PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

SUMARIO:
Introduccin;
Definiciones;
Clases
de
Procedimientos;
El
T.U.P.A.;
Sujetos
del
Procedimiento; De los Administrados; De la
Autoridad
Administrativa;
Conflictos
de
Competencia
y
Abstencin;
Iniciacin
del
Procedimiento; Plazos y Trminos; Ordenacin del
Procedimiento; Instruccin del Procedimientos;
Ejecucin de Resoluciones; De la Revisin de los
Actos en Va Administrativa.
INTRODUCCIN
La organizacin de un Estado, por intermedio del cual se ejerce de manera
institucionalizada el poder conferido por los ciudadanos mediante las elecciones,
tiene un ingrediente esencial y de partida consistente en un reparto de
competencias adecuado, y con este la determinacin de los espacios de actuacin
dentro de cuyos parmetros las entidades pblicas van a desarrollar, de manera
reglada, las funciones que les han sido conferidas constitucional y legalmente. El
ejercicio de estas competencias en el marco constitucional y legal establecidotiene como una de sus manifestaciones (precisamente la que da cara al
ciudadano), aquella actuacin que se da a travs de la ordenacin y desarrollo de
los procedimientos administrativos.
En una sociedad organizada los ciudadanos actan en ejercicio de los diversos
derechos que les corresponden, y en no pocas ocasiones, deben acudir a la
Administracin o Administraciones Pblicas para que estas les otorguen o
reconozcan otros derechos necesarios para el desarrollo de actividades
econmicas, polticas, ciudadanas, culturales, entre otras, que desean realizar. Y
precisamente para llegar a la obtencin de estos permisos, autorizaciones,
concesiones u otra ndole de derechos, los ciudadanos deben seguir un
procedimiento administrativo. El ciudadano que desee abrir un Restaurant deber
obtener, por lo menos, la licencia municipal de funcionamiento, aqul que pretenda
instalar una radio tendr que contar con tres tipos de derechos (permiso, licencia y
autorizacin), aquella empresa que quiera iniciar el negocio de la prestacin de un
servicio pblico deber participar de un proceso de seleccin y firmar un contrato
de concesin. Si bien todos estos son procedimientos administrativos, de diversa
ndole, con reglamentaciones diversas, seguidos antes distintos niveles de
Gobierno y diversos organismos pblicos, pero cierto es tambin, que se
encuentran vertebrados por ciertos principios e instituciones que se esbozarn con
el estudio de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444.
La importancia que puede tener el procedimiento administrativo dentro de la
funcin pblica, se justifica porque es una de las manifestaciones del ejercicio de
las porciones de poder-responsabilidad (competencia) otorgadas a las diversas
entidades que conforman la Administracin Pblica y, adems, importa (y mucho)

porque es la va que deben seguir los ciudadanos para acceder a determinados

derechos necesarios para llevar a cabo actividades (no todas) dentro del
entramado social.
Por ello, los principios que lo deben guiar el diseo y la ejecucin de los
procedimientos administrativos estn orientados para que estos sean simples, y
no se constituyan en una exigencia extra legal o extremadamente rgida para los
ciudadanos. Los principios que enumera la ley, son los de legalidad, por el cual
las administraciones pblicas no pueden hacer ms all de los que constitucional y
legalmente est conferido; el debido procedimiento, es una extensin del
derecho constitucional reconocido al debido proceso, para poder exponer sus
argumentaciones, ofrecer y producir pruebas y obtener una decisin motivada en
el derecho; de impulso de oficio, en virtud del cual las autoridades de las
entidades pblicas no pueden permanecer inactivas frente a un procedimiento
administrativo; el de razonabilidad, cuando la potestad de restringir derechos,
establecer obligaciones, o calificar infracciones y determinar las sanciones, se
haga respetando las competencias atribuidas y la debida proporcin entre los
medios a emplear y los fines pblicos que se tutelan; el de imparcialidad,
actuando con igualdad sin discriminacin alguna; el deinformalismo o indubio pro
actione , en virtud del cual las normas deben ser interpretadas favorablemente a la
admisin de la accin y la obtencin de una decisin final; el de presuncin de
veracidad de todos los documentos y declaraciones presentado por los
administrados; el deconducta procedimental de las partes guiados por la buena
fe; el de celeridad por el cual quienes participan en el procedimiento deben
facilitar la continuacin del mismo; el de eficacia por el cual se debe actuar en el
procedimiento haciendo prevalecer el cumplimiento de la finalidad del acto
procedimental sobre cualquier formalismo; el de la verdad material por el que se
busca verificar plenamente los hechos que sirven de sustento a las decisiones; el
de participacin para que los ciudadanos accedan a la informacin de sus
expedientes; el de simplicidad, para que los trmites sean sencillos y sin mayores
complicaciones y confusiones; el de uniformidad, que se refiere a un tratamiento
igualitario a trmites similares en cuanto al establecimiento de los requisitos; el
depredictibilidad, por el cual se debe brindar una informacin veraz completa y
confiable sobre cada trmite al administrado, de tal manera que al inicio del
procedimiento el ciudadano pueda tener una conciencia de cual ser el resultado
del mismo; el de privilegio de controles posteriores, por el que se puede
comprobar la veracidad de las declaraciones o documentos a travs de la
fiscalizacin posterior.
Luego, entrando ya en el procedimiento mismo, debe mencionarse que estos se
clasifican en procedimientos de aprobacin automtica y los de evaluacin previa,
estos son aquellos en los que el derecho se entiende concedido desde la
presentacin de la solicitud acompaada de los requisitos exigidos en el Texto
nico de Procedimientos Administrativos-TUPA (aprobacin automtica), a
diferencia de los de evaluacin previa, en los que la Administracin Pblica tiene la
funcin de analizar el petitorio y decidir sobre el mismo conforme al ordenamiento
jurdico y al inters pblico. Segn el tipo de proceso la estructura del
procedimiento puede tener algunas variantes. Y cabe destacar que lo
fundamental en la estructuracin de un procedimiento es determinar los sujetos

