley Concursal le autoriza a participar personalmente en la administracin concursal aunque no concurra en l la
condicin de auditor, economista o
titulado mercantil colegiado o a designar un profesional del rea econmica que habr de reunir las cualidades profesionales indicadas, designacin realizada a travs del procedimiento del listado del artculo 27.3.
Sustituye al economista, auditor

o titulado mercantil, personal
tcnico de la Comisin Nacional
del Mercado de Valores u otra
persona propuesta por sta de
similar cualificacin y la CNMV
comunicar al Juez la identidad
de aquella.
El Abogado y el miembro de la
administracin concursal representante del acreedor, sern
nombrados por el Juez a propuesta del fondo de garanta al
que est adherida la entidad o
quien haya asumido la cobertura
propia del sistema de indemnizacin de inversores.
REGLAS ESPECIALES EN CUANTO

A LA DESIGNACIN DE
MIEMBROS DE LA
ADMINISTRACION CONCURSAL
1. Por el volumen econmico del concurso
b) Concurso de una entidad de crdito

o de una entidad aseguradora.
El legislador ha establecido, como

regla general, el rgano plural, salvo el
caso en que se aplique el procedimiento
abreviado recogido en los artculos 190 y
191 (previsto para los concursos de persona fsicas o jurdicas que puedan presentar balance abreviado y en casos que
el pasivo no supere los 1.000.000 euros)
en que tal administracin concursal podr estar integrada por un nico miembro, que tendr que ser abogado, auditor
de cuentas, economista o titulado mercantil con una experiencia profesional de
al menos cinco aos de ejercicio efectivo, salvo que el juez, apreciando en el caso motivos especiales que lo justifiquen,
resolviera expresamente lo contrario.
2. Respecto a la entidad sujeta a concurso

a) Entidad emisora de valores o instrumentos derivados que se negocien
en un mercado secundario oficial,
entidad encargada de regir la negociacin, compensacin o liquidacin
de esos valores o instrumentos, o
empresa de servicios de inversin.
CISS
VI.
Ser nombrado en lugar del

acreedor el Fondo de Garanta
de Depsitos que corresponda o
el Consorcio de Compensacin
de Seguros respectivamente,
quienes debern de comunicar
al juez de inmediato la identidad
de la persona natural que haya
de representarlos en el ejercicio
del cargo.
El administrador abogado y al
auditor, economista o titulado
mercantil, sern nombrados entre los propuestos respectivamente por el Fondo de Garanta
de Depsitos y el Consorcio de
Compensacin de Seguros.
NOMBRAMIENTO Y
SEPARACIN DE LOS
ADMINISTRADORES
1. Administradores profesionales
La Ley Concursal establece que el
nombramiento de los profesionales que
hayan de integrar la administracin se
realizar por el Juez del concurso entre
289
los que renan las condiciones legales y
hayan manifestado su disponibilidad para el desempeo de tal funcin al Registro oficial de auditores de cuentas o al
correspondiente colegio profesional, en
el caso de los profesionales cuya colegiacin resulte obligatoria.
Se aade en artculo 27.3 de la citada
norma que "a tal efecto el citado Registro
y los colegios presentarn en el decanato
de los Juzgados competentes, en el mes
de diciembre de cada ao, para su utilizacin desde el primer da del ao siguiente, los respectivos listados de personas
disponibles. Los profesionales cuya colegiacin no resulte obligatoria se inscribirn en las listas que a tal efecto se elaborarn en el decanato de los Juzgados
competentes". "La incorporacin de los
profesionales a las respectivas listas ser
gratuita. Los profesionales implicados
acreditarn en todo caso su compromiso
de formacin en materia concursal".
El Consejo General del Poder Judicial
aprob un Protocolo para la designacin
de los administradores concursales a
efectos de la gestin del sistema de listas,
que puede ser utilizado facultativamente
por el Juez del concurso.
2. Administrador acreedor
Se nombrara por el juez tan pronto
como le conste la existencia de acreedores en quienes concurran las condiciones
del artculo 27.1.3, sin que exista deber
de designar al solicitante.
El artculo 38 de la Ley Concursal establece que en todos los casos de cese
de un administrador concursal, el juez
proceder de inmediato a efectuar un
nuevo nombramiento. Si el cesado fuera
el representante de una persona jurdica
administradora, el juez requerir la comunicacin de la identidad de la nueva
persona fsica que haya de representarla
en el ejercicio de su cargo. Al cese y nue-
290
vo nombramiento se dar la misma publicidad que hubiera tenido el nombramiento del administrador concursal sustituido.
En caso de cesar cualquiera de los
administradores concursales antes de la
conclusin del concurso, el juez le ordenar rendir cuentas de su actuacin en
las competencias que le hubieran sido
atribuidas individualmente, en su caso.
Cuando el cese afecte a todos los miembros de la administracin concursal, el
juez ordenar a sta que rinda cuentas
de su entera actuacin colegiada hasta
ese momento, sin perjuicio de la responsabilidad que corresponda a cada uno de
los administradores conforme a las reglas
del artculo 36.
Las rendiciones de cuentas se presentarn por los citados administradores
dentro del plazo de un mes, contado
desde que les sea notificada la orden judicial, y sern objeto de los mismos trmites, resoluciones y efectos previstos
en el artculo 181 para las rendiciones de
cuentas a la conclusin del concurso.
En supuesto de concurrencia de justa causa, el Juez bien de oficio o a instancia del deudor o de cualquiera de sus
acreedores, y si se tratare del concurso
de una persona jurdica, el rgano de administracin o de liquidacin, en su caso
-artculo 3.1-, o de cualquiera de los dems miembros de la administracin concursal, podr separar del cargo a los administradores concursales o revocar el
nombramiento de los auxiliares delegados (artculo 37.1).
En el supuesto de que el cesado fuera representante de una persona jurdica
administrador, el Juez requerir que se le
designe la persona natural que haya de
representar a la jurdica, a no ser que determine que el cese debe afectar tambin
a sta, procediendo en tal supuesto nuevo nombramiento (artculo 37.2). Tal re-
CISS
de Justicia o cualquier clase de falsedad (artculo 124 de la Ley de Sociedades Annimas).
solucin de cese revestir la forma de auto, recogiendo los motivos en que el juez
apoya tal decisin (artculo 37.3).
La Ley seala que reglamentariamente se establecer un procedimiento para
que el Ministerio de Justicia asegure el
registro pblico de las resoluciones declarando a los concursados culpables y
acordando la designacin o inhabilitacin de los administradores concursales
en los casos previstos en esta Ley Concursal (artculo 198) y que del contenido
del auto se dar conocimiento a dicho
registro pblico (artculo 37.4).
VII. INCAPACIDADES,
INCOMPATIBILIDADES Y
PROHIBICIONES PARA SER
ADMINISTRADOR CONCURSAL
Las incapacidades, incompatibilidades y prohibiciones se contienen en el
artculo 28 Ley Concursal.
1. Incapacidades
No podrn ser nombrados administradores concursales quienes no puedan
ser administradores de sociedades de capital. Segn el artculo 124 de la Ley de
Sociedades Annimas y 58-2 de la Ley de
Sociedades de Responsabilidad Limitada
(modificados por la Ley Concursal) son
causas de incapacidad la minora de
edad, salvo emancipacin y la incapacitacin por resolucin judicial.
c)
d) Los mismos administradores que hayan sido inhabilitados por desaprobacin de las cuentas hasta que
transcurra el plazo de inhabilitacin
fijado entre seis meses y dos aos,
artculo 181 de la Ley Concursal.
3. Prohibiciones
1. Absolutas
Los que no pueden legalmente ejercer comercio por razn de su cargo. Adems, la Ley de Sociedades Annimas establece en el artculo 124 que tampoco
podrn ser administradores los funcionarios al servicio de la Administracin pblica con funciones a su cargo que se relacionen con las actividades propias de
las sociedades de que se trate, los jueces
o magistrados y las dems personas afectadas por una incompatibilidad legal.
2. Relativas
-
Las establecidas en la Ley de Auditora de Cuentas en relacin con el

deudor, sus directivos o administradores o acreedores que representen
ms del 10% de la masa pasiva del
concurso.
Por razn de los servicios profesionales prestados o compartidos con

el deudor o por los prestados a personas especialmente relacionadas
con el mismo en los ltimos tres
aos.
Por vnculo personal o profesional

entre administradores concursales.
2. Inhabilitaciones
a) Por la Ley concursal en caso de sentencia en pieza de calificacin que
califique al concurso como culpable artculo 172 de la Ley Concursal- respecto de los inhabilitados.
b) Los condenados por delitos contra la
libertad, el patrimonio y orden socioeconmico, contra la seguridad
colectiva, contra la Administracin
CISS
Los que fueron separados del cargo

de administrador concursal en concurso anterior, hasta tanto transcurran los dos aos de inhabilitacin
artculo 28.2 inciso final de la Ley
Concursal.
291
-
No puede ser nombrado administrador concursal acreedor aquel que est especialmente relacionado con el
deudor, ni un acreedor que sea competidor del deudor o forme parte de
un grupo de empresas en la que figure una entidad competidora.
Como consecuencia de nombramientos precedentes por el mismo
Juzgado en tres concursos en dos
aos, salvo que no haya personas suficientes -artculo 28.2 de la Ley Concursal-. Existiendo una limitacin ya
que los nombramientos para sociedades del mismo grupo de empresas
se computarn como uno solo (artculo 28.2.1). Con esta limitacin el
legislador ha pretendido evitar que
sean siempre los mismos administradores en el mismo Juzgado, como
aconteca con las suspensiones de
pagos en el sistema precedente.
El Real Decreto-Ley 3/2009, de 27 de
marzo, de Medidas urgentes en materia tributaria, financiera y concursal
ante la evolucin de la situacin econmica, introduce un nuevo apartado 6 al artculo 28 de la Ley Concursal indicando que no podr ser nombrado administrador quien, como experto independiente, hubiera emitido el informe al que se refiera la letra b del apartado 2 de la disposicin
adicional cuarta de la Ley de referencia en relacin con un acuerdo de refinanciacin que hubiera alcanzado
el deudor antes de su declaracin de
concurso.
4. Incompatibilidades
Puede ser designado o nombrado administrador una persona fsica o jurdica,
estableciendo el artculo 30 una serie de
disposiciones:
292
a) En caso de designacin de una persona jurdica:

-
Al aceptar el cargo, el deber de

comunicar la identidad de la persona natural que haya de representarla en el ejercicio de su cargo.
Ser de aplicacin al representante de la persona jurdica designada el rgimen de incompatibilidades, prohibiciones, recusacin y responsabilidad y separacin establecido para los administradores concursales que se
superpone al de las personas jurdicas, que tambin se someten
al mismo rgimen de incompatibilidades y prohibiciones del artculo 28.
De forma especifica:
No podr ser nombrado representante la persona que hubiera

actuado en el mismo juzgado como administrador concursal o
representante de ste en tres
concursos dentro de los dos
aos anteriores, con las excepciones indicadas en el artculo
28.
Cuando la persona jurdica haya

sido nombrada por su cualificacin profesional, sta deber
concurrir en la persona natural
que designe como representante.
b) En caso de designacin como administrador una persona fsica habr de

comunicar al juzgado si se encuentra
integrado en alguna persona jurdica
de carcter profesional al objeto de
extender el mismo rgimen de incompatibilidades a los restantes socios o colaboradores.
CISS
VIII. ACEPTACIN DEL CARGO,
RENUNCIA, NOMBRAMIENTO Y
RECUSACIN
El cargo de administrador concursal
no es obligatorio. Salvo el administrador
acreedor que resulta llamado del propio
concurso, tanto el jurista como el economista para ser nombrados han tenido
que manifestar su disponibilidad para el
desempeo de tal funcin en el Registro
oficial de auditores de cuentas o en el
correspondiente colegio profesional en
caso de colegiacin obligatoria, debiendo en otro caso, inscribirse en las listas
que a tal efecto se lleven en el Decanato
de los juzgados competentes (artculo
27.3).
Dispone el artculo 29.1 que "el nombramiento de administrador concursal
ser comunicado al designado por el medio ms rpido. Dentro de los cinco das
siguientes al de recibo de la comunicacin, el designado deber comparecer
ante el juzgado para manifestar si acepta
o no el encargo.
No es suficiente con que se haya manifestado su disponibilidad a pertenecer
al rgano de administracin concursal en
el oportuno Registro, Colegio o Decanato judicial, sino que es precisa la aceptacin para el concreto y determinado concurso."
La Ley equipara los casos de que el
designado no compareciese y del que no
aceptase el cargo sin justa causa, con el
mismo efecto: el juez proceder de inmediato a un nuevo nombramiento y no
se le podr designar administrador en los
procedimientos concursales que puedan
seguirse en el partido judicial durante el
plazo de tres aos.
"Aceptado el cargo, el designado slo
podr renunciar por causa grave" (artculo 29.3). El juez mandar expedir y entregar al designado documento acreditativo
CISS
de su condicin de administrador concursal (artculo 29.1).

Al aceptar el cargo de administrador
concursal, el abogado, el auditor, el economista o el titulado mercantil debern
designar un despacho u oficina para el
ejercicio de su cargo en alguna localidad
del mbito de competencia territorial del
juzgado (artculo 31). En caso de persona jurdica debe comunicar la identidad
de la persona fsica que haya de representarla en el ejercicio de su cargo y tratndose de persona fsica habr de comunicar al juzgado si se encuentra integrado en alguna persona jurdica de carcter profesional al objeto de extender
el mismo rgimen de incompatibilidades
a los restantes socios o colaboradores.
El nombramiento se publica por
edictos en la sede del Juzgado, en el Boletn Oficial del Estado y en un peridico
provincial, as como en el Registro Civil si
el concursado es persona fsica, en el Registro Mercantil si el concursado es persona jurdica y en el Registro de la Propiedad y dems pblicos (artculo 23 y
24).
Los administradores pueden ser recusados por cualquiera de las personas
legitimadas para solicitar la declaracin
de concurso (artculo 33.1). Tales personas son el deudor y cualquiera de sus
acreedores.(artculo 3). Si el deudor fuere persona jurdica ser competente el
rgano de administracin o de liquidacin (artculo 3.1). No est legitimado el
acreedor que dentro de los seis meses
anteriores a la presentacin de la solicitud de declaracin de concurso hubiera
adquirido el crdito por actos inter vivos
y a ttulo singular, despus de su vencimiento (artculo 3.2).En la declaracin
de concurso de una persona jurdica estn legitimados "los socios, miembros o
integrantes que sean personalmente responsables, conforme a la legislacin vi-
293
gente, de las deudas de aqulla" (artculo
3.3).
cficas a alguno de sus miembros.
Son causas de recusacin las constitutivas de incapacidad, incompatibilidades o prohibicin del artculo 28 y asimismo las establecidas en legislacin
procesal para la recusacin de los peritos
(artculo 33).
b) Ejercicio del cargo por dos de los

tres miembros de la administracin
concursal, y mientras se mantenga
esta situacin la actuacin de los administradores concursales habr de
ser mancomunada, salvo para el ejercicio de aquellas competencias que
el juez les atribuya individualizadamente. En caso de disconformidad,
resolver el juez.
IX.
ESTATUTO JURDICO DE LOS

ADMINISTRADORES
CONCURSALES Y RGIMEN
JURDICO DE SUS ACTOS
Seala el artculo 35 de la Ley que

"las resoluciones judiciales que se
dicten para resolver las cuestiones
de este artculo revestirn la forma
de auto, contra el que no cabr recurso alguno".
La Ley dedica a esta cuestin el captulo II del Ttulo II, comprendiendo los
artculos 34 a 39, ambos inclusive.
Los administradores concursales "desempearn el cargo con la diligencia de
un ordenado administrador y de un representante leal". A este deber general,
aade la Ley Concursal que "la administracin concursal estar sometida a la supervisin del juez del concurso" y "en
cualquier momento, el juez podr requerir a todos o alguno de sus miembros
una informacin especfica o una memoria sobre el estado de la fase del concurso".
Dado el carcter plural del rgano de
administracin -salvo que se aplique el
procedimiento abreviado- el texto distingue el supuesto de que la administracin
concursal est integrada por tres miembros, o por cualquier circunstancia slo
estuvieren en el ejercicio del cargo dos.
a) Integrada por tres miembros:
-
294
acta de de forma colegiada y las

decisiones se adoptarn por mayora y, de no alcanzarse sta, resolver el juez.
el juez, de oficio o a instancia de
la administracin concursal, podr atribuir competencias espe-
"Las decisiones individuales, mancomunadas o colegiadas de la administracin concursal que no sean de trmite o gestin ordinaria se consignarn en actas que se extendern o
transcribirn en un libro legalizado
por el secretario del juzgado" (artculo 35.4).
X.
RETRIBUCIN
El Real Decreto-Ley 3/2009, de 27 de

marzo, de medidas urgentes en materia
tributaria, financiera y concursal ante la
evolucin de la situacin econmica, ha
modificado el artculo 34.2 de la Ley Concursal de 2003 sealando que la retribucin de la administracin concursal se
determinar mediante el arancel que se
apruebe reglamentariamente y que atender a la cuanta del activo y pasivo, al carcter ordinario o abreviado del procedimiento, a la acumulacin de concursos y
a la previsible complejidad del mismo.
El arancel se ajustar necesariamente
a las siguientes reglas:
a) Exclusividad. Los administradores
concursales slo podrn percibir por
CISS
su intervencin en el concurso las
cantidades que resulten de la aplicacin del arancel
b) Identidad. La participacin en la retribucin ser idntica para los administradores concursales que tengan
la condicin de profesionales y de
doble cuanta que la del administrador concursal acreedor cuando se
trate de persona natural y no designe profesional que acte en su representacin conforme a lo revisto
en el ltimo prrafo del apartado 1
del artculo 27
c) Limitacin. La administracin concursal no podr ser retribuida por
encima de la cantidad mxima que
se fije reglamentariamente para el
conjunto del concurso
d) Efectividad. En aquellos concursos
en que la masa sea insuficiente, se
garantizar el pago de un mnimo retributivo establecido reglamentariamente, mediante una cuenta de garanta arancelaria que se dotar con
aportaciones obligatorias de los administradores concursales. Estas dotaciones se detraern de las retribuciones que efectivamente perciban
los administradores concursales en
los concursos en que acten en el
porcentaje que se determine reglamentariamente.
XI.
RESPONSABILIDAD DE LOS
ADMINISTRADORES
CONCURSALES
El artculo 36 Ley Concursal regula la

responsabilidad de los administradores
concursales distinguiendo dos supuestos: por daos y perjuicios causados a la
masa y por daos causados directamente
en los intereses propios del deudor, dando lugar a dos acciones de responsabilidad: la llamada "concursal" y la "individual ",
CISS
1. La accin concursal de responsabilidad

Con esta accin pueden el deudor y
los acreedores del concurso actuar contra los administradores concursales para
obtener la indemnizacin de los daos y
perjuicios que haya sufrido la masa activa
como consecuencia del incumplimiento
de los deberes que les incumben en virtud de la ley o realizados sin la debida diligencia (infraccin del deber de administrar con la diligencia de un ordenado administrador y de un representante leal artculo 35-1 Ley Concursal-).
Se trata de una responsabilidad por
culpa cuyos requisitos son una accin u
omisin de la administracin concursal
que sea ilegal o negligente, produciendo
un dao a la masa activa en una adecuada relacin de causalidad.
La accin puede dirigirse contra los
administradores concursales y los auxiliares delegados. La responsabilidad entre
los administradores por el ejercicio colegiado o mancomunado y para con los actos de los auxiliares delegados es solidaria con las siguientes excepciones: Est
exonerado de responsabilidad el administrador concursal que acredite que, no
habiendo intervenido en la adopcin del
acuerdo lesivo, no conoca su existencia
o que, conocindola, hizo lo necesario
para evitar el dao o, al menos, se opuso
expresamente a aqul.
Es causa de exencin de responsabilidad, tambin comn en nuestro ordenamiento en los supuestos de responsabilidad por terceros, la acreditacin por
el administrador de haber empleado toda la diligencia debida para prevenir o
evitar el dao causado por el auxiliar delegado.
La responsabilidad es solidaria tambin en relacin con los actos lesivos de
los auxiliares delegados, lo que tiene su
295
A DMINISTRACIN DE BIENES
fundamento, al modo del artculo 1903
del Cdigo Civil, en supuestos de culpa
in eligendo y culpa en vigilando.
Establece el artculo 36-5 de la Ley
Concursal que la accin de responsabilidad prescribir a los cuatro aos, fijando
como dies a quo el momento en el que
el actor tuvo conocimiento del dao o
perjuicio y, en todo caso, desde que los
administradores o auxiliares delegados
hubieran cesado en el cargo.
2. La accin individual de responsabilidad de los administradores concursales

La accin individual tiene por objeto
la reparacin patrimonial de los daos directos que el deudor, los acreedores y
los socios puedan sufrir.
Estn legitimados para el ejercicio de
esta accin el deudor y acreedores, as
como los terceros perjudicados.
LUIS ANTONIO SOLER PASCUAL
EDUARDO PERDIGUERO BAUTISTA
ADMINISTRACIN
DE BIENES
Property administration
I. ADMINISTRACIN DE BIENES EN EL MARCO
DE LA PROPIEDAD HORIZONTAL: LA
COPROPIEDAD DE INMUEBLES II. ADOPCIN
DE ACUERDOS III. EL RECURSO AL JUEZ IV.
PACTOS SOBRE LA ADMINISTRACIN V.
ADMINISTRACIN DE BIENES Y
ADMINISTRACIN PATRIMONIAL 1. Patrimonio
del menor o incapaz sujeto a tutela 2.
Administracin de los bienes gananciales 3. La
administracin de la herencia 4. La
administracin de los procesos concursales 5. La
administracin para pago 6. El patrimonio del
Estado
Es muy frecuente en el mundo del

Derecho encontrarnos con determina-
296
dos conceptos que, como en este caso,

gozan de una especial significacin y/o
contenido segn cual sea la rama o disciplina jurdica en la que nos hallemos. Seguidamente y como quiera que resulta
imposible abarcar tan dilatada cuestin
en una sola voz, nos referiremos slo a
alguna de sus posibles acepciones, las
principales a mi juicio, sin perjuicio de
que todas o algunas de ellas sean tratadas con ms detalle en otras voces de esta obra.
I.
ADMINISTRACIN DE BIENES EN
EL MARCO DE LA PROPIEDAD
HORIZONTAL: LA COPROPIEDAD
DE INMUEBLES
La Ley 49/1960, de 21 de julio, sobre

propiedad horizontal -modificada por
Ley 8/1999, de 6 de abril- sirvi de instrumento tcnico para el desarrollo urbanstico y de la construccin, poniendo a disposicin de los ciudadanos una ingente
cantidad de bienes inmuebles, en donde
junto a un derecho singular y exclusivo
de propiedad sobre los pisos o locales de
un edificio, se superpone un derecho de
copropiedad indisoluble sobre los elementos comunes. Se configura as el rgimen de propiedad de casas por pisos o
propiedad horizontal. Ahora bien, para
que el conjunto de titulares de elementos privativos dentro de un rgimen de
propiedad horizontal, o lo que es lo mismo, para que la comunidad de propietarios pueda adoptar acuerdos, es necesario el funcionamiento de un sistema, previsto en las leyes, y que en nuestro ordenamiento jurdico se concreta en dos posibilidades:
1) "Cuando el nmero de propietarios
de viviendas o locales en un edificio no exceda de cuatro podrn
acogerse al rgimen de administracin del artculo 398 del Cdigo Civil, si expresamente lo establecen
los estatutos" (artculo 13.8 de la Ley
de Propiedad Horizontal).
CISS
2) Caso contrario (ser ms de cuatro o
no acogerse expresamente al artculo
398 del Cdigo Civil) deber funcionar el conjunto de rganos previstos
en la Ley de Propiedad Horizontal, a
saber: junta de propietarios, presidente, administrador y secretario,
aunque estos dos ltimos cargos
pueden atribuirse a una sola persona, o incluso al mismo presidente.
te el hacerlo constar en un documento privado firmado por todos los

copropietarios, conservando cada
uno de ellos una copia.
Cuando se dan ambos requisitos y tal
y como comenta Fernndez Martn-Granizo, la administracin del edificio se
ajustar a las siguientes reglas:
En todo lo relativo a la administracin y mejor disfrute del edificio y

sus elementos y servicios comunes,
los acuerdos se tomarn por mayora
(artculo 398-prrafo primero).
Para que exista mayora, se requerir

que el acuerdo est tomado por los
partcipes que representen la mayor
cantidad de los intereses que constituyan el objeto de la comunidad (artculo 398-prrafo segundo).
Cuando no haya mayora, o el acuerdo de la misma fuere gravemente

perjudicial, el juez, a instancia de
parte, proveer lo que corresponda,
pudiendo incluso nombrar administrador (artculo 398-prrafo tercero).
Para un desarrollo ms exhaustivo de

esta segunda posibilidad.
La remisin que el artculo 13.8 de la
Ley de Propiedad Horizontal realiza al artculo 398 del Cdigo Civil nos conduce
directamente a la frmula jurdica de la
Comunidad de Bienes, de la que se ocupan los artculos 392 y siguientes del Cdigo Civil, como medio y modelo de organizacin legal de las Comunidades de
Propietarios. Sin embargo, para que pueda adoptarse el rgimen de mayora establecido en el precitado artculo 398 es
precisa la concurrencia de dos requisitos:
Que el nmero de propietarios no

exceda de cuatro, entendiendo la
doctrina que se trata ms bien del
nmero de pisos o locales, por lo
que, cuando stos no pasen de cuatro, podr aplicarse este rgimen
aunque alguno de aqullos pertenezca pro indiviso a varias personas,
pues entonces entre todos los condminos debern nombrar a uno slo que asista a las Juntas y vote en
ellas (artculo 15.1, prrafo segundo
de la Ley de Propiedad Horizontal).
Adems de la limitacin del nmero,
se exige la constancia en los estatutos de un convenio expreso de los
copropietarios de acogerse a este rgimen. Y a falta de mandato concreto de la Ley de Propiedad Horizontal,
Ventura-Traveset opina que no es
imprescindible otorgar los estatutos
en escritura pblica, siendo suficien-
CISS
Pero como quiera que el artculo 398

se refiere slo a la "administracin y mejor disfrute de la cosa comn" se plantea
la difcil cuestin de tener que delimitar
la competencia de la mayora, habida
cuenta la imprecisin de los conceptos
de administracin y disfrute. En otras palabras, que concebida la administracin
como una nocin econmica, dentro de
ella pueden caber perfectamente actos
de disposicin en sentido jurdico (pinsese por ejemplo en ventas de frutos o
mercancas), por lo que cabe preguntarnos si para tales actos de disposicin o
de administracin extraordinaria -por
ejemplo, reparaciones y obras de conservacin extraordinaria- es suficiente el
acuerdo mayoritario. A este respecto y
partiendo de la consideracin ya hecha
de que los conceptos de "administracin
y mejor disfrute" son esferas econmicas
297
de actividad dirigidas a la conservacin
(con la matizacin del prrafo segundo
del artculo 395 del Cdigo Civil, a cuyo
tenor "Slo podr eximirse de esta obligacin -de contribucin a los gastos de
conservacin- el que renuncie a la parte
que le pertenece en el dominio"), uso
(con las limitaciones del artculo 394, es
decir, un uso acorde con el destino de la
cosa comn y sin perjudicar ni impedir al
resto de los copartcipes el uso segn su
derecho), disfrute, produccin y explotacin, la mayor parte de la doctrina -y entre ellos, el precitado Fernndez MartnGranizo- se inclinan por la necesaria unanimidad, conforme a lo dispuesto en el
artculo 397 del Cdigo Civil, que adems
viene a coincidir con criterios similares
impuestos por la Ley de Propiedad Horizontal.
II.
ADOPCIN DE ACUERDOS
Ya hemos dicho que la toma de

acuerdos debe hacerse por mayora y
que sta lo es de intereses, pues as resulta del tenor literal del prrafo segundo
del artculo 398 del Cdigo Civil, consagrando as un principio democrtico en
lo referente a la administracin y mejor
disfrute de la comunidad de bienes, de
tal manera que si los partcipes son dos y
las cuotas iguales, es imposible un acuerdo por mayora, por lo que en este supuesto habr que acudirse al auxilio de la
autoridad judicial.
No se exige, por otra parte, ninguna
formalidad para la toma de acuerdos, lo
que llev inicialmente a la doctrina jurisprudencial a proclamar y mantener la no
exigencia de ningn tipo de reunin (como botn de muestra, las sentencias del
Tribunal Supremo de 12 de diciembre de
1983 y 18 de junio de 1984). En este tema y a efectos del mantenimiento de los
actos de administracin llevados a cabo
en virtud de acuerdos tomados sin ninguna reunin, puede resultar aceptable
298
el criterio jurisprudencial en cuanto

mantiene la eficacia de lo hecho por la
mayora, pero, desde el punto de vista de
la vinculacin a los condueos, se hace
necesario abogar y sostener el carcter
recepticio de los acuerdos porque nadie
puede resultar obligado cuando se adoptan sin su conocimiento. Es por tal motivo que la doctrina mayoritaria entiende
hoy que es requisito indispensable que
se produzca la citacin de los comuneros
para deliberar, antes de tomar un acuerdo, evitando, de esta forma y en todo caso, el que se produzca la marginacin de
los copropietarios minoritarios.
En otro orden de cosas, los acuerdos
tomados por mayora despliegan sus
efectos en la relacin interna, obligando
a los condueos a colaborar en el sentido del acuerdo, o bien a tolerar que los
encargados de su ejecucin los realicen,
pues no se requiere la actuacin conjunta de los comuneros para su ejecucin.
Por otro lado, no parece que haya obstculo alguno a que acuerdos adoptados
por mayora puedan ser posteriormente
derogados tambin por mayora.
En el mbito de las relaciones con
terceros se plantea la duda de si el acuerdo adoptado por mayora otorga a sta
no slo el poder disponer de la cosa en
el sentido de la medida de administracin (pinsese por ejemplo en un arrendamiento de la cosa comn), sino tambin el poder de representacin de la minora (con la consecuencia evidente, en
el ejemplo anterior, de que todos los copropietarios -mayoritarios y minoritarios- seran parte en el contrato en calidad de arrendadores, an cuando los minoritarios no hubieran querido serlo).
La cuestin queda resuelta si partimos de
la consideracin de que la administracin de la cosa, en principio, compete a
la mayora, pero el patrimonio de cada
comunero no puede -ni debe- permanecer comprometido contra su voluntad,
CISS
ms all de lo estrictamente necesario. El
comunero o copropietario disidente tendr derecho a la parte correspondiente
de la renta, pero no por ser parte en el
contrato, sino por su derecho de copropiedad (artculo 399 del Cdigo Civil).
Qu pasa, por ltimo, con el negocio celebrado con tercero sin la cobertura de un acuerdo adoptado por mayora?.
En este supuesto nos encontramos ante
un negocio celebrado sin el necesario
poder de disposicin, por lo que no podr perjudicar ni afectar a los dems condueos. Para stos es res inter alios acta, y como tal no les vincula, pero para el
condueo que lo celebr es obligatorio
con todas las consecuencias que se deriven de su incumplimiento.
III.
EL RECURSO AL JUEZ
La posibilidad de acudir al Juez slo

se produce en dos situaciones, a saber:
que no hubiera mayora o que el acuerdo
fuera gravemente perjudicial a los interesados en la cosa comn. Vemoslos separadamente.
I)
Que no resulte mayora.

El supuesto no se constrie nicamente al caso de empate o de que
no se haya logrado la mayora, sino
tambin a todos aquellos casos en
los que, ante la negativa a ocuparse
de la administracin, el silencio o la
ausencia de los dems, el partcipe,
haciendo uso de su derecho a participar en la administracin, pide que
se adopten las medidas oportunas
acerca de dicha administracin.
La ausencia, el silencio o la negativa
a ocuparse de la administracin por
parte de los dems copropietarios o
de un nmero suficiente de ellos para impedir la obtencin de la mayora, no puede dejar a los dems en la
imposibilidad de adoptar medidas de
CISS
administracin. En estos casos, el copropietario que lo desee podr acudir al Juez interesando la adopcin
de aqullas. Naturalmente, si la mayora se hubiere manifestado en contra de la propuesta, el recurso no podr fundamentarse en que no se haya obtenido tal mayora, sino slo en
ser el acuerdo gravemente perjudicial a los interesados en la cosa comn.
II) Acuerdo gravemente perjudicial.
El primer requisito que se exige es
que el acuerdo sea grave, no bastando pues, cualquier tipo de perjuicio.
Dicho perjuicio ha de ser probado.
En referencia al perjuicio, el Cdigo
Civil espaol ha variado su redaccin
con relacin al texto de su modelo
italiano. Y as, el Cdigo Civil de Italia aluda al perjuicio causado a la cosa comn, y el espaol lo hace a los
interesados en la cosa comn. El
cambio no puede suponer que el
perjuicio que no guarde ninguna relacin con la cosa comn pueda dar
lugar a este recurso. Es imprescindible que el perjuicio al copropietario
se produzca precisamente en cuanto
interesado en la cosa comn.
Quin puede recurrir?. Legitimado
para recurrir lo est cualquier comunero
en el caso de que no resulte mayora, as
como los disidentes o ausente en el caso
de acuerdo gravemente perjudicial. Legitimados pasivamente lo estn todos los
partcipes que mantengan la obligatoriedad del acuerdo, en el supuesto de
acuerdo gravemente perjudicial, y todos
los dems, que no recurran, en el caso
de no resultar mayora. Como quiera que
no se establece un plazo para recurrir, en
principio sera viable hacerlo en cualquier momento anterior a la ejecucin
del acuerdo.
299
Los acuerdos de la mayora tambin
podrn ser atacados por otras razones
distintas de las dichas; y as, por ser contrarios a una norma imperativa, por atacar a derechos individuales sustrados a
la competencia de la mayora, por vicios
de la voluntad, etc.
IV.
1.
PACTOS SOBRE LA
ADMINISTRACIN
Pactos que afectan al contenido del
Derecho.
Son los que modifican los derechos
individuales, en la medida en que no
contraren una norma imperativa. As
por ejemplo, el sometimiento a un
arbitraje de las cuestiones que suscite la administracin.
2.
Acuerdos que afectan a la modalidad

de la Administracin.
Son los que establecen formalidades
para la convocatoria y su necesidad.
Estos acuerdos y otros similares se
rigen por el artculo 398 del Cdigo
Civil y exigen mayora.
V.
ADMINISTRACIN DE BIENES Y
ADMINISTRACIN
PATRIMONIAL
La administracin patrimonial, expresin acuada por el lenguaje econmico,

alcanza a la gestin de bienes propios o
ajenos. En Derecho Civil se distingue entre actos de administracin ordinaria y
extraordinaria, considerndose que la
primera es la que tiende al gozo y explotacin del patrimonio, as como al empleo de las rentas, en tanto que la segunda integra aquellos actos que afectan al
capital, es decir, aquellos por los que se
transmite, grava, modifica o extingue inmediatamente un derecho de contenido
econmico. Vemoslo en algunos supuestos concretos de administracin de
bienes y/o patrimonio (tanto en la normativa civil como en otras ramas jurdicas):
300
1. Patrimonio del menor o incapaz sujeto a tutela

Estamos ante un patrimonio afecto a
una finalidad legal, cual es la de guardar
y proteger a una persona dependiente
durante el tiempo que dure su situacin.
En este sentido es un patrimonio afecto
a una finalidad de inters particular, siendo esta finalidad la que modaliza, instruye y causaliza la administracin.
La administracin del patrimonio de
los hijos menores por parte de sus padres, as como la representacin legal
que ostentan, tiene su justificacin en la
falta de capacidad natural. A medida que
los menores adquieren edad y capacidad
van adquiriendo mayores posibilidades
de ejercitar sus derechos, pero hasta entonces los padres tendrn la administracin ordinaria sobre el patrimonio de los
hijos como una funcin integrada en la
propia potestad (artculo 156 del Cdigo
Civil). La administracin judicial supone
la intervencin de los tribunales de justicia en defensa del inters del hijo, adoptndose, de oficio o a instancia de parte
(hijo, padre o madre, cualquier pariente
o el Ministerio Fiscal), cuantas medidas
se estimen convenientes para la defensa,
proteccin y conservacin del patrimonio de aquel.
En cuanto a los incapaces y prdigos,
conviene precisar que estas situaciones
que limitan la capacidad de obrar slo
pueden venir dadas por decisin judicial.
En la sentencia de incapacitacin se determinar el alcance de las limitaciones,
establecindose la figura del tutor, curador o, en su caso, la rehabilitacin de la
patria potestad. El tutor deber cuidar y
dar proteccin al tutelado, administrar
sus bienes y actuar como su representante legal, debindose precisar que para los
actos de administracin que se recogen
en el artculo 271 del Cdigo Civil (venta
o gravamen de inmuebles, formalizacin
CISS
de determinados contratos, etc.) el tutor
necesitar autorizacin judicial.
2. Administracin de los bienes gananciales

Como seala Xavier O'Callaghan, la
administracin y disposicin de los bienes gananciales ha pasado por tres fases
bien definidas en la normativa del Cdigo Civil. En la primera, la originaria del
Cdigo Civil -basada en el proyecto de
1851-, el marido era el administrador nico y exclusivo, quedando la mujer totalmente al margen. La segunda, marcada
por la reforma del Cdigo Civil por Ley
de 24 de abril de 1958, mantiene la administracin como facultad nica y exclusive del marido, pero limita el poder de
disposicin de ste respecto a los inmuebles y establecimientos mercantiles, que
exige el consentimiento de la mujer. La
tercera y ltima fase es la normativa del
Cdigo Civil tras la reforma de la Ley de
13 de mayo de 1981, y su idea esencial
viene determinada por la norma constitucional que impone la igualdad jurdica
del hombre y la mujer (artculo 14 de la
Constitucin), por lo que con carcter
general la gestin y disposicin de los
bienes corresponde conjuntamente a los
cnyuges.
El rgimen de separacin de bienes
sin embargo, consiste en una existencia
patrimonial separada y la negacin de la
comunidad. Pertenecern a cada cnyuge los bienes que tuviese en el momento
inicial, as como los que despus adquiera por cualquier ttulo, correspondindole a su titular la administracin, goce y libre disposicin de los mismos (artculo
1437 del Cdigo Civil). Cuando no sea
posible acreditar a que cnyuge pertenece un bien o derecho se considerar que
es de ambos por mitad (artculo 1441 del
Cdigo Civil).
El rgimen de participacin por ltimo, es un sistema de comunidad atenua-
CISS
do que pretende buscar lo mejor del de

gananciales y del de separacin. Durante
el mismo, corresponder a cada cnyuge
la administracin, el disfrute y la libre
disposicin tanto de los bienes que le
pertenecan en el momento de contraer
matrimonio, como de los que pueda adquirir despus por cualquier ttulo (artculo 1412 del Cdigo Civil). En definitiva,
este rgimen existe como si fuera el de
separacin y slo en el momento de su
disolucin se harn las cuentas de la participacin en las ganancias obtenidas por
cada cnyuge. De hecho, las normas supletorias al rgimen de participacin son
las de separacin de bienes (artculo
1413 del Cdigo Civil).
3. La administracin de la herencia
Consiste en la realizacin de todos
los actos jurdicos tendentes a conservar
y evitar que permanezcan improductivos
los bienes relictos, prosiguiendo su gestin tal y como el difunto la realizara y
utilizando sus productos bien y fielmente, sin comprometer el valor, la individualizacin y la permanencia de cada
uno de tales bienes en el seno de la herencia, hasta que definitivamente se integren y confundan con el patrimonio personal del heredero o herederos.
Genricamente, los actos de administracin se realizarn por acuerdo de la
mayora del capital, aunque la jurisprudencia reconoce la posibilidad de que cada uno de los miembros de la comunidad realice por s mismo actos de conservacin, y ejercite en beneficio de la comunidad acciones que pueden resultar
beneficiosas para la misma. Con respecto
a la responsabilidad por las deudas, aunque existe discusin doctrinal al respecto, un amplio sector de la doctrina y la
jurisprudencia entiende que, mientras
exista la indivisin, sta deber ser solidaria. Por ltimo y en cuanto a la posibilidad de disponer de los bienes, si se trata
de bienes concretos de la herencia no es
301
posible disponer de ellos si no actan todos los coherederos de comn acuerdo.
Si se trata de la cuota hereditaria abstracta que corresponde a cada uno de ellos,
pueden gravarla, enajenarla o cederla, ingresando el adquirente o el cesionario en
la comunidad hereditaria, con la nica limitacin que supone la existencia del derecho de retracto a favor del resto de los
coherederos.
La administracin judicial del caudal
hereditario supone la previa intervencin
judicial de la herencia cuando no conste
la existencia de testamento ni de parientes llamados a la sucesin legtima, o durante la tramitacin de la declaracin de
herederos o de la divisin judicial de la
herencia. Una vez hecho el inventario, el
tribunal determinar lo que segn las circunstancias corresponda sobre la administracin del caudal, su custodia y conservacin. Se nombrar administrador al
viudo o viuda y, en su defecto, al heredero o legatario de parte alcuota que tuviere mayor parte en la herencia. A falta de
stos, o si no tuvieren, a juicio del tribunal, la capacidad necesaria para desempear el cargo, podr el tribunal nombrar administrador a cualquiera de los
herederos o legatarios de parte alcuota,
si los hubiere, o a un tercero (artculos
795 a 805 de la Ley de Enjuiciamiento Civil).
4. La administracin de los procesos

concursales
Se ha de partir de la consideracin
de que en Derecho mercantil, mbito en
el que ahora nos hallamos, se mantiene y
respeta la distincin ya mencionada -para
el Derecho civil- entre actos de administracin ordinaria y extraordinaria, por lo
que tanto los administradores de negocios propios como ajenos realizan unos y
otros actos de administracin, aunque
estos ltimos en funcin de las facultades recibidas.
302
Pues bien, con la entrada en vigor de

la Ley Concursal (Ley 22/2003, de 9 de julio), las antiguas quiebras y suspensiones
de pago de las empresas han sido sustituidas por un procedimiento nico, el
concurso de acreedores, cuya finalidad
principal es la satisfaccin de los acreedores, aunque se busquen alternativas
para lograr la supervivencia de las empresas siempre que sea posible. En definitiva, se configura como una va para resolver las situaciones de insolvencia de
las empresas.
El ejercicio de las facultades patrimoniales del empresario o comerciante deudor, declarado en concurso, se produce
en los trminos del artculo 40 de la Ley
Concursal, conservndola, aunque sometida a intervencin, en caso de concurso
voluntario, y perdindola provisionalmente en el concurso necesario (sustitucin por los administradores concursales). La administracin judicial podr
atender el pago de crditos con garanta
real (privilegio especial) y los administradores judiciales estarn legitimados para
el ejercicio de acciones reintegracin
destinadas a rescindir los actos perjudiciales para la masa activa, realizados por
el deudor en perodo sospechoso (dos
aos anteriores a la declaracin del concurso - artculo 71).
5. La administracin para pago

El instituto de la administracin para
pago, como medida ejecutiva concreta o
de realizacin forzosa (artculos 676 a
680 de la Ley de Enjuiciamiento Civil), se
dirige a lograr la satisfaccin del acreedor
con los productos del bien embargado,
por lo que persigue que el bien embargado logre los rendimientos, frutos o rentas que le son propios, de forma que stos se apliquen, sin solucin de continuidad, al pago del principal, intereses y
costas de la ejecucin.
CISS
A DMINISTRACIN DE EMPRESAS
6. El patrimonio del Estado
La administracin pblica precisa, para el cumplimiento de sus fines, un conglomerado heterogneo de bienes y derechos, lo que en un sentido amplio se
ha denominado el Patrimonio de los Entes pblicos, comprensivo de todas las
modalidades de propiedad pblica, por
lo que adems de la institucin del Dominio pblico, se encuentra el Patrimonio privado de los Entes pblicos.
El rgimen jurdico de los bienes demaniales o demanio, determinado por la
afectacin del bien o derecho al uso general o al servicio pblico, comporta que
los bienes queden fuera del comercio,
inspirndose en los principios de inalienabilidad, imprescriptibilidad e inembargabilidad (artculo 132 de la Constitucin). Por tanto, no cabe en nuestro ordenamiento la enajenacin de los bienes
y derechos de dominio pblico, o dicho
de otro modo, la enajenacin de bienes
o derechos propiedad de la Administracin requiere que los mismos sean de carcter patrimonial, lo que exige, tratndose de bienes demaniales, su previa desafectacin, en los trminos y de acuerdo
con el procedimiento establecidos al
efecto por los artculos 69 y 70 de la Ley
33/2003, de 3 de noviembre, de Patrimonio de las Administraciones Pblicas.
El Patrimonio privado de la Administracin se delimita de forma negativa, esto es, a travs de la exclusin de aquellas
propiedades administrativas que tienen
el carcter de demaniales. El rgimen de
adquisicin, administracin, defensa y
enajenacin de estos bienes se somete,
supletoriamente, a las normas del Derecho administrativo en todas las cuestiones relativas a la competencia y al procedimiento, y a las normas del Derecho privado en los restantes aspectos de su rgimen jurdico. Ahora bien, si se trata de la
Administracin General del Estado su
gestin, administracin y explotacin co-
CISS
rresponden al Ministerio de Hacienda, a

travs de la Direccin General del Patrimonio del Estado, mientras que si pertenecen a organismos pblicos regir lo
dispuesto en sus normas de creacin o
de organizacin y funcionamiento, o en
sus estatutos.
MARA LUZ CHARCO GMEZ
ADMINISTRACIN
DE EMPRESAS
Management / Business administration
I. CONCEPTO II. CONCEPTOS RELACIONADOS
1. Administracin 2. Administrador 3.
Administrar 4. Administrativo III. EL PROCESO
DE ADMINISTRACIN DE EMPRESAS
I.
CONCEPTO
La administracin de empresas es la
funcin que va a guiar a la empresa a travs de las vicisitudes del medio socioeconmico en el que se circunscribe, llevando a cabo la nocin de pilotaje (Mlse,
1968). La funcin general es la de integrar las distintas partes y elementos de la
empresa entre s, e integrar a sta con su
entorno. Chiavenato (2001) considera
que la administracin es un proceso de
la direccin de la empresa que tiene como fin planear, plantear objetivos a alcanzar por la organizacin, organizar los
recursos que posee en funcin del fin
deseado as como dirigir la empresa y
controlar sus resultados para el logro de
los objetivos organizacionales. En la misma lnea, en la percepcin de proceso,
Hitt, Black y Porter (2006) apuntan que
la administracin es el proceso estructuracin de los recursos disponibles por la
organizacin y su aplicacin para el logro
de los objetivos empresariales, mientras
que Koontz (2004) consideran que es el
proceso de diseo y mantenimiento de
un entorno laboral orientado a que los
303
individuos que componen la organizacin cumplan con sus funciones y alcancen sus objetivos de manera eficiente.
Robbins y Coulter introducen la percepcin de administracin como actividad
de coordinacin del trabajo de las personas, en la misma lnea que Koontz, de
manera que ste se realice de manera eficiente y eficaz.
A modo de resumen, se puede decir
que la administracin de empresas es un
proceso de direccin que pretende determinar objetivos futuros a alcanzar considerando las circunstancias ambientales,
as como los recursos humanos y tcnicos y medios disponibles, de manera que
se disee una organizacin capaz de alcanzar los objetivos de manera eficaz y
eficiente, estableciendo mecanismos de
control que garanticen si stos se estn
alcanzando.
II.
CONCEPTOS RELACIONADOS
La Administracin de Empresas requiere de la definicin de otros conceptos bsicos como son Administracin,
Administrar, Administrador y Administrativo.
1. Administracin
Se puede considerar que el trmino
Administracin tiene, bsicamente, dos
acepciones diferenciadas. En primer lugar, se considera como Administracin
(administration) las actividades de gestin propias de la direccin de un departamento o seccin en el mbito de la empresa privada, adems de identificar con
este trmino las instituciones y organismos de carcter pblico que dependen
de los gobiernos, ya sea central, autonmico o local, y que prestan servicio a la
ciudadana (Ver administrado). En segundo lugar, Administracin (management) es el proceso de direccin consistente en la planificacin, organizacin y
direccin de los recursos empresariales,
304
tanto materiales como inmateriales, con

la intencin de alcanzar los objetivos definidos de manera eficaz y eficiente.
El trmino Administracin, entendido como el conjunto de organismos e
instituciones de carcter pblico, vienen
definidas por la Constitucin Espaola
de 1978, estableciendo que la Administracin Pblica debe servir con objetividad a los intereses generales, actuando
conforme a los principios de eficacia, jerarqua, descentralizacin, desconcentracin y coordinacin, con sometimiento
pleno a la ley y el Derecho. La consideracin de la descentralizacin y desconcentracin, a nivel territorial, viene recogido
en los artculos 137 y siguientes de la
Constitucin Espaola, a nivel autonmico y en los artculos del 14 y siguientes
para el nivel local.
De esta manera, la Administracin
pblica se articula en tres niveles:
a) Administracin general del Estado,
orientada a la satisfaccin de los interese generales del Estado y el desarrollo programarlo del Gobierno
electo.
b) Administracin Autonmica, compuesta por instituciones y organismos con competencias transferidas a
su nivel, como los gobiernos autonmicos.
c) Administracin Local, responsable
de las competencias transferidas por
la norma, y que estara conformada
por los municipios, diputaciones y
cabildos insulares.
El desarrollo de la actividad Administracin requiere, al igual que en el mbito privado, de una serie de elementos
que garanticen su funcionamiento, por
lo que se precisa de recursos humanos,
medios tcnicos e instalaciones, una organizacin que adecue los recursos disponibles a las necesidades y a unos obje-
CISS
tivos marcados, dentro de un cuerpo
normativo que garantice la licitud de sus
acciones ante los administrados.
2. Administrador
El administrador es la persona o personas elegidas por la Junta General de
Accionistas para la direccin y gestin de
una sociedad en nombre de los representantes legales de la misma. El nombramiento de administradores atiende a
la necesidad de agilizar la toma de decisiones de la empresa y se denomina Consejo de Administracin cuando los administradores son dos o ms personas. A su
vez, el Consejo de Administracin puede
nombrar a otras personas como consejeros delegados, que seran los que llevaran a cabo las funciones de Director General.
Los administradores estn obligados
a respetar los acuerdos que adopte la
Junta de accionistas y sus funciones son
de carcter ejecutivo y/o directivas, ten-
3. Administrar
En el mbito de la direccin de empresas, el trmino administrar hace refe-
CISS
dentes a conseguir los objetivos definidos por la sociedad. Su labor es de carcter profesional y son las responsables de
ejercer la direccin, realizando las acciones necesarias para el desarrollo de la actividad de la sociedad; su rgimen jurdico viene regulado por el Real Decreto Legislativo 1564/1989, de 22 de diciembre,
por el que se aprueba el texto refundido
de la Ley de Sociedades Annimas, recogindose la figura del Administrador en
el captulo V, seccin tercera. La Ley
2/1995, de 23 de marzo, de Sociedades
de Responsabilidad Limitada, en su captulo V, seccin II, establece el rgimen
jurdico del Administrador en el caso de
una sociedad de responsabilidad limitada.
En el caso de la pequea empresa, lo
ms frecuente es que la figura del Administrador coincida con la de propietario,
siendo ste el responsable de las funciones de direccin.
rencia a la capacidad de ejercer la direccin sobre el conjunto de personas que

componen la organizacin, considerando
dentro del trmino direccin tanto las
305
funciones de planificacin, organizacin
y control, y su incidencia sobre la implementacin de la estrategia para el logro
de los objetivos definidos.
Si consideramos el significado en trminos de la administracin pblica, tanto
en el mbito de la Administracin General del Estado como en el de la Administracin Autonmica y la Administracin
local, el significado resulta muy similar,
ya que consiste en la funcin de gobernar y ejercer el mando sobre el territorio
sobre el que posee competencia. El acto
de gobernar en el mbito pblico supone, como en la direccin de empresas, el
establecimiento de unos objetivos y una
serie de polticas orientadas a la consecucin de los mismos.
tegrar la empresa con su entorno (Menguzzato y Renau, 1991). Para lograrlo se

deben llevar a cabo una serie de tareas
especficas ya indicadas por Fayol (1916)
a principios del siglo XX. Estas tareas se
pueden resumir en las de planificacin,
organizacin y control, que son las constituyentes del proceso de Administracin
de Empresas.
1.
La Planificacin es la funcin mediante la cual se expresa la proyeccin de futuro de la empresa, lo que

implica la definicin de objetivos y
las acciones y conductas necesarias a
desarrollar para poder alcanzarlos,
tanto a nivel global como a nivel de
los diferentes subsistemas que componen la organizacin. En esta tarea
se incluye la fase de inteligencia, la
de identificacin del problema analizando el entorno, tanto especfico
como general de la empresa y la vigilancia de la actividad interna, para
posteriormente disear las diferentes alternativas para la resolucin del
problema y la eleccin de aquella
que mejor se adecue a las caractersticas de la empresa y de sus directivos, en funcin de su aversin al
riesgo, capacidad de inversin o medios tcnicos y humanos disponibles, entre otros.
2.
La organizacin atiende a la necesidad de establecer un orden interno

coherente que permita la consecucin de los objetivos definidos, por
lo que debe considerar la integracin
de todos los miembros y su coordinacin para un fin nico. En esta tarea, a partir de la solucin elegida en
la fase anterior, se lleva a cabo el
proceso de adecuacin de la empresa y su comportamiento para corresponderse con la solucin escogida y
el conjunto de decisiones que lo
componen, con el fin de alcanzar la
efectividad deseada.
4. Administrativo
La definicin ms evidente de este
trmino atiende al trabajo relacionado
con la administracin, pero no desde el
punto de vista de la direccin de empresas y el proceso de direccin, sino como
actividad propia del departamento funcional de administracin y otros, haciendo referencia a actividades relativas a la
tenedura de los libros de contabilidad y
dems tareas relacionadas con la gestin,
ya sea sta de recursos humanos, inventarios, almacenes y otras anlogas que actan de soporte a la funcin principal de
la organizacin. En el mbito pblico la
concepcin resulta semejante.
Las actividades de carcter administrativo son realizadas por recursos humanos especializado en estas tareas de gestin.
III.
EL PROCESO DE
ADMINISTRACIN DE EMPRESAS
Ya se ha indicado que la funcin de

la Administracin de empresas es la de
integrar las distintas partes y elementos
de la empresa entre s, as como la de in-
306
CISS
A DMINISTRACIN DE HACIENDA
3.
El control acta como complemento

necesario de la planificacin, debido
a la continua interaccin de la empresa con su entorno y el carcter
cambiante de ste ltimo, siendo un
mecanismo capaz de evaluar el nivel
de consecucin de los objetivos
planteados y retroalimentar a la planificacin con informacin, validando o no los objetivos planteados y
las vas de accin desarrolladas para
su consecucin, incidiendo en el diseo de la organizacin.
Estas funciones, las de planificacin,

organizacin y control estn ntimamente ligadas y no pueden realizarse de forma satisfactoria de manera aislada, La
funcin responsable de la coordinacin
de las anteriores es la funcin de administracin o Management, que es la responsable de integrar a todos los elementos de la empresa entre s, y con el entorno, a fin de alcanzar determinados objetivos de forma eficaz y eficiente, es decir,
cuando fija correctamente sus metas y
objetivos establecidos en la fase de planificacin con un consumo mnimo de recursos.
3.
desarrollar tareas de monitor, captador de informacin, tanto interna como externa, que faciliten las funciones de establecimiento de objetivos
y decisiones propias de la planificacin y su proceso de retroalimentacin.
4.
realizar tareas de cabeza visible, ya

que es la funcin de la que emanan
las rdenes en el mbito interno y
representante de la organizacin en
el externo.
SANTIAGO CANTARERO SANZ
Vase tambin: "Decisin"; "Direccin Estratgica"

y "Objetivo empresarial".
LO ESENCIAL SOBRE
ADMINISTRACIN DE
EMPRESAS
Documentacin
Para la consecucin de los objetivos,

la funcin de administracin debe llevar
a cabo una serie de tareas que garanticen
el buen funcionamiento de la organizacin:
1.
coordinar de los recursos utilizados

en la organizacin, tanto LODE carcter humano, como los tcnicos y
los financieros que garanticen el logro efectivo.
2.
relacionar los mbitos internos y externos de la organizacin en busca

de la congruencia, es decir, que el
comportamiento llevado a cabo por
la organizacin sea respuesta a una
necesidad a cubrir en el mercado en
el que acta y en los aspectos que el
mercado requiere.
CISS
CHIAVENATO, I., Introduccin a la teora

general de la Administracin , 3 edicin, McGraw Hill, 2001, Bogot.
HITT, M., BLACK, S., PORTER, L., ADMINISTRACIN , Pearson Educacin, 2006,
Novena edicin.
KOONTZ, H. Y WEIHRICH, H., Administracin: Una perspectiva global , McGraw Hill, 1994, dcima edicin.
MLSE, J., La gestion par les systmes ,
Hommes et Techniques, Paris, 1968.
MENGUZZATO, M. Y RENAU, J.J., La Direccin Estratgica de la empresa. Un
enfoque innovador de Management,
1 edicin, Ariel Economa, 1991.
Madrid.
ADMINISTRACIN
DE HACIENDA
Tax office / Taxation office / Revenue office
307
A DMINISTRACIN DE PERSONAL
Son oficinas de la Agencia Estatal de
Administracin Tributaria, que llevan a
cabo la gestin, inspeccin y recaudacin
de los tributos, prestando al contribuyente los servicios de informacin y asistencia para el cumplimiento de sus obligaciones tributarias en su mbito territorial.
Las Administraciones de Hacienda se
sitan en las capitales de provincia (donde puede haber varias segn el nmero
de habitantes), y las grandes poblaciones.
Estn integradas dentro de la Delegacin de Hacienda de la provincia donde
estn establecidas y su funcionamiento
viene regulado por la Resolucin, de 21
de septiembre de 2004, de la Presidencia
de la Agencia Estatal de Administracin
Tributaria.
zar que algunos autores remontan esta

funcin de administracin de personal al
antiguo Egipto y a la construccin de las
pirmides, y otros a las legiones romanas
que dominaron la casi totalidad del mundo conocido en su poca).
Partiendo del punto de vista ms
aceptado en la literatura especfica sobre
la gestin de recursos humanos, tomaremos como punto de partida de nuestra
exposicin la revolucin industrial, donde por primera vez en la poca contempornea se produce masificacin en los
procesos productivos industrializados, lo
que aadido a las lamentables condiciones de trabajo de la poca provoc la insatisfaccin de los trabajadores, sus reivindicaciones y la consiguiente aparicin
de los sindicatos, para hacer frente de
forma colectiva a las reivindicaciones de
estos colectivos.
JUAN JOS BENAYAS DEL ALAMO

Vase tambin: "Agencia Estatal de Administracin
Tributaria" y "Delegacin de Hacienda".
ADMINISTRACIN
DE PERSONAL
Human resources administration
I. CONCEPTO Y ANTECENTES II. EVOLUCIN
DE LA FUNCIN DE PERSONAL III.
EVOLUCIN DE LA FUNCIN DE PERSONAL EN
ESPAA
I.
CONCEPTO Y ANTECENTES
Histricamente el actual concepto de

Administracin de personal lo podemos
situar en la revolucin industrial, que en
su momento signific el nivel ms alto
de mecanizacin industrial alcanzado por
el hombre y, como consecuencia, la mayor concentracin en nmero de trabajadores por centro de trabajo a lo largo de
la historia (si bien es conveniente mati-
308
Para hacer frente a estas amenazas,

las grandes empresas industriales de la
poca crearon lo que denominaron "departamentos de bienestar", antecesores
de las "jefaturas de personal".
Estos departamentos de bienestar representan el inicio de lo que podemos
considerar una funcin especializada de
gestin del personal. Sus principales actividades se centraban en satisfacer determinadas necesidades bsicas de los trabajadores, como por ejemplo la vivienda,
la asistencia mdica, la educacin de sus
hijos, los economatos para la compra de
productos de alimentacin y ropa a precios ms asequibles que los de mercado,
etc., funciones totalmente diferenciadas
de las de los capataces o jefes.
II.
EVOLUCIN DE LA FUNCIN DE
PERSONAL
A partir de estos inicios y hasta mediados del pasado siglo veinte se han venido desarrollando e implantando en las
empresas fundamentalmente indus-
CISS
triales, que eran las predominantes y ms
masificadas diversas teoras sobre la
organizacin del trabajo.
As, a finales del siglo XIX y principios del XX se implanta progresivamente
la conocida como Escuela Clsica de Organizacin Cientfica del Trabajo, cuyo
mximo precursor fue Taylor, quien aplic a la empresa diversos estudios realizados sobre el control de los mtodos y
tiempos de trabajo para mejorar el rendimiento en las cadenas de produccin,
demostrando cmo su aplicacin mejoraba la productividad de los trabajadores.
Paralelamente a las teoras de Taylor
surgen las primeras jefaturas de personal, que centralizan las funciones relativas al control y la administracin del pago de salarios al personal, incorporando
a su vez los procesos de seleccin de los
mismos (como consecuencia de la progresiva tecnificacin de los procesos productivos ya no todo el mundo sirve para
cualquier puesto de trabajo y, por tanto,
hay que seleccionar a los ms cualificados); a la vez que acaparan entre sus mbitos de actuacin las funciones hasta
ahora realizadas por los departamentos
de bienestar y asumiendo progresivamente la funcin de negociacin de las
condiciones de trabajo con los sindicatos).
En torno a la dcada de 1930 comienzan a desarrollarse las teoras que se
han englobado bajo la denominada Escuela de las Relaciones Humanas, cuyos
principales representantes fueron Mayo y
Roethlisberger, quienes a partir de una
serie de investigaciones realizadas en la
Universidad de Harvard llegan a la conclusin de que las organizaciones empresariales son sistemas sociales y que sus
trabajadores no son simples herramientas sino personalidades complejas que
interactan en una situacin de grupo,
frecuentemente difcil de entender.
CISS
Para Elton Mayo la direccin de los

trabajadores debe basarse en fomentar la
mejora de la comunicacin interna en la
empresa, ya que la insatisfaccin de los
trabajadores fundamentalmente suele ser
consecuencia de las deficiencias en los
procesos comunicativos y en su falta de
participacin en la toma de decisiones
que les afectan, lo que dificulta su integracin en la empresa as como su cooperacin con las decisiones empresariales.
Posteriormente surgen otros enfoques basados en que la manera en que se
trata a los miembros de una organizacin
tiene tanta o ms influencia sobre su productividad que otros factores materiales
tales como la retribucin, las condiciones
de trabajo, etc.
Toman de la Escuela Cientfica de la
Organizacin del Trabajo todo lo que sta haba sistematizado sobre la administracin de personal, tratando de eliminar
su carcter mecanicista, y de la Escuela
de las Relaciones Humanas la forma en la
que se preocupan por los trabajadores.
La idea central de la que parten es
que un trabajador que se sienta motivado en la empresa producir mayores beneficios a sta que si se siguen criterios
burocrticos, para lo cual consideran necesario que se deben eliminar todas
aquellas normas burocrticas innecesarias, los trabajos montonos y repetitivos, as como los estilos de direccin autoritarios y no participativos.
Entre los principales precursores de
esta corriente, denominada neo-humanismo o de la motivacin en el trabajo
destacan McGregor, Herzberg, Likert,
Maslow, etc.
A partir de la segunda mitad del siglo
XX se desarrollan otras teoras, entre las
que cabe destacar el modelo burocrtico
de Weber, considerada en su momento
309
como la forma organizativa ms eficiente
que puede tener una organizacin a travs de la priorizacin mxima del orden,
la seguridad y la precisin y, minimizando la ambigedad, la incertidumbre y el
desorden.
Posteriormente la escuela de los Sistemas Sociales conceptualiza la organizacin como un sistema, entendiendo por
tal un conjunto de fuerzas sociales coordinadas convenientemente para lograr su
determinado fin en el que la cooperacin
entre sus miembros ser el factor fundamental para el funcionamiento de la organizacin.
A modo de resumen podemos considerar que las teoras de las distintas escuelas expuestas orientaron sus esfuerzos hacia la bsqueda de un estilo de direccin que fuese el mejor para cualquier tipo de decisiones empresariales
en relacin con las personas que conforman la organizacin. De acuerdo con los
profesores Claver, Gasc y Llopis, paradjicamente se lleg a la conclusin inversa, no hay un estilo de direccin ptimo, sino ms bien hay tipos relativamente ptimos. Los intentos de hacer una
ciencia objetiva de la organizacin con
unos principios, totalmente rgidos e inflexibles, a los que un directivo debe someterse para lograr sus metas, fracasaron.
III.
EVOLUCIN DE LA FUNCIN DE
PERSONAL EN ESPAA
La evolucin de la funcin de personal en Espaa, al igual que en el resto de

los pases occidentales, no es un fenmeno que se deba al mero azar o a las diversas teoras sobre la organizacin del trabajo que acabamos de comentar, sino
que esta evolucin en la funcin es consecuencia directa de la interaccin entre
el entorno general que afecta a la empresa: entorno econmico, entorno poltico-
310
social-laboral, entorno tecnolgico y, por

supuesto el sector de actividad productivo y/o de servicios de la propia empresa,
y las cualificaciones profesionales de las
personas que necesita la empresa para alcanzar los objetivos de la misma, as como la oferta/demanda de estas en el mercado laboral.
As, en Espaa hemos pasado en los
ltimos setenta aos de una gestin administrativa del personal aos cuarenta a setenta del siglo XX a una gestin
contractual del mismo aos setenta a
noventa, y de ah a una direccin de
organizacin y recursos humanos desde los noventa a la actualidad.
Inicialmente, en una primera etapa,
aos cuarenta a setenta, el enfoque de la
funcin de personal era totalmente administrativo y burocrtico; no consista
ms que en aplicar normas e instrumentos recibidos del entorno poltico-social
de la poca. No se necesitaba mano de
obra cualificada, ya que la tecnologa de
la poca no la requera.
A partir de los aos sesenta y hasta
mediados de los setenta se mantiene el
carcter administrativo de la funcin de
personal pero, como consecuencia de la
implantacin de los Planes de Desarrollo,
se produce la tecnificacin de los procesos productivos y ya surge la necesidad
de incorporar a las empresas mano de
obra con unas cualificaciones especificas,
para lo cual no solamente hay que seleccionarlas (se incorpora a la jefaturas de
personal la funcin de seleccin de personal) sino que hay que formarlas, incorporndose as tambin la funcin de formacin de la fuerza laboral a las citadas
jefaturas. El fin de la funcin de personal
ya no es slo su administracin y control
sino la adaptacin de las personas a las
necesidades tcnicas de la empresa.
A finales de los aos setenta y como
consecuencia de la transicin poltica es-
CISS
A DMINISTRACIN ELECTRNICA
paola, los sindicatos adquieren gran poder de convocatoria y de negociacin y,
como consecuencia del entorno poltico,
social y laboral, la negociacin de las
condiciones de trabajo adquiere gran relevancia en la funcin de personal, pasando de la tradicional nomenclatura de
Jefatura a la Direccin de personal, Direccin de Relaciones Laborales o Direccin de Relaciones industriales indistintamente, en funcin del sector de actividad
de la empresa.
Su enfoque es socio-jurdico-laboral;
su objetivo fundamental, minimizar las
perturbaciones del clima laboral en la organizacin, y su responsabilidad principal la negociacin colectiva, adems de
continuar con las restantes funciones
que ya tena encomendadas.
A partir de mediados de los aos
ochenta y como consecuencia, por una
parte, de la progresiva incorporacin de
Espaa a la Comunidad Econmica Europea, y de otra de la cada vez ms compleja tecnologa aplicada a los procesos productivos y la consecuente escasez de mano de obra cualificada, lo importante son
las personas. La funcin de personal pasa
a denominarse funcin de recursos humanos y su direccin, Direccin de Organizacin y Recursos Humanos. La funcin de relaciones laborales deja de
orientarse a la negociacin colectiva y adquiere mayor poder la negociacin individual, mucho ms flexible y orientada a
la mejora de la productividad individual;
se busca el compromiso de la persona
con la organizacin y sus fines. Su objetivo fundamental es la integracin de la
persona con la organizacin.
MARCELO PASCUAL FAURA
Vase tambin: "Capital humano"; "Capital intelectual" y "Direccin de Recursos Humanos".
CISS
LO ESENCIAL SOBRE
ADMINISTRACIN DE
PERSONAL
Documentacin
CLAVER, E; GASC, J.L. Y LLOPIS, J (1996)

Los Recursos Humanos en la empresa,
Civitas, Madrid.
WERTER, W. E. Y DAVIS, K. (1987) Administracin de personal y recursos humanos, McGraw Hill, Mxico.
ADMINISTRACIN
ELECTRNICA
e-Government / e-Administration
Tambin denominada Administracin telemtica, virtual, en lnea (online)
o gobierno electrnico. A nivel internacional la denominacin con mayor consenso es e-Government. Dentro de ella
se incluyen categoras como el comercio
electrnico B2A, C2A y sus correspondientes recprocos, as como las transacciones entre la propia Administracin
(A2A).
El comercio electrnico B2A cubre
todas las transacciones entre las empresas y la Administracin. Se trata de un tipo de comercio que se expande rpidamente debido a que los gobiernos pueden utilizar las posibilidades que ofrece
Internet como soporte de las numerosas
gestiones que tienen que llevar a cabo las
empresas y los poderes pblicos, como
son los concursos pblicos, recoger propuestas y publicar los resultados, las devoluciones del IVA o el pago del Impuesto sobre Sociedades.
Por su parte, el comercio electrnico
C2A recoge cualquier intercambio entre
el ciudadano y la Administracin. En este
sentido, cada vez son ms los gobiernos
que fomentan la recogida de la informa-
311
A DMINISTRACIONES PBLICAS
cin requerida por la Administracin pblica a travs de Internet. Por ejemplo, a
travs de la red los ciudadanos puedan
realizar denuncias policiales, acceder a
las bibliotecas pblicas, entregar datos a
oficinas de estadstica y registros, comprobar las deudas tributarias (ya notificadas) que puedan tener pendientes, pujar
en las subastas de bienes inmuebles que
organiza la Agencia Tributaria o presentar la declaracin del IRPF.
Segn datos de la Unin Europea, en
2008 un 29% de los ciudadanos espaoles entre 16 y 74 aos utiliz Internet
para interactuar con las autoridades pblicas, un punto por encima de la media
en la Europa de los 27. La mayor tasa de
utilizacin la alcanz Islandia, con un
63% de los ciudadanos interactuando
con la Administracin pblica.
En el caso de las empresas el porcentaje se eleva a un 64% en Espaa, situndose la media de utilizacin en la Europa
de los 27 en un 68%. En este caso, el mayor porcentaje de empresas que utilizan
Internet para relacionarse con la Administracin pblica corresponde a Islandia
e Irlanda, con un 91% de participacin
en ambos casos.
Entre las principales ventajas que
aporta la Administracin Electrnica se
encuentran las siguientes:
Ahorro en tiempos de desplazamiento y colas de espera
Ahorro en costes, por el consiguiente ahorro en papel
Posibilidad de acceso a personas con
movilidad reducida o que viven en
lugares alejados (enfermos, ancianos)
Mejora de la eficiencia: mayor facilidad de acceso a los servicios pblicos, y mejora en la propia prestacin
del servicio
MIRYAM MARTNEZ MARTNEZ
312
ADMINISTRACIONES
PBLICAS
Public administration
I. CONCEPTO II. TIPOLOGA DE LOS ENTES
PBLICOS Y DE LAS ADMINISTRACIONES
PBLICAS 1. Entes territoriales y no territoriales
2. Entes de base corporativa y entes de base
institucional 3. Administracin activa, consultiva
y fiscalizadora. Administracin central y
perifrica III. EL RGIMEN JURDICO GENERAL
DE LAS ADMINISTRACIONES PBLICAS
I.
CONCEPTO
El origen del vocablo "Administracin" se ha buscado en el latn, obteniendo su procedencia bien de las palabras
ad y ministrare, que significa "servir", o
bien de la contraccin de ad manus trahere, que evocara la idea de manejo o
gestin.
Una primera aproximacin al concepto nos lleva al de Estado, que comprende tres elementos esenciales: la poblacin, el territorio y el poder. Segn
observa Lpez Nieto, el poder consiste
en que unas libertades, las de los que
mandan, imperan sobre otras, las de los
que obedecen, para lograr un orden estable a travs de la obediencia. Tradicionalmente se ha sealado que el poder tiene
tres principales manifestaciones, la legislativa, la judicial y la ejecutiva. Esta ltima
manifestacin, la ejecutiva, engloba dos
conceptos bien distintos, el de Gobierno
y el de Administracin, ya que, a travs
de este poder, se realizan la accin poltica y la gestin de los intereses y de los
servicios pblicos; ambas actuaciones
pueden ser individualizadas, pero no se
pueden entender la una sin la otra. En
todo caso, la funcin ejecutiva es la ms
activa del Estado, la ms intensa y la que
demanda la organizacin ms grande,
ms compleja y ms costosa: la Adminis-
CISS
tracin Pblica, cuya configuracin actual
es el fruto de un largo proceso histrico.
diante el estudio de las disciplinas cientficas que tratan de o sobre la misma. El

propio trmino "Administracin" es polismico, pues hace referencia a hechos
muy diversos.
En los Estados antiguos la Administracin se identificaba con el poder, no

existiendo apenas diferencias entre la
persona que manda y la Administracin.
En Grecia y en Roma la Administracin
se fue desarrollando no slo por el aspecto jurdico de su actividad, sino por la
aparicin de unos sujetos encargados de
llevar a cabo la gestin administrativa: los
funcionarios; adems, el principio de
unidad inspiraba la Administracin de todo el Imperio Romano. Durante el Feudalismo, la falta de un poder central permiti una gran dispersin, de modo que
cada seor tena su propia Administracin y sus propios funcionarios; el principio de unidad se sustituy por el de diversidad. En el siglo XVI aparece la Administracin moderna, pero, al enmarcarse
en el Estado absoluto, posee una caracterizacin especial, ya que no se halla vinculada a las necesidades de la comunidad, sino que constituye un medio de
presin o de dominio en manos del soberano. Los principios de la Revolucin
francesa de 1.789 obligaron a una adaptacin de la Administracin, que pas de
ser una organizacin al servicio exclusivo
del Poder absoluto al ser la misma organizacin pero dirigida al servicio de la comunidad poltica de la que depende y sometida al Derecho. El ltimo paso ha sido consecuencia de los esfuerzos por
evitar la identificacin de la Administracin Pblica con el poder ejecutivo, lo
que ha implicado que el Estado no se vea
como un conjunto de poderes individualizados, sino como una persona jurdica
nica que realiza mltiples funciones, entre ellas, la de administrar.
II.
Por consiguiente, la Administracin,

como dice Santamara Pastor, es un producto cultural de una complejidad extraordinaria, cuya esencia y lmites slo
pueden perfilarse e interiorizarse me-
En el sistema poltico espaol no

puede hablarse, en puridad, de Administracin Pblica en singular, sino, ms
CISS
As, en el concepto de Administracin Pblica se suelen distinguir dos sentidos: subjetivo y objetivo.
La Administracin Pblica en sentido
subjetivo alude al conjunto de sujetos a
travs de los cules se acta la funcin
ejecutiva. En este sentido, Posada Herrera defini en el siglo XIX la Administracin como "el nmero y distribucin de
los agentes que tiene el Gobierno a su
disposicin para poder ejecutar las leyes"; de esta manera, el estudio de la Administracin coincide con el estudio de
las estructuras que la componen. El propio Diccionario de la Real Academia de la
Lengua Espaola define "Administracin
Pblica" como aquella "organizacin ordenada a la gestin de los servicios y a la
ejecucin de las leyes en una esfera poltica determinada".
En sentido objetivo, material o sustancial, la Administracin Pblica hace referencia a la actividad que desarrolla, que
abarca la esfera normativa, manifestada
en la potestad reglamentaria, la esfera jurisdiccional, encarnada en las facultades
de resolucin de reclamaciones y de enjuiciamiento de conductas constitutivas
de ilcitos administrativos -sin perjuicio
de la posterior tutela judicial-, y la esfera
de pura ejecucin, la ms frecuente y en
la que se distingue una funcin medular
de mando y de gestin de otras, ms tcnicas o complementarias.
TIPOLOGA DE LOS ENTES

PBLICOS Y DE LAS
ADMINISTRACIONES PBLICAS
313
bien, de un sistema de Administraciones
Pblicas, en plural, constituido por una
multitud de entes y de rganos, que han
variado y evolucionado a lo largo del
tiempo, adaptndose a las circunstancias
de cada poca. Tanto los Entes Pblicos
como las Administraciones Pblicas admiten mltiples criterios de clasificacin.
1. Entes territoriales y no territoriales

La distincin entre entes territoriales
y no territoriales se realiza segn el papel
que el territorio juega en la configuracin del ente: en los territoriales aparece
como algo esencial de su propia naturaleza, lo que no sucede en los no territoriales. De esta manera, el poder de los
entes territoriales se extiende sobre la totalidad de la poblacin existente en el territorio, incluidos los extranjeros, mientras que los no territoriales actan sus
poderes sobre los habitantes que estn
en el mbito de su competencia. Por
otro lado, los entes territoriales se caracterizan por la universalidad de sus fines;
los no territoriales por la especialidad de
los mismos. Adems, la universalidad de
los fines de los entes territoriales implica
la atribucin de poderes pblicos superiores, como las potestades reglamentaria y expropiatoria, que no se reconocen
a los otros. Es ms, los entes territoriales
pueden crear organizaciones para la consecucin de sus fines, y entre ellas, entes
filiales no territoriales.
A la luz del texto constitucional, son
entes territoriales la Administracin del
Estado, las Comunidades Autnomas y
las Administraciones locales (vase "Administracin autonmica").
2. Entes de base corporativa y entes de

base institucional
En principio, la distincin entre los
entes de base corporativa o Corporaciones y los entes de base institucional o
Instituciones es igual a la que se puede
314
establecer en el Derecho Privado entre