del mismo (ciudadano y Administracin Pblica que debe tener competencia para
pronunciarse y estar en capacidad de decidir de manera imparcial y neutra) y
tambin, durante el decurso de su tramitacin, que el ejercicio de la funcin
pblica debe materializarse siempre respetando los derechos de los ciudadanos,
que ven en este procedimiento la manera de obtener lo que requieren para el
desarrollo de actividades de diversa ndole en la sociedad. Por ello la ordenacin
del procedimiento, su desarrollo hasta su culminacin debe seguir las reglas
establecidas en la ley, las mismas que estn pensadas para que el administrado
pueda conseguir un resultado justo, con relativa rapidez y sin tener que padecer
por tiempo indefinido ante las oficinas pblicas.
A propsito del transcurso del tiempo dentro de un procedimiento administrativo,
sin que la Administracin haya tomado una decisin sobre lo solicitado, la figura
del silencio administrativo, positivo o negativo, ante la inaccin o demora de las
entidades pblicas, ha pretendido dar al administrado un mecanismo de garanta
frente a esas situaciones. El silencio administrativo positivoo estimatorio de lo
solicitado, o el negativo, por el cual el ciudadano tiene la opcin de entender
denegado su pedido y hacer uso de medios impugnatorios ante la misma
Administracin. Pese a la existencia de estas figuras, sabemos que las entidades
pblicas continan tramitando largamente procedimientos administrativos, y que
esto en la prctica significa para el ciudadano identificar al Estado con una
inaccin perpetua.
Cabe sealar, que actualmente el silencio administrativo negativo viene siendo
considerado como un anacronismo, puesto que la administracin pblica en la
lgica de la ordenacin y estructuracin de un procedimiento administrativo no
est dirigida a proteger a la administracin ante las tardanzas en el ejercicio de su
funcin, y darle un margen mayor de tiempo para decidir tardamente, sino ms
bien tutelar al ciudadano, quien en la actualidad puede considerar denegado su
pedido lo que implica esperar una nueva instancia (ms tiempo y dinero para los
abogados) a fin de conseguir alguna decisin, no se sabe si a tiempo. Ante esto,
la tendencia actual es la de considerar como regla general el silencio
administrativo positivo y la excepcionalmente el silencio administrativo negativo,
para casos realmente de especial y demostrada naturaleza (como el otorgamiento
de concesiones para la explotacin de recursos naturales). Definitivamente, esta
nueva visin del tema nos lleva a pensar que es el ciudadano el tutela principal en
estos procedimientos y que la administracin pblica deber esforzarse en realizar
sus tareas de manera eficiente y eficaz.
Ciertamente, dentro de un procedimiento administrativo, el reconocimiento de los
principios y la existencia de las normas, no han bastado para garantizar que no se
produzcan situaciones de desviacin del poder (comportamiento que implica
apartarse del sentido para el cual fueron conferidas las competencias) ni las del
abuso de poder (ir ms all de las funciones atribuidas), o, fuera de estos casos,
que el administrado en todos los casos reciba un pronunciamiento en los tiempos
debidos, o en todo caso, que est de acuerdo con el pronunciamiento de la
Administracin. Es por ello que se prev como una variante del derecho de
peticin, la prerrogativa de los ciudadanos de interponer recursos contra las
decisiones de la Administracin y con el objeto de lograr (con fundamentos
legales y medios probatorios) una decisin favorable al administrado. Esto se

ana al privilegio de la Administracin, por el cual sta puede declarar de oficio la

nulidad de sus propios actos.
El procedimiento administrativo no debe tener una duracin indefinida y, por tanto,
la ley expresamente establece los supuestos en los cuales se pone fin al
procedimiento administrativo y con esto se cierra la posibilidad para otro
pronunciamiento de la Administracin en este mismo procedimiento, salvo la
declaratoria de nulidad de un acto administrativo que sea contrario al inters
pblico, conforme a lo sealado en el artculo 202 de la Ley N 27444.
Histricamente ha sido una preocupacin cmo se controla la actuacin de la
Administracin en un Estado, lo que paulatinamente ha evolucionado del exclusivo
control parlamentario al control jurisdiccional objetivo (nicamente del acto) y
actualmente, como lo ha recogido la legislacin nacional vigente, a travs del
contencioso-administrativo de plena jurisdiccin o subjetivo, en el cual el Poder
Judicial no solo se limita a analizar si la Administracin actu conforme a las
normas sino tambin y principalmente a determinar si el organismo pblico
implicado respeta los derechos e intereses legtimos de los ciudadanos.
El contencioso-administrativo regulado por la Ley N 27684, en palabras de Diez
Snchez (2004) se inscribe en las tendencias ms modernas de la doctrina del
Derecho Administrativo comparado. Y de la amplia gama de novedades
legislativas, es inevitable entonces poner nfasis en las pretensiones y el objeto
del contencioso-administrativo, la competencia jurisdiccional, los requisitos de
admisibilidad y procedencia, la posibilidad de dictar medidas cautelares, los
recursos que pueden ser interpuestos, como cuestiones fundamentales del
proceso. Esta reglamentacin relativamente nueva est siendo utilizada
progresiva y abrumadoramente en nuestro medio.
Anteriormente, se mencion que el contencioso-administrativo subjetivo o de plena
jurisdiccin abra la posibilidad al juez de pronunciarse acerca del respeto de los
derechos del administrado, con la posibilidad de solicitarse dentro de este proceso
medidas cautelares (cumpliendo los requisitos establecidos, evidentemente) para
su tutela. En este contexto, el carcter residual del amparo, las vas previas y
paralelas, sern un espacio de anlisis interesante en lo aplicable a la
Administracin Pblica, porque se piensa que el amparo era una medida muy
efectiva de proteccin frente al accionar indebido de las entidades pblicas, sin
embargo, el carcter residual del amparo implica un cambio profundo, que como
garanta de proteccin de los derechos fundamentales que requieren una tutela
urgente y especial, se distingue de los otros derechos legales cuya tutela puede
darse a travs de otros procesos judiciales y, en el caso de la Administracin
Pblica mediante el contencioso-administrativo.
CAPITULO I
EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
1.