Corporacin y Fundacin. As, la Corporacin es un conjunto de personas que
adoptan la condicin formal de miembros, que, a su vez, son los titulares de
los intereses a los que el grupo va a seguir, siendo tambin los que le organizan; en cambio, en la Institucin no existen propiamente miembros, aunque
eventualmente pueda haber interesados,
resultando la creacin de otro ente, que
es el que seala los objetivos a cumplir y
dota de los medios materiales y personales para ello.
Dentro de las Corporaciones y de las
Instituciones cabe diferenciar varias clases.
Existen Corporaciones territoriales,
como los entes locales; Corporaciones
sectoriales de base privada, constituidas
por grupos de personas asociados alrededor de una finalidad especfica en las
que la cualidad de miembro est determinada por una condicin objetiva que
hace relacin al fin corporativo especfico, como sucede con los Colegios Profesionales; Corporaciones interadministrativas, formadas por la federacin de varios entes administrativos en vista de una
gestin comn, normalmente de tipo
consorcial, como las Mancomunidades
de Municipios.
Entre las Instituciones se distinguen
las privadas y las pblicas. En las privadas
el fundador es una persona mortal o fugaz en la que el elemento patrimonial es
fundamental; en las pblicas el fundador
en una Administracin Pblica, en las
que el elemento patrimonial pasa a un
segundo trmino. Estas ltimas constituyen la llamada "Administracin Institucional", comprendiendo varios tipos, como
los organismos autnomos, las entidades
pblicas empresariales, las fundaciones
pblicas o las sociedades estatales (vase
"Entidades pblicas empresariales").
CISS
3. Administracin activa, consultiva y
fiscalizadora. Administracin central y
perifrica
Atendiendo a la funcin administrativa desarrollada, se diferencia entre la Administracin activa, que es la que gestiona los intereses pblicos concretos, la
Administracin consultiva, a la que corresponde la labor de asesoramiento, jurdico o tcnico, y la Administracin fiscalizadora, que vela por la regularidad
tcnica y perfecto funcionamiento, tanto
desde el punto de vista jurdico como
prctico, de la Administracin activa.
A su vez, dentro de la Administracin
activa cabe distinguir entre la Administracin Central, constituida por rganos cuya competencia se extiende a todo el territorio del Ente de que se trate, y la Administracin perifrica, que integran rganos cuya competencia se extiende slo
a una parte de ese mismo territorio.
III.
EL RGIMEN JURDICO GENERAL

DE LAS ADMINISTRACIONES
PBLICAS
A la hora de comentar el rgimen jurdico de las Administraciones Pblicas

resulta imprescindible invocar el artculo
103 de la Constitucin, que contiene los
principios constitucionales al respecto.
Dispone el artculo citado que "la Administracin Pblica sirve con objetividad
los intereses generales y acta de acuerdo con los principios de eficacia, jerarqua, descentralizacin, desconcentracin y coordinacin, con sometimiento
pleno a la ley y al Derecho".
El deber de objetividad significa, por
un lado, la neutralidad de la Administracin en el cumplimiento de las directrices marcadas por el Gobierno; por otro,
imparcialidad en la actuacin.
El principio de eficacia, esencial en
toda organizacin, constituye un impera-
CISS
tivo del Estado social de Derecho que

proclama la Constitucin, en cuya virtud
se impone que la Administracin, como
ente gestor al servicio de la comunidad,
no slo tiene que satisfacer las necesidades colectivas, sino que ha de hacerlo eficazmente.
Dado que la Administracin est
constituida por una pluralidad de rganos y personas, se requiere su ordenacin, para lo que rige el principio de jerarqua, que implica instaurar relaciones
de subordinacin en distintos niveles y la
atribucin de distintas competencias a
cada uno, lo que se traduce en una serie
de facultades de los rganos superiores
sobre los inferiores, como dictar rdenes
singulares o instrucciones y circulares generales, inspeccionar la actividad y la
conducta de los rganos inferiores, resolver los conflictos de atribuciones que
surjan entre ellos o realizar transferencias de competencias a los mismos.
La descentralizacin es una tcnica
organizativa que supone que la satisfaccin de las necesidades pblicas se lleva
a cabo, adems de por el Estado, por
otros entes distintos, a los que tambin
se les confieren las potestades y los medios necesarios para ello, mediante un
sistema organizativo basado en la idea de
acercamiento entre Administracin y administrado.
La desconcentracin, como opuesta
a la concentracin, supone una organizacin administrativa en la que se considera deseable que la descongestin de
competencias se produzca no por la
transmisin de las mismas a otros entes,
sino a otros rganos inferiores del mismo ente.
Puesto que la jerarqua administrativa
se da tan slo entre los rganos de una
misma rama de la Administracin, resulta
necesario instrumentar unas tcnicas para lograr la unidad de actuacin entre va-
315
A DMINISTRADOR DE HECHO
rias o entre todas las Administraciones
implicadas, lo que se lleva a cabo mediante la coordinacin esttica, ordenada
desde el primer momento, y la dinmica,
que supone una tarea continuada.
Por lo que se refiere al sometimiento
pleno a la Constitucin, a la Ley y al Derecho, se manifiesta en un doble sentido,
respecto del principio de legalidad de la
actividad administrativa y con relacin a
las reglas sobre la invalidez de los actos
administrativos.
A lo anterior hay que aadir que el
artculo 149.1.18. de la Constitucin atribuye al Estado la competencia exclusiva,
entre otras materias, sobre las bases del
rgimen jurdico de las Administraciones
Pblicas -que, en todo caso, garantizarn
a los administrados un tratamiento comn ante ellas-, fijadas por la Ley
30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn, donde se han desarrollado
los principios constitucionales antes relacionados.
Adems, la Ley reconoce la personalidad jurdica de cada Administracin Pblica "para el cumplimiento de sus fines",
lo que supone la aptitud para ser titular
de derechos y de obligaciones. Esta consideracin de la Administracin como
una organizacin dotada de personalidad
jurdica permite, igualmente, individualizarse de los rganos constitucionales
que, en ocasiones, desempean funciones administrativas.
Tambin se ocupa la Ley de fijar
unos principios generales que deben imperar en las relaciones entre las Administraciones Pblicas, proclamando el deber
de lealtad que debe existir entre todas
ellas, concretado en algunas obligaciones
especficas, como la de respetar el ejercicio legtimo por las otras Administraciones de sus competencias. A su lado, la
316
misma Ley determina unas reglas concretas respecto de las relaciones entre Administraciones especficas, as, para las
de la del Estado con las de las Comunidades Autnomas, institucionaliza dos instrumentos de coordinacin: las conferencias sectoriales y los convenios de colaboracin.
JOS LUIS GIL IBEZ
Vase tambin: "Administracin autonmica"; "Entidades pblicas empresariales" y "Sociedades estatales".
ADMINISTRADOR
DE HECHO
Informal administrador
I. CONCEPTO II. CARACTERES III. SUPUESTOS
DE EJERCICIO DE LAS FUNCIONES
ADMINISTRATIVAS
I.
CONCEPTO
Junto a la figura del administrador de

derecho, cuyo rgimen de actuacin y de
responsabilidad se deriva del hecho mismo de su nombramiento, esto es, con
base en una calificacin formal, se abre
paso la figura del administrador de hecho, esto es, el supuesto de aquellas
otras personas que, en una perspectiva
material y sin estar formalmente nombradas como administradores, bien bajo la
cobertura de un amplio poder para administrar, o bien incluso sin l, ejercen de
modo efectivo la administracin de la sociedad. La figura ha sido objeto de pronunciamientos varios de la Direccin General de los Registros y del Notariado (en
Resoluciones de 24 de junio de 1968, 24
de mayo de 1974, 12 de mayo de 1978 o
15 de febrero de 1999) y tambin de numerosos pronunciamientos del Tribunal
Supremo y de nuestra jurisprudencia
menor.
CISS
El elemento definitorio de esta figura
ser el de autonoma o falta de subordinacin a un rgano de la administracin
social, de tal modo que pueda razonablemente entenderse que est ejercitando
en la prctica las funciones del poder
efectivo de gestin, administracin y gobierno de que se trate, siendo sus actos
vinculantes para la sociedad, que los asume como tales. As, su actuacin es expresin de la voluntad social. Resulta claro que el elemento de autonoma que se
ha mencionado no resulta predicable en
el caso de los meros apoderados, sea
cual sea el cargo nominativo que ostenten.
Indica la doctrina cientfica que la
identificacin de los administradores de
derecho o con ttulo, de las sociedades
de capital no presenta normalmente dificultades y la prueba de su cualidad de
administradores resulta de la propia documentacin de la sociedad, y del hecho
de figurar su nombramiento en los Libros del Registro Mercantil. Tambin seala la doctrina que no afecta a la cualidad de administradores de derecho la
denominacin que en el trfico jurdico
o empresarial se les atribuya, ya sea sta
la denominacin de consejero, o la administrador nico, o solidario, etc, bien entendido que no siempre es coincidente
la terminologa utilizada en el mbito jurdico y en el mbito empresarial. Con
este planteamiento, podemos considerar
que son administradores de derecho de
las sociedades de capital quienes reuniendo las condiciones para poder serlo,
han sido designados para ello en forma
legal y han aceptado el nombramiento,
que permanece vigente.
Por su parte, por lo que a la figura
del administrador de hecho se refiere,
segn seala la doctrina cientfica, el origen de la figura del administrador de hecho resulta de la Resolucin de la Direccin General de los Registros y del Nota-
CISS
riado de 24 de junio de 1968, en la que

se dio por vlido un aumento de capital
social a pesar de que la Junta General haba sido convocada por administradores
con cargos caducados. La indicada resolucin se sustentaba en dos principios
fundamentales, el de buena fe que inspira las relaciones contractuales, y el principio de conservacin de la empresa, del
que resulta la necesaria existencia de un
rgano permanente, el de administracin, para evitar la paralizacin de la sociedad, lo que impona la continuidad
del rgano de administracin en situaciones como la examinada. As, en un principio, la doctrina del administrador de hecho vino vinculada al principio de conservacin de la empresa, y se consideraba que el administrador social se convierte en administrador de hecho cuando expira su mandato, siempre que tal expiracin no vaya precedida de una reeleccin o de la realizacin de nuevos nombramientos. La Direccin General de los
Registros y del Notariado se ha ocupado
en numerosas ocasiones de la problemtica generada por el cese de los Administradores tras la expiracin del plazo de
su nombramiento, y ha ido evolucionando en sus Resoluciones, destacando el
contenido de la de 15 de febrero de
1999.
En el derecho Positivo espaol, la expresin administrador de hecho se recoge por primera vez en el Cdigo Penal de
1995, estableciendo el Legislador en diversos preceptos la dualidad "administrador de derecho-administrador de hecho", por lo que se ha de destacar al
efecto, junto al contenido del artculo 31,
los nuevos tipos sobre delincuencia econmica y societaria (artculos 290 y siguientes), en los que el Legislador convierte en destinatarios de los delitos societarios tanto a los administradores de
derecho como a los administradores de
hecho, con el fin de eliminar todo resquicio de impunidad a favor de personas
317
que pudieran sustraerse de la sancin
penal invocando la carencia de la condicin de administradores de derecho de
la sociedad mediante el mecanismo consistente en acudir al recurso de testaferros o meros administradores pantalla o
de fachada. No obstante lo anterior, ninguno de los preceptos del Cdigo Penal
ofrece, en opinin de la doctrina, base
suficiente para la elaboracin del concepto de administrador de hecho, lo
que, ciertamente, provoca las correspondientes dudas interpretativas en orden a
la extensin de figura, as como en relacin a si la propia nocin de administrador es o no ajena al derecho penal, o si
se ha de buscar en el marco del derecho
mercantil, lo que se traduce en la correspondiente disputa cientfica sobre tales
cuestiones.
Tambin la Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal, contiene expresas referencias al administrador de hecho en los artculos 48.3, 163.1 y 164.1, y establece un
rgimen especfico de responsabilidad
en el artculo 172.3, al permitir la condena en el concurso culpable, de los administradores, de hecho o de derecho, a
pagar a los acreedores concursales, total
o parcialmente, el importe que de sus
crditos no perciban en la liquidacin de
la masa activa. No obstante, al igual que
sucede en el caso del Cdigo Penal de
1995, no contiene propiamente un concepto de administrador de hecho. Se trata de un concepto que tampoco resulta
de la Ley 26/2003, de 17 de julio, de
Transparencia, aunque s resulta de ella
el reconocimiento expreso de la figura
en el marco de la responsabilidad societaria (artculo 133 de la Ley de Sociedades Annimas).
As las cosas, ante la ausencia de concepto legal del administrador de hecho,
se ha de acudir a la jurisprudencia y a la
doctrina para la construccin del concepto. Seala la doctrina cientfica que la
318
aportacin de la jurisprudencia espaola

en el plano conceptual del administrador
de hecho no es mucho mejor que la
efectuada por el Legislador, pues se entiende que no existe en el mbito de las
resoluciones judiciales una base suficiente para elaborar un concepto ms o menos aproximado de la figura, si bien se
destaca que es precisamente en el marco
de la jurisdiccin civil donde los Tribunales se han mostrado menos reacios a la
admisin de la figura del administrador
de hecho, y an cuando no se contiene
en ellas una definicin del sujeto examinado, s es posible extraer algunos elementos de inters para su delimitacin.
Se intenta, al tiempo, trazar la diferenciacin neta entre los diversos operadores
que inciden en la administracin de la actividad empresarial, con el propsito de
no extender indebidamente el rgimen
de responsabilidad que se predica de los
administradores de hecho a personas
que desbordaran el concepto.
Y es que en todos estos casos la mayor dificultad en la prctica radica en definir cuando estamos en presencia del
verdadero administrador y no de aquellos otros cargos distintos, pues as como
en el plano jurdico no plantea dificultades precisar quien sea el administrador
de derecho y cuales sus funciones, en la
vida econmica la gestin interna comprende innumerables actuaciones que
pueden ser delegadas en mayor o menor
medida, y la funcin de representacin
se atribuye ya no solo al administrador,
sino tambin a los apoderados, debiendo
entenderse por tales, adems de aqullos
a los que se refiere el artculo 141 de la
Ley de Sociedades Annimas, tambin a
los factores generales o singulares, y a los
mancebos (artculos 249 y 295 del Cdigo de Comercio). Como consecuencia
de ello, para imputar la responsabilidad
caracterstica del administrador a quien
en el Registro no ostente tal condicin,
se exige que se pruebe que, bajo la apa-
CISS
riencia de otras funciones, es realmente
administrador, y no es descabellado pensar que la prueba plena y directa en tales
casos se revelar harto difcil, de suerte
que cobra particular trascendencia la
prueba indiciaria.
Frecuentemente, puede resultar difcil la acreditacin de tal cualidad, sobre
todo si se tiene en cuenta precisamente
cul es el propsito que se persigue, en
ocasiones, mediante el recurso de no
aparecer formalmente como administrador de una sociedad, esto es, se tratara
de eludir la eventual responsabilidad que
pudiera derivarse de la conducta de
quien, de hecho, gestiona los intereses
de la misma; tal situacin ha sido detectada frecuentemente por los Tribunales y
por la doctrina con ocasin del examen
de la realidad cotidiana. Por ello, resulta
necesario venir a establecer criterios criterios que permitan su identificacin,
mxime cuando, no cabe duda de que es
posible participar en la gestin comercial
y financiera de una empresa, ostentando
incluso notas de autoridad e independencia, sin ostentar, sin embargo, la condicin de administrador de hecho.
II.
CARACTERES
La doctrina ms autorizada hace un

interesante esfuerzo de caracterizacin
de la figura del administrador de hecho,
para lo que utiliza tanto criterios negativos, como criterios positivos, que fija del
siguiente modo: a) En cuanto a los criterios de carcter negativo. Se refiere a la
no condicin de administrador de derecho del sujeto en cuestin; esto es, a la
ausencia de vlida investidura, bien porque la misma nunca haya existido, bien
porque habindolo hecho ha perdido su
eficacia. b) En cuanto a los de carcter
positivo, seala los siguientes: La realizacin de una actividad positiva, que se traduce en una participacin efectiva en la
gestin y administracin de la sociedad
CISS
implicando, en definitiva, la vulneracin

del deber del extrao de intervenir en la
administracin, inmiscuyndose indebidamente en la gestin de la sociedad, lo
que no impide que, una vez se ha producido tal ingerencia que permita la calificacin del sujeto como administrador de
hecho, no responda tambin, como cualquier administrador por falta de la diligencia debida legalmente impuesta. Que
tal actividad sea de direccin, administracin o gestin, entendiendo que tal actividad implica bien los actos de administracin de la sociedad en sentido estricto
(convocatoria de la Junta General, redaccin de las cuestas anuales, ...) bien los
de gestin de los negocios sociales, o lo
que es lo mismo, la direccin y desarrollo de la actividad empresarial que constituye el objeto de la sociedad, siendo este
segundo supuesto el ms frecuente en la
realidad socio econmica. Este parmetro, a saber, el de la ingerencia en los negocios sociales, es un parmetro calificado por la doctrina como relativo en la
medida en que ha de revestir importancia para la sociedad, sin que pueda equiparse a la misma la mera funcin de control del socio, ni las meras opiniones o
recomendaciones que puedan efectuarse
aun de modo cotidiano, ni finalmente la
intervencin de determinados colaboradores en la gestin a los que no sea aplicable la doctrina sobre el administrador
de hecho, como puede ser el caso de directores tcnicos, administrativos, comerciales o financieros. Que la misma se
ejerza con total independencia o autonoma de decisin. La direccin de hecho
solo se produce cuando una persona,
que no ha sido designada como administrador, ha impuesto sus propias decisiones en la conduccin de los negocios sociales, ya sea directamente, ya a travs de
los administradores legalmente designados; ha de tratarse, por tanto, de un autntico poder autnomo de direccin y
administracin, sin subordinacin a las
instrucciones de tercero, sin que puedan
319
ser considerados como administradores
de hecho quienes participan en la direccin de la sociedad pero de forma subordinada, sin independencia, siguiendo la
poltica fijada por los administradores de
derecho, sin poder definirla ellos mismos
de manera soberana, como en el caso de
los administradores asalariados (directores administrativos, financieros, comerciales, etc), que a priori no son ni administradores de derecho ni administradores de hecho, si bien es claro que que la
existencia de una relacin laboral no excluye la posibilidad de que los mismos
puedan ostentar la condicin de administradores de hecho, si se cumplen los
presupuestos que se vienen sealando.
Que su ejercicio sea de manera constante, segn exige la doctrina y la jurisprudencia de forma unnime, pues un acto
espordico de direccin, administracin
o gestin no permite conceptuar a quien
lo lleva a cabo como administrador de
hecho.
Pero, an a pesar de su evidente utilidad, no es suficiente con esta caracterizacin, pues dentro de la figura objeto
de anlisis, se pueden distinguir las ms
variadas situaciones, presentando la caracterstica comn de ejercicio de la administracin y gestin social en ausencia
de nombramiento vlido y eficaz. Por
ello, resulta conveniente analizar la tipologa que del administrador de hecho
realiza la doctrina cientfica, pues la delimitacin de los diversos supuestos posibles permiten, con posterioridad, la correcta identificacin del personaje y la
consecuente aplicacin de las consecuencias jurdicas derivadas en materia
de responsabilidad.
III.
SUPUESTOS DE EJERCICIO DE
LAS FUNCIONES
ADMINISTRATIVAS
La clasificacin de los contextos ms

frecuentes distingue entre supuestos de
320
ejercicio de las funciones administrativas

en ausencia de nombramiento (entre
ellos se incluiran los casos siguientes: el
del socio de control, el del socio nico
de la sociedad unipersonal, los apoderados con amplsimas facultades, los casos
de gestin indirecta en los grupos sociales, el de la traslacin de los poderes de
gestin a favor de rganos extra institucionales [los directorios que gestionan
los grupos], el caso del Estado como administrador de hecho, el del ejercicio de
los poderes de administracin en virtud
de particulares vnculos contractuales [la
banca administrador de hecho] y, finalmente otros supuestos de traslacin de
los poderes de gestin a favor de rganos extra institucionales [contratos de
distribucin: concesin y franquicia]); y
supuestos en que el ejercicio de las funciones administrativas se produce en
presencia de un nombramiento irregular
o caducado (como sera el caso del administrador nombrado en una deliberacin
invlida o ineficaz, o el de la continuacin de la actividad despus de la cesacin del cargo, o el del administracin de
hecho en poca anterior al nombramiento, o el administrador con nombramiento implcito y finalmente los casos de
inobservancia de la formalidad de publicidad y falta de aceptacin del cargo).
De otro modo, se destaca que entre
los administradores de hecho debe incluirse a los administradores ocultos, a
los aparentes, a los que ocupan el cargo
formalmente pero cuyo nombramiento
est viciado de nulidad y a los que tienen
el cargo caducado, entendiendo que a
todos ellos debe extenderse la responsabilidad prevista para los administradores.
Llegado este momento, procede hacer expresa referencia a algunas de las situaciones analizadas doctrinalmente.
El socio de control.Una de las tipologas contempladas habitualmente por los
diversos autores que profundizan en el
CISS
tema es la del accionista de control de la
sociedad que, no formando parte del rgano de gestin de la misma, sin embargo condiciona sistemticamente la actuacin de los sujetos que, formalmente, ostentan la cualidad de administradores.
Conviene apuntar, no obstante, que en
todo caso se requiere constatar la realidad de una absoluta y sistemtica ingerencia en la gestin y administracin para evitar la indebida extensin de la figura, pues no debe confundirse la normal
influencia que el socio mayoritario pueda
ejercer en el legtimo ejercicio de sus derechos corporativos con aquellas otras
hiptesis de autntico y absoluto dominio sobre los administradores formales,
pues slo en el segundo de los casos no
podramos hablar propiamente del supuesto de administrador de hecho
El socio nico de la sociedad unipersonal. Considera la doctrina ms autorizada que la teora del administrador
de hecho encuentra un campo de aplicacin particularmente frtil en la hiptesis
del nico socio de la sociedad unipersonal que no sea al mismo tiempo administrador de derecho, pues es lgico que
concurra una natural propensin a interferir en la gestin de la sociedad cuyo capital le pertenece ntegramente (designacin y destitucin de los administradores, gestin mediante la imposicin de
instrucciones, realizacin directa de los
actos de administracin...). No obstante,
los autores insisten en que no debe incurrirse en el error de identificar sin ms al
socio nico que no es formalmente administrador, con el administrador de hecho, sino que ser necesario constatar la
concurrencia de los requisitos que ya se
han mencionado con anterioridad, de
habitualidad en el ejercicio de las funciones gestoras propias del rgano de administracin, autonoma en el proceso de
toma de decisiones y en el de ejecucin
de las mismas, actuacin directa o en primera persona.
CISS
Apoderado general dotado de amplsimas facultades. Es cuestin pacfica

que con arreglo a nuestra normativa
mercantil las sociedades pueden otorgar
poderes generales a personas que no tienen necesariamente que pertenecer a los
rganos de administracin. Sobre la base
de estos poderes, que tienen como lmite las facultades que no pueden ser delegadas por su consustancialidad a la funcin de administracin, sujetos que no
ostentan la cualidad formal de administradores, pueden en el orden prctico
ejercitar funciones propias de los mismos, incluso frente a terceros. Es un hecho destacado por la doctrina y la jurisprudencia el del uso fraudulento de este
tipo de poderes con nimo de eludir el
ejercicio de acciones de responsabilidad
por parte de quien realmente asume el
efectivo control y gestin de la sociedad.
Para que se pueda calificar a un apoderado con amplsimas facultades como administrador de hecho, es necesaria la
concurrencia de los caracteres que se
han apuntado con ocasin de la conceptualizacin doctrinal de la figura. Consecuencia de lo anterior es que si actan
como autnticos apoderados, esto es, siguiendo las instrucciones de los administradores legalmente designados, por
muy amplios que sean sus poderes, no
podrn ser calificados como administradores de hecho, como ha tenido ocasin
de destacar tanto la doctrina como diversas resoluciones judiciales, sin que sea
procedente hacer una aplicacin generosa de la doctrina del administrador de
hecho para su aplicacin a quienes no
ostentan ms que la condicin de apoderados.
La gestin indirecta en los grupos de
sociedades. La circunstancia de que el
socio nico o mayoritario de la sociedad
sea una persona jurdica no impide la posibilidad de que pueda ser calificado de
administrador de hecho, quedando condicionada la imputacin de responsabili-
321
A DMINISTRADOR DE SOCIEDAD MERCANTIL

dad, como en anteriores hiptesis, a la
verificacin de una ingerencia sistemtica y permanente, que produzca efectos
distorsionantes de la disciplina organizativa propia de las sociedades de capital.
Mayor complejidad es de ver en el caso
de las sociedades integradas en un grupo
sujeto a una direccin unitaria, si bien de
manera ordinaria en los grupos no es corriente encontrar una centralizacin de
las funciones de la controlante tan amplia y decisiva que comporte una efectiva
sustitucin de los rganos de administracin de la sociedad controlada, por lo
que la figura del administrador de hecho,
en estos casos, quedar reducida a las situaciones en las que la sociedad controlante asuma en primera persona la direccin operativa de la sociedad controlada.
El Director General. Esta figura, frecuente en la prctica por la creciente
profesionalizacin, no ha sido objeto de
atencin por parte del Legislador, pues
nicamente el artculo 104.2 de la Ley de
Sociedades Annimas se limita a permitir
que los estatutos autoricen u ordenen su
asistencia a las juntas generales que se
celebren. Seala la doctrina ms autorizada que el director general no mantiene
con la sociedad una relacin de naturaleza orgnica, como ocurre con los administradores, sino nicamente de carcter
laboral, a la que se aade un poder de representacin, por lo que se sita en el
marco de los auxiliares del empresario.
SALVADOR VILATA MENADAS
ADMINISTRADOR
DE SOCIEDAD
MERCANTIL
Company administrator / Company
manager
I. CONCEPTO Y NATURALEZA II.
RESPONSABILIDAD. FUNCIONES Y
322
OBLIGACIONES III. CONSIDERACIN ESPECIAL

DE LA RESPONSABILIDAD SOLIDARIA IV.
ADMINISTRADOR DE HECHO
I.
CONCEPTO Y NATURALEZA
En espaol administrador es el que

gobierna o dirige, el diccionario de la
Real Academia de la Lengua Espaola lo
define como persona que administra
bienes ajenos.
Administrar significa: gobernar, regir,
aplicar. La Academia de la Lengua anota:
"administrador. "Que administra. Persona que administra bienes ajenos". Lo
anterior expresa la posibilidad de que el
administrador se ocupe de bienes propios (primera acepcin) o bienes ajenos
(segunda acepcin).
Desde el punto de vista jurdico, el
administrador puede ser igualmente definido como un gestor de negocios ajenos, o como rgano de gestin de la empresa o persona jurdica. Dicho en otros
trminos, el administrador puede ser
una persona fsica o jurdica, distinta de
la persona para la que se realiza la labor
de administracin, en virtud de negocio
jurdico concreto; o bien puede ser un
rgano de la propia persona jurdica, en
cuyo caso no tiene ni personalidad ni
sustantividad propia, sino que forma parte de la propia persona jurdica, como
rgano de la misma.
Centrndonos en las sociedades mercantiles y obviando a las sociedades civiles, el rgano dedicado a la administracin de la persona jurdica o sociedad es
necesario, pues se le confiere la gestin y
la representacin de la sociedad, de tal
forma que su actuacin es precisa para la
realizacin del objeto social. Pero no solo es necesario sino que tambin es permanente por cuanto es el que desempea la funcin ms importante de la sociedad, al ejecutar los acuerdos adoptados
por la Junta General, adoptando de for-
CISS

ma cotidiana decisiones para el correcto
funcionamiento de la sociedad. La administracin de la sociedad puede estar
confiada a una sola persona, pero tambin a varias conjuntamente, constituyndose en este ltimo caso el Consejo
de Administracin.
En el caso de sociedades annimas,
los administradores deben estar nombrados al tiempo de la constitucin de la sociedad, debiendo figurar en la escritura
fundacional. Los nombramientos posteriores son realizados por la Junta General
de Accionistas, surtiendo efectos tales
nombramientos desde el mismo momento en que el cargo es aceptado, debiendo
inscribirse en un plazo de diez das en el
Registro Mercantil su nombramiento,
plazo que se cuenta desde el momento
de la aceptacin. La aceptacin ha de
constar por testimonio notarial o notificacin del acta de la Junta cuando se hubiese aceptado el cargo en la misma, o
bien por documento con la firma del
aceptante legitimada, o bien por certificacin del Consejo y por medio de escritura pblica.
En cuanto a la duracin del cargo, se
debe estar a lo que dispongan los estatutos sociales, siendo el periodo de duracin igual para todos los administradores. Pero en todo caso, el plazo de duracin del cargo de administrador de sociedad annima no podr exceder de seis
aos, pudiendo ser reelegidos para el
cargo varias veces por periodos de igual
duracin mxima.
El cargo de administrador normalmente es retribuido aunque no necesariamente, debiendo fijarse la retribucin
en los estatutos, pudiendo adoptar la retribucin distintas formas, si bien la ms
comn es la que combina dietas con participacin en beneficios. Corresponde a
los administradores la representacin de
la sociedad en juicio y fuera de l, debiendo determinarse en los estatutos la
CISS
forma en que tal funcin ha de desarrollarse. En efecto, en los estatutos se har

constar la estructura del rgano al que se
confa la administracin, determinando si
se atribuye a un administrador nico, a
varios administradores que acten solidariamente, a dos administradores que
acten conjuntamente, a un Consejo de
Administracin, integrado por un mnimo de 3 miembros. Tambin debe hacerse constar en los estatutos a qu administradores se confiere el poder de representacin as como su rgimen de actuacin, de conformidad con las siguientes reglas: a) En el caso de administrador
nico, el poder de representacin corresponder necesariamente a ste; .b)
En caso de varios administradores solidarios, el poder de representacin corresponde a cada administrador, sin perjuicio de las disposiciones estatutarias o de
los acuerdos de la Junta sobre distribucin de facultades, que tendrn un alcance meramente interno; c) En el caso de
dos administradores conjuntos, el poder
de representacin se ejercitar mancomunadamente; d) En el caso de consejo
de administracin, el poder de representacin corresponde al propio consejo,
que actuar colegiadamente. No obstante los estatutos podrn atribuir, adems,
el poder de representacin a uno o varios miembros del consejo a ttulo individual o conjunto.
En caso de varios administradores,
como se ha indicado se constituye el
Consejo de Administracin siendo sus
miembros elegidos mediante votacin.
Las reuniones del Consejo son convocadas por el presidente o por quien haga
sus veces, pudiendo tambin reunirse el
Consejo sin previa convocatoria, pero
siempre y cuando todos los consejeros
estn presentes y decidan por unanimidad su celebracin. Para que el Consejo
quede vlidamente constituido ha de
concurrir a la reunin la mitad ms uno
de sus componentes, que pueden com-
323

parecer personalmente o representados,
adoptndose los acuerdos por mayora
absoluta.
II.
RESPONSABILIDAD. FUNCIONES
Y OBLIGACIONES
Se establece en la Ley de Sociedades

Annimas un rgimen de responsabilidad para los administradores, que viene
fijado en los artculos 133 y siguientes del
texto legal citado, y que deben a su vez
ponerse en relacin con lo establecido
en el artculo 262 de la Ley. Existen dos
tipos de acciones de responsabilidad
contra administradores: la accin social y
la accin individual.
La accin social es la ejercitada por la
sociedad y en su defecto por determinados accionistas o acreedores en defensa
del patrimonio social lesionado por la actuacin de sus administradores, en definitiva, es una especie de las acciones
contempladas en el artculo 1111 del Cdigo Civil.
La accin individual, en cambio, es la
atribuida a cualquier persona sea o no
accionista o acreedor de la sociedad, por
actos de los administradores que lesionan su patrimonio individual, por tanto,
el bien jurdico protegido, en ste caso,
es el patrimonio individual del accionista.
En definitiva, es la accin que todo
perjudicado tiene contra quien, como
administrador, incumpli su obligacin y
caus un dao. En consecuencia, la diferencia no radica en las especialidades de
fondo sobre la naturaleza de la responsabilidad, sino en atencin a los resultados
que el incumplimiento de aqullas pudiera haber acarreado y as se prev una
accin para aquellos supuestos de incumplimiento productores de un dao
efectivamente soportado por la sociedad
y, como posible consecuencia, tambin
por los socios o los terceros, y otra para
324
aquellos que han repercutido directamente en el patrimonio de los terceros,

sin que, en consecuencia la persona jurdica sociedad se haya visto afectada directamente por aquella actuacin de los
administradores.
Por otro lado, los administradores
sociales desempean funciones tanto de
gestin como de carcter econmico, lo
que significa que tienen un constante conocimiento de la marcha de la actividad
societaria. El hecho de que los administradores manejen una informacin privilegiada como es la de saber el funcionamiento y marcha econmica de la sociedad, implica que tengan mayor cautela a
la hora de tomar decisiones tanto en momentos de auge econmico de la sociedad como incluso ms en momentos crticos. Es evidente que se debe pedir responsabilidad al administrador que conociendo la mala situacin que atraviesa la
empresa en la que ejerce su cargo no haga nada para impedirlo o que siga actuando como si nada ocurriera, adoptando acuerdos que pueden comprometer a
la sociedad a obligaciones que no puede
afrontar. De esta forma, el acreedor podr instar demanda contra la sociedad y
el administrador, por la deuda contrada
con ste por parte de la sociedad y que
el administrador cubra la parte de deuda
que no pueda cubrir el patrimonio social. El administrador responde si por la
infraccin de sus deberes legales no se
satisfacen los crditos del acreedor.
Esta situacin y el correspondiente
deber del Administrador estn contemplados en lo dispuesto en los artculos
260.4 en relacin con el 262.5 de la Ley
de Sociedades Annimas, puesto que en
el primer supuesto del artculo 260.4 se
dice que proceder la disolucin de la
Sociedad a consecuencia de prdidas
que dejen reducido el patrimonio a la
cantidad inferior a la mitad del capital social, a no ser que ste se aumente o se
CISS

reduzca a la medida suficiente. Estos casos, como se desprende del tenor literal
del artculo 260 de la Ley de Sociedades
Annimas, que recoge otros supuestos
de disolucin de la sociedad, los administradores han de actuar convocando la
Junta General de Accionistas para que tal
Junta adopte el acuerdo de disolucin de
la sociedad. Este deber legal viene recogido en el artculo 262.5, al sancionarse
que responden solidariamente de las
obligaciones sociales los Administradores
que incumplan la obligacin de convocar
en el plazo de dos meses la Junta General, para que adopten, en su caso, el
acuerdo de disolucin, o aquellos administradores que no soliciten o insten la
disolucin judicial de la sociedad cuando
la Junta reunida haya adoptado acuerdo
contrario a la disolucin de la sociedad.
Cuando se incumpla dicha obligacin legal por parte del administrador de
convocar en el plazo de dos meses la
Junta General, para que adopte, en su caso, el acuerdo de disolucin en los supuestos que legalmente se determinan en
el artculo precitado, surge la sancin legal de responder solidariamente con la
sociedad de las deudas sociales. Esto
adems est en consonancia con lo recogido en el artculo 127 de la Ley, en cuanto que en el ejercicio del cargo de los Administradores stos han de actuar con la
diligencia de un ordenado empresario y
de un representante leal.
Debe destacarse en relacin a esto
dicho, que la Ley 26/2003, de 17 julio, conocida como "la Ley de Transparencia"
por la que se modifican la Ley del Mercado de Valores y el Texto Refundido de la
Ley de Sociedades Annimas, se promulg con el objeto de incrementar el deber
genrico de lealtad de los administradores, desarrollando el actual artculo 127
del Texto Refundido de la Ley e incorporando un apartados 2, 3 y 4 al citado artculo 127. En este sentido, la citada Ley
CISS
instaura lo que denomina deberes de

lealtad incluyndolos en el artculo 127
en un apartado tercero:
De un lado, prohbe a los administradores utilizar el nombre de la sociedad y
a invocar su condicin de administradores de la misma para la realizacin de
operaciones por cuenta propia o de personas a ellos vinculadas, para evitar situaciones en las que el administrador contrata para s o a travs de personas fsicas
o jurdicas vinculadas en base a la informacin que ostenta como administrador
de aqulla.
En segundo lugar, no permite a los
administradores realizar, en beneficio
propio o de personas a l vinculadas, inversiones o cualesquiera operaciones ligadas a los bienes de la sociedad, de las
que haya tenido conocimiento con ocasin del ejercicio del cargo, cuando
aqullas hubieran sido ofrecidas a la sociedad o sta tuviera inters en ellas, es
decir, se trata de evitar que el administrador pueda aprovechar para s una inversin que ha sido ofrecida a la sociedad
para la que debe actuar con profesionalidad y sin inters propio por encima del
de su cargo.
En tercer lugar, obliga a los administradores a comunicar a la sociedad cualquier situacin de conflicto, directo o indirecto, que pudieran tener con el inters de la sociedad. En caso de conflicto,
el administrador se abstendr de intervenir en la operacin a que el conflicto se
refiera. Prohibiendo que el administrador acte por cuenta de la sociedad y
por cuenta propia, aunque acte a travs
de personas de su entorno para evitar la
autocontratacin. El administrador no
puede actuar, ni con personas interpuestas por ambas entidades, por existir un
conflicto evidente e indiscutible.
En cuarto lugar, impone el deber de
comunicar la participacin que tuvieran
325

los administradores en el capital de una
sociedad, con el mismo, anlogo o complementario gnero de actividad que
constituya el objeto social de la sociedad,
as como los cargos y funciones que en
ella ejerzan, as como la realizacin, por
cuenta propia o ajena, del mismo, anlogo o complementario gnero de actividad del que constituya objeto social. Esta
informacin deber constar en la memoria de la sociedad.
En ltimo trmino, la Ley de Transparencia extiende el deber de secreto de
los administradores al aadir que los administradores, aun despus de cesar en
sus funciones, deben guardar reserva sobre cualquier tipo de informacin, datos,
informes, que no podrn ser divulgados
a terceros cuando puedan tener consecuencias perjudiciales para el inters social.
III.
CONSIDERACIN ESPECIAL DE
LA RESPONSABILIDAD
SOLIDARIA
Debe destacarse que ya en 2003, y

antes de la ltima modificacin, era criterio jurisprudencial constante que el fundamento de la responsabilidad solidaria
de los administradores por las deudas
contradas por la sociedad reposa en la
proteccin y tutela de los acreedores sociales. Se indicaba que se aada, as, al
patrimonio social el propio de los administradores que incumplen la obligacin
legal establecida de instar la disolucin,
constituyendo comn objeto de agresin
de los acreedores para la satisfaccin de
las obligaciones solidarias contraidas.
Indicaban e indican jurisprudencia y
doctrina cientfica que el presupuesto
del nacimiento de la obligacin de responder los administradores tiene un carcter autnomo e independiente del
que dimana la obligacin para la sociedad, de forma que se sanciona su incum-
326
plimiento, consistente en la no convocatoria de la junta general para adoptar el

acuerdo de disolucin o, en su caso, no
instar judicialmente la misma en los plazos previstos por la norma, permitiendo
la continuidad de una sociedad incursa
en causa de disolucin, con la consiguiente apariencia creada para los terceros y acreedores de solvencia y regularidad patrimonial. Se considera por jurisprudencia y doctrina que contrariamente
a lo establecido en los artculos 133 a 135
de la Ley de Sociedades Annimas no se
trata de una responsabilidad fundada en
el dao, en virtud de los perjuicios causados a los acreedores sociales por no instar en tiempo oportuno la disolucin.
La responsabilidad solidaria de los
administradores queda al margen de la
acreditacin del hecho daoso y la existencia de criterio de imputacin idneo,
bastando el incumplimiento del deber legal impuesto a propsito de la disolucin
por los nms. 2. y 4. del artculo 262 Ley
de Sociedades Annima, y cuando concurran alguna de las causas previstas en
los apartados 3., 4., 5. y 7. del artculo
260.1, ambos de la Ley de Sociedades
Annimas. Tampoco queda subordinada
la responsabilidad de los administradores
a la insuficiencia patrimonial de la sociedad deudora, ya que la disolucin ni altera los crditos contra la sociedad ni prejuzga la solvencia de la misma. En su caso, y donde alcanza estricto fundamento
la previsin establecida por el artculo
262 de la Ley de Sociedades Annimas, la
disolucin puede observarse como una
medida preconcursal, ya que a travs de
la misma se tiende a evitar la futura y definitiva insolvencia de la entidad mercantil.
Por lo tanto, atendidos su fundamento y presupuestos, la responsabilidad derivada para los administradores es directa
y de carcter solidario, tanto entre s como frente a la sociedad deudora.
CISS

Obsrvese que la Ley no subordina el
nacimiento de la responsabilidad a otra
circunstancia distinta que el incumplimiento del deber legal y esta obligacin
se deriva para los administradores como
rgano social y no a ttulo individual.
En cuanto al mbito objetivo, la responsabilidad se extiende a todas las obligaciones sociales, al margen de que stas
resultaran contradas antes o despus de
concurrir la causa de disolucin o del incumplimiento de la obligacin legal de
promoverla. Y sujetos pasivos de tal responsabilidad sern todos los administradores integrantes del rgano de administracin durante el nacimiento y vigencia
de la causa de disolucin y por todas las
obligaciones sociales contradas hasta el
momento en que su cese pueda desplegar eficacia frente a los terceros.
En el caso de Sociedades de Responsabilidad Limitada, igualmente los primeros administradores han de constar en la
escritura fundacional, debiendo constar
el nmero, la forma de actuar y las personas que ha de ejercer la gestin y la representacin de la sociedad. Tambin en
el caso de sociedades limitadas, el nombramiento de los administradores corresponde a la Junta General, pero el cargo
se ejerce por tiempo indefinido y de forma gratuita, salvo disposicin en contrario de los estatutos.
En cuanto a las facultades de representacin en el caso de administrador
nico, el poder de representacin corresponder necesariamente a ste; en
caso de varios administradores solidarios, el poder de representacin corresponde a cada administrador, sin perjuicio de las disposiciones estatutarias o de
los acuerdos de la Junta sobre distribucin de facultades, que tendrn un alcance meramente interno; en caso de varios
administradores conjuntos, el poder de
representacin se ejercer mancomunadamente al menos por dos de ellos en la
CISS
forma determinada en los estatutos; y finalmente, en caso de Consejo de Administracin, el poder de representacin
corresponde al propio Consejo, que actuar colegiadamente. No obstante, los
estatutos podrn atribuir el poder de representacin a uno o varios miembros
del Consejo a ttulo individual o conjunto.
En relacin a la responsabilidad de
las personas jurdicas y de los administradores, debe destacarse el nacimiento de
la doctrina del levantamiento del velo,
doctrina acogida por nuestra jurisprudencia hace ms de veinte aos, y que es
de origen anglosajn. La justificacin fundamental que dio pie al origen y desarrollo de la doctrina del levantamiento del
velo se encuentra en el abuso de la personalidad jurdica, resultando indispensable para frenar tal abuso. Nuestra jurisprudencia acude a esta figura en su argumentacin con frecuencia, haciendo aplicacin de la misma en supuestos considerables. La razn ms habitual que justifica su aplicacin, como se ha indicado,
es evitar abusos de las diversas formas
societarias para conseguir ampararse en
la limitacin de responsabilidad; es decir,
aquellas situaciones en las que se busca
el amparo de una sociedad como un mero instrumento a travs del cual evitar el
principio de responsabilidad personal
por las deudas.
Otra situacin en la que con frecuencia se ha acudido a la doctrina del levantamiento del velo es la utilizacin de personas jurdicas interpuestas pretendiendo que la propiedad de bienes sometidos a un proceso de ejecucin les pertenecen en lugar de a los ejecutados. Se
acude por tales personas jurdicas al proceso de ejecucin interponiendo terceras de dominio para intentar liberar a los
bienes alzndose los embargos trabados.
Tambin se procede a aplicar la doctrina
del levantamiento del velo en los casos
327

en que se intenta evitar la responsabilidad civil por nacida de culpa extracontractual, y finalmente en casos en que se
trata de evitar la aplicacin de normas de
carcter imperativo.
En efecto, nuestro Tribunal Supremo
ha indicado reiteradamente que la conocida como doctrina del levantamiento
del velo de las personas jurdicas, (lifting
de veil) expresin que es adaptacin de
la anglosajona Disregard y de la germana
Durchgriff, tiene como funcin evitar el
abuso de una pura frmula jurdica y desvela las verdaderas situaciones en orden
a la personalidad, para evitar ficciones
fraudulentas. Ya desde la sentencia de
esta Sala de 28 de mayo de 1984, (que ha
sido recogida en innumerables sentencias, destacando por su proximidad temporal, las de 8 de marzo 2006 y 27 de
septiembre de 2006 y 30 de mayo de
2005) la idea bsica que fluye en la aplicacin de esta doctrina, conocida es que
no cabe la alegacin de la separacin de
patrimonios de la persona jurdica por
razn de tener personalidad jurdica,
cuando tal separacin es, en la realidad,
una ficcin que pretende obtener un fin
fraudulento, como incumplir un contrato, eludir la responsabilidad contractual
o extracontractual, aparentar insolvencia,
etc., permitiendo penetrar en el sustrato
de las sociedades, es decir, rasgar el velo
-piercing the veil-, para percibir su autntica realidad y poder as averiguar si la
autonoma patrimonial consustancial a la
personalidad jurdica es o no utilizada
como una ficcin con un fin fraudulento
o abusivo con el propsito de perjudicar
a tercero. Y en aplicacin de la meritada
doctrina, tiene declarado esta Sala que
no cabe sostener la prevalencia de la personalidad jurdica o la separacin de patrimonios cuando se da una confusin
de personalidades y patrimonios, e inexistencia de independencia entre aquellas, hallndonos en realidad ante una
mera configuracin formal de dos socie-
328
dades que no son otra cosa que el desdoblamiento de una persona con fines
fraudulentos, rompiendo el principio de
buena fe negocial (Sentencia 5 de abril
de 2001). En su virtud, la doctrina resulta
de aplicacin a aquellos casos en que, de
la prueba practicada, se extrae la conclusin de que existe una autntica confusin de personalidades y patrimonios.
En la Sentencia de 29 de junio de
2006, el Tribunal Supremo ha destacado
que la doctrina del levantamiento del velo "trata de evitar que el abuso de la personalidad jurdica pueda perjudicar intereses pblicos o privados, causar dao
ajeno o burlar los derechos de los dems
(Sentencias, entre otras, de 17 de diciembre de 2002 y 25 de abril de 2003, 6 de
abril de 2005, 10 de febrero de 2006)". Y sigue diciendo la Sentencia sealada - "se
trata, en todo caso, de evitar que se utilice la personalidad jurdica societaria como un medio o instrumento defraudatorio, o con un fin fraudulento (Sentencias
de 17 de octubre de 2000, 3 de junio y 19
de septiembre de 2004, 16 de marzo y 30
de mayo de 2005)". Pero dicho fin fraudulento se produce, entre otros supuestos, "cuando se trata de eludir responsabilidades personales (Sentencias de 28
de marzo de 2000, 14 de abril de 2004,
20 de junio de 2005, 24 de mayo de
2006) y entre ellas el pago de deudas
(Sentencias de 19 de mayo de 2003, 27
de octubre de 2004, etc.)". Sin perjuicio
de que la indicada doctrina, "de uso excepcional, deba ser objeto de uso ponderado y restringido (Sentencias de 4 de
octubre de 2002, 11 de septiembre de
2003, etc.)".
En cuanto a la responsabilidad de los
administradores de las sociedades de responsabilidad limitada, el rgimen aplicable es el previsto en el Texto Refundido
de la Ley de Sociedades Annimas, pues
el artculo 69 de la Ley de Sociedades de
Responsabilidad Limitada establece que
CISS

la responsabilidad de los administradores
de la sociedad de responsabilidad limitada se regir por lo establecido para los
administradores de la sociedad annima.
Aade que el acuerdo de la Junta General que decida sobre el ejercicio de la accin de responsabilidad requerir la mayora prevista en el apartado 1 del artculo 53, que no podr ser modificada por
los estatutos.
Por su inters, procede destacar la
Sentencia dictada por el Tribunal Supremo, sentencia de fecha 28 de noviembre
de 2.006. Esta Sentencia indica que "El
recurrente considera que nos hallamos
ante un rgimen de responsabilidad
que exige la actuacin negligente de los
administradores y que no se ha probado el nexo causal entre la conducta de
los citados administradores, ahora condenados a abonar la deuda de la sociedad con el Banco demandante en virtud del contrato de descuento, con el incumplimiento del citado contrato.
A este planteamiento cabe objetar:
1. La responsabilidad impuesta en
el artculo 262.5 Ley de Sociedades Annimas en la versin vigente en el momento de producirse los hechos relatados por los que se origina el presente recurso de casacin, atribua a los administradores de las sociedades que se encontraban incursas en causa de disolucin, la obligacin de responder solidariamente con dicha sociedad de todas
las deudas existentes en el momento en
que la causa de disolucin exista, teniendo los administradores el plazo de
dos meses para convocar la Junta, a fin
de decidir lo ms conveniente (liquidar
la sociedad, la declaracin de concurso, etc.).
2. Esta Sala, en la sentencia de 6
abril 2006, afirma que "(...) aunque la
responsabilidad ex artculo 262.5 Ley de
Sociedades Annimas no requiere una
CISS
negligencia distinta de la que contemplan los propios preceptos que la establecen (sentencia de 26 marzo 2004), se
ha de dar un inters digno de proteccin que justifique la accin y su consecuencia respecto de la responsabilidad,
lo que equivale a exigir un dao en sentido amplio que en este caso sera el impago del crdito, consecuencia de la insolvencia de la sociedad, y una conexin con la actuacin (o la omisin) de
los administradores".
Asimismo, la sentencia de 26 mayo
2006 y con referencia a las de 3, 6 y 28
abril 2006, afirma que "la accin que se
basa en el artculo 262.5 Ley de Sociedades Annimas no exige una prueba de
tal lesin directa, ni de la relacin de
causalidad y por ello ha sido calificada
como objetiva o cuasi objetiva (sentencias de 20 diciembre 2000, 20 julio 2001,
25 abril y 14 noviembre 2002, etc), (...)
sin dejar por ello de ser, en el fondo, un
caso de responsabilidad civil".
3. No se puede alegar que la deuda
era desconocida por los administradores como consecuencia de la fecha de la
reclamacin por el Banco demandante,
porque cuando se acta cediendo letras
para el pago de la deuda generada por
un contrato de descuento bancario, el
deudor sabe que hasta que no hayan sido abonadas al banco descontante subsiste su obligacin, porque subsiste la
accin causal del acreedor hasta el momento en que sea reintegrado.
Por ello no puede alegarse que la ignorancia de la existencia de la deuda
impidi que se convocase la Junta, en
un argumento artificioso sobre el modo
de contar el plazo de dos meses que los
administradores tenan para ejecutar
esta obligacin legal, ya que, adems, el
cmputo del plazo debe contarse desde
que se produce la causa de disolucin
de la sociedad y exista con indepen-
329

dencia de la deuda que ahora se reclama.
res tendrn las facultades que se les haya

atribuido en la escritura social.
4. Est probado que el 31 de diciembre de 1993, el patrimonio contable de la sociedad deudora, "CONS...,
S.L.", era inferior a la mitad del capital
social, por lo que en aquel momento y a
tenor de lo dispuesto en el artculo
262.2 Ley de Sociedades Annimas, aplicable por la remisin que efectu el artculo 11 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada, en la redaccin
dada por la ley 19/1989, los administradores tenan dos meses para convocar
Junta General a los efectos previstos en
la citada disposicin.
En el caso de sociedades en comandita, solo pueden ser administradores los

socios de la sociedad, siendo el dato ms
importante que caracteriza a estas sociedades, al igual que a las sociedades colectivas, que los socios responden personal
y solidariamente con la sociedad de las
operaciones de sta. En el caso de estas
sociedades, los socios administradores
tienen idnticos facultades, derechos y
deberes que los administradores de las
sociedades annimas. Los administradores pueden ser cesados o separados de la
administracin de la sociedad, o cesar
por iniciativa propia, teniendo derecho a
una indemnizacin de daos y perjuicios
si fueran separados sin justa causa. En caso de cesin, voluntaria o involuntaria, se
precisar modificar los Estatutos por
acuerdo de la Junta General, requiriendo
el acuerdo el consentimiento expreso de
los dems socios administradores.
Por ello deben aceptarse los argumentos de la sentencia recurrida que

considera que los Sres. Casimiro, ahora
recurrente, y Javier, tambin condenado sin haber recurrido en casacin, deban haber dado cumplimiento a su
obligacin antes de su cese en 8 de julio
de 1994.
IV.
En consecuencia de todo lo anterior, debe rechazarse tambin el tercer
motivo del recurso de casacin presentado por el Sr. Casimiro".
En relacin a la sociedad colectiva, se
ha de estar a la voluntad de los socios, y
en segundo trmino a las normas del Cdigo de Comercio, complementndose
sus normas con las del Cdigo Civil. En
la escritura social, y en la inscripcin, se
ha de hacer constar el nombre de los socios a quienes se confa la administracin, pudiendo conferirse la administracin a varios socios con carcter solidario, a varios socios con carcter mancomunado, a un solo socio, e incluso puede conferirse a persona que no sea socio,
posibilidad que no contempla el Cdigo
de Comercio pero admisible a la vista del
principio de autonoma de la voluntad
que consagra el artculo 125 in fine del
Cdigo de Comercio. Los administrado-
330
ADMINISTRADOR DE HECHO
Al lado de los administradores de derecho, se encuentra la figura del administrador de hecho. La prctica diaria es la
que ha ido determinando que el legislador modifique los textos legales en la
medida en que la casustica informa de
lagunas que exigen una adicin o rectificacin. As, la figura del administrador de
hecho ha supuesto que en el rgimen de
la responsabilidad civil de los administradores, previsto en los artculos 133 y siguientes del Texto Refundido de la Ley
de Sociedades Annimas, se haya incluido en el artculo 133.2 la figura del administrador de hecho de forma expresa.
En efecto, en el artculo 133 se aade
un nuevo apartado segundo redactado
por el nmero seis del artculo 2 de la
Ley 26/2003, de 17 julio por el que se
modifican la Ley 24/1988, de 28 julio del
mercado de Valores y el Texto Refundido
CISS

de la Ley de Sociedades Annimas antes
citado con el fin de reforzar la transparencia de las sociedades annimas cotizadas. As, en el nuevo apartado segundo
se aade una expresa referencia a la figura del administrador de hecho para sealar que responder personalmente frente
a la sociedad, accionistas y acreedores
del dao que cause. La introduccin de
esta modificacin y de este nuevo apartado en el artculo citado del Texto Refundido de la Ley de Sociedades Annimas
es de destacable importancia, ya que bajo el prisma de la regulacin mercantil
anterior podra quedar sin cobertura la
reclamacin frente al administrador de
hecho cuando la sociedad, accionistas o
acreedores quisieran ejercitar la accin
individual o social frente al administrador de hecho. Y sin embargo, existan artculos de texto anteriores que se referan a la figura del administrador de hecho.
En efecto, distintos preceptos del
Cdigo Penal se venan refiriendo a esta
figura, y as, los artculos 290 a 297 relativos a los delitos societarios, el artculo 31
relativo a la derivacin de responsabilidad del administrador de hecho y de derecho de una persona jurdica y la responsabilidad personal que evita ampararse en las sociedades para cometer actos
impunes, o el artculo 120.4 del Cdigo
Penal en donde se prev la responsabilidad civil subsidiaria de la sociedad mercantil en defecto del administrador de
hecho o de derecho al ser perjudicado
un tercero.
El administrador de hecho no viene
sin embargo definido legalmente. Es decir, no existe precepto en nuestro ordenamiento jurdico que nos proporcione
una definicin de esta figura. Y desde el
punto de vista de nuestra jurisprudencia,
tampoco se ha dado una definicin, pero
s que se han relacionado, por distintas
sentencias, elementos que definen la fi-
CISS
gura, y caractersticas del administrador

de hecho. Son distintas las sentencias
que se han referido a la figura del administrador de hecho, como la Sentencia
del Tribunal Supremo de 23 de marzo de
1998, la Sentencia del Tribunal Supremo
de 7 de junio de 1999, la Sentencia de la
Audiencia Provincial de Valencia de 27 de
septiembre de 1999, la Sentencia de la
Audiencia Provincial de Teruel de 22 de
diciembre de 1998, la Sentencia de la Audiencia Provincial de Palencia de 18 de
noviembre de 1.999, la Sentencia del Tribunal Supremo de 24 de septiembre de
2001, la Sentencia de la Audiencia Provincial de La Corua de 17 de enero de
2001. Y debe destacarse la Sentencia de
la Audiencia Provincial de Salamanca de
30 de julio de 2.004, que dice que bajo la
expresin de administrador de hecho se
engloba, entre otras acepciones, la de
aquellos que controlan de hecho la gestin social sin ocupar formalmente el cargo, ejerciendo sobre los administradores
formales una influencia decisiva e incluso, llegndoles a sustituir, sin aparecer,
por otro lado, como tales ante terceros;
o las de quienes sin ocupar formalmente
el cargo, controla de hecho la gestin social y aparecen frente a terceros con la
apariencia jurdica de administrador formal. Aade la citada sentencia que el
obrar a todos los efectos como administrador social siendo otro el designado
para el ejercicio del cargo, es un supuesto fraude de ley, que no ha de evitar la
debida aplicacin de las normas que rigen las responsabilidad de los administradores de las sociedades, sobre todo si
ha habido lesin directa para los intereses de los acreedores.
Doctrinalmente, la figura del administrador de hecho se ha venido definiendo por los elementos o sus caractersticas. As, se seala que el administrador de hecho participa en la efectiva gestin y administracin de la sociedad, infiere en el funcionamiento de la sociedad
331

realizando una labor de direccin, administracin o gestin, entendiendo por labor de gestin o administracin la ejecucin de actos de administracin ejercitados en sentido estricto, es decir, en el
sentido de que suponen desarrollo de lo
que constituye el objeto de la sociedad.
El administrador de hecho adems lo es
o acta de una forma constante, en el
sentido de que no acta o ejecuta actos
aislados, sino que ejerce la direccin de
una forma constante. El administrador
de hecho adems tiene plena autonoma
en la adopcin de decisiones, sin estar
sujeto a rdenes o instrucciones, actuando con total libertad e independencia.
El origen de la figura del administrador de hecho, resulta de la Resolucin
de la Direccin General de los Registros
y del Notariado de fecha 24 de junio de
1.968, en la que se dio por vlido un aumento de capital social a pesar de que la
Junta General haba sido convocada por
administradores con cargos caducados.
La indicada resolucin se sustentaba en
dos principios fundamentales, de un lado, el principio de buena fe que ha de
regir las relaciones contractuales, y de
otro lado, el principio de conservacin
de la empresa, del que resulta la necesaria existencia de un rgano permanente
para evitar la paralizacin de la sociedad,
lo que imponan la continuidad del rgano de administracin en citaciones como
aquella. En definitiva, la doctrina del administrador de hecho vino vinculada al
principio de conservacin de la empresa,
y se consideraba que el administrador social se converta en un administrador de
hecho cuando expirara su mandato,
siempre que tal expiracin no hubiera
ido precedida de una reeleccin o de la
realizacin de nuevos nombramientos.
Debe sealarse que la Direccin General de los Registros y del Notariado se
ha ocupado en numerosas ocasiones de
la problemtica generada por el cese de
332
administradores por caducidad del plazo

de nombramiento, habiendo evolucionado en sus distintas resoluciones. En
cuanto a nuestro Ordenamiento Jurdico,
como antes se ha indicado la primera vez
que se habla de administracin de hecho
es en el Cdigo Penal de 1995, refirindose el legislador en varios preceptos a
la figura del administrador de hecho junto a la figura del administrador de derecho. Tambin la Ley Concursal 22/2003
de 9 de julio, contiene expresas referencias a la figura del administrador de hecho en los artculos 48.3, 163.1, 164.1 y
establece un rgimen de responsabilidad
en el artculo 172.3 al permitir la condena en el concurso culpable de los administradores, de hecho o de derecho, a
pagar a los acreedores concursales, total
o parcialmente, el importe de sus crditos que no puedan percibir en la liquidacin de la masa activa.
En relacin a la responsabilidad de
estos administradores de hecho, concurriendo con administradores de derecho,
se plantea por el Ilustrsimo Seor Presidente de la Audiencia Provincial de Alicante en la Revista de Jurisprudencia El
Derecho la cuestin de si cabra hablar
de responsabilidad solidaria de todos
ellos. A esta pregunta, responde el Ilustrsimo Seor Presidente del Tribunal de
Marcas que son caractersticas de esta
responsabilidad de los administradores,
de un lado, su naturaleza personal, lo
que significa que la responsabilidad no
se exige al rgano de administracin, colegidamente, sino a sus miembros y; de
otro lado, es una responsabilidad subjetiva o por culpa, de tal manera que debe
concurrir el dao, la culpa y el nexo causal entre ambos, quedando excluida la
responsabilidad objetiva y slo respondern aquellos administradores que hayan incurrido en culpa. Aade que si en
la sociedad concurren un administrador
de hecho (en sus variantes de administrador oculto o de administrador aparen-
CISS

te) con administradores de derecho con
cargo vigente y debidamente inscrito en
el Registro Mercantil, en principio, deber exigirse la responsabilidad solidaria de
todos ellos por el acto realizado o el
acuerdo adoptado, con las siguientes especialidades:
1) Deber demostrarse la condicin de
administrador de hecho, muchas veces, a travs de la prueba por indicios.
2) La prueba de la condicin de administrador de derecho es ms fcil
pues basta comprobar los que as figuran inscritos en el Registro Mercantil, aunque puede surgir el problema cuando el cese del administrador no se ha inscrito.
3) Se presume la culpa de todos y cada
uno de los miembros del rgano de
administracin y del administrador
de hecho, de la que slo pueden
exonerarse en la forma prevista en la
propia Ley, lo que supone una inversin de la carga de la prueba respecto de ese presupuesto de responsabilidad. As se facilitar al demandante tener que probar la culpa de todos
y cada uno de los componentes del
rgano de administracin que realiz el acto o adopt el acuerdo lesivo,
lo que en la mayora de los casos resultara extremadamente difcil.
4) No les bastar a los administradores
de derecho la simple alegacin de
que seguan las instrucciones del administrador de hecho o de que no
tuvieron ninguna intervencin personal en la realizacin del acto cuando ello obedezca al incumplimiento
o a la ignorancia de las obligaciones
propias de su cargo.
5) El administrador de derecho no podr exonerarse de responsabilidad
alegando el desconocimiento del acto lesivo realizado por el administra-
CISS
dor de hecho si ese desconocimiento ha sido buscado de propsito, es

producto de un incumplimiento de
una obligacin propia o de la dejacin del deber de diligencia que le
incumbe y ese desconocimiento del
acto lesivo debe referirse, en todo
caso, a actos concretos y puntuales
sin que pueda ampararse el desconocimiento absoluto de la actividad de
la sociedad que administran.
6) Los administradores de derecho debern demostrar tambin, con el fin
de exonerarse de responsabilidad,
que cuando conocieron el acto o
acuerdo lesivo, hicieron todo lo conveniente para evitar el dao o, al menos, se opusieron expresamente a
aqul (por ejemplo, mediante una
notificacin a los auditores, o bien
mediante la impugnacin del acuerdo del consejo que se estime lesivo).
Por su parte, el Ilustrsimo Seor
Don Luis Antonio Pascual Soler, Magistrado de la Audiencia Provincial de Alicante, seala que es preciso tener en
cuenta que la estructura del precepto sobre el que se construye la cuestin tiene,
por lo que aqu nos interesa, tres prrafos claramente diferenciados, a saber,
uno primero en el que se define la responsabilidad societaria por los daos
causados por los administradores, uno
segundo, que configura exactamente la
misma responsabilidad, incluidas sus
causas (actos contrarios a la ley, a los estatutos o con infraccin de los deberes
inherentes al cargo) respecto de los administradores de hecho y uno tercero,
que configura una forma de responsabilidad solidaria que slo puede eludirse
por causas que en realidad podran ser
representativas de verdaderas infracciones de los deberes del administrador a
que se refiere el artculo 127 del Texto
Refundido de la Ley de Sociedades Annimas. Aade que si atendemos a esta
sistematizacin observaremos que la nor-
333

ma diferencia claramente la responsabilidad de los administradores "de derecho"
o regulares, de los de "hecho", plantendose la cuestin de si el prrafo tercero,
cuando alude a los rganos de la administracin, quiere incluir a cuantos ejecutan actos de gobierno y direccin societarios o slo a aquellos que cumplen con
las funciones propias del cargo que ejercen en atencin al nombramiento en que
se sustenta. Contina diciendo Don Luis
Antonio Soler que la respuesta se enmarca en la proyeccin ms amplia que la representacin de la idea "rgano social",
puede comprender, es decir, incluyendo
en ese precepto tanto a la administracin
regular como la anmala pues comprender slo a los administradores regulares
o de derecho, supondra:
1) Obviar la naturaleza de la responsabilidad que la Ley de Sociedades
Annimas atribuye al administrador
de hecho, lo que ha dado lugar a
que en diversas ocasiones (Auto de
la Audiencia Provincial de Barcelona
Seccin 15, de 11 febrero 2003) haya sido declarado responsable por
falta en el cumplimiento de deberes
internos de gobierno (en el ejemplo
mentado, por incumplimiento de la
obligacin de disolver la sociedad);
2) Porque dejara la proteccin pretendida, hurfana ante las conductas de
quienes, actuando como administradores de hecho, lo hacen a la vista,
ciencia y paciencia de los administrares legales sin que stos adoptaran
medida alguna para evitar el dao,
manifestndose en todo caso contrarios a la decisin daosa;
3) Porque resultara conclusin contradictora con la propia reforma legal
que, al incluir en dicho precepto de
la responsabilidad de los administradores de hecho, modifica la doctrina
que en su momento llev a la jurisprudencia a interpretar restrictiva-
334
mente los artculos 70 a 81 de la derogada Ley de Sociedades Annimas

de 17 julio 1951 que no admita otra
legitimacin pasiva en estas acciones
que la de los administradores de derecho pues, con tal insercin, resulta
evidente que el legislador, siguiendo
la estela de la jurisprudencia ms
moderna, no ha querido limitar el
concepto de rgano de gobierno a
aquel para cuyo ejercicio ha sido legalmente llamado y ha aceptado el
cargo para el que fue designado. Tan
es as que incluso la doctrina del Tribunal Supremo (Sentencia del Tribunal Supremo de 30 julio 2001) ha venido planteando la cuestin en sentido inverso, cuestionndose si es posible demandar slo al administrador
de hecho cuando los hay de derecho, teniendo en cuenta que excluye
de tal concepto a los apoderados generales (y por tanto a quienes actan
en el ejercicio de una atribucin legal).
Parece por ello claro, acaba concluyendo, que cuando un administrador
de hecho, que puede convivir con
otro ordinario o de derecho, realiza
actos en sede de una sociedad, actos
u omisiones daosas para sta, los
socios o acreedores y que implican la
falta al cumplimiento de sus deberes
por parte de quienes configuran el
rgano de gobierno regular societarios, la infraccin lo es de los rganos de gobierno sociales y, consecuentemente, a salvo que concurran
las causas de exculpacin que la propia norma contempla, debe entenderse que la responsabilidad alcanza
a cuantos integran el gobierno de la
sociedad, entre el que se reconoce a
situaciones fcticas.
ANA AVENDAO MUOZ
CISS
A DMINISTRADOR JUDICIAL
ADMINISTRADOR
JUDICIAL
Judicial administrator
I. INTRODUCCIN II. CONSTITUCIN Y
DESIGNACIN III. FACULTADES DEL
ADMINISTRADOR JUDICIAL IV.
CONTRAVENCIN DE LAS DECISIONES DEL
ADMINISTRADOR JUDICIAL V. LA
PECULIARIDAD HIPOTECARIA VI. LA
ADMINISTRACIN JUDICIAL EN EL PROCESO
CONCURSAL VII. PRINCIPALES
CARACTERSTICAS VIII. REGULACIN IX. LA
RECUSACIN X. ESTATUS
I.
INTRODUCCIN
En caso de que sea necesario, en

atencin a la duracin del curso de un
proceso, administrar bien un patrimonio,
bien determinado tipo de bienes, se prev la figura del administrador judicial.
Los campos de tal actuacin son realmente extensos, as como el tipo de procedimientos donde puede verificarse la
medida. Se puede interesar en el curso
de procesos especiales, como por ejemplo en las medidas preventivas relativas
al fallecimiento de una persona. (As el
artculo 795 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil, establece que hecho el inventario
de los bienes que integran el haber patrimonial del fallecido, entre otras medidas,
se nombrar a un administrador de tales
bienes, que podr ser el viudo/a, heredero, legatario de parte alcuota, o a un tercero).
Se puede interesar en el curso de
procesos de ejecucin. Est prevista a este respecto la designacin de un administrador judicial, en el caso de embargo
de empresas o grupo de empresas o
cuando se embargaren acciones o participaciones que representen la mayora
del capital social, del patrimonio comn
o de los bienes o derechos pertenecien-
CISS
tes a las empresas o adscritos a su explotacin. (Artculo 630 de la Ley de Enjuiciamiento Civil).
Igualmente lo est para garantizar
una traba de los frutos y rentas cuando el
Juez crea aconsejable la medida si la naturaleza de los bienes y derechos productivos, y su importancia as lo aconseje, o cuando la entidad que tiene la orden de retener tales frutos o rentas incumpla la obligacin de pago o retencin
acordada por el Juzgado. (Artculos 630
en relacin al 622.2 y 622.3, todos ellos
de la Ley de Enjuiciamiento Civil). Conforme a la reforma procesal de los artculos 622.2 y 3 es el secretario judicial
quien puede acordar el nombramiento
de administrador judicial.
Especialmente regulado se encuentra la administracin judicial de la finca o
del bien hipotecado en el artculo 690 de
la Ley de Enjuiciamiento Civil que por su
singularidad merece un tratamiento especial.
Finalmente debe exponerse que la figura del administrador judicial puede
igualmente interesarse como una medida preventiva o cautelar, y que puede solicitarse del Juez al tiempo de interponerse una demanda, o bien anteriormente
con el compromiso de interponer la misma en el plazo de 20 das. As el artculo
727 de la Ley de Enjuiciamiento Civil
mantiene que podrn acordarse entre
otras las siguientes medidas cautelares...
2 La intervencin o la administracin judiciales de bienes productivos, cuando
se pretenda sentencia de condena a entregarlos a ttulo de dueo, usufructuario
o cualquier otro que comporte inters legtimo en mantener o mejorar la productividad o cuando la garanta de sta sea
primordial inters para la efectividad de
la condena que pudiera recaer. Entonces
no se exigirn los requisitos del aseguramiento de embargo, pues no cumple esta finalidad sino otra propia e indepen-
335
diente, cual es o bien garantizar la efectividad de la resolucin que se dicte en el
pleito principal (artculo 726.1 de la Ley
de Enjuiciamiento Civil), o bien anticipar
sus efectos (artculo 726.2 del mismo
cuerpo legal)
II.
CONSTITUCIN Y
DESIGNACIN
Ello depender del concreto proceso

en que nos encontremos, ya que los trmites admiten ciertas singularidades respecto del proceso en que se admita la
medida. Los trmites para la designacin
de un administrador judicial del caudal
hereditario sern los previstos al respecto en los artculos 797 y siguientes de la
Ley de Enjuiciamiento Civil, mientras que
cuando se interese un administrador judicial como medida cautelar el trmite
para su designacin ser el propio previsto para el proceso de medidas cautelares que se contiene en los artculos 721 a
747, ambos inclusive, de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
de acuerdo sobre la designacin de la

persona del administrador judicial, pero
puedan tambin convenir los temas relacionados con el contenido del cargo y
con las facultades y forma de actuacin
del nombrado, e incluso sobre la conveniencia de mantener la administracin
existente hasta ese momento. En caso de
que alguno de los llamados no compareciera a esa audiencia se le tiene por conforme con lo que en ella se acuerde.
A la vista de esta comparecencia se
decidir o no la constitucin del administrador judicial. Si se tratare de que el objeto de la administracin fuere una empresa o grupo de empresas, se deber
igualmente nombrar un interventor que
ser designado por el titular de la empresa embargada, y si slo fueren partes de
la misma, bien sea de su capital social o
de sus bienes o derechos adscritos a la
explotacin, se nombraran dos interventores, uno por los afectados mayoritarios
y otro por los minoritarios.
III.
Sin embargo s que puede hablarse
en el orden civil, de un singular proceso
de constitucin de la administracin judicial, al margen de los condicionamientos de los procesos donde se adopta,
cual es el contenido en los artculos 630
y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento
Civil. Y una especialidad que se contiene
en el mbito de la ejecucin hipotecaria.
Para constituir la administracin judicial en el primero de los casos (traba de
empresas, grupos, acciones o participaciones sociales mayoritarias, frutos y rentas), es necesario convocar una comparecencia al que pueden asistir las partes
(ejecutante/ejecutado), los administradores de la sociedad ejecutada (de ser distintos del ejecutado) y los socios o partcipes cuyas acciones o participaciones no
se hayan embargado. Esta convocatoria
tiene la misin de que puedan ponerse
336
FACULTADES DEL
ADMINISTRADOR JUDICIAL
Por norma general lo que se va a pretender es que el administrador judicial

vaya a sustituir la administracin preexistente, que al fin y al cabo no ha dado el
rendimiento que se esperaba de ella.
Ahora bien puede suceder que se mantenga la administracin anterior, bien fiscalizada con carcter general, o que se limite su esfera de actuacin. En estos casos habr que estar al contenido de la resolucin judicial que deber determinar
los actos que corresponde realizar a cada
cual.
Pero como ya he dicho, la administracin judicial supondr la sustitucin
de la anterior. Y si no se dispone otra cosa, al administrador judicial le va a corresponder realizar y ejercitar todos los
derechos, obligaciones y facultades (con
CISS
las responsabilidades propias) del administrador sustituido. Ahora bien est limitado por norma, salvo que se le excuse
expresamente. As el artculo 632 de la
Ley de Enjuiciamiento Civil prev que
necesitar autorizacin del secretario judicial para enajenar, o gravar, participaciones en la empresa o de sta en otras,
bienes inmuebles o cualesquiera otros
que por su naturaleza o importancia el
rgano judicial hubiere expresamente sealado.
Esta autorizacin entiendo que debe
ser previa. Ahora bien cabe plantear la
posibilidad de que siendo tal autorizacin un complemento de capacidad pueda obtenerse la misma con posterioridad, pero antes de que se retire la oferta
o se ponga de manifiesto la impugnacin
del acto controvertido. No obstante ello
se complicar cuando existieran interventores designados, pues con carcter
previo estos deben ser citados a comparecencia por el administrador con la finalidad de poder ser odos.
IV.
CONTRAVENCIN DE LAS
DECISIONES DEL
ADMINISTRADOR JUDICIAL
En realidad las personas a las que se

refiere, el artculo 631 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, pueden impugnar las decisiones del administrador judicial ante el
juez del proceso. No se establece porqu
mecanismo, pero entiendo que bastara
una simple exposicin del hecho, y una
audiencia a los posibles afectados, para
que por providencia se adoptara la decisin correspondiente. Es criticable quizs
que por una simple providencia se pueda resolver una cuestin de este tipo que
puede ser ciertamente compleja, pero
debe recordarse que se permiten las providencias motivadas, por lo que se minimiza los efectos de la forma de resolucin elegida, al admitirse una motivacin
decisoria. Adems siempre existir para
CISS
los perjudicados y afectados la va de la

oposicin a la rendicin final de cuentas,
que al extinguir su mandato, debe verificar el administrador. Esta podr impugnarse en el plazo de cinco das, que puede prorrogarse hasta treinta por razones
de complejidad. De la impugnacin se
dar traslado a la contraparte, y el juez
resolver a travs de un auto, que ser
susceptible de recurso de apelacin directo. Todo este sistema se ha visto alterado por la reforma de 2009, por cuanto
las decisiones competen al Secretario judicial habindose previsto de modo expreso que las decisiones de ste sobre la
materia puedan ser revisadas por el juez
tal y como recoge el art 632.3. La rendicin final tambin se lleva a cabo ante el
secretario quien decidir tras dar audiencia a las partes por medio de decreto,
igualmente revisable ante el Juez.
El cargo de administrador ser esencialmente retribuido. En caso de que las
partes no se pongan de acuerdo sobre
este particular, su retribucin ser fijada
por el el secretario judicial. Normalmente para ello se suele tener en cuenta tanto el mbito de actuacin del administrador, como el volumen y entidad de la
empresa o patrimonio que debe administrarse. A veces se fija una retribucin
mensual, en otras ocasiones se fija por
da, aunque en este ltimo caso se suelen excluir los inhbiles.
Pero en ocasiones para su actuacin
deber prestar caucin en cualquiera de
las formas admitidas en derecho (generalmente con dinero en efectivo o por
aval solidario a primer requerimiento
suscrito por una entidad financiera o de
crdito)
V.
LA PECULIARIDAD HIPOTECARIA
Esta se contiene en la redaccin del

artculo 690 de la Ley de Enjuiciamiento
civil. Y viene a suponer la concesin al
acreedor hipotecario de la ventaja de po-
337
der solicitar la administracin de la finca
hipotecada directamente. Puede solicitarse por el acreedor hipotecario una vez
se ha verificado el requerimiento de pago al deudor. En este sentido participa
de muchos de los caracteres de la administracin judicial al uso, con la peculiaridad que las rentas y frutos percibidos los
har suyas y las aplicar a su crdito, una
vez haya satisfecho de modo preferente
los gastos de conservacin y explotacin
de los bienes administrados.
Esta administracin que propiamente tiene un carcter provisional, en la medida en que se tramite el proceso de ejecucin (aunque limitada a dos aos en
caso de hipoteca inmobiliaria y uno si es
mobiliaria o naval), debe ser notificada al
ocupante del inmueble, en caso de ser
distinto del deudor, para comunicarle
que queda obligado a realizar los pagos
al administrador en vez de al propietario
del inmueble.
En caso de resultar ms de un acreedor hipotecario, esta facultad podr ser
interesada en primer lugar por quien sea
preferente conforme al Registro de la
Propiedad. En caso de inexistencia de
preferencia y peticin por ambos, el Secretario judicial decidir a quien concede
tal administracin segn su prudente arbitrio.
Finalmente como corresponde con
toda administracin, el acreedor deber
proceder a rendir cuentas finales de su
gestin, que debern ser aprobadas por
el Secretario, como requisito imprescindible para continuar con el proceso de
ejecucin.
Generalmente en este caso, el acreedor viene libre de prestar caucin que
garantice la buena gestin en su administracin, pero se excepciona el supuesto
de que la hipoteca recaiga sobre un vehculo de motor. En estos casos la caucin
ser la que se estime pertinente y deber
338
consistir bien en dinero en efectivo, por

aval solidario pagadero a primer requerimiento o por cualquier otro medio que
garantice la inmediata disponibilidad de
la cantidad de que se trate a juicio del Secretario de la Ejecucin.
VI.
LA ADMINISTRACIN JUDICIAL
EN EL PROCESO CONCURSAL
Segn la Exposicin de Motivos de la

Ley Orgnica 8/03 (Ley concursal) uno
sus principales objetivos era simplificar la
estructura del concurso. Y a tal fin ha estructurado un proceso en el que slo hay
dos rganos necesarios en el curso del
mismo: el juez y los administradores del
concurso. (Al margen de los acreedores y
concursado)
En ellos descansa en buena parte el
buen funcionamiento del concurso y en
consecuencia la satisfaccin de los acreedores del mismo (que es su finalidad ltima segn la Exposicin de motivos de la
ley)
VII. PRINCIPALES CARACTERSTICAS

-
Se opta por un rgano colegiado.