ANTECEDENTES NACIONALES

En el Per no hemos estado fuera de las inquietudes regulatorias del

procedimiento administrativo, pues por Resolucin Suprema del 14 de octubre de

1932 se comision al Dr. Felipe Portocarrero, para que elaborase un proyecto de

Cdigo de Procedimientos Administrativos, trabajo que fue entregado
en 1935, mediante la presentacin de un proyecto. En dicho documento se
reunieron todos los procedimientos que regan o deberan regir las funciones de la
administracin pblica, conforme se expresa en la Exposicin de Motivos. Sin
embargo, no lleg a convertirse en ley, pese al rgimen de facto existente
entonces y del orden que requera desde ya la Administracin Pblica peruana.
Durante muchos aos, en la Administracin Pblica, los expedientes
administrativos setramitaban en forma desordenada y emprica. Como no
exista una norma procesal del carcter general, en cada reparticin pblica
quedaba librado el criterio a la voluntad y a veces al capricho del funcionario
respectivo. No haba uniformidad en la manera de proceder con los expedientes, a
excepcin, por supuesto, de algunas dependencias que tenan establecidos
procedimientos especiales.
En 1956 se nombr una comisin para elaborar un proyecto de Reglamento de
procedimientos administrativos y, a sugerencia de esta comisin ya constituida por
disposicin de la Resolucin Suprema No 266 del 17 de noviembre, se dict el
Decreto Supremo No 183-57, por el cual se dispona el ordenamiento de los
trmites y su vigencia entre tanto se dictara el reglamento encargado a la referida
comisin.
El 23 de septiembre de 1965 se autoriz la designacin de una comisin por
Decreto Supremo No 421-SC para formular un proyecto de Reglamento de
Procedimientos Administrativos, comisin que estuvo integrada por los Drs.
Antonio Zrate Polo, como vicepresidente, Antonio Valdez Calle, Alberto Ruiz El
Dredge, Luis Quie Arista, Hernn Castro Moreno, Renato Lrtora Ginetti y Ramiro
Vecorena Linares y presidida por Gilberto Chirinos Rodrguez. La comisin trabaj
durante meses presidida por el Dr. Zrate Polo, sobre la base de un anteproyecto
que formulara el Dr. Valdez Calle siguiendo el modelo de la LPA espaola
de 1958. Esta comisin entreg el proyecto en diciembre de 1966 y se convirti en
el Reglamento de Normas Generales de Procedimientos Administrativos, Decreto
Supremo N006-67-SC.
En la dcada de los 70 se expidi el Decreto Supremo No 018-70-PCM que
dispona el inventario de procedimientos y la formulacin de la Gua de Servicios
al Ciudadano, de modo que ste pueda orientarse con facilidad en sus trmites
ante la Administracin Pblica, como requeriente o requerido. Es ms, dentro de
estos lineamientos se propicia la mecanizacin de los trmites con el auxilio de los
ordenadores.
La inquietud por perfeccionar esta norma ha sido frecuente en el curso de los
posteriores aos a su dacin. En efecto, por Resolucin Suprema No 131-81-PCM
se integr una comisin para proponer un proyecto de ley de procedimiento
administrativo que estuvo integrada por los Drs. Jaime de Althaus, Luis del Prado
Paredes, Victor Garca Gonzlez y presidida por Renato Lrtora Ginetti. La
comisin entreg el anteproyecto que se adoptara como proyecto del Ejecutivo y

se tramitara al Senado en diciembre de 1982, siendo Ministro de Justicia el Dr.

Armando Buendia Gutirrez. Este proyecto no tuvo fortuna y qued en los archivos
del Congreso.
La Justicia Administrativa se abre paso en el Per, con esperanzas de
especificidad propia, con la implantacin en la Corte Suprema de la Repblica de
la Sala en Derecho Constitucional y en lo Contencioso Administrativo; pero,
ajustando su actuacin al Cdigo Procesal Civil, pese a la buena intencin que se
incluyera en la Constitucin de la Repblica de 1979 (artculo 2400), ya derogada,
y a la visible realidad de una necesidad impostergable de implantar una integral
jurisdiccin especializada, tendencia marcada con la constitucin de las salas
especializadas en lo Contencioso Administrativo y en Derecho Pblico en la Corte
Superior de Lima y, en la sugerencia de sta para constituir los Juzgados
Especializados en Derecho Pblico en Lima, capital del Per; indicador suficiente
de la urgencia de una legislacin procesal administrativa especfica. No estamos
diciendo que la inquietud procesal administrativa recin aparezca en el Per con
estas posibilidades judiciales, en la prctica y en la teora; sino que nos
referimos a unos perfiles de independencia procesal, posible y cercana (Derecho
Administrativo Procedimental o Derecho del Procedimiento Administrativo).
2.

ACCIN ADMINISTRATIVA

Es el derecho de los administrados a solicitar y obtener de la Administracin con

junta o unitariamente un pronunciamiento, sobre cualquiera de estos extremos:

Reconocimiento de un derecho.
Proteccin de un inters de naturaleza administrativa.
Reparacin de un derecho conculcado.
3.

DEFINICIN

Se puede sealar que el proceso administrativo es el conjunto secuencial de los

diversos procedimientos administrativos, a solicitud de un particular o de oficio.
GARCIA ENTERRIA sostiene sobre el procedimiento administrativo que es una
ordenacin interna de una pluralidad de operaciones expresada en actos diversos
realizados heterogneamente por varios sujetos u rganos, operaciones y actos
que, no obstante su relativa autonoma, se articulan en orden a la produccin de
un acto final.
El mismo autor sostiene que el procedimiento vendra a ser el camino, el iter
jurdicamente regulado.No es un acto complejo, sino un complejo de actos del
administrado y de la Administracin, de diverso valor, aunque con sustantividad
jurdica propia.
La Ley No 27444 - Ley de Procedimiento Administrativo General, en su artculo
29, define al procedimiento administrativo de la siguiente forma: Se entiende

por procedimiento administrativo al conjunto de actos y diligencias

tramitados en las entidades, conducentes a la emisin de un acto
administrativo
que
produzca
efectos
jurdicos
individuales
o
individualizables sobre intereses, obligaciones o derechos de los
administrados.
PROCESO
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
Es la situacin jurdica legal que se plantea
ante una autoridad oficial competente,
cuando se ha iniciado un reclamo o peticin
en una oficina o dependencia del Estado,
sea por una persona particular, natural o
jurdica, o por un servidor pblico, con el
objeto de lograr el reconocimiento de un
derecho, la solucin de un conflicto de
intereses
o
cualquier
cuestin
administrativa, que necesariamente debe
definirse o resolverse, en su caso, despus
de una serie de trmites procedimentales.

4.

Es el conjunto de actos y diligencias tramitados en las entidades, conducentes a la

emisin de un acto administrativo que
produzca efectos jurdicos individuales o
individualizables sobre intereses, obligaciones o derechos de los administrados.
Se distinguen dos etapas procedimentales:
una
deformacin
de
la
voluntad
administrativa, de
origen
unilateral
o
bilateral, con efectos individuales y
generales, y otra de fiscalizacin, control e
impugnacin.

OBJETO DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

Diversos autores coinciden en sealar que el procedimiento Administrativo tiene

por objeto:

La buena marcha del rgano administrativo: Garanta administrativa; y

La tutela de intereses y derechos invocados por los administrados; se

refleja en actos administrativos debidamente motivados y sustentados en el
ordenamiento jurdico: Garanta jurdica.
5.

FUENTES DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

Las disposiciones constitucionales.

Los tratados y convenios internacionales incorporados al

ordenamiento jurdico nacin

Las leyes y disposiciones de jerarqua equivalente.

Los Decretos Supremos y dems normas reglamentarias de otros

poderes del Estado.

Los dems reglamentos del Poder Ejecutivo, los estatutos y

reglamentos de las entidades, a como los de alcance institucional o
provenientes de los sistemas administrativos.