Mixto en su composicin (jurdicoeconmico) y profesional. La presencia de los acreedores es representativa.
Se mantiene no obstante excepciones en atencin a la naturaleza del

concursado y de la entidad del concurso. (En que se designa un solo
profesional). Por ejemplo: entidad
de emisin de valores cotizados en
bolsa; empresas de servicios de inversin; entidad de crdito o aseguradora. O en los supuestos en que
proceda el trmite abreviado
Se le encomiendan funciones muy

importantes que debern de ejercerse por lo general de modo colegiada.
CISS
-
Se regula un rgimen de incompatibilidades rgido que garanticen su

recto proceder
Y se regula un estado jurdico con

expresin concreta de obligaciones y
derechos
VIII. REGULACIN
Existe una composicin general o comn con 3 miembros
1.
2.
3.
Abogado. Con experiencia profesional. 5 aos en ejercicio. Se exige

efectividad del ejercicio de la profesin, pero no necesariamente en el
campo mercantil.
Auditor, economista o titulado mercantil- colegiados (este requisito
creo que es predicable de los tres)
experimentados con al menos 5 aos
de ejercicio. Se suprimi en ambos
casos el requisito de que el despacho o su actividad se encuentre en la
sede territorial del Juzgado que tramite el concurso que exista en la anterior regulacin.
Acreedor ordinario o privilegiado de
modo general, pero carente de especial garanta. Puede si el designado
no tiene la condicin de auditor,
economista o titular, designar una
persona profesional que haga su trabajo. Tendr el mismo status en
cuanto a incompatibilidades, incapacidad y prohibiciones que el profesional designado. Si es una Administracin el acreedor nombrado designar un funcionario con titulacin
econmica o jurdica. Y este no percibir honorarios por su actuacin.
Existen luego especialidades en el caso de trmite de proceso abreviado o en

funcin de las caractersticas de la actividad de la concursada. (Por ejemplo si se
trata de entidades emisoras de valores,
CISS
de entidades aseguradoras o de entidades financieras o de crdito)

De cara a su designacin con carcter previo los profesionales que pretenden ser elegidos se han tenido que apuntar a una lista. Los auditores en el Registro oficial de auditores de cuentas. El resto si su profesin esta colegiada, en su
Colegio. Los no colegiados por no ser
obligatorio este requisito en la lista del
Decanato prevista al efecto. No podr cobrarse por la inscripcin y quien lo hace
asume un compromiso moral de formarse en materia concursal.
Estas listas se remitirn durante el
mes de Diciembre de cada ao al Decanato para su utilizacin a partir de Enero.
Se designan por el juez en el auto de
declaracin del concurso (artculo 21.2
de la ley concursal), al menos de los profesionales. El artculo 27.1 parece exponer que el nombramiento del acreedor
se har tan pronto como el juez tenga
conocimiento de los acreedores en que
concurren los requisitos para ser administrador, por lo que ste puede ser despus del auto de declaracin del concurso.
Los administradores nombrados tienen obligacin inmediata de comunicar a
los acreedores que les conste, que presenten sus ttulos, y deben publicar la declaracin de concurso. Ello se orienta
igualmente a que los acreedores cumplan en un mes desde sta, con la comunicacin de sus crditos a la administracin concursal. Debe hacerse en los 5
das siguientes por el medio ms rpido.
La aceptacin del cargo se precisa
tras la comunicacin, debiendo en caso
contrario manifestar el motivo justificado
para no aceptar o la existencia de causa
de recusacin. Si no compareciera o no
aceptase el cargo sin justa causa puede
339
A DMINISTRADORES DE SISTEMAS DE INFORMACIN

incurrirse en la prohibicin por 3 aos
de obtener una nueva designacin dentro del partido judicial en que ha sido
nombrado. (Por tanto s lo puede ser en
otros).
Al aceptar se asume la obligacin de
si se es persona jurdica, designar qu
persona fsica va a actuar por ella y adems es preciso para todos, que designen
despacho u oficina en el partido judicial
para el ejercicio del cargo.
IX.
LA RECUSACIN
Existe un catlogo de incompatibilidades para los administradores judiciales

en el concurso.
No pueden ser nombrados los que
no puedan ser administradores de sociedades annimas o limitadas; ni los que
hayan prestado servicios profesionales
de cualquier tipo al concursado durante
los tres aos ltimos, o hubieran colaborado con el en ellas aunque no sea en relacin cliente-comitente; los que tengan
relacin con el concursado a las que se
refiere el artculo 51 de la Ley 44/02; los
nombrados durante los dos aos anteriores para 3 concursos si hubiera en la lista
personal suficiente; los que hubieran sido separado del cargo en los dos aos
anteriores o inhabilitados por sentencia
firme como consecuencia con una desaprobacin de cuentas; y los relacionados
directamente con el concursado o competidores
X.
ESTATUS
Tienen una serie de derechos
A la retribucin fijada por el juez en

auto, con cargo a la masa, y conforme a
un arancel que atiende al volumen de activo y pasivo del concurso y a la posible
complejidad del mismo. Los dos profesionales cobran el doble que el acreedor
salvo que ste designe a un profesional
que acte por s, en cuyo caso cobrarn
lo mismo, hay que pensar.
Es preciso una audiencia a los administradores previa a la fijacin de la retribucin. Adems el juez fijar los plazos
para la satisfaccin de la misma. Puede
ser modificada por justa causa y en todo
caso esa decisin es susceptible de apelacin por los administradores y por quienes pudieron instar la declaracin del
concurso
A que se le nombren si lo piden auxiliares delegados (Por la complejidad del
asunto) para determinadas funciones
(entre las que se incluyen las de auxilio al
deudor en el desempeo de su actividad). La retribucin de estos en caso de
que se nombren ir de cargo de los administradores.
LUIS ALBERTO GIL NOGUERAS
Vase tambin: "Administrador de hecho".
Si se dan alguna de estas circunstancias o las previstas en el artculo 343 de la

Ley de Enjuiciamiento Civil cabe recusacin. Estas ltimas se refieren a las propias de un perito judicial.
Puede ser ejercitada por cualquier
persona legitimada para solicitar la declaracin de concurso (deudor y cualquiera
de sus acreedores, segn el artculo 3
con carcter general) tan pronto como
se sepa la causa en que se funde.
340
ADMINISTRADORES
DE SISTEMAS DE
INFORMACIN
Vase: "Sistema de informacin".
CISS
A DMISIN DE ACCIONES A COTIZACIN OFICIAL
ADMISIN DE
ACCIONES A
COTIZACIN
OFICIAL
Admission of a security in the stock exchange
I. CONCEPTO II. REQUISITOS DE LA ADMISIN
A COTIZACIN III. VENTAJAS E
INCONVENIENTES DE LA ADMISIN A
COTIZACIN IV. REQUISITOS DE
INFORMACIN DE LAS SOCIEDADES
COTIZADAS
I.
CONCEPTO
La admisin a cotizacin a Bolsa es el

proceso por el cual una empresa decide
salir a cotizar en un mercado de valores
vendiendo un paquete de acciones, normalmente minoritario, principalmente
con la finalidad de obtener recursos financieros para su expansin y crecimiento.
II.
REQUISITOS DE LA ADMISIN A
COTIZACIN
Las sociedades emisoras de valores

negociables en Bolsa que pretendan la
admisin en un mercado de valores deben cumplir ciertos requisitos y aportar
la documentacin exigida por la legislacin.
El procedimiento de admisin vara
segn exista o no verificacin previa de
la Comisin Nacional del Mercado de valores (CNMV), y segn si los valores son
nacionales o extranjeros, pblicos o privados, negociados en primero o segundo
mercado, etc. La admisin a negociacin
de los valores nacionales o extranjeros,
de renta variable o de renta fija, y de los
warrants emitidos por entidades que revistan la forma de sociedad mercantil, o
CISS
de entidades pblicas que se rijan por el

ordenamiento jurdico privado requiere
en todo caso la verificacin previa de la
CNMV.
Los requisitos de admisin de acciones o valores previstos para empresas nacionales son:
Ser una empresa con forma jurdica
de sociedad annima
Haber acuerdo previo de la Junta General de Accionistas de la sociedad
Tener cifra de capital de, al menos,
1.202.025 euros, sin tener en cuenta
la parte poseda, directa o indirectamente, por accionistas con una participacin en el capital social igual o
superior al 25%
Existencia de, al menos, 100 accionistas con participacin individual inferior al 25% del capital social. En caso de no cumplirse esta condicin
ante una primera admisin a cotizacin se deber realizar una Oferta
Pblica de Venta
Existencia de beneficios en los dos
ltimos aos o en tres aos no consecutivos en un perodo de cinco
aos, de tal forma que le haya sido
posible repartir un dividendo de al
menos un 6% del capital social desembolsado despus de impuestos y
dotada la reserva legal. La Comisin
Nacional del Mercado de Valores podr flexibilizar este criterio en el caso
de que:
La empresa aporte a la CNMV un

informe de su rgano de Administracin sobre las perspectivas
de negocio y financieras de la
entidad, y sobre las consecuencias que, a su particular juicio,
tendrn sobre la evolucin de
sus resultados en los ejercicios
venideros
341
La empresa se haya constituido

como consecuencia de una operacin de fusin, escisin o
aportacin de rama de actividad
La empresa est en proceso de

reordenacin o reestructuracin
econmica o de privatizacin
por una entidad pblica
Informacin referida a los tres ltimos ejercicios fiscales, de los cuales

se emitir informe de Auditora de
los dos ltimos
Las empresas o valores extranjeros
precisan el cumplimiento de los siguientes requisitos para su admisin a cotizacin en los mercados de valores espaoles:
Tener una cifra de capital de al menos de 1.202.024 euros, sin tener en
cuenta la parte poseda, directa o indirectamente, por accionistas con
una participacin en capital social
igual o superior al 25%
Tener beneficios en los dos ltimos
aos, o en tres aos no consecutivos
en un perodo de cinco aos, de tal
forma que le haya sido posible repartir un dividendo de al menos un 6%
despus de impuestos y una vez dotada la reserva legal. La Comisin Nacional del Mercado de Valores podr
no exigir este requisito en determinadas circunstancias
Aportar informacin de los ltimos

tres ejercicios fiscales, con informe
de auditora
Emitir, al menos, 1.202.024 euros colocados entre al menos 100 residentes espaoles, sin que tengan una
participacin igual o superior al 25%
del volumen colocado en el mercado
espaol
Incluir los valores en el Sistema Espaol de anotaciones en Cuenta y
contratacin en el Sistema de Interconexin Burstil Espaol o mercado continuo (SIBE)
Los requisitos para la admisin a cotizacin en el Mercado Latinoamericano
en Euros consisten en que debern estar
admitidos a negociacin en una bolsa
iberoamericana con criterios similares de
negociacin y control a los del mercado
de valores espaol.
En los casos de ampliaciones de capital o de conversin de valores, existe un
pacto por parte de las autoridades burstiles que consiste en que las nuevas acciones coticen en los siguientes seis das
hbiles burstiles despus de producirse
la operacin financiera.
Con respecto a los segundos mercados, los criterios de admisin son los siguientes:
LOS SEGUNDOS MERCADOS EN ESPAA: REQUISITOS PARA ADMISIN A COTIZACIN

REQUISITOS
Tipo de sociedad
Capital Social Mnimo
Nmero mnimo
de accionistas
342
SEGUNDO MERCADO DE LA
BOLSA DE BARCELONA
Sociedad Annima
300.506
Mximo: 6.010.121
20 accionistas
SEGUNDOS MERCADOS
OFICIALES
Sociedad Annima
150.254
No hay mnimo
CISS

LOS SEGUNDOS MERCADOS EN ESPAA: REQUISITOS PARA ADMISIN A COTIZACIN
REQUISITOS
SEGUNDO MERCADO DE LA
BOLSA DE BARCELONA
SEGUNDOS MERCADOS
OFICIALES
Beneficios despus
de impuestos
No exigibles
No exigibles
Antigedad
Al menos tres aos
No exigible
Informacin
Semestral: Balance y Cuenta

de Prdidas y Ganancias
Anual: Balance, Cuenta de
Perdidas y Ganancias, Aplicacin del ejercicio y Memoria
Trimestral: Descripcin de
operaciones financieras, Balance, Cuenta de Prdidas y
Ganancias, inversiones, ventas
y costes Anual: Balance, Cuenta de Prdidas y Ganancias,
Memoria y Aplicacin de resultados auditados.
A disposicin "Sociedad
Contrapartida"
III.
Al menos 20% de los ttulos

para su circulacin en el mercado
nes. En todo caso, para una empresa

cotizada es, en general, ms fcil obtener recursos financieros en las
emisiones o venta de acciones y de
obligaciones que para una no admitida a cotizacin burstil, que suele limitarse a la financiacin bancaria o
de capital riesgo.
VENTAJAS E INCONVENIENTES
DE LA ADMISIN A COTIZACIN
Los mercados de valores proporcionan una serie de funciones a las empresas cotizadas, las cuales se corresponden
con un conjunto de ventajas como las siguientes:
1.
Los mercados de valores proporcionan una fuente de financiacin a largo plazo a las empresas por medio
de su salida a bolsa, a travs de un
Oferta Pblica de Venta (OPV) o de
Suscripcin de valores (OPS), o bien
para una empresa ya cotizada a travs de ampliaciones de capital, nuevas ofertas pblicas o desinversiones
privadas de participaciones accionariales, tales como en la sucesin de
empresas familiares. Esta forma de financiacin mejora la estructura financiera de la empresa, aumentando
la posibilidad de endeudamiento ajeno.
Asimismo permite obtener financiacin ajena va emisin de obligacio-
CISS
2.
Los mercados de valores proporcionan, en general, liquidez a los ttulos

emitidos, es decir, pueden venderse
y comprarse en cualquier momento.
En este sentido, no todas las compaas cotizadas gozan de la misma liquidez.
3.
Los mercados de valores proporcionan un valor de la empresa, es decir,

cada da los inversores determinan
cul es el precio de la empresa, y este valor es relevante para sus accionistas, directivos, competencia, etc.
Por el contrario, las empresas no cotizadas deben acudir a empresas
consultoras para determinar el valor
de la misma, siempre difcil de calcular debido a los mtodos existentes
para la valoracin, a la dificultad y
343

subjetividad de estimar determinadas variables para su clculo (tasa de
actualizacin ajustada al riesgo, flujos
futuros, fondo de comercio, etc.).
4.
5.
Mejora la imagen y el prestigio de la

empresa. Una empresa cotizada puede generar prestigio entre sus clientes, proveedores, potenciales inversores, empleados, etc. Adems, una
empresa cotizada tiene una constante presencia en los medios de comunicacin y en el mercado financiero y
como referencia para los analistas, lo
cual genera una publicidad gratuita
en los medios. Esta circunstancia es
muy positiva ante la evolucin positiva de la empresa, sin embargo, ante
circunstancias contrarias puede tener efectos perjudiciales.
En algunas empresas cotizadas, en
determinadas operaciones y regiones (normativa foral) existen algunos
beneficios fiscales frente a sociedades no cotizadas.
Tambin existen una serie de inconvenientes considerados como tales "a

priori" pero que en realidad deben ser
considerados como ventajas:
1.
2.
344
La transparencia exige difusin de informacin normalizada y puntual.

Cuanta ms informacin se proporcione, mayor o mejor valoracin de
la empresa en el mercado, lo cual no
es bueno en momentos delicados,
donde los mercados actan en ocasiones muy agresivamente, penalizando la cotizacin de la empresa y
generando descontento entre el colectivo de inversores y, por tanto,
una mala imagen.
Tambin exige una adecuada gestin, cumplimiento de valores ticos,
medioambientales, de calidad, etc.
que, en su defecto, implicar una penalizacin a la empresa por parte de
los inversores y, consecuentemente,
tendr efectos negativos para la misma.

3.
El riesgo de la prdida el control por

la entrada de accionistas significativos u operaciones de adquisicin u
absorcin (Ofertas Pblicas de Adquisicin de Acciones).
4.
La admisin y mantenimiento en cotizacin genera costes en tiempo y

dedicacin, para proporcionar informacin, folletos informativos, memorias para los accionistas, etc.
IV.
REQUISITOS DE INFORMACIN
DE LAS SOCIEDADES COTIZADAS
Una vez que los valores de las empresas han sido admitidos a cotizacin oficial se les exige lo siguiente:
Sometimiento a la legislacin sobre
Ofertas Publicas de Adquisicin de
Acciones (OPAs)
Prohibicin de realizar operaciones
sobre los valores a aquellas personas
que posean informacin privilegiada
Comunicacin a la CNMV de las participaciones significativas, es decir,
de las que superen o reduzcan los siguientes umbrales: 3%, 5%, 10%,
15%, 20%, 25%, 30%, 35%, 40%, 45%,
50%, 60%, 70%, 75%, 80% y 90%
Aplicar el rgimen especial de autocartera, limitado al 5% del capital (a
partir de julio de 2009 este lmite se
incrementa al 10%)
Comunicar a la CNMV las adquisiciones de acciones propias
Aportar la siguiente informacin de
forma peridica:
Informacin anual: que incluye

las cuentas anuales individuales
y consolidadas, el informe de
gestin y el informe del auditor
CISS
A DOCTRINAMIENTO EN VALORES
Informacin semestral: debe incluir los estados financieros

completos, individuales y consolidados
Informacin trimestral: deben

proporcionar el avance de resultados y comunicar los hechos relevantes
Informacin mensual: Las Sociedades de Inversin de Capital

Variable (SICAV) debern comunicar las acciones en circulacin
posedas por los inversores
Informacin de todos aquellos

hechos relevantes (tanto econmicos como jurdicos) que puedan afectar a la cotizacin de los
valores. Los valores extranjeros
tienen que dar publicidad en Espaa a todos las informaciones
que hayan sido hechas pblicas
en sus pases de origen
Los lmites temporales para publicar

estas informaciones son: para los datos del primer trimestre, el 16 de mayo; para los datos del segundo trimestre, el 1 de septiembre; para los
del tercer trimestre, el 16 de noviembre, y para los datos anuales, el 1 de
marzo del ao siguiente
Cumplidos los requisitos, la documentacin a aportar, incluida en un expediente de admisin a negociacin,
contendr la comunicacin previa o instancia dirigida a la CNMV, certificaciones
relativas a acuerdos sociales de emisin y
admisin, litigios y retenciones judiciales, titularidad de los valores, testimonios
notariales de las escrituras pblicas de
constitucin, ampliacin de capital, emisin de renta fija, poderes, etc., estatutos
actualizados, cuentas auditadas de los
dos ltimos ejercicios sociales e informacin financiera actualizada, as como las
participaciones significativas superiores
al 5% y de los consejeros de la sociedad.
CISS
Igualmente debern aportarse cuadros de difusin en los casos de suscripcin o colocacin de valores y el certificado del Servicio de Compensacin y Liquidacin de Valores acreditativo de que
los valores cuya admisin se pretende estn inscritos en el Registro Central de
Anotaciones en Cuenta. Adems, es necesario aportar Folleto de Admisin ajustado al modelo correspondiente.
Todos los documentos mencionados
anteriormente debern ser verificados y
registrados por la CNMV para, posteriormente, adoptar por parte de las sociedades rectoras los acuerdos necesarios en
orden a la admisin a negociacin.
JOS LUIS MATEU GORDON
Vase tambin: "Latibex" y "Mercado continuo".
ADOCTRINAMIENTO
EN VALORES
Standardization of norms
El adoctrinamiento en valores (tambin denominado normalizacin de normas) es el mecanismo de coordinacin
de las tareas en una organizacin que se
basa en que los trabajadores compartan
una serie de creencias comunes y, por
tanto, logren coordinarse gracias a que
tienen una misma visin de las situaciones ambiguas que el trabajo presenta.
Es habitual en puestos en los que la
supervisin directa del superior es complicada, y sin embargo requieren de tomas de decisiones inmediatas y de cierta
complejidad y trascendencia, lo cual implica una fuerte autonoma para el trabajador. Por ejemplo, los misioneros que
desempean su tarea en lugares inhspitos de difcil acceso tienen un comportamiento relativamente homogneo, debi-
345
A DOPCIN DE INNOVACIONES
do fundamentalmente a este mecanismo
de coordinacin: todos han sido adoctrinados en unos valores comunes, en este
caso de naturaleza religiosa.
Es sin duda el mecanismo de coordinacin ms sutil y complejo, ya que implica modificar actitudes personales, y
controla el comportamiento del trabajador dndole aparentemente una total libertad, libertad que sin embargo est
constreida (como decimos sutilmente)
gracias a ese trabajo previo que ha hecho
la organizacin de moldeado de valores.
Suele ir acompaado de la normalizacin
de habilidades.
JOAQUN CAMPS TORRES
Vase tambin: "Agencia Estatal de Administracin
Tributaria" y "Delegacin de Hacienda".
ADOPCIN DE
INNOVACIONES
Innovation adoption
I. CONCEPTO II. FASES DEL PROCESO DE
ADOPCIN 1. Conocimiento 2. Persuasin 3.
Decisin 4. Implementacin 5. Confirmacin III.
TIPOLOGAS DE ADOPTANTES 1. Innovadores 2.
Adoptantes tempranos 3. Mayora temprana 4.
Mayora tarda 5. Rezagados IV.
CARACTERSTICAS PERCIBIDAS DE LA
INNOVACIN 1. Ventaja relativa 2.
Compatibilidad 3. Capacidad de ser
experimentada 4. Visibilidad 5. Complejidad
I.
CONCEPTO
La Teora de Difusin de Innovaciones estudia el proceso mediante el cual

las innovaciones se diseminan a travs de
dos procesos simultneos, el de difusin
(vase Difusin de Innovaciones) y el de
Adopcin, siendo este el ltimo el proceso mediante el cual los individuos toman
la decisin de aceptar una innovacin
346
(vase Aceptacin Tecnolgica), desde el

momento en el que conocen de su existencia hasta su implementacin y posterior uso de todas las caractersticas de dicha innovacin.
II.
FASES DEL PROCESO DE

ADOPCIN
Segn la Teora de Difusin de Innovaciones son cinco las etapas por las que
pasa un individuo para adoptar una innovacin: conocimiento, persuasin, decisin, implementacin y confirmacin.
1. Conocimiento
En esta etapa el individuo se ve expuesto a la innovacin ya sea porque obtenga algn tipo de informacin de sta,
a travs de los medios de comunicacin,
las experiencias de personas cercanas, o
su propia experiencia, antes de adoptar
la innovacin (p.ej. observar la innovacin en una tienda).
2. Persuasin
El individuo en la etapa de persuasin denota un inters en la innovacin
y, por lo tanto, inicia un proceso de bsqueda de informacin detallada acerca
de la misma con el fin de llenar los vacos
de informacin que presentaba en la etapa de conocimiento.
3. Decisin
En esta etapa el individuo ya tiene un
concepto claro de la innovacin y se ha
hecho de un conjunto de creencias que
entrar a evaluar, calificndolas como
ventajas o desventajas del uso de la innovacin, con el fin de compensar unas con
otras, para tomar la decisin de adoptar
o rechazar la innovacin.
4. Implementacin
Si la evaluacin del proceso anterior
es satisfactoria y el individuo ha decidido
CISS
A DOPCIN DE INNOVACIONES
aceptar la innovacin, ste inicia un proceso de adopcin inicial en el cual la implementa hasta cierto grado en sus actividades. A travs de esta etapa el individuo
se hace una idea de la utilidad de haber
aceptado la innovacin y puede hacer
bsquedas adicionales de informacin,
para terminar de conocerla bien.
5. Confirmacin
La etapa de confirmacin se caracteriza por la aceptacin total de la innovacin, es decir, por el uso continuado de
sta y el uso del mximo potencial til
que la innovacin puede proveer para el
individuo.
III.
TIPOLOGAS DE ADOPTANTES
La distribucin grfica de los adoptantes de una innovacin en funcin del

tiempo sigue la forma de una campana, o
una forma de "S" si se tratara de los
adoptantes agregados en funcin del
tiempo, pudindose encontrar cinco categoras de adoptantes segn el momento del tiempo en el que deciden adoptar
la innovacin.
1. Innovadores
Son los primeros adoptantes de la innovacin que se caracterizan por tener
una propensin ms alta a tomar riesgos.
Usualmente son jvenes, con buena capacidad adquisitiva, con contacto con recursos electrnicos y tecnolgicos y en
comunicacin con otros innovadores.
Representan el 2,5% del total de adoptantes.
2. Adoptantes tempranos
Son la segunda categora en el tiempo en adoptar la innovacin, y se caracterizan por ser lderes de opinin en sus
grupos, ser jvenes y con buena capacidad adquisitiva. Los adoptantes tempranos representan el 13,5% de los adoptan-
CISS
tes y les gusta probar nuevas cosas pero

con cierta prudencia.
3. Mayora temprana
Son personas racionales y cuidadosas
pero adoptan las innovaciones antes que
la mayora. Representan el 34% de los
adoptantes y se caracterizan por necesitar conocer de la experiencia de varias
personas antes de decidirse a adoptar las
innovaciones.
4. Mayora tarda
La mayora tarda est compuesta por
el 34% de los adoptantes de una innovacin. Se identifican al interior de este
grupo aquellos escpticos que normalmente no se sienten cmodos con la tecnologa, y llegan a requerir de la sugerencia constante de personas cercanas a
ellos para tomar la decisin de adopcin.
5. Rezagados
Son los ltimos en adoptar la innovacin, y representan el 16% del total de
adoptantes. Los rezagados se caracterizan por ser individuos muy tradicionales
que prefieren hacer las cosas como siempre las han hecho. Se vuelven adoptantes cuando la innovacin ha pasado a ser
cotidiana en su contexto inmediato.
IV.
CARACTERSTICAS PERCIBIDAS
DE LA INNOVACIN
Son diversos los factores que intervienen en el proceso de adopcin y que

son considerados como influyentes sobre la decisin de los individuos de
adoptar la innovacin.
Diversas variables han sido estudiadas como caractersticas percibidas de la
innovacin, antecedentes de la adopcin. Algunas de estas son:
347
A DOPCIN TECNOLGICA
1. Ventaja relativa
Este antecedente de la adopcin representa el grado en el cual el individuo
considera que la adopcin de dicha innovacin traer mayores ventajas que el
producto, servicio o idea que remplazar.
2. Compatibilidad
Es la percepcin que posee el individuo acerca de si la innovacin es consistente con sus valores, necesidades y experiencias pasadas para llegar a adoptarla
potencialmente.
gen, la voluntariedad o el resultado demostrado.

JUAN FERNANDO TAVERA MESAS
ADOPCIN
TECNOLGICA
Technological adoption
I. CONTEXTO GENERAL II. CONCEPTO III.
POSTURA DEL ADOPTANTE
I.
CONTEXTO GENERAL
3. Capacidad de ser experimentada

La capacidad o posibilidad que el individuo percibe que tiene para ensayar o
probar la innovacin, o versiones limitadas de la misma, antes de ser adoptada
definitivamente.
4. Visibilidad
La percepcin del individuo acerca
de qu tan visibles son para otras personas los resultados del uso de la innovacin.
5. Complejidad
Es el grado en el que el individuo
percibe que el uso de la innovacin est
provisto de esfuerzos o dificultades.
Las caractersticas percibidas de la innovacin permiten que los consumidores puedan pasar del simple conocimiento o notoriedad de la innovacin hacia la
adopcin. Una innovacin con amplia
ventaja relativa, alta compatibilidad, alta
capacidad de experimentacin, alta visibilidad, y poca complejidad, ser ms fcilmente adoptada, que otra innovacin
con algunas o todas las caractersticas anteriores en una valencia contraria.
Otras variables han sido estudiadas
como antecedentes tales como la ima-
348
Es ampliamente reconocido el papel

protagonista de la tecnologa en la competitividad y xito de las empresas, as
como en el eficiente desempeo de las
dems organizaciones en general.
Debe considerarse que la gran mayora de las empresas pertenecen a los sectores denominados de media y baja tecnologa, en los cuales el uso de tecnologa avanzada es un medio en el proceso
de desarrollo e introduccin de sus innovaciones, y no un fin en si mismo.
Por esta razn las empresas, para poder desarrollar e introducir exitosamente
al mercado sus productos y/o servicios,
requieren integrar a su operacin productos y/o procesos de alta tecnologa y/
o adoptar tecnologas forneas, es decir,
desarrolladas por otras empresas u organizaciones en otros pases del mundo.
Esta adopcin tecnolgica busca entre
otros:
Aumentar la eficiencia en la produccin
Mejorar la oferta de productos y/o

servicios
Lograr una mayor diferenciacin de

los productos y/o servicios
CISS
A DOPCIN TECNOLGICA
Solucionar las limitantes tecnolgicas propias de la empresa que desarrolla la innovacin
Diagnostico tecnolgico
Identificacin de las opciones tecnolgicas ms adecuadas, segn el tipo

de empresa u organizacin y los objetivos estratgicos perseguidos
Seleccin y adquisicin de la tecnologa o conjunto de tecnologas
Implementacin de la tecnologa
Transferencia de conocimiento tecnolgico, el cual puede ser en la forma de capacitacin y entrenamiento

en cuanto a su uso
Articulacin al portafolio de proyectos de innovacin
Mejorar su proceso de innovacin
En este contexto, la adopcin de la

tecnologa o tecnologas adecuadas puede marcar la diferencia entre el xito o el
fracaso en el proceso de innovacin.
II.
CONCEPTO
La adopcin tecnolgica es el proceso mediante el cual una empresa u organizacin incorpora exitosamente a sus
procesos productivos y/o organizacionales una tecnologa o un conjunto de tecnologas, as como el conocimiento contenido en estas, con la finalidad de realizar las distintas actividades conducentes
a la innovacin.
De esta forma, la adopcin tecnolgica va ms all de la simple compra de
manera aislada de un determinado producto y/o servicio tecnolgico. Como
por ejemplo, la contratacin de expertos,
la adquisicin de textos o manuales con
contenido tecnolgico simplemente la
compra de una maquinaria productiva.
Si bien las anteriores actividades podran formar parte del proceso de adopcin tecnolgica, su realizacin de manera aislada no implica la adecuada transferencia del conocimiento contenido en la
tecnologa, requisito indispensable para
que estas acciones en conjunto lleguen a
configurarse efectivamente como una
adopcin tecnolgica exitosa.
Por lo tanto, la adopcin tecnolgica
ha de ser entendida como un proceso
sistmico y sistemtico mediante el cual
se incorpora de manera eficiente la tecnologa ms adecuadas, segn los objetivos estratgicos de la empresa u organizacin.
Las principales etapas identificables
en este proceso son:
CISS
Al entender la tecnologa como conocimiento encapsulado, comprendemos que la tecnologa y el conocimiento

adoptado por la empresa u organizacin
puede venir en la forma de:
Tecnologa de Producto
Tecnologa de Proceso
III.
POSTURA DEL ADOPTANTE
La posicin o actitud asumida por las

empresas u organizaciones en cuanto al
proceso de adopcin tecnolgica vara
de una a otra en funcin de su estrategia
de innovacin.
Diferentes enfoques han sido utilizados al momento de clasificar el comportamiento del adoptante. De manera genrica, los diferentes tipos de actitud
asumidos por las empresas u organizaciones, en cuanto al proceso de adopcin tecnolgica, pueden clasificarse en:
a) Innovador: promueve la investigacin y el desarrollo tecnolgico con
la intencin de ser el primero en disponer de las nuevas tecnologas desarrolladas
b) Seguidor agresivo: avanza tecnolgicamente al ritmo que lo hace el lder
349
A DQUIRENTE
de su sector o sus competidores ms
cercanos
c) Seguidor rezagado: adopta tecnologas maduras, ya probadas por sus
competidores o el mercado, sin asumir los riesgos del innovador, pero
tampoco disfruta de las ventajas de
ser el primero en utilizar una tecnologa ya que para l su ventaja competitiva no esta basada en la tecnologa
ALEJANDRO OLAYA DVILA
Vase tambin: "Adopcin de Innovaciones"; "Adquisicin de conocimiento y tecnologa"; "Diagnstico Tecnolgico" y "Postura tecnolgica".
ADQUIRENTE
Acquirer
Se trata de la persona fsica o jurdica
que compra o adquiere un determinado
bien o una determinada empresa. La figura del adquirente puede ser mltiple,
esto es, puede haber diferentes compradores que adquieran un determinado
bien o empresa, y, en su caso, tengan derecho a la propiedad compartida de lo
adquirido.
En el caso de la adquisicin de una
empresa, la figura del adquirente toma
una especial importancia en relacin con
el control poltico de la misma, ya que,
dependiendo de la relacin que tenga el
adquirente de un paquete de acciones
con los otros accionistas, se puede desencadenar un proceso de OPA obligatoria, al detectarse una posible concurrencia en relacin con la toma de decisiones
en el rgano de administracin de la entidad.
En otras ocasiones, la naturaleza del
adquirente o incluso su nacionalidad
pueden suponer una restriccin a la rea-
350
lizacin de determinadas operaciones financieras, y sobre todo puede tener

efectos fiscales muy importantes, si el adquirente fuera una entidad radicada en
un paraso fiscal.
Hay situaciones en las que hay varios
adquirentes de un mismo bien, como es
el caso de la copropiedad de determinados activos financieros, tales como bonos o pagars, que pueden provocar una
situacin de bloqueo por parte de un adquirente que no desee enajenar el activo,
cuando los dems s lo deseen, ya que la
legislacin vigente prohbe expresamente hacer cuotas de bonos o de pagars
para negociarlos en el mercado.
Asimismo, la separacin entre nudapropiedad y usufructo de un activo puede tener su importancia de cara a los adquirentes o en su caso herederos de dichos activos segregados. Las implicaciones legales y fiscales de la tenencia de
una u otro pueden ser significativas segn los casos.
De ah que, en general, la identificacin del adquirente sea fundamental en
todo tipo de contratacin mercantil o
burstil.
MIGUEL CRDOBA BUENO
ADQUISICIN
Acquisition
I. CONCEPTO II. FASES DEL PROCESO DE
ADQUISICIN III. EL PROTOCOLO DE
ADQUISICIN
I.
CONCEPTO
Puede entenderse la adquisicin como la compra de un bien o de una empresa, o en su caso como la toma de control de una entidad.
CISS
A DQUISICIN
Evidentemente, adquisicin es un indicativo de compra en su acepcin ms
genrica. No obstante, en el mundo financiero se suele identificar con la compra y control de una empresa por parte
de otra. De hecho, el trmino anglosajn
Mergers and Acquisitions, que se traduce en Espaa por "Fusiones y Adquisiciones", da nombre a los departamentos de
asesoramiento de los bancos de inversin en relacin con la mediacin entre
compradores y vendedores de empresas.
Esta actividad ha tenido un gran desarrollo en las ltimas dcadas, debido a
diferentes causas: penetracin de empresas multinacionales en diferentes pases,
desarrollo de polticas de crecimiento y
rotacin de inversiones en los grandes
grupos econmicos, reestructuracin de
empresas familiares con vistas a la sucesin de la explotacin, concentracin de
sectores y compaas anteriormente diversificadas y atomizadas, conclusin de
alianzas defensivas, reforzamiento de la
estructura accionarial de las empresas,
etc.
Comprende cualesquiera procesos
societarios, contratos y negocios jurdicos relacionados con las empresas y sus
bienes, mediante los cuales se materialice una reestructuracin o transmisin de
una empresa o de un grupo de empresas.
Dentro del mbito del control poltico de la empresa, el trmino adquisicin
tambin se identifica con llegar a controlar el rgano de administracin de la misma, esto es, ser capaz de influir de manera decisiva en la toma de decisiones de la
entidad. Por ello, a la hora de calificar la
necesidad de una OPA obligatoria, la Comisin Nacional del Mercado de Valores
(CNMV) estudia el nmero de consejeros
que concurren con un determinado grupo empresarial y, si hay mayora, aunque
no se posea el 30% de capital que marca
la ley, obligara a dicho grupo a lanzar
CISS
una OPA sobre la totalidad de las acciones de la empresa para proteger los intereses de los accionistas minoritarios.
II.
FASES DEL PROCESO DE

ADQUISICIN
Para proceder a la adquisicin de una

empresa suelen darse varias fases:
1.
Fase de negociacin previa. En esta

fase, que puede durar varios meses,
se realizan diferentes aproximaciones entre la parte compradora y la
parte vendedora, sondendose una a
la otra, con el fin de establecer un
marco posible de negociacin entre
las partes.
2.
Firma de un acuerdo de Intenciones.

Si realmente existe la voluntad de llegar a un acuerdo de compraventa,
las partes firmarn un acuerdo de intenciones, en el que se establecern
las condiciones bsicas bajo las cuales se establecer la negociacin, entre ellas el desarrollo de auditoras y
el proceso de due diligence.
3.
Fase preliminar. Se realizar un intercambio de documentacin entre las

partes, previa firma de un acuerdo
de confidencialidad. Se entregarn
los estados financieros, declaraciones de impuestos, contratos de ejecutivos (incluyendo las posibles condiciones de blindaje), relacin de
clientes y proveedores, detalle de
empleados con las caractersticas del
convenio colectivo, escrituras, plizas de seguros, etc.
4.
Fase contractual. Se redactaran todos los contratos que fueran precisos para llevar a cabo la operacin de
compraventa, incluyendo todas las
clusulas que prevn las posibles
contingencias y garantas del buen
fin de la operacin.
5.
Fase de ejecucin. Se procedera a

poner sobre la mesa los resultados
351
A DQUISICIN
6.
III.
de las auditoras, due diligence, y aspectos que son susceptibles de alterar el precio de la transmisin, tales
como compromisos con terceros,
declaraciones de impuestos no verificadas por Hacienda, limitacin temporal de contratos y alquileres, etc.
Finalmente, se llegara en su caso a
un acuerdo de precio y se firmaran
los contratos pertinentes.
ciacin en un plazo y condiciones genricamente determinados.
Declaracin del cedente o del cesionario de que van a iniciar el proceso

de transmisin de la empresa
Cierre de la operacin. Aunque la

operacin ya se haya firmado y se haya producido la transmisin de la
empresa, en muchas ocasiones se
asume el pago aplazado de una parte
del precio, condicionado a la evolucin de los beneficios, las ventas u
otros parmetros, como el resultado
de las contingencias fiscales o determinados contratos pendientes de
materializacin. Todo ello implicar
que la operacin se cierre en un plazo posterior a la firma del contrato,
cuando prescriban todas las garantas fijadas en el clausulado de dicho
contrato.
Valoracin orientativa de la compaa
Criterios de determinacin del precio de transmisin
Forma de pago
Seleccin de auditores y criterios de

fijacin de auditoras
Compromiso del cedente de mantenimiento de la situacin patrimonial

de la empresa durante el perodo de
negociacin
Plazo de exclusividad durante el cual

no se iniciarn negociaciones con
terceros
Condiciones suspensivas o resolutorias y condiciones de desestimiento
Pactos relativos a la continuidad o

cesin del personal y directivos de la
empresa objeto de la transmisin
Compromisos de confidencialidad
EL PROTOCOLO DE
ADQUISICIN
El protocolo de adquisicin ser el

conjunto de negociaciones, documentos
y actuaciones que es preciso realizar para
llevar a cabo la adquisicin de una empresa.
El primer documento a firmar es la
carta de intenciones, que no es otra cosa
que un acuerdo bilateral en el que las
partes contratantes, cedente y cesionaria,
sealan las condiciones en que se ha de
desarrollar el proceso de transmisin o
adquisicin de la empresa.
Esta carta se dirige habitualmente a
los socios propietarios de la compaa
adquirida, aunque tambin puede dirigirse a la empresa como tal. Expresa la voluntad de las partes de iniciar una nego-
352
El contenido de la carta de intenciones puede variar, pero en general suele

contener los siguientes aspectos:
Una vez iniciado el proceso, se van

desarrollando las diferentes fases antes
descritas, hasta llegar a lo que propiamente se denomina el protocolo de adquisicin, que constar de los siguientes
puntos:
-
Fecha y lugar de celebracin
Partes (comparecencia, intervencin

y representacin)
Expositivos
Definiciones
CISS
A DQUISICIN DE CONOCIMIENTO
-
Convienen
Manifestaciones y garantas
Estipulaciones-clusulas
r satisfecho, pudiendo establecerse

plazos de pago en funcin de la evolucin de la compaa, o incluso una
contraprestacin mixta en dinero y
en bienes o en valores mobiliarios.
Precio
Ajuste del precio
Precio aplazado, garantas del

precio aplazado
Acciones
Transmisin y entrega de acciones
Cierre
Garantas del cedente
Modificaciones societarias
Otros pactos
No competencia
Confidencialidad
Personal de la compaa
Arbitraje
Incumplimiento
cin
Opciones de compra y venta
resolu-
Anexos
Aceptacin, otorgamiento y firma
El desarrollo del protocolo, obviamente, es un tema complejo que debe

ser desarrollado por los abogados de las
partes. No obstante, hay tres aspectos
importantes del protocolo que haran inviable la operacin, si las partes no llegan
a un acuerdo claro:
-
El precio, que podr ser fijo o variable, en funcin de parmetros. Se

suelen establecer unos umbrales inferiores o superiores de precio, con
criterios de revisin. Asimismo se deben establecer criterios para el ajuste
de dicho precio y la forma en que se-
CISS
Las garantas, que se establecen en

los casos de pago aplazado. Pueden
ser garantas reales como hipotecas
inmobiliarias o prenda sobre valores
mobiliarios, o bien se condiciona la
transmisin de las acciones a determinados hitos futuros. Tambin se
pueden emitir pagars a fechas determinadas, que se podrn ejecutar
en funcin de la evolucin del negocio.
Las contingencias, que podran ser

pasivos ocultos o minorados, activos
ficticios o sobrevalorados, garantas
dudosas o condicionadas, contingencias fiscales, contingencias laborales,
litigios y reclamaciones de terceros,
eviccin, etc.
La adquisicin de una empresa exigir de un equipo pluridisciplinar de profesionales por ambas partes, que analicen
en profundidad todos los aspectos antes
indicados, diseccionando la empresa, verificando todos y cada uno de los activos
y pasivos y evaluando todas las contingencias que se pueden producir en los
aos siguientes, a fin de poner todo ello
en valor, y ser capaces de establecer un
precio justo para la transaccin.
MIGUEL CRDOBA BUENO
Vase tambin: "Contingencias en la transmision
de empresas".
ADQUISICIN DE
CONOCIMIENTO
Knowledge acquisition
353
A DQUISICIN DE CONOCIMIENTO
I. INTRODUCCIN II. DEFINICIN
I.
INTRODUCCIN
No es posible que las personas, las

empresas o las organizaciones posean de
manera individual la totalidad de los conocimientos y tecnologas especficas o
genricas requeridos para el desarrollo e
implementacin de sus productos, servicios o procesos. Incluso su capacidad de
actualizar los conocimientos actuales, va
incorporacin de nuevos conocimientos,
o de mejorar sus capacidades productivas mediante el desarrollo de tecnologas
resulta en la prctica bastante limitada.
Suplir estas necesidades y subsanar estas
deficiencias en cuanto a los conocimientos y tecnologas requeridas para lograr
un cometido se consigue mediante la adquisicin de conocimientos y tecnologas.
II.
DEFINICIN
Se denomina adquisicin de conocimiento y tecnologa a la compra de conocimiento externo, bien sea en la forma
de tecnologa de producto, tecnologa de
proceso o de servicios, sin la activa cooperacin con la fuente y con la intencin
de emplearlo en las distintas actividades
organizacionales de forma tal que su adquisicin, incorporacin y gestin permite manipular la ventaja competitiva de
los individuos, empresas o naciones.
La adquisicin de conocimiento y
tecnologas comprende las actividades
relativas a:
La bsqueda
La identificacin
El acceso al conocimiento y tecnologas que es relevante para la empresa

u organizacin
En un sentido ms amplio puede

tambin afirmarse que no siempre la adquisicin de conocimiento implica la accin de comprar, es decir, de adquirir
mediante remuneracin econmica el
derecho de usufructo de un determinado conocimiento, entre otras razones debido a que no todo el conocimiento se
encuentra encapsulado en la forma de
producto, servicios o procesos y que, por
el contrario, una gran parte de ste se
encuentra de manera intangible, an sin
codificar o de libre acceso.
Por ejemplo, es usual que una empresa que desea desarrollar un nuevo
producto logre, mediante su proceso interno de investigacin y desarrollo, crear
un nuevo conocimiento o conjunto de
nuevos conocimientos, caso en el cual
no habr sido necesario comprarlo a un
tercero.
Formas usuales de adquisicin de conocimiento en la empresa

Con desembolso econmico
Sin desembolso econmico
Compra de maquinaria o equipo
Desde la informacin proveniente de clientes

y mercados
Compra de hardware o software
Desde la informacin obtenida en la relacin

o cooperacin con proveedores de equipos o
componentes tecnolgicos
Contratacin de empleados que poseen los Participacin en foros, seminarios, talleres o

nuevos conocimientos
eventos
Contratacin de servicios externos de I+D
354
Desde el proceso interno de I+D
CISS
A DQUISICIN INTRACOMUNITARIA
Formas usuales de adquisicin de conocimiento en la empresa
Con desembolso econmico
Sin desembolso econmico
Contratacin de servicios de consultora y for- Reuniones gremiales o asociaciones profesiomacin

nales
Compra de patentes, licencias o marcas
Material bibliogrfico de libre circulacin (internet, revistas comerciales y publicitarias)
Suscripcin a revistas cientficas o publicacio- Organismos pblicos

nes tcnicas
Cooperacin con universidades o centros de
investigacin
Las anteriores actividades segn su

naturaleza, se clasifican en:
a) Fuentes de conocimiento externas:
en las cuales el nuevo conocimiento
se obtiene de fuentes externas a la
empresa u organizacin
b) Fuentes de conocimiento internas:
en las cuales el nuevo conocimiento
proviene, o se crea en la misma empresa u organizacin
Otra forma usual de adquisicin de
conocimiento en las empresas se produce mediante la transferencia voluntaria o
intercambio de conocimiento entre distintas unidades empresariales o unidades
funcionales de la misma empresa u organizacin.
La ejecucin de este conjunto de actividades, conducentes a la adquisicin
de nuevo conocimiento, son de gran utilidad para empresas que operan en entornos dinmicos e innovadores, en los
cuales se hace necesario que la empresa
complete su acervo de conocimiento interno con fuentes de conocimiento complementarias que le permitan desarrollar
e implementar sus productos y/o servicios.
ALEJANDRO OLAYA DVILA
CISS
ADQUISICIN
INTRACOMUNITARIA
Intra-community acquisitions
La creacin del Mercado Interior nico en la Unin Europea y la abolicin de
las fronteras fiscales y aduaneras que ello
conlleva exige la diferenciacin de un doble hecho imponible en el Impuesto sobre el Valor Aadido en lo que a las operaciones exteriores se refiere. As, dicho
impuesto distingue entre lo que se denominan adquisiciones intracomunitarias y
las importaciones de bienes. De una forma global se puede decir que el primero
de estos conceptos se refiere a las compras de bienes procedentes de pases comunitarios, mientras que el segundo se
reserva para las adquisiciones de productos procedentes de pases no pertenecientes a la Unin Europea. El tratamiento fiscal y las obligaciones tributarias derivadas de cada uno de ellos son diferentes.
La Ley 37/1992, de 28 de diciembre,
del IVA, que en este aspecto transpone a
la normativa espaola lo previsto en las
Directivas comunitarias, define la adquisicin intracomunitaria como la obtencin del poder de disposicin por empresarios, profesionales o personas jur-
355
A DQUISICIN INTRACOMUNITARIA
dicas no empresarios, sobre bienes muebles corporales, expedidos o transportados con destino al adquirente, desde
otro Estado miembro, por el transmitente, el propio adquirente, o un tercero en
nombre y por cuenta de cualquiera de
los anteriores.
Como se desprende de la definicin
anterior, las operaciones intracomunitarias tributan en destino (en el pas en el
que se produce la adquisicin). Por consiguiente, para evitar que una misma
operacin tribute en dos Estados, pues
habra doble imposicin, las entregas correspondientes de las mercancas (denominadas entregas intracomunitarias) estn exentas. Es un caso de exencin plena (vase "Exencin plena y limitada").
Por tanto, para que se d una adquisicin intracomunitaria es indispensable
que:
a) exista un transporte intracomunitario de los bienes, entendiendo ste
como el que tiene su lugar de inicio
y llegada en dos Estados miembros
distintos
b) que el adquirente de los bienes sea
un empresario o profesional; si fuese
un particular no se estara ante este
hecho imponible y, por lo tanto, se
pagara el IVA en el pas de origen
(como cualquier entrega interior).
Ahora bien, las adquisiciones de medios de transporte nuevos tributan
siempre en destino, con independencia de la condicin del adquirente
No obstante, la ley del IVA asimila a
las adquisiciones intracomunitarias, y por
ello tributan como stas, la afectacin a
las actividades de un empresario o profesional desarrolladas en un Estado miembro de un bien expedido o transportado
por l mismo o por su cuenta, desde
otro Estado miembro en el que dicho
356
bien haya sido producido, extrado,

transformado, adquirido o importado
por dicho empresario o profesional en el
desarrollo de su actividad realizada en el
territorio de este ltimo Estado miembro. Es lo que se denomina "transferencia de bienes". El caso se refiere, por
ejemplo, a la transferencia de un ordenador utilizado por la central de un banco
en Espaa a su sucursal en Londres. En
estas operaciones, aunque no hay una
transferencia de la propiedad propiamente dicha sobre dichos bienes, sino
nicamente una transferencia de un Estado a otro, se considera que rene todos
los requisitos exigidos a las adquisiciones
intracomunitarias, y tributan como ellas
en el pas de destino. El objetivo de esta
salvedad es exclusivamente el de controlar el movimiento de estos bienes por
parte de la Administracin tributaria, a
efecto de posibles repercusiones tributarias futuras.
Inicialmente, cuando se constituy el
Mercado Interior nico (1993), se pens
que ste funcionase, en lo que al Impuesto sobre el Valor Aadido se refiere,
igual que lo haca cualquiera de los mercados nacionales de los Estados miembros, de manera que los intercambios de
bienes tributasen en el lugar de la adquisicin (en origen). Los sujetos pasivos
del Impuesto adems se veran obligados
exclusivamente a presentar declaraciones
por este Impuesto en su lugar de residencia, simplificndose as considerablemente las obligaciones fiscales para los
empresarios o profesionales que desempeasen su actividad simultneamente
en varios Estados miembros. Un sistema
de compensacin intracomunitaria se encargara despus de redistribuir los ingresos entre las Administraciones tributarias
afectadas, segn les correspondiese.
Ahora bien, las diferencias que existan
entonces entre los tipos impositivos del
IVA aplicados en los Estados miembros
hizo recomendable posponer la aplica-
CISS
A DSL
cin de este rgimen de tributacin en
origen, que se denomin "rgimen definitivo", a un momento posterior (ao
1997), cuando dichas diferencias fuesen
menores. Hasta ese momento se opt
por aplicar lo que se denomin "rgimen
transitorio" (tributacin en destino). Hoy
en da, como todava existen diferencias
significativas en los tipos vigentes en los
pases comunitarios, se mantiene en vigor aquel rgimen transitorio.
BEGOA BARRUSO CASTILLO
ADQUISICIN
TEMPORAL DE
ACTIVOS
Vase: "Cesin de activos de deuda con pacto de
recompra".
ADSL
Asymmetric Digital Subscriber Line
I. CONCEPTO II. FUNCIONAMIENTO III.
EVOLUCIN
I.
CONCEPTO
La ADSL o Lnea de Abonado Digital

Asimtrica es una tecnologa que permite
transmitir datos a alta velocidad utilizando el cableado de la red telefnica convencional. Es apta para la conexin a Internet y permite el uso del servicio de
voz de la lnea telefnica de forma simultnea.
Esta es una de las tecnologas que
utilizan los proveedores de servicios de
Internet (ISP) para ofrecer a los usuarios
servicios de banda ancha, generalmente
de tipo domstico.
La ADSL se engloba dentro de las tecnologas DSL (Digital Subscriber Line), y
CISS
dentro de ellas en el grupo de las asimtricas. Esto significa que la velocidad de

transmisin de datos no es igual entre el
flujo ascendente y el descendente. En el
caso de la tecnologa ADSL la velocidad
de bajada es superior a la de subida.
La velocidad mxima de una conexin ADSL es de 8 Mbit/s de bajada y 1
Mbit/s de subida, aunque la velocidad final que podr disfrutar el usuario depender de la distancia desde el domicilio
hasta la central telefnica. Por otro lado,
los ISP limitan la velocidad de las lneas
ADSL dependiendo de la tarifa a la que
est abonado el cliente.
II.
FUNCIONAMIENTO
El servicio convencional de voz y la

transmisin de datos mediante ADSL
operan en anchos de banda diferentes
dentro de la lnea telefnica. Esto permite que se puedan separar las seales y
que ambas puedan utilizar la misma lnea
de abonado sin interferir la una con la
otra.
Es necesario un dispositivo que permita separar ambas seales. Este dispositivo puede ser un microfiltro o un splitter. Su funcin consiste en filtar el rango
de frecuencias que utiliza el servicio de
voz telefnico, rechazando todas las que
se encuentren por encima o por debajo
de ese rango.
Por otro lado, es necesario otro dispositivo que gestione los paquetes de datos que se envan y reciben a travs de la
lnea ADSL. Se puede tratar de un mdem o un router ADSL.
III.
EVOLUCIN
La tecnologa ADSL ha sido revisada y

mejorada dando lugar al ADSL2 y al
ADSL2+, que consiguen velocidades de
transferencia an mayores. As, el lmite
del ADSL2 es de 12/2 Mbit/s, y el del
357
A DUANAS
ADSL2+, de 24/5 Mbit/s. Este aumento
en la velocidad de transferencia permite
que se pueda ofertar, junto a la lnea de
voz y la conexin a Internet, servicios de
televisin digital.
Kluwer, Heineken, Royal Dutch Shell,

AcerlorMittal y KPN, entre otras. Es uno
de los principales ndices nacionales del
grupo paneuropeo de bolsa Euronext,
junto con BEL20 de Bruselas, CAC 40 de
Paris y PSI-20 de Lisboa.
MIGUEL RBANO PABLOS
ADUANAS
Vase: "Cdigo aduanero modernizado".
AECA
Vase: "Asociacin Espaola de Contabilidad y Administracin de Empresas (AECA)".
AECOC
Este ndice est diseado para reflejar tendencias generales en la cotizacin

de valores de la bolsa de msterdam, y
adems para servir como activo subyacente para productos unidos al ndice,
tales como los instrumentos financieros
derivados y los Fondos cotizados o ETFs.
II.
Como caractersticas principales del

ndice AEX pueden sealarse las siguientes:
1.
El AEX consiste exclusivamente en ttulos emitidos por empresas que hayan sido admitidas a cotizar en el
mercado oficial de Euronext de msterdam
2.
Incluye:
Vase: "Asociacin espaola de codificacin comercial (AECOC)".
AEDEMO
Vase: "Asociacin Espaola de Estudios de Mercado, Marketing y Opinin (AEDEMO)".
AEX - INDEX
I. CONCEPTO II. CARACTERSTICAS III.
CLCULO
I.
a) Compaas que tengan al Euronext de msterdam como mercado de referencia

b) Compaas con un mercado de
referencia que no sea el Euronext de msterdam, pero que
puedan admitirse con base en:
-
La presencia significativa, relativa al tamao del grupo,

de activos de negocio y/o de
actividades y/o el empleo de
un nmero significativo de
empleados en Holanda
Volmenes de negociacin
significativos en instrumentos derivados relacionados
en msterdam
Que haya estado incluido en

otros ndices burstiles,
CONCEPTO
El AEX es un ndice ponderado basado en cotizaciones de los valores de las

25 empresas lderes que cotizan en el
mercado oficial de Euronext de msterdam. Concretamente est compuesto
por ttulos emitidos por las 25 empresas
de mayor volumen de negociacin en el
Euronext de msterdam, entre las que se
encuentran: Philips, grupo ING, Wolters
358
CARACTERSTICAS
CISS
A EX - INDEX
siempre que los puntos anteriores sean cumplidos por
el candidato a incorporarse
en el ndice
3.
Las compaas incluidas en el ndice

AEX se seleccionan sobre la base del
volumen de cotizacin negociado en
el Euronext de msterdam. Las empresas con ms de una cotizacin en
el mercado oficial citado anteriormente slo se incluirn una vez en el
ndice AEX
4.
El porcentaje mximo de ponderacin de un constituyente no podr

superar el 15% en el momento del
ajuste peridico del ndice. Sin embargo, si debido al redondeo el porcentaje total de ponderacin de los
constituyentes del ndice no suma el
100%, se podr no emplear esta regla. En caso de duda, el compilador
tomar la decisin final
5.
La ponderacin de una empresa en

el ndice depende del nmero de valores que stos representan en la
cesta de valores del ndice AEX. Generalmente este nmero se redondear a la cifra ms cercana
6.
III.
El ndice se recalcula y publica cada

15 segundos, empleando los ltimos precios cotizados en tiempo real de los mercados Euronext. Slo se usarn precios a
los que se ejecuten transacciones durante la cotizacin regular diaria (actualmente de 9:00 a 17:40 horas).
El valor oficial de apertura se calcula
tan pronto como cada sociedad que forme parte del ndice haya recibido al menos un precio. Si por cualquier razn no
hay precios disponibles para todos los
constituyentes del ndice 15 minutos
despus de que Euronext haya empezado la cotizacin regular diaria, el nivel
oficial de apertura del ndice AEX se publicar tan pronto como las compaas
cuyos precios por accin disponibles en
la actual sesin de cotizacin representen al menos el 80% del valor del ndice
AEX al cierre del da de cotizacin anterior.
El ltimo valor publicado del ndice
AEX ser el valor oficial de cierre del ndice para ese da de cotizacin.
El valor del ndice se calcula de la siguiente forma:
El valor del AEX deber ser igual a

una centsima parte del total acumulado obtenido de multiplicar el nmero de valores de cada empresa
contenidos en el ndice por el ltimo
precio conocido de transaccin publicado por el mercado oficial
CLCULO
El valor del ndice actual se publica

de manera continua, empezando por el
valor de apertura o, en algunos casos,
con un valor de preapertura mediante el
valor de cierre. Los valores ndices podrn clasificarse como meramente indicativos o, en su caso, se podr suspender
la publicacin de valores ndices si existen circunstancias que no permitan su
clculo correcto.
CISS
Donde:
It = Valor del ndice en el momento t
Xi = Peso/Ponderacin en nmero
de valores para la compaa i
Pi = ltimo precio o cotizacin de la
compaa i
359
A FECTACIN
d = Divisor del ndice AEX, que
siempre es igual a 100
M ISABEL LZARO AGUILERA
Vase tambin: "ndice burstil".
AFECTACIN
Affection
I. CONCEPTO II. AFECTACIN DE INGRESOS
PBLICOS III. AFECTACIN DE BIENES AL
PAGO DE UNA DEUDA TRIBUTARIA IV.
AFECTACIN DE BIENES A UNA ACTIVIDAD
ECONMICA
I.
CONCEPTO
Desde un punto de vista fiscal la afectacin o afeccin se utiliza en diversos

sentidos y, por tanto, tambin con una finalidad diversa. En este sentido, la afectacin se refiere a que lo recaudado por
un tributo se destina a un gasto pblico
concreto. Igualmente, la afectacin significa que determinados bienes respondern del pago de una deuda tributaria. Por
ltimo, la afectacin implica que determinados bienes se destinan a una finalidad concreta que no es otra que el ejercicio de una actividad econmica.
II.
AFECTACIN DE INGRESOS
PBLICOS
En el primer caso, el artculo 27.3 de

la Ley 47/2003, de 26 de noviembre, General Presupuestaria, regula una regla general de no afectacin al disponer que
los recursos del Estado, los de cada uno
de sus Organismos autnomos y los de
las entidades integrantes del sector pblico estatal con presupuesto limitativo
se destinarn a satisfacer el conjunto de
sus respectivas obligaciones, salvo que
por Ley se establezca su afectacin a fines determinados. En este sentido, como
360
advierte el profesor Calvo Ortega "la afectacin de los ingresos ha sido, casi siempre, un fenmeno de ilusin financiera.
Se ha visto como una tcnica til para
vencer la resistencia de los contribuyentes a un determinado impuesto o como
la justificacin de un tributo extrafiscal o,
en ocasiones, como consecuencia de un
sistema de caja mltiple donde la afectacin ha sido ms implcita que abierta".
El ordenamiento tributario espaol
prev tres supuestos en los que se produce dicha afectacin y, por tanto, que
exceptan la regla general de no afectacin de ingresos tributarios a gastos pblicos.
El primer ejemplo es el de la contribucin especial que, por su propia naturaleza, es un tributo afectado. Es decir,
su recaudacin va a ir directamente a financiar el coste de la obra o del establecimiento o ampliacin del servicio. As lo
dispone el artculo 29.3 del Real Decreto
Legislativo 2/2004, de 5 de marzo, por el
que se aprueba el texto refundido de la
Ley Reguladora de las Haciendas Locales:
"Las cantidades recaudadas por contribuciones especiales slo podrn destinarse a sufragar los gastos de la obra o
del servicio por cuya razn se hubiesen
exigido".
Similar planteamiento ha de realizarse, en segundo lugar, en relacin con las
tasas que tambin, por su propia naturaleza, son tributos afectados. Por un lado,
el artculo 7 de la Ley 8/1989, de 13 de
abril, de Tasas y Precios Pblico recoge el
principio de equivalencia al disponer que
las tasas tendern a cubrir el coste del
servicio o de la actividad que constituya
su hecho imponible. Por otro lado, el artculo 24.2 del mismo Texto refundido
establece que, en general, el importe de
las tasas por la prestacin de un servicio
o por la realizacin de una actividad no
podr exceder, en su conjunto, del coste
real o previsible del servicio o actividad
CISS
A FECTACIN
de que se trate o, en su defecto, del valor
de la prestacin recibida.
El ltimo ejemplo son los impuestos
medioambientales que, en la mayora de
los casos, estn afectos a un gasto determinado. Sin embargo, tal y como ha advertido la doctrina recientemente "la defensa del tributo ambiental conforme a la
legalidad y a la capacidad econmica, como ingreso pblico ordinario que afluye
al Tesoro, del Estado, de las Comunidades Autnomas, de los Municipios implica el rechazo frontal y absoluto de la parafiscalidad y de la afectacin del gravamen, cualquiera que sea su naturaleza, a
una finalidad corporativa institucional"
(Rosembuj, T.). En este mismo sentido,
el Tribunal Constitucional, en la Sentencia 179/2006 afirma expresamente que la
genrica afectacin del tributo a la proteccin del medio ambiente no determina su naturaleza ambiental. Por el contrario, se entiende que la afectacin es slo
"uno de los varios indicios, y no precisamente el ms importe, a la hora de calificar la naturaleza del tributo".
III.
AFECTACIN DE BIENES AL
PAGO DE UNA DEUDA
TRIBUTARIA
La segunda clase de afectacin es la

recogida en los artculos 79.2 de la Ley
58/2003, General Tributaria y 64.1 del
Real Decreto Legislativo 2/2004, de 5 de
marzo, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley Reguladora de las Haciendas Locales. En el primero se dispone que "los bienes y derechos transmitidos quedarn afectos a la responsabilidad del pago de las cantidades, liquidadas o no, correspondientes a los tributos
que graven tales transmisiones, adquisiciones o importaciones, cualquiera que
sea su poseedor, salvo que ste resulte
ser un tercero protegido por la fe pblica
registral o se justifique la adquisicin de
los bienes con buena fe y justo ttulo, en
CISS
establecimiento mercantil o industrial,

en el caso de bienes muebles no inscribibles".
En una primera aproximacin, tal y
como ha advertido el profesor Calvo Ortega hay que pensar que son los crditos
derivados de los impuestos que gravan el
trfico civil (Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados), empresarial (Impuesto sobre
el Valor Aadido), importaciones de
bienes (Impuestos Aduaneros). Sin embargo, el concepto de transmisin es tan
amplio que podra extenderse a las adquisiciones mortis causa y a las donaciones.
Igualmente, el artculo 64.1 del Real
Decreto Legislativo 2/2004, de 5 de marzo, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley Reguladora de las Haciendas Locales seala que: "en los supuestos
de cambio, por cualquier causa, en la
titularidad de los derechos que constituyen el hecho imponible de este impuesto, los bienes inmuebles objeto de dichos
derechos quedarn afectos al pago de
la totalidad de la cuota tributaria, en
rgimen de responsabilidad subsidiaria, en los trminos previstos en la Ley
General Tributaria. A estos efectos, los
notarios solicitarn informacin y advertirn expresamente a los comparecientes en los documentos que autoricen sobre las deudas pendientes por el
Impuesto sobre Bienes Inmuebles asociadas al inmueble que se transmite".
En cuanto a la naturaleza de la llamada afeccin existen dos interpretaciones
diferentes, tal y como reconoce el propio
Tribunal Supremo, la de considerar la
afeccin como un supuesto de "responsabilidad" (Sentencia de 9 abril 2003) o la
de configurarla como un derecho real
que recae sobre la cosa y que la sujeta al
pago cualquiera que sea su poseedor. La
teora ms convincente y ms seguida
361
A FECTACIN
por la doctrina es la segunda, teniendo
en cuenta las limitaciones del artculo 79
de la Ley General Tributaria que casan
mal con el concepto y alcance de la responsabilidad tributaria. Concretamente
el hecho de que la responsabilidad queda limitada al valor del bien o derecho y
no se extiende al resto del patrimonio
del poseedor.
Sea como fuere, este aspecto es aclarado por el artculo 79.1 de la Ley General Tributaria segn el cual: "los adquirentes de bienes afectos por ley al pago
de la deuda tributaria respondern
subsidiariamente con ellos, por derivacin de la accin tributaria, si la deuda
no se paga". En el mismo sentido, segn
se establece en el artculo 67 del Real Decreto 939/2005, de 29 de julio, por el que
se aprueba el Reglamento de Recaudacin queda claro que la ejecucin de este
crdito tributario preferente debe realizarse de acuerdo con el procedimiento
previsto en el artculo 174, es decir, de
acuerdo con el mismo procedimiento
que para la declaracin de responsabilidad subsidiaria (el artculo 67 seala que:
"Para el ejercicio del derecho de afeccin se requerir la declaracin de responsabilidad subsidiaria en los trminos establecidos en los artculos 174 y
176 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria").
Se salvan as las dudas existentes con
anterioridad y a las que nos hemos referido anteriormente. Segn estos preceptos, ha de declararse fallido al antiguo titular, de acuerdo con el artculo 43.1.d)
de la misma Ley. Una vez declarados fallidos el deudor principal y, en su caso, los
responsables solidarios, la Administracin tributaria dictar acto de declaracin de responsabilidad, que se notificar al responsable subsidiario dndole un
plazo para efectuar alegaciones.
362
IV.
AFECTACIN DE BIENES A UNA

ACTIVIDAD ECONMICA
En este caso, la afectacin tiene especial importancia en aquellos impuestos

que recaen sobre actividades empresariales o profesionales ya sea por el mero
ejercicio de la misma (Impuesto sobre
Actividades Econmicas), por la obtencin de beneficios (Impuesto sobre la
Renta de las Personas Fsicas, Impuesto
sobre Sociedades e Impuesto sobre la
Renta de los no Residentes) o por el trfico empresarial (Impuesto sobre el Valor
Aadido). En el mismo sentido, el patrimonio afecto a la actividad empresarial
de la persona fsica es determinante a la
hora de aplicar la exencin contenida en
el artculo 20.2.c) de la Ley 29/1987 del
Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones y en el artculo 4.2 de la Ley 19/1991
del Impuesto sobre el Patrimonio.
En el mbito de la obtencin de beneficios empresariales, la afectacin de
bienes a la actividad econmica tiene
mucha importancia en tanto que va a
permitir que el contribuyente se deduzca
los gastos correspondientes a dichos
bienes (en el caso de transmisin se sigue el rgimen general de las ganancias y
prdidas patrimoniales).
En el mbito del Impuesto sobre la
Renta de las Personas Fsicas el artculo
29 de la Ley 35/2006 y el artculo 22 del
Reglamento, aprobado en el Real Decreto 439/2007, de 30 de marzo, consideran
elementos patrimoniales afectos a una
actividad econmica los siguientes:
-
Los bienes inmuebles en los que se

desarrolla la actividad del contribuyente.
Los bienes destinados a los servicios

econmicos y socioculturales del
personal al servicio de la actividad
(no los bienes de esparcimiento y recreo o, en general, de uso particular
CISS
A FECTACIN
del titular de la actividad econmica).
-
Cualesquiera otros elementos patrimoniales que sean necesarios para la

obtencin de los respectivos rendimientos (no los activos representativos de la participacin en fondos
propios de una entidad y de la cesin de capitales a terceros).
La consideracin de elementos patrimoniales afectos lo es, adems, con independencia de que la titularidad de stos,
en caso de matrimonio, resulte comn a
ambos cnyuges.
toriamente irrelevante los bienes del inmovilizado adquiridos y utilizados para el

desarrollo de la actividad econmica que
se destinen al uso personal del contribuyente en das u horas inhbiles durante
los cuales se interrumpa el ejercicio de
dicha actividad.
No obstante, la regla anterior no se
aplica a automviles de turismo y sus remolques, ciclomotores, motocicletas, aeronaves o embarcaciones deportivas o de
recreo, salvo los siguientes supuestos
(que se entienden afectados al 100 por
ciento):
Por otro lado, no se entendern afectados:
Los vehculos mixtos destinados al

transporte de mercancas.
Los destinados a la prestacin de servicios de transporte de viajeros mediante contraprestacin.
Los destinados a la prestacin de servicios de enseanza de conductores

o pilotos mediante contraprestacin.
Los destinados a los desplazamientos

profesionales de los representantes
o agentes comerciales.
Los destinados a ser objeto de cesin de uso con habitualidad y onerosidad.
Aqullos que se utilicen simultneamente para actividades econmicas y

para necesidades privadas, salvo que
la utilizacin para estas ltimas sea
accesoria y notoriamente irrelevante
de acuerdo con lo previsto en el
apartado 4 de este artculo.
Aquellos que, siendo de la titularidad
del contribuyente, no figuren en la
contabilidad o registros oficiales de
la actividad econmica que est obligado a llevar el contribuyente, salvo
prueba en contrario.
Se indica, tambin, que cuando se

trate de elementos patrimoniales que sirvan slo parcialmente al objeto de la actividad econmica, la afectacin se entender limitada a aquella parte de los mismos que realmente se utilice en la actividad de que se trate. En este sentido, slo
se considerarn afectadas aquellas partes
de los elementos patrimoniales que sean
susceptibles de un aprovechamiento separado e independiente del resto. En
ningn caso sern susceptibles de afectacin parcial elementos patrimoniales indivisibles.
Se consideran utilizados para necesidades privadas de forma accesoria y no-
CISS
En el mbito del Impuesto sobre el

Valor Aadido las reglas de afectacin de
bienes tambin son importantes para determinar qu cuotas de las soportadas
por el empresario o profesional son deducibles as como para aplicar determinadas exenciones.
Conviene destacar, no obstante, que
una de las reglas de afectacin que se
acaban de ver tiene un tratamiento diferente en este Impuesto. Concretamente
la que se refiere a los vehculos. Seala el
artculo 95.3.2 de la Ley 37/1992, del Impuesto sobre el Valor Aadido que cuando se trate de vehculos automviles de
turismo y sus remolques, ciclomotores y
363
A FIANZAMIENTO MERCANTIL
motocicletas, se presumirn afectados al
desarrollo de la actividad empresarial o
profesional en la proporcin del 50 por
ciento.
Con independencia de lo anterior, se
entienden afectados al desarrollo de la
actividad empresarial o profesional en la
proporcin del 100 por cien:
-
Los vehculos mixtos utilizados en el

transporte de mercancas.
Los utilizados en la prestacin de

servicios de transporte de viajeros
mediante contraprestacin.
Los utilizados en la prestacin de

servicios de enseanza de conductores o pilotos mediante contraprestacin.
Los utilizados por sus fabricantes en

la realizacin de pruebas, ensayos,
demostraciones o en la promocin
de ventas.
Los utilizados en los desplazamientos profesionales de los representantes o agentes comerciales.
Los utilizados en servicios de vigilancia.
En consecuencia, la deduccin del