La jurisprudencia proveniente de las autoridades jurisdiccionales

que interprete disposiciones administrativas.


Las resoluciones emitidas por la Administracin a travs de sus
tribunales o consejo regidos por leyes especiales, estableciendo criterios
interpretativos de alcance general debidamente publicada. Estas decisiones
generan precedente administrativo, agotan la vi, administrativa y no pueden
ser anuladas en esa sede.

Los pronunciamientos vinculantes de aquellas entidades facultadas

expresamente para absolver consultas sobre la interpretacin de normas
administrativas que apliquen en su labor, debidamente difundidas.

Los principios generales del derecho administrativo.

6. CLASES DE PROCEDIMIENTOS

Procedimiento tcnico o de gestin. Actividad trascendente del

Estado (preparacin de leyes, reglamentos, proyeccin de obras o servicios
pblicos; levantamiento de la Carta Nacional por triangulacin geodsica,
astronmica y aerofotogramtrica, etc.) que incluye la actividad de contralor,
compleja e importante.

Procedimiento administrativo strcto sensu. Relacionado con el

vinculo Estado-Administrados en general (derechos y obligaciones entre el
Estado y sus trabajadores, entre el Estado y los particulares q entre
particulares ante el Estado). Se puede sub clasificar en:
Procedimiento de Aprobacin
Automtica
No
necesita
de
ningn
acto
administrativo, ya que con la sola
presentacin de la solicitud, se entiende
por aprobado lo solicitada. Estos
procedimientos son instituidos por la
presuncin de veracidad.

Procedimiento de Evaluacin Previa

MORN
URBINA seala:
Los
procedimientos de evaluacin previa,
son aquellos que requieren de una
instruccin, substanciacin, probanza y
pronunciamiento previo por parte de la
Administracin Pblica.

Procedimiento disciplinario. Mediante este procedimiento se investiga

y sanciona infracciones de orden administrativo. Hay, pues, presencia de
elementos penales, pero no exactamente delictivos, sino de faltas.
El procedimiento disciplinario es aquel que corresponde realizar a todos y
cada uno de los rganos y organismos del Estado y excepcionalmente a
algunos particulares, como es el caso de las universidades privadas que
como las pblicas pueden recurrir administrativamente a lo que determina la
ley.
7.

PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

El Derecho Peruano reposa sobre tres principios: simplicidad, celeridad y eficacia.

Pero, en realidad, hay otros que sirven de orientacin y cauce:

Principio de Legalidad. Las autoridades administrativas deben actuar

con respeto a la Constitucin, a la Ley y al derecho, dentro de las facultades
que le estn atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron
conferidas. Este principio contiene, a su vez, otros criterios, no basta con
sustentarse en las normas jurdicas; adems de ello, ningn acto inferior
puede dejar sin efecto lo dispuesto por una instancia superior, la imposibilidad
de conceder beneficios y privilegios y negar arbitrariamente derechos a otros.

Principio del Debido Procedimiento. Los administrados gozan de

todos los derechos y garantas inherentes al Debido Procedimiento
Administrativo, que comprende el derecho a exponer sus argumentos, a
ofrecer y producir pruebas y a obtener una decisin motivada y fundada en
derecho. El Debido Procedimiento Administrativo supone en toda
circunstancia el respeto por parte de la administracin pblica de todos
aquellos principios y derechos normalmente invocables en el mbito de
la jurisdiccin comn o especializada y a los que se refiere el artculo 139
de la Constitucin del Estado. V.gr.: Jurisdiccin predeterminada por la ley,
derecho de defensa, pluralidad de instancia, cosa juzgada, etc.

Principio de Impulso de Oficio. Las autoridades deben dirigir e

impulsar de oficio el procedimiento y ordenar la realizacin o prctica de los
actos que resulten convenientes para el esclarecimiento y resolucin de las
cuestiones necesarias.
Por este principio el funcionario debe iniciar el procedimiento, impulsar su
avance, remover los obstculos que se presenten en el trmite, ordenar la
prueba y subsanar cualquier error u omisin en el procedimiento.

Principio de Razonabilidad. Las decisiones de la autoridad

administrativa, cuando creen obligaciones, califiquen infracciones, impongan
sanciones o establezcan restricciones a los administrados, deben adoptarse
dentro de los limites de la facultad atribuida y manteniendo la debida
proporcin entre los medios por emplear y los fines pblicos que deben
tutelar, a fin de que respondan a lo estrictamente necesario para la
satisfaccin de su cometido.
En consecuencia, la razonabilidad implica una adecuada relacin
lgico-axiolgica entre la circunstancia motivante, el objeto buscado y el
medio empleado. La razonabilidad puede ser analizada desde una doble
perspectiva: cuantitativa y cualitativa: La razonabilidad cuantitativapondera el
contenido del proceso discursivo o inferente que concluye con una
proposicin lgica y axiolgicamente vlida. Su fundamentacin apuesta a la
adecuacin entre el hecho desencadenante del acto estatal y el resultado de
ste en cuanto a su magnitud numrica, dineraria, aritmtica, etc. La
razonabilidad cualitativa pondera el proces discursivo o inferente que
concluye con una regla simtrica o asimtrica de asignacin de facultades,
derechos, deberes o servicios, segn sean iguales o diferentes los hechos
generados por las personas. As, busca la determinacin de consecuencias
jurdicas homlogas para aquellos que se encuentren en idnticas

circunstancias y distintas para los que se hallen en dismiles

circunstancias. (Caso: Municipalidad de Pachacamac vs. Municipalidad de
Huarochir, sentencia del Tribunal Constitucional del 19 de diciembre del
2003).

Principio de Imparcialidad. Las autoridades administrativas actan sin

ninguna clase de discriminacin entre los administrados, les otorgan el mismo
tratamiento y tutela frente al procedimiento, y resuelven conforme al
ordenamiento jurdico y con atencin al inters general.
La actividad administrativa debe sustentarse en la defensa de intereses que
no corresponden a la autoridad o funcionario, sino a la sociedad.

Principio de Informalismo. Las normas de procedimiento deben ser

interpretadas en forma favorable a la admisin y decisin final de las
pretensiones de los administrados, de modo que sus derechos e intereses no
sean afectados por la exigencia de aspectos formales que puedan ser
subsanados dentro del procedimiento, siempre que dicha excusa no afecte
derechos de terceros o el inters pblico.

Principio de Presuncin de Veracidad. En la tramitacin del

procedimiento administrativo, se presume que los documentos y
declaraciones formulados por los administrados en la forma prescrita por esta
Ley responden a la verdad de los hechos que ellos afirman. Esta presuncin
admite prueba en contrario.