Impuesto soportado solamente es procedente cuando se acredite que el grado
efectivo de utilizacin de los bienes en el
desarrollo de la actividad empresarial o
profesional responde a las reglas de afectacin que acabamos de ver. Adems, el
grado de utilizacin en el desarrollo de la
actividad empresarial o profesional deber acreditarse por el sujeto pasivo por
cualquier medio de prueba admitido en
derecho.
Por ltimo, en el Impuesto sobre el
Valor Aadido las reglas de afectacin de
bienes a la actividad econmica determina la aplicacin de la regla de no sujecin del artculo 7.1 de la Ley a favor de
364
la transmisin del patrimonio empresarial o profesional del sujeto pasivo realizada en favor de un solo adquirente,
cuando ste contine el ejercicio de las
mismas actividades empresariales o profesionales del transmitente.
MERCEDES RUIZ GARIJO
AFIANZAMIENTO
MERCANTIL
Commercial guarantee
I. CONCEPTO II. NATURALEZA III. PARTES EN
EL CONTRATO DE FIANZA IV. RELACIONES
DEL FIADOR CON EL DEUDOR V. EXTINCIN
I.
CONCEPTO
La definicin legal de la fianza viene

recogida en nuestro Cdigo Civil. El artculo 1.822 de dicho texto legal lo define
como aquel contrato por el cual, una
persona se obliga a pagar o a cumplir por
un tercero, para el caso de que ste no lo
haga.
Sabido es que el cumplimiento de las
obligaciones en general, puede ser garantizado por una persona ajena o distinta del deudor principal. Esta tercera persona se obliga a responder del cumplimiento de la obligacin, personalmente,
o bien afectando especialmente determinados bienes al cumplimiento de sta, y
constituyendo sobre un bien de su propiedad un derecho real de la obligacin
que asegura. Como dice la doctrina, en
las relaciones jurdicas mercantiles, las
garantas han sido con mucha mayor frecuencia garantas de carcter personal
que garantas de carcter real. Quizs este sea el motivo de que nuestro Cdigo
de Comercio regula de forma autnoma
o como contrato con sustantividad propia el contrato de fianza. No obstante, el
desarrollo de la actividad comercial o
CISS
mercantil ha dado lugar a la promulgacin de nuevas normas y nuevas instituciones.
II.
NATURALEZA
Como anteriormente se ha indicado,

la fianza es un contrato por el que una
persona se obliga a cumplir frente a uno,
para el caso de que el primer o principal
obligado no lo hiciere. El fiador se obliga
a cumplir la obligacin subsidiariamente,
es decir, en defecto de pago o cumplimiento por parte del deudor principal.
De esto se deducen la caracterstica fundamental que se predica del contrato de
fianza en general. Y es que se trata de un
contrato de carcter accesorio. La accesoriedad del contrato en el sentido de
que presupone la existencia de otro contrato, el principal, cuyo cumplimiento garantiza el fiador. Adems, el contrato de
fianza mercantil, es gratuito, salvo que
otra cosa se pacte.
Como indica la jurisprudencia del
Tribunal Supremo, el fiador comn responde a las notas tpicas de accesoriedad
y subsidiaridad, y su obligacin esta limitada estrictamente a la del deudor afianzado. En la terminologa anglosajona ese
tipo de fiador se le conoce como "guarantor". Ahora bien, Pero cuando nos
adentramos en el mundo de la fianza
mercantil, y singularmente la bancaria las
cosas cambian radicalmente. En esos mbitos predomina el pacto de solidaridad
que desnaturaliza y elimina los beneficios
de orden y excusin, de forma que el fiador de ese tipo de operaciones es casi un
codeudor. La nota o carcter mercantil
del contrato viene dado por el objeto del
mismo, dado que solo si el contrato cuyo
cumplimiento se trata de asegurar o garantizar es un contrato mercantil, la fianza tambin ser mercantil, con independencia del carcter u oficio del asegurador o fiador. En efecto, as lo establece
nuestro Cdigo de Comercio al sealar
CISS
que ser reputado mercantil todo afianzamiento que tuviere por objeto asegurar el cumplimiento de un contrato mercantil, aun cuando el fiador no sea comerciante. En cuanto a la forma del contrato, el mismo ha de constar necesariamente por escrito. Es esta una nota que
diferencia el contrato de fianza mercantil, del contrato de fianza civil, ya que como se indica necesariamente ha de constar por escrito, y si no constara por escrito, no tendr valor alguno ni producir
ningn efecto.
III.
PARTES EN EL CONTRATO DE
FIANZA
En cuanto al nmero de partes o de

sujetos que intervienen en el contrato de
fianza, como se desprende de lo que hasta ahora se viene diciendo, pueden ser
dos o tres sujetos, dependiendo de que
el contrato de fianza sea o no gratuito.
En efecto, si el contrato de fianza es gratuito, en la fianza intervendrn dos personas, de un lado el acreedor principal
(el acreedor de la obligacin principal) y
de otro lado el fiador. Pero si el contrato
no es gratuito sino oneroso, la relacin
jurdica se dar, adems de entre estos
dos sujetos, entre el deudor principal y
el fiador, pues el fiador ostentar un derecho de crdito frente al deudor principal, quien asume la obligacin de pagar.
Al igual que ocurre en la fianza civil, en la
mercantil cabe la posibilidad de que exista no uno sino dos o ms fiadores para el
mismo deudor y en relacin a la misma
deuda u obligacin. Nos encontraramos
ante supuesto de cofiadores.
Por lo que se refiere al objeto del
contrato de fianza, como se desprende
de la definicin o concepto, ste viene
constituido por el contrato cuyo cumplimiento se trata de garantizar. Y como indica el artculo 1.826 del Cdigo Civil, el
fiador puede obligarse a menos, pero no
a ms que el deudor principal, tanto en
365
la cantidad como en lo oneroso de las
condiciones.
En relacin a los sujetos del contrato
y a los efectos que el contrato de fianza
produce entre ellos, por el contrato de
fianza el fiador se obliga a pagar o cumplir la obligacin principal al acreedor
principal para el caso de que el deudor
no lo haga. Este es el efecto ms importante y caracterstico del contrato de fianza. Ocurre sin embargo que pueden darse situaciones en las que el fiador no
puede verse obligado a responder aunque no lo haya hecho el deudor principal. EL Cdigo Civil, (no el de Comercio), regula dos beneficios, los llamados
beneficio de excusin y el de divisin.
Por el primero de ellos, beneficio de excusin, el fiador puede exigir que antes
de dirigir a l la reclamacin, se ejecuten
los bienes del deudor principal. Dice el
artculo 1.830 del Cdigo Civil que el fiador no puede ser compelido a pagar al
acreedor sin hacerse antes excusin de
todos los bienes del deudor. Y el beneficio de divisin se da en el caso de que
exista pluralidad de fiadores, para permitir a los mismos la divisin de la obligacin de pago entre todos, sin que el
acreedor pueda reclamar a cada uno de
los fiadores la parte de la obligacin que
le corresponda. Seala el artculo 1.837
del Cdigo Civil que siendo varios los fiadores de un mismo deudor y por una
misma deuda, la obligacin a responder
de ella se divide entre todos. El acreedor
no puede reclamar a cada fiador sino la
parte que le corresponda satisfacer, a
menos que se haya estipulado expresamente la solidaridad. Ahora bien, y como
se desprende de lo que anteriormente se
rese en relacin a las notas caractersticas del contrato de fianza, en el caso de
fianza mercantil, la jurisprudencia del Tribunal Supremo ha venido a sealar que
en los contratos de fianza mercantil estos
beneficios no se dan pues se presume el
carcter solidario de las obligaciones
366
mercantiles. Como antes se ha indicado

la jurisprudencia ha indicado que mientras el fiador comn responde a las notas
tpicas de accesoriedad y subsidiaridad, y
su obligacin esta limitada estrictamente
a la del deudor afianzado cuando nos
adentramos en el mundo de la fianza
mercantil, predomina el pacto de solidaridad que desnaturaliza y elimina los beneficios de orden y excusin, de forma
que el fiador de ese tipo de operaciones
es casi un codeudor. El Tribunal Supremo, en sentencia de fecha 26 de mayo de
2.004, seal que "de ah que, siendo
tambin jurisprudencia de esta Sala, no
exenta ciertamente de excepciones, la relativa al carcter solidario de la fianza
mercantil (Sentencias del Tribunal Supremo de fechas 4-12-50, 7-12-68,
25-4-69, 16-6-70, 20-10-89 y 7-3-92), y no
habindose sometido a debate por el
hoy recurrente en ninguna de las dos
instancias la falta de solidaridad, no pueda atribuirse a la sentencia impugnada la
infraccin de los preceptos que se citan
en el motivo". Y ms exhaustivamente, la
sentencia del Tribunal Supremo de fecha
7 de marzo de 1.992, ya indic que "El recurso interpuesto por la "Caja ......de
Ahorros de......se articula en dos motivos,
en el segundo de los cuales se ataca por
la va del ordinal 4. del artculo 1.692 de
la Ley de Enjuiciamiento Civil, la declaracin que acerca del carcter solidario del
aval prestado por la recurrente se hace
en la sentencia impugnada; si bien en el
documento constitutivo del aval por "Caja ...... de Ahorros de ......" aportado con
la demanda no se establece expresamente el carcter solidario del mismo, no
puede olvidarse que, como en l se dice,
el aval se presta "en garanta del cumplimiento de la clusula nmero 19 del contrato de explotacin turstica del complejo de ciento diez apartamentos ... " lo
que implica que la entidad recurrente conoca los trminos en que estaba redactada dicha clusula, interpretando la cual el
Tribunal "a quo" reconoce ese carcter
CISS
solidario de la fianza prestada por la recurrente, por tanto, no se da el error en
la apreciacin de la prueba que se denuncia en el motivo; adems debe tenerse en cuenta el carcter mercantil de la
fianza al estar constituida por una entidad crediticia dentro de las actividades
de su trfico mercantil, lo que determina
su carcter solidario "segn la prctica
mercantil y la jurisprudencia -sentencias
de 4 de diciembre de 1950, 7 de diciembre de 1968, 25 de abril de 1969 y 16 de
junio de 1970-, siendo su consecuencia
que el fiador mercantil carece de los beneficios de excusin y de divisin de que
goza el fiador civil. Sin que por ello se
desconozca cierta corriente jurisprudencial que entiende que la fianza mercantil
no goza del carcter de solidaria en nuestro Ordenamiento jurdico, a pesar de la
corriente casi unnime de la doctrina
cientfica que lo entiende as; criterio este ltimo que debe apoyarse en nuestra
poca, al amparo del artculo 3, prrafo
1, del Cdigo Civil, dada la necesidad de
garantas firmes en las transacciones
mercantiles y el auge que tiene la obligacin solidaria en otros mbitos jurdicos
(por ejemplo, en materia de seguros, y
de las obligaciones extracontractuales)
precisamente en beneficio de la seguridad jurdica en la realidad social de nuestro tiempo caracterizada por la complejidad y multiplicadas de variantes en las
relaciones jurdicas, tanto dentro del comercio como fuera de l" (sentencia de
20 de octubre de 1989). Todo ello lleva a
la desestimacin de este segundo motivo
as como a la del primero en cuanto en l
se denuncia infraccin del artculo 1.137
del Cdigo Civil por la Sala sentenciadora".
IV.
RELACIONES DEL FIADOR CON

EL DEUDOR
En cuanto a las relaciones del fiador

con el deudor principal, en el caso de
que se haya pactado el carcter oneroso
CISS
del contrato, el fiador tendr derecho a

exigir el pago de la retribucin convenida, y en los trminos que se hubieran
convenido. Ahora bien, seala la doctrina
que en caso de retribucin, el fiador
pierde el derecho a obtener la relevacin
de la fianza que el Cdigo Civil concede a
los fiadores civiles a los diez aos de
constituida y cuando la obligacin principal no tenga trmino fijo de vencimiento
(el artculo 1.843 del Cdigo Civil dice en
su apartado 5 que al cabo de diez aos,
cuando la obligacin principal no tiene
trmino fijo para su vencimiento, a menos que sea de tal naturaleza que no
pueda extinguirse sino en un plazo mayor de los diez aos, el fiador podr, aun
antes de haber pagado, proceder contra
el deudor principal, para obtener la relevacin de la fianza o una garanta que lo
ponga a cubierto de los procedimientos
del acreedor y del peligro de insolvencia
en el deudor). Y se entiende esto por
que el Cdigo de Comercio en su artculo 442 seala que en los contratos por
tiempo indefinido, pactada una retribucin al fiador, subsistir la fianza hasta
que, por la terminacin completa del
contrato principal que se afiance, se cancelen definitivamente las obligaciones
que nazcan de l, sea cual fuere su duracin, a no ser que por pacto expreso se
hubiere fijado plazo a la fianza. En caso
de pago o cumplimiento de la obligacin
principal por parte del fiador, ste podr
repetir contra el deudor principal, reclamndole el reembolso del importe de la
deuda, con los intereses legales, ms los
gastos, daos y perjuicios cuando procedan. Adems, y como seala el artculo
1.839 del Cdigo Civil, podr subrogarse
en todos los derechos que el acreedor
principal tuviere contra el deudor.
En el caso de varios fiadores o cofiadores, si uno de ellos paga la deuda, podr reclamar de cada uno de los otros fiadores la parte que proporcionalmente le
correspondiera satisfacer. Dice el artculo
367
A FILIACIN A LA SEGURIDAD SOCIAL

1.844 del Cdigo Civil que cuando son
dos o ms los fiadores de un mismo deudor y por la misma deuda, el que de ellos
haya pagado podr reclamar de cada uno
de los otros la parte que proporcionalmente le corresponda satisfacer. Si alguno de ellos resultare insolvente, la parte
de ste recaer sobre todos en la misma
proporcin.
V.
EXTINCIN
En cuanto a la extincin del contrato

de fianza, el artculo 1.847 del Cdigo Civil establece que la obligacin del fiador
se extingue al mismo tiempo que la del
deudor, y por las mismas causas que las
dems obligaciones. En consecuencia, y
por su carcter accesorio, la obligacin
del fiador se extingue con la obligacin
del deudor principal. Pero adems, y como se desprende del artculo 442 del Cdigo de Comercio antes referido, si la
fianza se pact expresamente para un
plazo determinado, se extinguir transcurrido dicho plazo aunque la obligacin
de pago subsista.
Social integra en el sistema de seguridad

social a la persona fsica que por primera
vez realiza una actividad determinante de
su inclusin en el mbito de aplicacin
de la misma.
La afiliacin a la Seguridad Social se
caracteriza por ser obligatoria para todos
los que estn incursos en su mbito de
aplicacin; es vitalicia, nica y general para todo el sistema y, adems, exclusiva.
II.
La afiliacin a la Seguridad Social se

puede realizar a instancia de los empresarios, a peticin de los trabajadores o de
oficio por la Tesorera General de la Seguridad Social.
-
AFILIACIN A LA
SEGURIDAD SOCIAL
Social insurance affiliation
I.
CONCEPTO Y CARACTERSTICAS
El artculo 6.1 del Real Decreto

84/1996, de 26 de enero, define la afiliacin como el acto administrativo por el
cual la Tesorera General de la Seguridad
368
A instancia del empresario

El empresario viene obligado a afiliar
a quienes, sin acreditar dicho requisito, ingresen en la empresa para
prestar servicios a su favor (artculo
24 Real Decreto 84/1996). Se formula
en modelo oficial o por cualquier
otro sistema habilitado (electrnico,
informtico o telemtico). La solicitud de afiliacin se cursa a nombre
de cada trabajador y se dirige a la Direccin Provincial de la Tesorera
General de la Seguridad Social en la
que est inscrita la empresa para la
cual se va a iniciar la prestacin de
servicios.
ANA AVENDAO MUOZ
I. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS II. FORMAS

PARA PROMOVER LA AFILIACIN III. EFECTOS
IV. TRABAJADOR AUTNOMO
ECONMICAMENTE DEPENDIENTE PARA LA
REALIZACIN DE LA ACTIVIDAD ECONMICA
O PROFESIONAL
FORMAS PARA PROMOVER LA

AFILIACIN
A peticin del trabajador

El deber de afiliacin recae directamente sobre el trabajador cuando se
trata de trabajadores por cuenta propia que inician su actividad y no se
encuentra ya afiliados (artculo 25.1
Real Decreto 84/1996). Asimismo, los
trabajadores por cuenta ajena, cuando el empresario no cumpla aquella
la obligacin principal que pesa so-
CISS
A FILIACIN A LA SEGURIDAD SOCIAL

bre l, pueden solicitar directamente
su afiliacin ante la Tesorera General de la Seguridad Social, en cualquier momento posterior a la constatacin del incumplimiento empresarial (artculo 25.2 Real Decreto
84/1996).
-
La solicitud de afiliacin, a nombre

de cada trabajador, se dirige a la Direccin Provincial de la Tesorera General
de la Seguridad Social o Administracin
de la misma en que est domiciliada la
empresa en la que preste servicios el trabajador por cuenta ajena o en la que radique el establecimiento del trabajador
autnomo o, en su defecto, en la que ste tenga su domicilio, pudiendo exigir el
interesado el correspondiente justificante. Las solicitudes de afiliacin se deben
formular por los sujetos obligados con
anterioridad al inicio de la prestacin de
servicios por cuenta ajena o de la actividad por cuenta propia.
EFECTOS
La afiliacin conlleva la inclusin del

trabajador en el campo de aplicacin del
sistema de Seguridad Social, y en concreto trae consigo las siguientes consecuencias:
-
Supone la asignacin a cada trabajador de un nmero de Seguridad Social de carcter vitalicio y vlido para
todo el territorio del Estado. As, el
Real Decreto 328/2009, de 13 de
marzo, por el que se modifican el Reglamento General sobre Inscripcin
de Empresas y Afiliacin, altas y bajas
y variaciones de datos de trabajadores en la Seguridad Social, aprobado
por el Real Decreto citado 84/1996 y
otros, modifica el apartado segundo
del artculo 30 de aqul indicando
que en los documentos para el alta
de los trabajadores por cuenta ajena
figurarn respecto del trabajador, su
nombre y apellidos y su nmero de
afiliacin a la Seguridad Social, entre
otros.
El incumplimiento de la obligacin
de afiliacin constituye una infraccin grave por cada uno de los trabajadores afectados (artculo 22.2 Ley
sobre Infracciones y Sanciones en el
Orden Social).
De oficio
La afiliacin puede practicarse de oficio por las propias Direcciones Provinciales de la Tesorera General de
la Seguridad Social cuando de la actuacin de la Inspeccin de Trabajo
y Seguridad Social, de los datos de
las entidades gestoras y servicios comunes de la Seguridad Social o por
cualquier otro procedimiento se
comprueba el incumplimiento de la
obligacin de afiliacin (artculo 26
Real Decreto 84/1996).
III.
Constituye el ttulo jurdico apto para el nacimiento de los derechos y la

adquisicin de obligaciones.
CISS
IV.
TRABAJADOR AUTNOMO
ECONMICAMENTE
DEPENDIENTE PARA LA
REALIZACIN DE LA ACTIVIDAD
ECONMICA O PROFESIONAL
El Real Decreto 197/2009, de 23 de

febrero, por el que se desarrolla el Estatuto del Trabajo Autnomo en materia
de contrato del trabajador autnomo
econmicamente dependiente y su registro y se crea el Registro Estatal de asociaciones profesionales de trabajadores autnomos, establece en su disposicin
adicional cuarta, relativa a la transitoriedad de los actos de encuadramiento en
el Rgimen Especial de la Seguridad Social de trabajadores por cuenta propia o
autnomos de los trabajadores autnomos econmicamente dependientes,
que los actos de encuadramiento en dicho rgimen tramitados hasta la fecha de
369
A GENCIA
entrada en vigor de este Real Decreto, al
amparo de la Resolucin de 16 de enero
de 2008 de la Tesorera General de la Seguridad Social, por la que se impartieron
directrices provisionales al respecto, gozarn de plena validez.
La disposicin final segunda del Real
Decreto 197/2009, ya citado, modifica el
apartado cinco del artculo 46 del Real
Decreto 84/1996, en su prrafo d), contemplando la presentacin ante la Tesorera General de la Seguridad Social la
copia del contrato celebrado entre el trabajador autnomo econmicamente dependiente y su cliente, una vez registrado en el Servicio Pblico de Empleo Estatal, y copia de la documentacin al citado servicio a la finalizacin del contrato.
MANUEL LVAREZ ALCOLEA
AGENCIA
Vase: "Contrato de agencia".
AGENCIA DE
CALIFICACIN
Rating agency
Las agencias de calificacin son empresas especializadas en el anlisis de
riesgos financieros. Las principales son
las multinacionales norteamericanas
Moodys Investor Service, Standard and
Poors Corporation y Fitch IBCA. Estas
empresas son las autoras de las calificaciones crediticias o ratings que tanto se
emplean en los mercados de capitales.
Los clientes de las agencias de calificacin son, especialmente, los emisores
de deuda y valores en general y las empresas e inversores institucionales. Los
370
ingresos de las agencias provienen de los

suscriptores de sus publicaciones y, por
supuesto, de las entidades emisoras que
abonan los derechos de calificacin.
Para los emisores el pago de la tarifa
es un gasto de inversin, ya que una buena calificacin les permite reducir el tipo
de inters, al comportar un menor riesgo. Por otra parte, si el resultado de la calificacin no ha sido el esperado, el emisor puede prohibir su publicacin.
Moodys Investor Service es una
agencia de Estados Unidos establecida
en 1909 y adquirida en 1962 por Duns &
Bradsteed, empresa de implantacin
mundial dedicada a la informacin financiera. Moodys abri sus oficinas de Madrid en 1993, tras la aprobacin de la Ley
19/1992, de 7 de julio, sobre Fondos de
Titulizacin Hipotecaria en Espaa, pero
su cobertura de los emisores espaoles
data de 1987, cuando calific por primera vez al antiguo Banco Central (Santander Central Hispano). Hoy en da Moody
s califica en Espaa a 20 empresas, 31
entidades financieras, 14 gobiernos centrales, regionales y locales y 2 compaas
de seguros.
Por su parte, Standard and Poors
Corporation (S&P) es la ms importante
agencia de calificacin a nivel mundial, a
travs de la sociedad holding Standard
and Poors Rating Group. Como principal fuente mundial de calificaciones crediticias, ndices, anlisis, datos y evaluaciones de riesgo, ofrece a los estrategas
financieros la informacin que necesitan
para tomar decisiones con mayor confianza. Muchos inversores conocen a
Standard & Poors por su papel como
proveedor independiente de calificaciones y como el creador del ndice de referencia S&P 500. Sin embargo, la organizacin tambin:
Ofrece un amplio rango de datos e
informacin financiera
CISS
A GENCIA DE PROTECCIN DE DATOS

Es la principal fuente de anlisis del
mercado accionario y lder en la informacin y anlisis de fondos de inversin
Mantiene 79 principales familias de
ndices en el mundo
Fitch Ratings es una agencia de rating global, que ocupa las posiciones
de vanguardia del sector y que ha
asumido el compromiso de proporcionar anlisis crediticios exhaustivos, actualizados y que incorporan
perspectivas de futuro para los mercados crediticios mundiales.
El rating ha adquirido una importancia considerable en los ltimos aos como consecuencia de la globalizacin de
los mercados a nivel mundial, la desintermediacin y titulizacin de los crditos y
el auge de los mercados internacionales,
pero tambin a nivel domstico o nacional el rating cobra importancia tanto para inversores institucionales como particulares, dada la expansin y diversidad
de los mercados financieros y el incremento de la especulacin con la aparicin de productos innovadores y un aumento de los emisores, cuya calificacin
de riesgo resulta bastante compleja.
En cualquier caso, la elaboracin de
ratings implica la obtencin de un volumen muy apreciable de informacin econmico-financiera sobre la sociedad y los
proyectos de financiacin, as como sobre cualquier aspecto de su entorno que,
de cualquier forma, pueda afectar a su
solvencia. Naturalmente, cuanto mayor
sea el plazo de la deuda a calificar, mayor
volumen de informacin habr que analizar, contrastar y evaluar, y por eso resulta
ms fcil dar una calificacin para una
deuda a corto que a largo plazo, lo que
influye tambin en la decisin de los
emisores a la hora de solicitar un rating.
IGNACIO LPEZ DOMNGUEZ
CISS
Vase tambin: "A (calificacin crediticia)"; "B (calificacin crediticia)"; "C (calificacin crediticia)"
y "D (calificacin crediticia)".
AGENCIA
DE PROTECCIN
DE DATOS
Data protection agency
I. CONCEPTO Y NATURALEZA JURDICA II.
COMPETENCIAS III. ESTRUCTURA Y RGANOS
1. El Director 2. El Consejo Consultivo 3. El
Registro General de Proteccin de Datos 4. La
Inspeccin de Datos 5. La Secretara General de
la Agencia IV. RGIMEN DE SUS ACTOS V.
AGENCIAS AUTONMICAS DE PROTECCIN
DE DATOS
I.
CONCEPTO Y NATURALEZA
JURDICA
La Agencia Espaola de Proteccin

de Datos es un ente de derecho pblico,
con personalidad jurdica propia y plena
capacidad pblica y privada, que acta
con plena independencia de las Administraciones pblicas en el ejercicio de sus
funciones y se relaciona con el Gobierno
a travs del Ministerio de Justicia. Su cometido se cie a velar por el cumplimiento de la legislacin sobre proteccin
de datos, controlar su aplicacin, en especial en lo relativo a los derechos de informacin, acceso, rectificacin, oposicin y cancelacin de datos.
Su rgimen jurdico se regula en la
Ley Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de Datos de Carcter
Personal y en el Real Decreto 428/1993,
de 26 de marzo, por el que se aprueba el
Estatuto de la Agencia de Proteccin de
Datos.Aparte de su estatuto, es de aplicacin el Real Decreto 1720/2007, de 21 de
diciembre, por el que se aprueba el Reglamento de desarrollo de la Ley Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de pro-
371

teccin de datos de carcter personal
que regula el rgimen material de proteccin de datos y las normas procedimentales aplicadas por la Agencia Espaola de Proteccin de Datos. Tambin le
son de aplicacin Ley 6/1997, de 14 de
abril, de Organizacin y Funcionamiento
de la Administracin General del Estado
(cfr. artculo 43) y la Ley 28/2006, de 18
de julio, de Agencias estatales para la mejora de los servicios pblicos.
II.
COMPETENCIAS
Emite las autorizaciones que prev la

Ley Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de Datos de Carcter
Personal y disposiciones de desarrollo;
publica instrucciones; atiende peticiones
y reclamaciones formuladas por las personas afectadas; proporciona informacin a las personas acerca de sus derechos en materia de tratamiento de los
datos de carcter personal y requiere a
los responsables y los encargados de los
tratamientos la adopcin de las medidas
necesarias para la adecuacin del tratamiento de datos a las disposiciones de la
Ley Orgnica 15/99 y, en su caso, ordena
la cesacin de los tratamientos y la cancelacin de los ficheros cuando no se
ajusten a sus disposiciones.
Ejerce asimismo la potestad sancionadora; informa los proyectos de disposiciones generales que desarrollen la Ley
Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre,
de Proteccin de Datos de Carcter Personal; recaba de los responsables de los
ficheros ayuda e informacin para el desempeo de sus funciones; vela por la
publicidad de la existencia de los ficheros de datos con carcter personal, a cuyo efecto publica peridicamente una relacin de dichos ficheros con la informacin adicional que se determine; ejerce
el control y adopta autorizaciones respecto los movimientos internacionales
de datos y desempea funciones de coo-
372
peracin internacional, velando adems

por el cumplimiento de la Ley 12/1989,
de 9 de mayo, de la Funcin Estadstica
Pblica. Dicta igualmente las instrucciones precisas en materia de proteccin de
datos estadsticos, dictaminando sobre
las condiciones de seguridad de los ficheros constituidos con fines exclusivamente estadsticos.
Le corresponde asimismo redactar su
Memoria anual, que remite al Ministerio
de Justicia, y elabora y aprueba su anteproyecto de presupuesto.
En el mbito internacional, le corresponde la cooperacin con organismos
internacionales y rganos de las Comunidades Europeas en materia de proteccin de datos. En particular, presta asistencia a las autoridades designadas por
los Estados parte en el Convenio del
Consejo de Europa de 28 de enero de
1981, sobre proteccin de las personas
en relacin con el tratamiento automatizado de los datos de carcter personal, a
los efectos previstos en el artculo 13 del
Convenio, y respecto del Sistema de Informacin Schengen ejerce el control de
los datos de carcter personal introducidos en la parte nacional espaola de la
base de datos del citado Sistema.
III.
ESTRUCTURA Y RGANOS
La estructura orgnica de la Agencia

est formada por los siguientes rganos:
el Director, el Consejo Consultivo, el Registro General de Proteccin de Datos, la
Inspeccin de Datos y la Secretara General de la Agencia.
1. El Director
Realiza funciones de direccin y de
gestin. Representa a la Agencia, considerndose sus actos como propios de la
misma. Es nombrado por el Gobierno,
mediante Real Decreto, de entre los
miembros del Consejo Consultivo, a pro-
CISS

puesta del Ministro de Justicia. Es independiente y no est sometido a mandato
imperativo ni a instruccin de autoridad
alguna. Su mandato es de cuatro aos y
cesa en el cargo a peticin propia o por
separacin en caso de incumplimiento
grave, incapacidad, incompatibilidad o
comisin de delito doloso.
Es competencia del Director dictar
resoluciones sobre inscripcin, sobre cdigos tipo, sobre transferencias, tutelas
de derechos, procedimientos sancionadores y medidas cautelares. Adems ordena la incoacin de expedientes disciplinarios, autoriza la entrada en locales y
asume la coordinacin con las autoridades autonmicas
El Estatuto de la Agencia Espaola de
Proteccin de Datos prevea expresamente en su artculo 13.2 la posibilidad
de que el Director de la Agencia delegara
en el Secretario General algunas de las
competencias de gestin previstas en su
artculo 13.1. Sin embargo esta previsin
no resultaba suficiente para resolver los
problemas que pudieran derivarse de la
concurrencia de situaciones en que la ausencia, vacante, enfermedad, abstencin
o recusacin del Director imposibilitara
al mismo para el ejercicio de sus funciones.
Por este motivo, el Real Decreto
1665/2008, de 17 de octubre, introduce
un artculo 13 bis en el Estatuto, estableciendo el rgimen de suplencia del Director por el Subdirector General de la
Inspeccin de datos y, en su defecto, por
el Subdirector General del Registro de
Proteccin de Datos, y en defecto de todos ellos, por el Secretario General.
2. El Consejo Consultivo
Es el rgano colegiado de asesoramiento del Director y como tal informa
en todas las cuestiones que le solicite.
Formula propuestas en materia de pro-
CISS
teccin de datos y se rene al menos una

vez cada seis meses. Como se ha indicado, el Director es elegido de entre sus
miembros.
Forman parte del Consejo nueve Vocales: un Diputado propuesto por el
Congreso de los Diputados, un Senador
por el Senado, un Vocal por la Administracin General del Estado propuesto
por el Ministro de Justicia, un Vocal por
las Comunidades Autnomas, un Vocal
propuesto por la Federacin Espaola de
Municipios y Provincias, otro por la Real
Academia de la Historia, otro por el Consejo de Universidades (experto en la materia de entre los cuerpos docentes de
enseanza superior e investigadores con
acreditado conocimiento en el tratamiento automatizado de datos), otro por el
Consejo de Consumidores y Usuarios,
mediante terna; de igual forma el Consejo Superior de Cmaras de Comercio, Industria y Navegacin propondr al Vocal
del sector de ficheros privados.
Esas propuestas sern elevadas al
Gobierno, por conducto del Ministro de
Justicia, que los nombrar y, en su caso,
cesar.
3. El Registro General de Proteccin de

Datos
Vela por la publicidad de los tratamientos de datos y, para ello, tramita expedientes sobre inscripcin de tratamientos notificados, autorizacin de
transferencias internacionales de datos e
inscripcin de Cdigos Tipo.
Se inscriben en el Registro los ficheros Pblicos de la Administracin del Estado, de las Comunidades Autnomas y
de la Administracin Local, as como de
las entidades vinculadas o dependientes
de esas Administraciones, y de la Administracin corporativa en el desempeo
de potestades de derecho pblico. Tambin se inscriben ficheros privados.
373

Las inscripciones se refieren al responsable del fichero, ubicacin y existencia de encargados del tratamiento, finalidad y usos, afectados, procedimiento de
recogida, estructura del fichero y tipo de
datos que contiene, cesiones y transferencias, indicando destinatarios, medidas
de seguridad y forma de ejercicio por los
afectados de sus derechos. En el caso de
ficheros pblicos, deber aprobarse una
disposicin general en que se haga mencin a estos extremos
4. La Inspeccin de Datos
Ejerce funciones inspectoras e instructoras. En cuanto a las primeras, le corresponde la comprobacin de la legalidad de los tratamientos, para lo cual examina soportes y equipos, hace anlisis de
programas, examina los sistemas de
transmisin y realiza auditoras informticas; acta ante denuncias de afectados o
en supuestos de alarma social; instruye
los procedimientos sobre tutela de derechos y de infraccin por las Administraciones Pblicas. Para su cometido cuenta
con Inspectores de datos que tienen
consideracin de autoridad pblica y estn obligados a guardar secreto.
Instruye los expedientes que resuelve el Director referidos a la adopcin de
medidas cautelares y provisionales que
requieran el ejercicio de la potestad sancionadora de la Agencia con relacin a
los responsables de los ficheros privados.
5. La Secretara General de la Agencia

Desempea tareas de apoyo al adecuado funcionamiento de la Agencia. As,
elabora informes y propuestas que le solicite el Director; notifica las resoluciones
del Director; ejerce la Secretara del Consejo Consultivo; gestiona los medios personales y materiales adscritos a la Agencia; atiende a la gestin econmico-administrativa del presupuesto de la Agencia;
lleva el inventario de bienes y derechos
374
que se integren en el patrimonio de la

Agencia y gestiona los asuntos de carcter general no atribuidos a otros rganos
de la Agencia. Supervisa asimismo el
Fondo de documentacin y edita repertorios, memorias y publicaciones.
IV.
RGIMEN DE SUS ACTOS
Al margen de las regla general del artculo 43 en cuanto a la tipologa de organismos pblicos, la Agencia est excluida
de la Ley 6/1997, de 14 de abril, de Organizacin y Funcionamiento de la Administracin General del Estado, y sus actos
estn sujetos a la Ley 30/1992, de 26 de
noviembre. Su rgimen, tanto patrimonial como de contratacin, es de derecho privado. Est sujeta al control externo del Tribunal Cuentas y al interno de la
Intervencin General de la Administracin del Estado.
Contra las resoluciones dictadas por
la Agencia cabe recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional (cf. Disposicin Adicional Cuarta.5 de
la Ley 29/1998, de 13 de julio, reguladora
de la Jurisdiccin Contencioso-administrativa).
V.
AGENCIAS AUTONMICAS DE
PROTECCIN DE DATOS
Se han creado Agencias Autonmicas

de Proteccin de datos que pueden ejercer, dentro de su mbito territorial, las
mismas funciones que la estatal, con las
salvedades previstas en el artculo 40.
La Comunidad Autnoma de Madrid
promulg la Ley 8/2001, de 13 de julio,
de Proteccin de Datos de Carcter Personal en la Comunidad de Madrid, cuyo
rgimen jurdico se completa con el Decreto 40/2004, de 18 de marzo, por el
que se aprueba el Estatuto de la Agencia
de Proteccin de Datos de la Comunidad
de Madrid.
CISS
A GENCIA ESTATAL DE ADMINISTRACIN TRIBUTARIA

En la Comunidad Autnoma del Pas
Vasco la normativa bsica que regula la
Agencia es la Ley 2/2004 del Parlamento
Vasco, de 25 de febrero, de Ficheros de
Datos de Carcter Personal de Titularidad Pblica y de Creacin de la Agencia
Vasca de Proteccin de Datos.
En la Comunidad Autnoma de Catalua su regulacin radica en la Ley
5/2002, de 19 de abril, de la Agencia Catalana de Proteccin de Datos y por el Decreto 48/2003 de 20 de febrero, que
aprueba su Estatuto.
El Director de la Agencia Espaola
convoca regularmente a los rganos
competentes de las Comunidades Autnomas a efectos de cooperacin institucional y coordinacin de criterios o procedimientos de actuacin. A su vez la
Agencia Espaola puede solicitar de los
rganos correspondientes de las Comunidades Autnomas la informacin necesaria para el cumplimiento de sus funciones, as como facilitar a aqullos la informacin que le soliciten a idnticos efectos.
JOS LUIS REQUERO IBEZ
AGENCIA
DE VALORES
Vase: "Empresa de servicios de inversin".
AGENCIA ESTATAL
DE ADMINISTRACIN
TRIBUTARIA
Tax agency
I. CONCEPTO II. OBJETIVOS
CISS
I.
CONCEPTO
La Agencia Estatal de Administracin

Tributaria, tambin denominada Agencia
Tributaria, es una entidad de derecho
pblico adscrita al Ministerio de Economa y Hacienda a travs de la Secretara
de Estado de Hacienda. Se constituy de
forma efectiva el 1 de enero de 1992, como desarrollo del artculo 103 de la Ley
31/1990, de 27 de diciembre, de Presupuestos Generales del Estado para 1991.
Tiene personalidad jurdica y patrimonio
propios, y acta con autonoma de gestin y plena capacidad jurdica en el
cumplimiento de sus fines.
II.
OBJETIVOS
El objetivo principal de la Agencia Estatal de Administracin Tributaria es la

aplicacin efectiva del sistema tributario
estatal y aduanero, adems de recaudar
otros recursos que se le encomiende por
ley o por convenio de otras Administraciones Pblicas nacionales o de la Unin
Europea. El cumplimiento de este objetivo lo realiza a travs de varias funciones:
Desarrollar las actuaciones administrativas para la gestin, inspeccin y
recaudacin de los tributos estatales
Gestin de los tributos cedidos a las
Comunidades Autnomas y recaudacin de otros ingresos de dichas Comunidades que se determinen por
disposicin legal o convenio de colaboracin y cuya recaudacin se entregar a la correspondiente Hacienda Autonmica
La recaudacin de ingresos propios
de la Unin Europea
Desarrollar las formas de colaboracin y coordinacin con otras Administraciones Tributarias nacionales o
internacionales para el cumplimiento
de sus fines
375
A GENCIAS COMUNITARIAS
La gestin aduanera y la represin
del contrabando
de la Presidencia de la Agencia Estatal de

Administracin Tributaria.
Auxilio a los Tribunales de Justicia y

al Ministerio Fiscal en la investigacin y represin de delitos pblicos,
especialmente los delitos contra la
Hacienda Pblica y de contrabando
JUAN JOS BENAYAS DEL LAMO