Principio de Conducta Procedimental. La autoridad administrativa, los

administrados, sus representantes o abogados y, en general, todos los
partcipes del procedimiento realizan sus respectivos actos procedimentales
guiados por el respeto mutuo, la colaboracin y la buenafe. Ninguna
regulacin del procedimiento administrativo puede interpretarse de modo tal
que ampare alguna conducta contra la buena fe procesal.
No se debe permitir en el procedimiento administrativo retrasos desleales,
ejercicio prematuro de una facultad administrativa, abuso de la facultad
anulatoria o revocatoria, ejercicio de potestades exorbitantes, fijacin de
plazos incumplibles, establecimiento de condiciones desproporcionadas,
entre otros.

Principio de Celeridad. Quienes participan en el procedimiento deben

ajustar su actuacin de tal modo que se dote al trmite de la mxima
dinmica posible, evitando actuaciones procesales que dificulten su
desenvolvimiento o constituyan meros formalismos, a fin de alcanzar una
decisin en tiempo razonable, sin que ello releve a las autoridades del
respeto al Debido Procedimiento o vulnere el ordenamiento.
Por este principio el funcionario pblico debe optar por alternativas que
impliquen un lapso corto de tiempo, evitando aqullas que generen retrasos
innecesarios.

Principio de Eficacia. Los sujetos del procedimiento administrativo

deben hacer prevalecer el cumplimiento de la finalidad del acto
procedimental, sobre aquellos formalismos cuya realizacin no incida en su
validez, no determinen aspectos importantes en la decisin final, no

disminuyan las garantas del procedimiento, ni causen indefensin a los

administrados.
En todos los supuestos de aplicacin de este principio, la finalidad del acto
que se privilegie sobre las formalidades no esenciales deber ajustarse al
marco normativo aplicable y su validez ser una garanta de la finalidad
pblica que se busca satisfacer con la aplicacin de este principio.
La eficacia es una calificacin que slo corresponde realizar a los
administrados, en funcin a los resultados de la actuacin administrativa.

Principio de Verdad Material. En el procedimiento, la autoridad

administrativa competente deber verificar plenamente los hechos que sirven
de motivo a sus decisiones, para lo cual deber adoptar todas las medidas
probatorias necesarias autorizadas por la ley, aun cuando no hayan sido
propuestas por los administrados o hayan acordado eximirse de ellas.
En el caso de procedimiento trilaterales la autoridad administrativa est
facultada a verificar por todos los medios disponibles la verdad de los hechos
que le son propuestos por las partes, sin que ello signifique una sustitucin
del deber probatorio que corresponde a stas Sin embargo, la autoridad
administrativa est obligada a ejercer dicha facultad cuando si
pronunciamiento pueda involucrar tambin al inters pblico.

Principio de Participacin. Es una manifestacin de la democracia

participativa. Las entidades deben brindar las condiciones necesarias a todos
los administrados para acceder a la informacin que administren, sin
expresin de causa, salvo aquellas que afectan la intimidad, las vinculadas a
la seguridad nacional o las que expresamente sean excluidas por ley; y
extender las posibilidades de participacin de los administrados y de sus
representantes en aquellas decisiones pblicas que les puedan afectar,
mediante cualquier sistema que permita la difusin, el servicio de acceso a la
informacin y la presentacin de opinin.
La Ley de Procedimientos Administrativos ha previsto mecanismos de
participacin de los administrados tales como: Acceso a la informacin
general y especfica que poseen las entidades, presentacin de opiniones a
las autoridades, participacin en Audiencias Pblicas, obligacin de la
Administracin de presentacin de informacin pblica en determinados
perodos, y participar en la prestacin y control de los servicios pblicos.

Principio de Simplicidad. Los trmites establecidos por la autoridad

administrativa debern ser sencillos, se debe eliminar toda complejidad
innecesaria; es decir, los requisitos exigidos debern ser racionales y
proporcionales a los fines que se persigue cumplir.

Principio de Uniformidad. La autoridad administrativa deber

establecer requisitos similares para trmites similares, garantizando que las
excepciones a los principios generales no sean convertidas en la regla
general. Toda diferenciacin deber basarse en criterios objetivos
debidamente sustentados.

Principio de Predictibilidad. La autoridad administrativa deber brindar

a los administrados o sus representantes informacin veraz, completa y
confiable sobre cada trmite, de modo tal que a su inicio, el administrado

pueda tener una conciencia bastante certera de cul ser el resultado final
que se obtendr.
Por este principio el ciudadano puede anticipar la decisin de la
Administracin al contar con la informacin suficiente.

Principio de Privilegio de Controles Posteriores. La tramitacin de los

procedimientos administrativos se sustentar en la aplicacin de la
fiscalizacin posterior. La autoridad administrativa se reserva el derecho de
comprobar la veracidad de la informacin presentada, el cumplimiento de la
normatividad sustantiva y aplica las sanciones pertinentes en caso de que la
informacin presentada no sea veraz.
8.

CARACTERSTICAS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

Las caractersticas del procedimiento administrativo son:

Es gratuito. El procedimiento administrativo es un servicio prestado por

el Estado, por ello no se aplica tasa alguna, salvo en los casos expresamente
previstos por la Ley. Vgr.: En los recursos.

Se respeta el conducto regular y el orden jerrquico, sin festinar ni

demorar trmites; estas situaciones podran acarrear nulidad y sanciones.

Se funda en la simplificacin, en la celeridad, en la eficacia, en la

objetividad y en la sencillez de sus trmites.

Es escrito. El pedido o reclamo se presenta en papel simple,

acompaado de un cargo. Su fundamento constitucional. es el articulo 2 de
la Carta Magna; excepcionalmente es permisible la oralidad, pero debe ser
ratificada por escrito en el ms breve tiempo.

Economa procesal, sin prescindir de trmites, documentos o actos

administrativos que son esenciales para lograr la justa y oportuna solucin del
reclamo o peticin.

Importancia de la verdad material. Consiste en investigar la verdad de

los hechos ocurridos, con relacin al reclamo, sin contarse con la mera
formalidad o indicio que pudiera aflorar de algn medio probatorio.

La iniciativa puede ser de parte o de oficio.

Derecho de defensa en todas las instancias administrativas, bajo

responsabilidad y pena de nulidad.

Hay responsabilidad personal y administrativa de todos los

funcionarios que intervienen en el procedimiento.

Prevalece el inters pblico sobre el inters particular.

Impulso de oficio. El impulso procesal debe ser de oficio en todos sus

trmites.

Es tuitivo. Porque protege y orienta al reclamante o peticionario.

Es impugnable. Porque, agotada la va administrativa y no estando de

acuerdo con la resolucin emitida, se puede recurrir al Poder Judicial
mediante una accin contenciosa administrativa.

No es necesaria la intervencin del abogado. Salvo en la

presentacin de un recurso.


La presentacin de pruebas es limitada (instrumental, pericial e
inspeccin).

Es de carcter pblico. Los expedientes deben estar al alcance de los

interesados.

Es recurrible a dos instancias administrativas, antes de acudir a la

va judicial.
9.

ELEMENTOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

Los principales factores o elementos que deben considerarse en el procedimiento

administrativo son: la Jurisdiccin, Competencia, el Tiempo Jurdico
Administrativo, el Silencio Administrativo.

LA JURISDICCIN
Jurisdiccin es la facultad o investidura legal que tiene una autoridad para
juzgar y resolver un caso, un reclamo o un litio, es atribucin fundamental
del Poder Judicial, pero otros organismos del Estado, en determinadas
circunstancias tambin pueden administrar justicia dentro de ciertas
limitaciones. Ejemplo, en la Administracin Pblica tenemos a los Tribunales
Administrativos de Aduanas, Fiscal, SUNAT, CONSUCODE. Jurisdiccin
Administrativa, segn FORTUNATO SANCHEZ RAMIREZ es la potestad
que reside en la Administracin Pblica, o en los Funcionarios o cuerpos
que representan al Poder Ejecutivo, quienes deciden sobre las
reclamaciones que dan ocasin a los Actos Administrativos.
Los elementos de la jurisdiccin administrativa son: Conflictos, entre una
persona natural o jurdica y el Estado; a travs de sus reparticiones u
rganos pblicos. Existencia de un inters personal o patrimonial.
Intervencin directa del Organismo Competente (Tribunal Administrativo)
con facultad de juzgamiento. El funcionario competente es a quien la Ley
otorga facultad para conocer asuntos expresamente determinados. Accin,
fundamento y aplicacin de las normas legales pertinentes.

LA COMPETENCIA
La forma y las condiciones en que se administran las actividades, funciones
y decisiones estatales. Se refiere a la entidad o al funcionario, en su caso,
al que corresponde intervenir o resolver en determinada situacin o
reclamo. La competencia es irrenunciable y se ejerce por los rganos
administrativos originarios, salvo los casos de delegaciones, sustitucin o
revocacin previstos por las disposiciones legales. La incompetencia puede
declararse de oficio o a instancia de los interesados. La competencia de un
funcionario para conocer de un asunto administrativo es sumamente
importante, porque puede decidir la nulidad o validez de un acto
administrativo

CAPITULO II
EL TEXTO NICO DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS
1.
LOS
TEXTOS
ADMINISTRATIVOS

UNICOS

DE

PROCEDIMIENTOS

Los Textos nicos de Procedimientos Administrativos TUPA- son los

instrumentos mediante los cuales se unifican y simplifican todos los
procedimientos y trmites administrativos que se siguen antes los ministerios,
instituciones y organismos pblicos, y otras entidades de la Administracin
Publica, ya sean dependientes del Gobierno Central, Gobiernos Regionales o
Locales, tal como lo dispone el artculo 47 de la Ley 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General.
2.
CONTENIDO
PROCEDIMIENTOS

DEL
TEXTO
ADMINISTRATIVOS

UNICO

DE

El Texto nico de Procedimientos Administrativos, deber comprender:

Todos los procedimientos de iniciativa de parte requeridos por los

administrados para satisfacer sus intereses o derechos mediante el
pronunciamiento de cualquier rgano de la entidad, siempre que esa
exigencia cuente con respaldo legal, el cual deber consignarse
expresamente en el TUPA con indicacin de la fecha de publicacin en el
Diario Oficial.

La descripcin clara y taxativa de todos los requisitos exigidos

para la realizacin completa de cada procedimiento.

La calificacin de cada procedimiento segn corresponda entre

procedimientos de evaluacin previa o de aprobacin automtica.

En el caso de procedimientos de evaluacin previa si el

silencio administrativo aplicable es negativo o positivo.

Los supuestos en que procede el pago de derechos de tramitacin,

con indicacin de su monto y forma de pago. El monto de los derechos se
expresar con relacin a la UIT, publicndose en las entidades en
moneda de curso legal.

Las vas de recepcin adecuadas para acceder a los

procedimientos contenidos en el TUPA, de acuerdo a la normatividad que
regula la acumulacin de solicitudes, recepcin documental, presentacin
mediante correo certificado, etc.

La autoridad competente para resolver en cada instancia del

procedimiento y los recursos a interponerse para acceder a ellas.

Los formularios que sean empleados durante la tramitacin del

respectivo procedimiento administrativo.

El TUPA tambin incluir la relacin de aquellos servicios prestados en

exclusividad por las entidades, cuando el administrado no tiene posibilidad
de obtenerlos acudiendo a otro lugar o dependencia.
3
EL REQUISITO DE LA APROBACIN Y DIFUSIN DEL
TEXTO
UNICO ADMINISTRATIVO
DE LA APROBACIN
El Texto nico de Procedimientos Administrativos (TUPA) es aprobado
Decreto Supremo del sector, por la norma de mximo nivel de
autoridades regionales, por Ordenanza Municipal, o por Resolucin
Titular de organismo constitucionalmente autnomo, segn el nivel
gobierno respectivo.
DE LA PUBLICACIN

por
las
del
de

Cada 2 (dos) aos, las entidades estn obligadas a publicar el ntegro

del TUPA, bajo responsabilidad de su titular; sin embargo, podrn
hacerlo antes, cuando consideren que las modificaciones producidas en el
mismo lo ameriten. El plazo se computar a partir de la fecha de la ltima
publicacin del mismo.
Aplicando lo previsto en el artculo II del Ttulo Preliminar de la Ley 27444,
Ley del Procedimiento General, respecto a la aplicacin especifica de las
normas, por ello:

Se publican en el diario oficial el Peruano en caso de las

municipalidades distritales y provinciales del departamento de Lima y
la provincia constitucional del Callao.

En el diario encargado de las publicaciones judiciales de

cada jurisdiccin en el caso de las municipalidades distritales y
provinciales de las ciudades que cuenten con tales publicaciones, o
en otro medio que asegure de manera indubitable su publicidad.

En los carteles municipales impresos fijados en lugar

visible y en locales municipales, de los que dar fe la autoridad
judicial respectiva, en los dems casos.

En los portales electrnicos, en los lugares en que

existan.
4.

VIGENCIA DE LA NORMA

Las normas rigen a partir del da siguiente de su publicacin, salvo que la

propia norma postergue su vigencia. No surten efecto las normas de

gobierno municipal que no hayan cumplido con el requisito de la publicacin

o difusin.
5.