Vase tambin: "Administracin de Hacienda" y
"Delegacin de Hacienda".
La recaudacin en periodo voluntario de las tasas del Sector Pblico Estatal
AGENCIAS
COMUNITARIAS
La recaudacin en va ejecutiva de ingresos de derecho pblico de la Administracin General del Estado y

otros organismos pblicos
European agencies
Fomento del cumplimiento voluntario de las obligaciones fiscales por

parte de los contribuyentes mediante la prestacin de servicios de informacin y ayuda
Realizacin de actuaciones de control para deteccin y regularizacin
de los incumplimientos tributarios
Para el cumplimiento de sus funciones la Agencia Estatal de Administracin
Tributaria se regir por lo establecido en
la Ley General Tributaria (Ley 58/2003,
de 17 de diciembre), en la Ley de Procedimiento Administrativo (Ley 30/1992, de
26 de noviembre) y por las leyes propias
de los Tributos. Se financiar, adems de
por los importes que se establezcan
anualmente por los Presupuestos Generales del Estado, por un porcentaje de la
recaudacin de los tributos cuya gestin
tiene encomendada.
La Agencia Estatal de Administracin
Tributaria se organiza territorialmente en
Delegaciones Especiales (mbito de Comunidad Autnoma), Delegaciones de la
Agencia Tributaria (mbito provincial),
Administraciones de la Agencia Tributaria (mbito regional o local) y Administraciones de Aduanas, segn regula la Resolucin de 21 de septiembre de 2004,
376
I. CONCEPTO II. AGENCIAS MS RELEVANTES
I.
CONCEPTO
Con esta denominacin (u otras anlogas como fundaciones, centros u oficinas) la Unin Europea ha procedido a
crear numerosos organismos con personalidad jurdica propia a los que se atribuye la realizacin de determinadas funciones propias de la institucin comunitaria que procede a su creacin. Con ello
se les atribuye personalidad jurdica y autonoma administrativa y presupuestaria.
En algunos casos estn sujetas a la tutela
o supervisin de la Comisin Europea y
en otros funcionan como autnticas administraciones independientes. Pero, en
todo caso, todas ellas estn sujetas al
control jurisdiccional por el Tribunal de
Justicia.
El ttulo jurdico para su creacin ha
sido, por regla general, el previsto en el
artculo 352 (anterior 308) del Tratado
de Funcionamiento de la Unin Europea,
que atribuye competencias al Consejo
para adoptar medidas no recogidas en
los tratados siempre que con ellas se pretenda alcanzar un objetivo comunitario.
Cada agencia se rige por su norma
de creacin. No obstante el Reglamento
(CE) 58/2003 del Consejo, de 19 de diciembre de 2002, por el que se establece
CISS
A GENCIAS ESTATALES
el Estatuto de las Agencias Ejecutivas encargadas de determinadas tareas de gestin de los programas comunitarios, establece las condiciones bajo las cuales la
Comisin puede crear este tipo de organismos. En dicho Reglamento se seala
que no pueden delegarse a este tipo de
agencias "las misiones que el Tratado
asigna a las instituciones y que implican
el ejercicio de un margen de apreciacin
que pueda entraar opciones polticas
(apartado 4 del Prembulo); y, en consecuencia, podr encargarse a estas Agencias "cualquier tarea de ejecucin de un
programa comunitario, con la salvedad
de aquellas que impliquen un margen de
valoracin que pueda plasmarse en opciones polticas" (artculo 6.1).
Con carcter general, el citado Reglamento 58/2003 establece que "cualquier
acto de una Agencia ejecutiva que dae a
un tercero podr ser deferido a la Comisin por cualquier persona directa e individualmente afectada o por un Estado
miembro, con el fin de controlar su legalidad". El recurso administrativo se presentar en el plazo de un mes y la Comisin, tras escuchar a los afectados, deber resolver el recurso en el plazo de dos
meses desde su presentacin. La Agencia
ejecutiva deber adoptar en un plazo razonable las medidas necesarias para conformarse a la decisin de la Comisin
(artculo 22).
II.
AGENCIAS MS RELEVANTES
Entre las Agencias comunitarias ms

relevantes cabe destacar la Agencia Comunitaria de Control de la Pesca (Reglamento CE 768/2005 del Consejo), la
Agencia Europea de Cooperacin (Reglamento CEE 3245/81 del Consejo), la
Agencia Europea de Medicamentos (Reglamento CE 726/2004 del Parlamento
Europeo y del Consejo), la Agencia Europea de Medio Ambiente (Reglamento
CEE 1210/1990 del Consejo), la Agencia
CISS
Europea para la Seguridad y la Salud en

el Trabajo (Reglamento CE 2062/1994 del
Consejo), o la Agencia Europea para la
Gestin de la Cooperacin Operativa en
las Fronteras Exteriores de los Estados
miembros de la Unin Europea.
La misma naturaleza de administracin instrumental tienen otros organismos como EUROPOL o EUROJUST, que
se estudian en las voces correspondientes.
MANUEL DELGADO-IRIBARREN GARCA-CAMPERO
AGENCIAS
ESTATALES
National agencies
I. CONCEPTO II. MODELOS DE AGENCIAS EN
DERECHO COMPARADO III. EL RGIMEN
JURDICO DE LAS AGENCIAS ESTATALES
I.
CONCEPTO
Las Agencias son un nuevo tipo de

Entidad Pblica Institucional creada a
partir de la Ley de Agencias Estatales para la mejora de los servicios pblicos
28/2006 de 18 de Julio.
La Administracin institucional est
conformada por las entidades pblicas
de naturaleza fundacional, creadas por
una Administracin matriz para el cumplimiento de funciones de su competencia o el desempeo de actividades privadas para las que dichas entidades institucionales tienen reconocida plena capacidad. Se trata de un proceso de descentralizacin funcional que se explica por
razones de bsqueda de mayores cotas
de eficacia y responsabilidad inmediata
en la gestin. Las Administraciones institucionales tienen reconocida personalidad jurdica y plena capacidad de obrar
que se manifiesta sobre todo, en sus rela-
377
A GENCIAS ESTATALES
ciones con terceros, ad extra. Sin embargo, mantienen con la Administracin territorial matriz una relacin -ad intra- de
dependencia o instrumentalidad, trmino acuado por nuestra doctrina (particularmente por Garca De Enterra).
La Administracin matriz es la que
tiene en ltimo trmino la responsabilidad poltica sobre la actividad de stas y
en consecuencia, detenta sobre ellas
ciertas potestades de direccin y control.
Por ejemplo, en el plano estrictamente
jurdico destaca la previsin de recursos
de alzada contra las decisiones de aquellas cuya competencia de resolucin se
atribuye al Ministro, al Consejero autonmico o al Pleno de la Corporacin, segn
corresponda. En el mbito organizativo
tambin puede fcilmente advertirse dicha relacin de instrumentalidad, pues
corresponde a la Entidad matriz el nombramiento y cese de los titulares de los
rganos de gobierno. La direccin y control se plasma tambin en el campo financiero a travs de la financiacin de
actividades, intervencin del gasto, la
aprobacin de planes o programas de actuacin, de tcnicas de control de eficacia sobre cumplimiento de objetivos etc.
La creacin de las Agencias como
nuevo tipo se encuentra ntimamente relacionada con la necesidad de simplificacin del marco jurdico de las entidades
institucionales. Por ello, corresponde primero hacer una breve exposicin de la tipologa de los entes institucionales en
nuestro ordenamiento jurdico, remitindonos para un anlisis detallado de su rgimen jurdico a la voz correspondiente
de la Enciclopedia (vase "Entidades Pblicas Empresariales").
La Ley 6/1997 de Organizacin y Funcionamiento de la Administracin General del Estado reserva el nombre Organismos Pblicos para todas las entidades
institucionales encuadradas en la Administracin General del Estado. Eran dos,
378
hasta ahora, los tipos de organismos pblicos: los Organismos autnomos y las
Entidades pblicas empresariales. A ellos
se vienen a aadir las Agencias, que al regirse por la Ley de Agencias Estatales,
rompen en gran parte el intento de regulacin comn que supuso la Ley 6/1997
de Organizacin y Funcionamiento de la
Administracin General del Estado. Sin
embargo, la nueva ley se ha ocupado de
establecer una conexin entre ambas: en
la disposicin final primera de la Ley de
Agencias del Estado se incluye a las
Agencias como un nuevo tipo de organismo pblico, junto a los previstos por la
Ley 6/1997 de Organizacin y Funcionamiento de la Administracin General del
Estado. Se preocupa adems de modificar el artculo 43 de la misma, que regula
los tipos de Organismos Pblicos, incluyendo a las nuevas Agencias estatales.
Junto a los "entes tpicos" existe tambin la variopinta y numerosa categora
de los "entes atpicos". Se trata de entidades institucionales que cuentan con su
propio rgimen regulador fijado en su
propia ley de creacin. Su nmero es
considerable (en el momento de aprobacin de la Ley de Agencias 47 de 138 Organismos Pblicos) si tenemos en cuenta
que se trata de una categora inicialmente pensada como complementaria y residual respecto de las generales para satisfacer necesidades de mayor grado de independencia (por ejemplo es el caso de
las entidades independientes: Banco de
Espaa, la Comisin Nacional del Mercado de Valores, Comisin Nacional de la
Energa etc.) o debido a otras peculiaridades que impiden un encaje en las configuraciones generales. Algunos autores
(particularmente Clavero) han denunciado que muchas veces bajo la bsqueda
del rgimen singular se esconde la voluntad de huida del Derecho administrativo
y ms precisamente de los controles de
legalidad, gasto pblico y garantas del
administrado para lograr as alcanzar las
CISS
A GENCIAS ESTATALES
cotas de flexibilidad y agilidad en la actuacin que demandan ciertos sectores,
especialmente los de naturaleza empresarial y en otras ocasiones con fines menos justificables.
La Ley de Agencias del Estado pretende incorporar a la Administracin General del Estado una frmula organizativa
general, un arquetipo de entidad institucional del Estado, que hasta ahora vena
siendo el organismo autnomo, pero dotada de un mayor nivel de autonoma y
de flexibilidad en la gestin. Al mismo
tiempo, se pretende el refuerzo los mecanismos de control de eficacia en el
cumplimiento de objetivos.
La Ley de Agencias del Estado supone una adscripcin del legislador a las reformas semejantes que se han dado en
nuestro entorno en materia de descentralizacin funcional. No slo en cuanto a
la denominacin, Agencias que se ha generalizado en muchos pases y tambin
en el ordenamiento comunitario sino
tambin en cuanto a una pretendida mayor autonoma respecto de las instrucciones de las autoridades polticas. Las entidades siguen siendo dependientes de la
matriz pero se pretende objetivar dicha
dependencia a travs del instrumento de
los contratos de gestin.
La Exposicin de Motivos de la Ley
de Agencias del Estado se encarga de resaltar que las Agencias estatales no van a
ser, sin ms, un nuevo tipo de Organismo Pblico, sino la frmula organizativa
hacia la que, progresivamente, se van a
reconducir aquellos Organismos pblicos existentes en la actualidad, "cuya actividad y funciones se ajusten al concepto
de Agencia Estatal y se estime oportuno
y ms eficaz su transformacin en este tipo de Organismo Pblico". Parece que la
pretensin del legislador es la reconversin de los organismos pblicos actuales
en Agencias, convirtiendo a la Agencia en
el tipo general de las entidades pblicas
CISS
institucionales del Estado. Sin embargo,

ello no se expresa de forma tan clara
atendiendo a los trminos de la ley.
Por otro lado, quiz, al introducir un
mayor nivel de autonoma y flexibilidad
en su rgimen, podr paliarse la excesiva
proliferacin de entes atpicos o de rgimen singular, dotando, en la medida de
lo posible a la Administracin institucional de una normativa comn.
II.
MODELOS DE AGENCIAS EN
DERECHO COMPARADO
La denominacin de Agencia, que

hoy han acogido muchos ordenamientos
proviene del Derecho norteamericano.
Existen diversos tipos de Agencias norteamericanas. Las regulatory agencies son
creadas por el Congreso de los Estados
Unidos de Amrica y ejercen poderes
normativos delegados por este que afectan a la esfera jurdica de los particulares
que operan en el sector correspondiente
a las competencias de la Agencia. Las
non regulatory agencies en cambio desarrollan una actividad prestacional y carecen de competencias normativas.
Otro criterio de clasificacin es el de
su dependencia respecto del Ejecutivo
distinguindose as entre executive
agencies que dependen del Presidente y
las independent agencies, que como su
propio nombre indica, despliegan mayor
nivel de independencia funcional. Dicha
independencia sobre todo se garantiza
por la necesidad de autorizacin del
Congreso para el nombramiento del personal directivo y su destitucin, la cual
debe tener lugar dentro de las causas tasadas en la ley. No obstante el trmino
"agency" se emplea por el Derecho pblico norteamericano en un concepto
muy amplio que adems slo puede explicarse atendiendo a la propia idiosincrasia de su sistema constitucional.
En Reino Unido destacan las non departamental public bodies NDPB que
379
A GENCIAS ESTATALES
han sucedido a las anteriores quasi non
governamental organisations. Despliegan un grado de autonoma elevado y
mantienen una relacin ms estrecha
con el Parlamento que con los departamentos ministeriales a los cuales no quedan adscritos, como su propio nombre
se encarga de aclarar.
Un modelo mucho ms cercano al de
nuestras nuevas Agencias, es el de las
Executive agencies. Cumplen el objetivo
de descentralizacin funcional pues estn pensadas a modo de sistema de separacin entre estas entidades y las tareas
que corresponden a los rganos encuadrados dentro del Departamento ministerial al cual se adscriben. Las Executive
agencies tienen sin embargo, una estrecha relacin con el departamento que las
crea y del cual dependen. Resulta muy
interesante resaltar, por su similitud con
el contrato de gestin, el hecho de que
su relacin se enmarca dentro de un Framework Agreement suscrito entre la
Agencia y el Departamento que fija su
presupuesto, objetivos, controles y responsabilidades que asume la agencia.
Junto a las Agencias Ejecutivas britnicas destacan como modelo comparado
prximo al nuestro el de las Agencias Autnomas italianas que tambin dependen
de cada Ministerio y funcionan en base a
convenios suscritos con ste.
Al hilo de lo examinado conviene
aclarar que tambin nuestro Derecho espaol cuenta con precedentes de entidades institucionales del Estado y tambin
de Comunidades Autnomas bautizadas
con el trmino Agencia. Sin embargo, stas no han respondido a un modelo homogneo de entidad ni en cuanto a su
naturaleza concreta ni en cuanto al tipo
de competencias desarrolladas u objeto.
Ejemplos son la Agencia Espaola de
Proteccin de Datos que se rige por su
normativa especfica presidida por la Ley
Orgnica de Proteccin de Datos y el Es-
380
tatuto de la Agencia. Dentro del Ministerio de Educacin y Ciencia, desempean

tareas evaluadoras y de promocin, la
Agencia Nacional de Evaluacin y Prospectiva (ANEP) y la Agencia Nacional de
Evaluacin de la Calidad y Acreditacin
(ANECA). Mientras que la primera, a pesar de la denominacin, adopta forma de
organismo autnomo y se rige por la Ley
Administracin General del Estado, la segunda es una Fundacin Pblica Estatal.
La Agencia Tributaria es diversa de las anteriores pues se trata de entidad pblica
institucional "atpica" de rgimen singular.
En el mbito comunitario se han
creado numerosos organismos especializados con el nombre de Agencia, encargados de la programacin, el anlisis o la
ejecucin de ciertas polticas. Es el caso
por ejemplo, de la Agencia Europea para
la Seguridad y la Salud en el Trabajo (con
sede en Bilbao), la Agencia Europea para
la evaluacin del Medicamento (con sede
en Londres), la Agencia Europea del Medio Ambiente (con sede en Copenhague).
III.
EL RGIMEN JURDICO DE LAS

AGENCIAS ESTATALES
Las nuevas Agencias, es decir las

creadas conforme a la Ley de Agencias
del Estado o que pasen a regirse por sta
previa transformacin en Agencias, se insertan dentro de la Administracin institucional del Estado. Cuentan con personalidad jurdica y se integran dentro del
grupo de los organismos pblicos por la
Disposicin final primera de la Ley de
Agencias del Estado y el artculo 43 de la
Ley de Organizacin y Funcionamiento
de la Administracin General del Estado.
Por lo que se refiere a la normativa
aplicable, las Agencias se rigen por la Ley
de Agencias del Estado, el Estatuto pro-
CISS
A GENCIAS ESTATALES
pio de misma y supletoriamente la Ley
Administracin General del Estado y las
dems disposiciones aplicables a las Entidades Pblicas Institucionales del Estado.
El Estatuto fija las funciones a desarrollar
por la Agencia, la determinacin de la sede, su estructura orgnica, incluyendo el
rgimen de funcionamiento de sus rganos de gobierno y de la designacin de
sus componentes. Tambin especifica los
medios personales materiales y financieros y el patrimonio de la Agencia as como, en su caso, del carcter temporal de
la Agencia cuya vida se vincule al cumplimiento de unos objetivos concretos o a
un plazo determinado.
Cuando ejercita las potestades administrativas que tiene atribuidas en funcin de sus competencias, su actuacin
se regula por la Ley de Rgimen Jurdico
de las Administraciones Pblicas y Procedimiento Administrativo Comn 30/1992.
La Ley de Agencias del Estado en su artculo 2 establece que los actos del Director de la Agencia y del Consejo rector ponen fin a la va administrativa y slo pueden ser objeto de recurso administrativo
potestativo de reposicin, o directamente ante la jurisdiccin contencioso administrativa.
Su contratacin se rige tal y como
dispone el artculo 16 de la Ley de Agencias del Estado por la normativa aplicable
al sector pblico, por tanto por la Ley de
Contratos del Sector Pblico 30/2007.
El rgimen de su actividad ad extra
depender de lo previsto en su Estatuto
pues la Ley de Agencias del Estado no
contiene previsin al respecto, sin embargo deber en todo caso regirse por el
Derecho administrativo cuando ejerza las
potestades administrativas que le sean
atribuidas.
La creacin de las Agencias Estatales
requiere autorizacin por Ley y se produ-
CISS
ce con la aprobacin de su Estatuto por

Real Decreto acordado en Consejo de
Ministros y adoptado a propuesta conjunta de los Ministerios de Administraciones Pblicas y Economa y Hacienda. La
iniciativa de creacin parte del Ministerio
competente o afectado por razn de la
materia al que se adscribir la Agencia
una vez creada.
La ley exige que el Anteproyecto de
la ley autorizatoria vaya acompaado por
el proyecto de Estatuto y por una Memoria, que debe precisar los objetivos a los
que responde la creacin de la Agencia,
las consecuencias organizativas, econmico financieras derivadas de su creacin, as como informacin sobre el rango orgnico de su rganos directivos, recursos humanos necesarios, las retribuciones del personal. Tambin contendr
un plan inicial de actuacin de la Agencia, hasta en tanto no se apruebe el Contrato de gestin, del que luego hablaremos.
El proyecto de Estatuto y la Memoria
tienen la consideracin de "antecedentes
necesarios para pronunciarse sobre
ellos" a los efectos del artculo 22.4 de la
Ley del Gobierno 50/1997 y 88 de la
Constitucin espaola. De este modo,
las Cortes contarn con toda la informacin precisa sobre los aspectos fundamentales de la Agencia que se pretende
crear.
Los rganos de gobierno de las Agencias Estatales son su Presidente y el Consejo Rector, a pesar de que el Estatuto
puede prever otros rganos de gobierno
con atribuciones distintas y, en todo caso, subordinadas a las del Consejo Rector. Este es el caso de la Agencia Estatal
de Evaluacin de las Polticas Pblicas y
Calidad de los Servicios, pues su Estatuto
crea la Comisin Permanente y la Comisin cientfica profesional, respetando la
supremaca del Consejo rector como rgano mximo de la entidad. El Presidente
381
A GENCIAS ESTATALES
de la Agencia, que lo es tambin del Consejo Rector, es nombrado y separado por
el Consejo de Ministros, a propuesta del
Ministro de adscripcin. Tiene eminentemente, funciones representativas y en su
caso, ejecutivas.
El Estatuto de la Agencia deber establecer la composicin del Consejo rector, respectando determinadas reglas
que impone la Ley de Agencias del Estado. Por ejemplo, dispone que sus miembros sern nombrados todos formalmente por el Ministro de adscripcin, quien
designar directamente a un mximo de
la mitad de sus componentes. Tambin
se integrar por un representante al menos de cada Ministerio responsable cuando se trate de Agencias con objeto interministerial. En las Agencias estatales con
participacin de las Administraciones Autonmicas, los representantes de las mismas sern designados directamente por
las Comunidades Autnomas. Al igual
que el Presidente, el Director de la Agencia, es miembro nato del Consejo Rector.
Como funciones del Consejo Rector
destacan: la propuesta del contrato de
gestin de la Agencia, la aprobacin de
los planes de actuacin conforme al contrato de gestin, el control de la gestin
del Director, la aprobacin del anteproyecto de los presupuestos anuales y la
contraccin de cualesquiera obligaciones
de carcter plurianual etc.. En el seno del
Consejo Rector debe constituirse la Comisin de Control a la que corresponde
informar sobre la ejecucin del contrato
de gestin y, en general sobre todos
aquellos aspectos relativos a la gestin
econmico-financiera de las que deba
conocer el Consejo.
El Director es el rgano ejecutivo,
nombrado y separado por el Consejo
Rector. Es el responsable de la direccin
y gestin ordinaria de la Agencia, si bien
cabe que el Estatuto pueda determinar
que las funciones ejecutivas de la Agen-
382
cia sean desempeadas por el Presidente. Esto ltimo es precisamente lo que

prev el Estatuto de la Agencia Estatal de
Evaluacin de las Polticas Pblicas y de
Calidad de los Servicios, las funciones
ejecutivas son asumidas directamente
por el Presidente de la Agencia.
La gestin de las Agencias se adecua
al contrato plurianual de gestin y al plan
anual de actuacin. A travs de la figura
del contrato de gestin se canaliza la relacin de instrumentalidad entre la Agencia y el Ministerio del cual depende como Administracin matriz. La naturaleza
del contrato de gestin es ms bien la de
un convenio entre Administraciones Pblicas que la de un contrato teniendo como precedentes los denominados contratos-programa y los Planes de actuacin que prev la Ley de Organizacin y
Funcionamiento de la Administracin
General del Estado 6/1997.
Al mismo tiempo, supone otorgar un
mayor grado de autonoma a la Agencia
en la medida en que las potestades de direccin de la Administracin matriz quedan objetivadas por este contrato-gestin, impidiendo dictar instrucciones o
directivas contrarias al mismo. La propuesta del contrato inicial de gestin y la
de los sucesivos es aprobada por el Consejo rector y la aprobacin del contrato
tendr lugar por Orden conjunta de los
Ministerios de adscripcin, de Administraciones Pblicas y de Economa y Hacienda.
Del cumplimiento de los objetivos fijados en el contrato de gestin deber
informar el Presidente de la Agencia a los
Ministerios de adscripcin y a los de Administraciones Pblicas y de Economa y
Hacienda. El control de eficacia tiene por
finalidad verificar el grado de cumplimiento de los objetivos marcado y tambin de la eficiencia, es decir de la adecuada utilizacin de los recursos asignados para alcanzar dichos objetivos. Cabe
CISS
A GENTE FINANCIERO
mencionar al respecto que la propia LAGE es la que autoriza en su Disposicin
adicional primera la creacin de la Agencia Estatal de Evaluacin de la Polticas
Pblicas y de Calidad de los Servicios.
Por Ley 51/2007, de 26 de diciembre,
de Presupuestos Generales del Estado
para el ao 2008, se ha introducido una
nueva Disposicin Adicional Dcima a la
LAGE sobre rgimen fiscal en materia del
Impuesto sobre Sociedades de las Agencias estatales, conforme a la cual las
Agencias estatales previstas en las disposiciones adicionales primera, segunda y
tercera de la LAGE, tendrn el mismo rgimen fiscal que los Organismos autnomos. Adems los Organismos pblicos
que se transformen en Agencias estatales
conforme a lo previsto en la disposicin
adicional quinta mantendrn el rgimen
fiscal que tuviera el organismo de origen
y las Agencias estatales que se creen conforme a lo previsto en el artculo 3 LAGE
tendrn el rgimen fiscal que se establezca en la Ley que autorice su creacin.
BRBARA COSCULLUELA MARTNEZ
Vase tambin: "Entidades pblicas empresariales".
AGENTE FINANCIERO
Financial agent
En el mbito bancario se utiliza la denominacin de agente para referirse a la
persona o empresa que acta por cuenta
de una entidad de crdito, sin pertenecer a la misma. Las entidades bancarias
los utilizan principalmente para ofertar
sus productos y servicios a clientes domiciliados en lugares donde no llega su red
de oficinas. A partir del artculo 22 del
Real Decreto 1245/1995, de 14 de julio,
sobre creacin de bancos, actividad
transfronteriza y otras cuestiones relati-
CISS
vas al rgimen jurdico de las entidades

de crdito, podemos relacionar las principales notas que caracterizan a esta figura:
Son personas fsicas o jurdicas a las
que una entidad de crdito otorga
poderes para actuar habitualmente
frente a la clientela, en nombre y por
cuenta de dicha entidad, en la negociacin o formalizacin de operaciones tpicas de su actividad. No se incluyen a los mandatarios con poderes para una sola operacin especfica, ni a las personas que se encuentren ligadas a la entidad, o a otras entidades de su mismo grupo, por una
relacin laboral
Su actividad no puede extenderse a
la formalizacin de avales, garantas
u otros riesgos de firma
Los contratos de agencia se han de
celebrar por escrito, especificando
las clases de operaciones en que podrn actuar los agentes. stos deben
firmar un contrato con una nica entidad de crdito, aunque pueden
realizar otra actividad o profesin
distinta
En los contratos de agencia, las entidades de crdito deben exigir de sus
agentes que pongan de manifiesto
su carcter en cuantas relaciones establezcan con la clientela, identificando de forma inequvoca a la entidad que representan
Las entidades de crdito que operan
en Espaa (entidades de crdito espaolas y sucursales de las entidades
de crdito extranjeras) estn obligadas a comunicar y actualizar al Banco
de Espaa la relacin de sus agentes,
indicando el alcance de la representacin concedida. La relacin de
agentes deber incluirse en un anexo
de la memoria anual de las entidades
383
A GENTE FINANCIERO
La entidad de crdito es responsable
del cumplimiento de las normas de
ordenacin y disciplina en los actos
que lleva a cabo el agente, para lo
cual debe desarrollar procedimientos de control adecuados
Un agente slo puede representar a
una entidad de crdito o a entidades
de un mismo grupo consolidable de
entidades de crdito
Los agentes de las entidades de crdito no pueden actuar por medio de
subagentes
Cuando en el contrato de agencia se
contemple la recepcin por el agente o entrega a ste de fondos en
efectivo, cheques u otros instrumentos de pago, stos no pueden abonarse o proceder de cuentas bancarias del agente, ni siquiera transitoriamente
Las entidades de crdito espaolas
que celebran acuerdos con otras entidades de crdito extranjeras para
actuar como agentes de ellas deben
comunicarlo al Banco de Espaa
Cuando en los contratos de agencia
se contemple la realizacin de operaciones previstas en la Ley del Mercado de Valores, las entidades de crdito y sus agentes deben cumplir, tambin, las reglas contenidas en dicha
Ley y sus normas de desarrollo
Existe otro tipo de agentes que actan, en este caso, por cuenta de los establecimientos de cambio autorizados a
hacer transferencias con el extranjero,
cuyas caractersticas principales las podemos deducir de la norma duodcima del
ttulo II de la Circular del Banco de Espaa 6/2001, de 29 de octubre, sobre titulares de establecimientos de cambio de
moneda:
Al igual que en el caso de los agentes
de las entidades de crdito, son per-
384
sonas fsicas o jurdicas a las que el titular de un establecimiento de cambio de moneda ha otorgado poderes
para actuar habitualmente frente a la
clientela, en nombre y por cuenta
suya, en la ejecucin de las operaciones tpicas de su actividad. No se incluyen los mandatarios con poderes
para una sola operacin especfica,
ni las personas ligadas al titular o a
otros titulares o entidades de su mismo grupo por una relacin laboral
Tampoco pueden actuar por medio
de subagentes ni representar a ms
de un titular
Los titulares de establecimientos no
pueden encomendar a sus agentes la
actividad de compra-venta de billetes
extranjeros o cheques de viajero, sin
perjuicio de atender las solicitudes
que al efecto les remitan aqullos u
otros terceros por cuenta de sus propios clientes
En este caso, los contratos de agencia tambin se celebran por escrito,
limitando su objeto al tipo de operaciones autorizadas al titular del establecimiento. Los titulares deben exigir a los agentes que tal carcter se
manifieste en las relaciones que establezcan con la clientela y que los
identifiquen claramente
Los poderes otorgados a los agentes
deben formalizarse ante fedatario
pblico e inscribirse en el Registro
Mercantil
En la contratacin de sus agentes,
los titulares deben exigir de los mismos acreditacin de estar dados de
alta en el correspondiente Impuesto
de Actividades Econmicas y, cuando se trate de personas fsicas, de carecer de antecedentes penales respecto a ciertos delitos
Los contratos de agencia celebrados,
as como la acreditacin de los requi-
CISS
A GENTE DE CAMBIO Y BOLSA

sitos exigidos al agente, deben conservarse en un nico expediente por
cada agente, en el domicilio social
del titular autorizado, a disposicin
del Banco de Espaa
Los titulares de establecimientos de
cambio deben comunicar y actualizar
al Banco de Espaa la relacin de sus
agentes
Los agentes deben cumplir frente a
la clientela las obligaciones procedentes de las normas de ordenacin
y disciplina, de las relacionadas con
el blanqueo de capitales, o de cualesquiera otras normas, que regulen la
actividad de su mandante, siendo los
titulares los responsables del cumplimiento por sus agentes de dichas
normas, para lo cual deben desarrollar los procedimientos de control
adecuados
Los agentes deben poner a disposicin de su clientela las condiciones
generales aplicables a las transferencias con el exterior por su mandante
Los titulares de establecimientos de
cambio autorizados para realizar
operaciones de gestin de transferencias con el exterior han de tener a
disposicin del pblico, en cada una
de sus oficinas, una relacin de sus
agentes debidamente actualizada en
la que conste el alcance de la representacin concedida. Dicha relacin
ha de figurar como anexo en la memoria comprendida en sus cuentas
anuales
Los agentes no pueden utilizar sus
cuentas bancarias para aceptar el ingreso, directamente por la clientela,
de los fondos procedentes de las
transferencias ordenadas. No obstante pueden usar dichas cuentas para
obtener las cantidades que deben
abonar a los beneficiarios de las
transferencias recibidas, y para cana-
CISS
lizar a sus mandantes las cantidades

recibidas de sus clientes
En los locales en los que realicen su
actividad, y siempre que acepten
fondos en moneda diferente de la de
remisin de la transferencia, los
agentes deben publicar, en lugar
perfectamente visible y de forma separada de otras informaciones, los tipos mnimos de compra y mximos
de venta o, en su caso, los tipos nicos que aplica su mandante en las
operaciones de compra y/o venta de
monedas de pases no integrados en
la Unin Econmica y Monetaria, derivadas de ordenes de transferencias
con el exterior para los importes que
no excedan de 3.000 euros
Con respecto a la informacin que
las entidades de crdito espaolas, las
sucursales en Espaa de entidades de
crdito extranjeras y los titulares de los
establecimientos de cambio autorizados
a hacer transferencias con el extranjero,
han de comunicar sobre sus agentes al
Banco de Espaa, puede ser consultada
en un registro que tiene carcter pblico.
ste recoger datos sobre todos los
agentes declarados por las entidades comentadas, indicando el cdigo de agente, su nombre, su mbito geogrfico de
actuacin, cdigo postal, fecha de apoderamiento y tipo de servicios prestados
en nombre de la entidad. Pueden consultarse los agentes declarados por una entidad o bien la entidad declarante de un
agente determinado.
MARIO CANTALAPIEDRA ARENAS
AGENTE DE CAMBIO
Y BOLSA
385
A GENTES DE EMPRESAS DE SERVICIOS DE INVERSIN
AGENTES
DE EMPRESAS
DE SERVICIOS
DE INVERSIN
AGENTES
DE LA PROPIEDAD
INDUSTRIAL
Industrial property agents
I. CONCEPTO Y REQUISITOS PROFESIONALES
II. EXAMEN DE APTITUD PARA EL EJERCICIO DE
LA PROFESIN E INSCRIPCIN EN EL REGISTRO
ESPECIAL DE AGENTES III. FUNCIONES Y
COMPETENCIAS PROFESIONALES IV.
SUSPENSIN Y PRDIDA DE LA CONDICIN
V. AGENTE EUROPEO
I.
CONCEPTO Y REQUISITOS
PROFESIONALES
Los Agentes de la Propiedad Industrial son profesionales liberales que prestan servicios de asesoramiento, asistencia
o de representacin a terceros para la
obtencin de las diversas modalidades
de propiedad industrial (marcas, nombres comerciales, patentes, modelos de
utilidad, diseos industriales, topografas
de productos semiconductores), as como para la defensa ante la Oficina Espaola de Patentes y marcas de los derechos derivados de las mismas.
Slo pueden ser Agentes de la Propiedad Industrial las personas fsicas, suprimiendo la Ley de Patentes de 20 de
marzo de 1986 la posibilidad de que ejercieran como tales las personas jurdicas,
lo que s se permita al amparo del viejo y
derogado Estatuto sobre la Propiedad In-
386
dustrial, aprobado por Real Decreto Ley

de 26 de julio de 1929, texto refundido
aprobado por Real Orden de 30 de abril
de 1930, y ratificado con fuerza de Ley
por la de 16 de septiembre de 1931. As,
la Disposicin Adicional Primera de la ley
de Patentes cierra el Registro Especial de
sociedades dedicadas a la gestin de
asuntos de la propiedad industrial, sin
perjuicio de que las sociedades que estuvieran inscritas en dicho Registro al tiempo de la entrada en vigor de la Ley de Patentes podan continuar ejerciendo la
profesin y adems se contempl la posibilidad de que sus socios, por una sola
vez, sustituyeran a la sociedad en caso de
que sta cesara, quedando el socio sometido a las normas generales establecidas para el acceso a la profesin y causando baja la sociedad en el Registro Especial mencionado.
Para el ejercicio de la profesin de
Agente de la Propiedad Industrial es imprescindible la inscripcin como tal en la
Oficina Espaola de Patentes y Marcas
(artculo 156 de la Ley de Patentes), hasta el punto de que la inscripcin no slo
es requisito para el ejercicio de la profesin sino que se constituye en requisito
constitutivo de la propia condicin de
Agente de la Propiedad Industrial. Sin
inscripcin no slo no se puede ejercer
sino que no se tiene la condicin de
Agente.
Para obtener la inscripcin en el Registro Especial de Agentes de la Propiedad Industrial debern cumplirse los siguientes requisitos:
1.
Ser espaol o tener la nacionalidad

de un Estado miembro de la Comunidad Europea. Ser mayor de edad y
tener despacho profesional en Espaa o en un Estado miembro de la
Comunidad Europea.
2.
No estar procesado ni haber sido

condenado por delitos dolosos, ex-
CISS
A GENTES DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL

cepto si se hubiera obtenido la rehabilitacin.
3.
Estar en posesin de los ttulos oficiales de Licenciado, Arquitecto o Ingeniero, expedidos por los Rectores
de las Universidades, u otros ttulos
oficiales que estn legalmente equiparados a stos.
4.
Superar un examen de aptitud acreditativo de los conocimientos necesarios para dicha actividad profesional, en la forma que reglamentariamente se determine.
5.
Constituir fianza a disposicin de la

Oficina Espaola de Patentes y Marcas y concertar un seguro de responsabilidad civil hasta los lmites que se
determinen en el Reglamento.
6.
Aportar justificacin del pago de la

tasa de inscripcin (actualmente fijada en 69.04 euros).
El nmero de Agentes de la Propiedad Industrial no est limitado a un nmero determinado como ocurra bajo el
imperio del Estatuto de la Propiedad Industrial sino que es ilimitado.
La equiparacin de nacionales espaoles y de los dems Estados miembros
de la Comunidad Europea se efectu por
la Disposicin Adicional Primera de la
Ley de 16 de julio de 1.992 y era imperativo ineludible de nuestra anterior incorporacin a la Comunidad. Por otra parte,
la exigencia de tener despacho profesional en Espaa o en un Estado miembro
de la Comunidad Europea se introdujo
por el artculo 1 del Real Decreto-Ley de
31 de julio de 1988.
II.
EXAMEN DE APTITUD PARA EL

EJERCICIO DE LA PROFESIN E
INSCRIPCIN EN EL REGISTRO
ESPECIAL DE AGENTES
Conforme al artculo 59 del Reglamento para la ejecucin de la Ley
CISS
11/1986, de 20 de marzo, de Patentes,

aprobado por Real Decreto 2245/1986,
de 10 de octubre, en su redaccin dada
por el Real Decreto 151/1996, de 2 de febrero, el examen de aptitud para el ejercicio de la actividad profesional de Agente de la Propiedad Industrial se efecta
mediante convocatoria pblica en virtud
de Resolucin de la Oficinal Espaola de
Patentes y Marcas con la periodicidad
que acuerde el Director de la Oficina. Las
bases de las convocatorias son las que regulan el procedimiento de acceso a las
pruebas y el de su realizacin y calificacin, de conformidad con las siguientes
directrices:
a) El Examen de aptitud tendr por finalidad valorar si el aspirante posee
los conocimientos necesarios para
desempear la actividad profesional
definida en el artculo 156 de la Ley,
en particular, si el aspirante posee
un conocimiento suficientemente
amplio de las normas nacionales e
internacionales que regulan y afectan
a la propiedad industrial y si est familiarizado con el manejo de tal conocimiento, para aplicarlo en las
condiciones que se plantean habitualmente a un agente de la propiedad industrial durante el ejercicio de
su profesin.
b) El examen constar de pruebas tericas y prcticas, realizndose sobre la
base del programa que se har pblico junto con la convocatoria.
c)
Entre la publicacin de la convocatoria y el comienzo de las pruebas deber transcurrir un perodo de, al
menos, cuatro meses.
El Tribunal calificador ser designado

en la convocatoria y estar compuesto
por un nmero impar de miembros, no
inferior a cinco, designndose tambin a
los miembros suplentes. Los miembros
del Tribunal se designarn entre especialistas en materia de propiedad industrial
387

Enciclopedia de Economía y Negocios Vol. 01 3

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A DMINISTRACIN CONCURSAL

Comunidades autnomas se ejercer por

Por administracin concursal se entiende el rgano especficamente creado

sal, para la organizacin y gestin del

a) rgano necesario. La administracin

un abogado con experiencia profesional de al menos cinco aos de

un auditor de cuentas, economista o

un acreedor que sea titular de crdito ordinario o con privilegio general,

Respecto de los profesionales jurdicos y econmicos la Ley Concursal no

En cuanto al acreedor, est previsto

Acreedor persona jurdica privada:

Acreedor persona jurdica pblica

El artculo 27 de la Ley establece un

que la experiencia sea inmediatamente

El artculo 27.4 de la Ley Concursal,

Sustituye al economista, auditor

REGLAS ESPECIALES EN CUANTO

1. Por el volumen econmico del concurso

b) Concurso de una entidad de crdito

El legislador ha establecido, como

2. Respecto a la entidad sujeta a concurso

Ser nombrado en lugar del

Las establecidas en la Ley de Auditora de Cuentas en relacin con el

Por razn de los servicios profesionales prestados o compartidos con

Por vnculo personal o profesional

Los que fueron separados del cargo

a) En caso de designacin de una persona jurdica:

Al aceptar el cargo, el deber de

No podr ser nombrado representante la persona que hubiera

Cuando la persona jurdica haya

b) En caso de designacin como administrador una persona fsica habr de

de su condicin de administrador concursal (artculo 29.1).

cficas a alguno de sus miembros.

b) Ejercicio del cargo por dos de los

ESTATUTO JURDICO DE LOS

Seala el artculo 35 de la Ley que

acta de de forma colegiada y las

El Real Decreto-Ley 3/2009, de 27 de

El artculo 36 Ley Concursal regula la

1. La accin concursal de responsabilidad

2. La accin individual de responsabilidad de los administradores concursales

Es muy frecuente en el mundo del

dos conceptos que, como en este caso,

La Ley 49/1960, de 21 de julio, sobre

te el hacerlo constar en un documento privado firmado por todos los

En todo lo relativo a la administracin y mejor disfrute del edificio y

Para que exista mayora, se requerir

Cuando no haya mayora, o el acuerdo de la misma fuere gravemente

Para un desarrollo ms exhaustivo de

Que el nmero de propietarios no

Pero como quiera que el artculo 398

Ya hemos dicho que la toma de

el criterio jurisprudencial en cuanto

La posibilidad de acudir al Juez slo

Que no resulte mayora.

Acuerdos que afectan a la modalidad

La administracin patrimonial, expresin acuada por el lenguaje econmico,

1. Patrimonio del menor o incapaz sujeto a tutela

2. Administracin de los bienes gananciales

do que pretende buscar lo mejor del de

4. La administracin de los procesos

Pues bien, con la entrada en vigor de

5. La administracin para pago

rresponden al Ministerio de Hacienda, a