MODIFICACIONES DEL TUPA

Una vez aprobado el TUPA, toda modificacin que no implique la creacin de

nuevos procedimientos, incremento de derechos de tramitacin o requisitos,
se debe realizar por Resolucin Ministerial del Sector, Norma Regional de
rango equivalente o Decreto de Alcalda, o por Resolucin del Titular del
Organismo Autnomo conforme a la Constitucin, segn el nivel de gobierno
respectivo.
Para la elaboracin del TUPA se procurar evitar la duplicidad de
procedimientos administrativos en las distintas entidades de la administracin
pblica.
CAPITULO III
SUJETOS DEL PROCEDIMIENTO
1.

SUJETOS DEL PROCEDIMIENTO

Administrados
La persona natural o jurdica que, cualquiera sea su calificacin o situacin
procedimental, participa en el procedimiento administrativo al recurrir a la
administracin pblica inicindolo mediante tina peticin para qu se le declare o
reconozca un derecho emanado de la Ley o para fijar una posicin legtima
contraria frente a una decisin. o acto administrativo que la perjudique.
Estn provistos de todas las prerrogativas para tratar de enervar dichos actos, que
recorten, violen o desconozcan sus legtimos intereses o derechos.

Autoridad administrativa
Es el agente de las entidades que bajo cualquier rgimen jurdico y ejerciendo
potestades pblicas conduce el inicio, instruccin, sustanciacin, resolucin y
ejecucin, o que de otro modo participan en la gestin de los procedimientos
administrativos. Viene a ser la autoridad o gobernante que puede promover de
oficio el procedimiento administrativo e, inclusive, resolver.

Terceros administrados
Dentro de este concepto podemos comprender:

A terceros determinados no comparecientes cuyos derechos o intereses

legtimos pueden resultar afectados con la resolucin que sea emitida durante
la tramitacin del procedimiento.

Respecto de terceros administrados no determinados, la citacin es

realizada mediante publicacin o cuando corresponda.
Los terceros pueden apersonarse en cualquier estado del procedimiento, y tienen
los mismos derechos y obligaciones de los participantes en l.

2.

LOS ADMINISTRADOS

Contenido del concepto administrado

Se consideran administrados respecto de algn procedimiento administrativo
concreto:

Quienes lo promuevan como titulares de derechos o intereses

legtimos individuales o colectivos.

Aquellos que, sin haber iniciado el procedimiento, posean

derechos o intereses legtimos que pueden resultar afectados por la
decisin a adoptarse.
Capacidad procesal
Tienen capacidad procesal ante las entidades las personas que gozan de
capacidad jurdica conforme a las leyes.
Representacin de personas jurdicas
Las personas jurdicas pueden intervenir en el procedimiento a travs de sus
representantes legales, quienes actan premunidos de los respectivos poderes.
Libertad de actuacin procesal

El administrado est facultado, en sus relaciones con las

entidades, para realizar toda actuacin que no le sea expresamente
prohibida por algn dispositivo jurdico.

Para los efectos del numeral anterior, se entiende prohibido

todo aquello que impida o perturbe los derechos de otros administrados, o
el cumplimiento de sus deberes respecto al procedimiento administrativo.
Derechos de los administrados
Son derechos de los administrados con respecto al procedimiento administrativo,
los siguientes:

La precedencia en la atencin del servicio pblico requerido,

guardando riguroso orden de ingreso.

Ser tratados con respeto y consideracin por el personal de las

entidades, en condiciones de igualdad con los dems administrados.

Acceder, en cualquier momento, de manera directa y sin

limitacin alguna a la informacin contenida en los expedientes de los
procedimientos administrativos en que sean partes y a obtener copias de
los documentos contenidos en el mismo sufragando el costo que suponga
su pedido, salvo las excepciones expresamente previstas por ley.

Acceder a la informacin gratuita que deben brindar las

entidades del Estado sobre sus actividades orientadas a la colectividad,
incluyendo sus fines, competencias, funciones, organigramas, ubicacin de
dependencias, horarios de atencin, procedimientos y caractersticas.


A ser informados en los procedimientos de oficio sobre su
naturaleza, alcance y, de ser previsible, del plazo estimado de su duracin,
as como de sus derechos y obligaciones en el curso de tal actuacin.

Participar responsable y progresivamente en la prestacin y

control de los servicios pblicos, asegurando su eficiencia y oportunidad.

Al cumplimiento de los plazos determinados para cada servicio

o actuacin y exigirlo as a las autoridades.

Ser asistidos por las entidades para el cumplimiento de sus

obligaciones.

Conocer la identidad de las autoridades y personal al servicio

de la entidad bajo cuya responsabilidad son tramitados los procedimientos
de su inters.

A que las actuaciones de las entidades que les afecten sean

llevadas a cabo en la forma menos gravosa posible.

Al ejercicio responsable del derecho de formular anlisis,

crticas o a cuestionar las decisiones y actuaciones de las entidades.

A exigir la responsabilidad de las entidades y del personal a su

servicio, cuando as corresponda legalmente, y

Los dems derechos reconocidos por la Constitucin o las

leyes.
Deberes generales de los administrados en el procedimiento
Los administrados respecto del procedimiento administrativo, as como quienes
participen en l, tienen los siguientes deberes generales:

Abstenerse de formular pretensiones o articulaciones ilegales,

de declarar hechos contrarios a la verdad o no confirmados como si fueran
fehacientes, de solicitar actuaciones meramente dilatorias, o de cualquier
otro modo afectar el principio de conducta procedimental

Prestar su colaboracin para el pertinente esclarecimiento de

los hechos.

Proporcionar a la autoridad cualquier informacin dirigida a

identificar a otros administrados no comparecientes con inters legtimo en
el procedimiento.

Comprobar previamente a su presentacin ante la entidad, la

autenticidad de la documentacin sucednea y de cualquier otra
informacin que se ampare en la presuncin de veracidad.
Suministro de informacin a las entidades


Los administrados estn facultados para proporcionar a las
entidades la informacin y documentos vinculados a sus peticiones o
reclamos que estimen necesarios para obtener el pronunciamiento.

En los procedimientos investigatorios, los administrados estn

obligados a facilitar la informacin y documentos que conocieron y fueren
razonablemente adecuados a los objetivos de la actuacin para alcanzar la
verdad material, conforme a lo dispuesto en el captulo sobre la instruccin.
Comparecencia personal

Las entidades pueden convocar la comparecencia personal a su

sede de los administrados slo cuando as le haya sido facultado
expresamente por ley.

Los administrados pueden comparecer asistidos por asesores

cuando sea necesario para la mejor exposicin de la verdad de los hechos.

A solicitud verbal del administrado, la entidad entrega al final del

acto, constancia de su comparecencia y copia del acta elaborada.
Formalidades de la comparecencia
1
El citatorio se rige por el rgimen comn de la notificacin,
haciendo constar en ella lo siguiente:

El nombre y la direccin del rgano que cita, con identificacin de

la autoridad requirente;

El objeto y asunto de la comparecencia;

Los nombres y apellidos del citado;

El da y hora en que debe comparecer el citado, que no

puede ser antes del tercer da de recibida la citacin, y, en caso de ser
previsible, la duracin mxima que demande su presencia.
Convencionalmente puede fijarse el da y hora de comparecencia;

La disposicin legal que faculta al rgano a realizar esta citacin;

y,

El apercibimiento, en caso de inasistencia al requerimiento.

2
La comparecencia debe ser realizada, en lo posible, de modo
compatible con las obligaciones laborales o profesionales de los
convocados.
3
El citatorio que infringe alguno de los requisitos indicados no surte
efecto, ni obliga a su asistencia a los administrados.
3.

TERCEROS ADMINISTRADOS

Si durante la tramitacin de un procedimiento es advertida la existencia de

terceros determinados no comparecientes cuyos derechos o intereses legtimos
puedan resultar afectados con la resolucin que sea emitida, dicha tramitacin y lo
actuado les deben ser comunicados mediante citacin al domicilio que resulte
conocido, sin interrumpir el procedimiento.
Respecto de terceros administrados no determinados, la citacin es realizada
mediante publicacin o, cuando corresponda, mediante la realizacin del trmite
de informacin pblica o audiencia pblica, conforme a esta Ley.
Los terceros pueden apersonarse en cualquier estado del procedimiento, teniendo
los mismos derechos y obligaciones de los participantes en l.
4.

LA AUTORIDAD ADMINISTRATIVA

La competencia de las entidades tiene su fuente en la

Constitucin y en la ley, y es reglamentada por las normas administrativas
que de aqullas se derivan.

Toda entidad es competente para realizar las tareas materiales

internas necesarias para el eficiente cumplimiento de su misin y objetivos,
as como para la distribucin de las atribuciones que se encuentren
comprendidas dentro de su competencia.

Cuando una norma atribuya a una entidad alguna competencia

o facultad sin especificar qu rgano a su interior debe ejercerla, debe
entenderse que corresponde al rgano de inferior jerarqua de funcin ms
similar vinculada a ella en razn de la materia y de territorio, y, en caso de
existir varios rganos posibles, al superior jerrquico comn.

Particularmente compete a estos rganos resolver los asuntos

que consistan en la simple confrontacin de hechos con normas expresas o
asuntos tales como: certificaciones, inscripciones, remisiones al archivo,
notificaciones, expedicin de copias certificadas de documentos,
comunicaciones o la devolucin de documentos.

Cada entidad es competente para realizar tareas materiales

internas necesarias para el eficiente cumplimiento de su misin y objetivos.

CAPITULO IV
COMPETENCIA ADMINISTRATIVA
1.

DEFINICIN

Es la potestad que reside legalmente en la administracin

pblica - ejercida por funcionarios, rganos u organismos para decidir

sobre las reclamaciones o Peticionesque dan lugar a un procedimiento

administrativo.
2.
ELEMENTOS
Los elementos son:
a)
Conflicto entre una persona natural o jurdica y el Estado, a travs
de sus reparticiones u rganos pblicos.
b)
Existencia de un inters personal o patrimonial.
c)
Intervencin directa del organismo competente con facultad de
juzgamiento.
d)
Accin, fundamento y aplicacin de las normas legales pertinentes.
3.

CRITERIOS PARA DETERMINAR LA COMPETENCIA

Jerrquica o de grado. Significa la categora de que est investido cada

funcionario para solucionar un asunto o reclamo que le ha sido planteado.

Territorial. Es el mbito geogrfico donde el funcionario ejerce sus

atribuciones o responsabilidades.

Funcional. Por la naturaleza del cargo o la funcin que corresponda al

funcionario.

Tiempo. Se pueden crear rganos que tengan carcter temporal o

permanente, para que sean los encargados de determinadas materias
administrativas.
Es nulo todo acto administrativo o contrato que contemple la renuncia a
la ttularidad o abstencin del ejercicio de [as atribuciones conferidas a
algn rgano administrativo.

4.

FUENTE DE LA COMPETENCIA ADMINISTRATIVA

La competencia de las entidades tiene su fuente en La Constitucin y en la Ley, y

es reglamentada por las normas administrativas que de aquellas se derivan.
Toda entidad es competente para realizar las tareas materiales internas
necesarias para el eficiente cumplimiento de su misin y objetivos, as como para
la distribucin de las atribuciones que se encuentren comprendidas dentro de su
competencia.
5.

CONFLICTO CON LA FUNCIN JURISDICCIONAL

Nos encontramos ante el supuesto de que una autoridad administrativa tiene

conocimiento de que se est tramitando, en sede jurisdiccional o judicial, una
cuestin litigiosa entre dos administrados sobre determinadas relaciones de
derecho privado que precisen ser esclarecidas previamente. Se solicitar al
rgano jurisdiccional comunicacin sobre las actuaciones realizadas. En este
caso, la autoridad administrativa se inhibir del conocimiento y se elevar en
consulta al superior jerrquico.
6.

SITUACIONES ESPECIALES

6.1
ABSTENCIN O INHIBICIN
Se
presenta
cuando el funcionario decide apartase
del
caso
que se encuentra conociendo opor conocer, por las siguientes razones:

Si es pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo

de afinidad con cualquiera de los interesados o con sus representantes o
mandatarios.

Si ha tenido intervencin como abogado, perito o testigo en el

mismo procedimiento.

Si la resolucin por expedirse le pudiera favorecer directa y

personalmente.

Si ha tenido relacin de servicio o de subordinacin con cualquiera

de los administrados o tercetos directamente interesados.
PROMOCIN DE LA ABSTENCIN
La autoridad que se encuentre en alguna de las circunstancias sealadas en
el artculo dentro de los dos (2) das hbiles siguientes a aquel en que
comenz a conocer el asunto, o en que conoci la causal sobreviniente
plantea su abstencin en escrito razonado, y remite lo actuado al superior
jerrquico inmediato, al presidente del rgano colegiado o al pleno, segn el
caso, para que sin ms trmite, se pronuncie sobre la abstencin dentro del
tercer da cuando la autoridad no se abstuviera a pesar de existir alguna de
las causales expresadas, el administrado puede hacer conocer dicha
situacin al titular de la entidad, o al pleno, si fuere rgano colegiado, en
cualquier momento.
DISPOSICIN SUPERIOR DE ABSTENCIN
El superior jerrquico inmediato ordena, de oficio, o a pedido de los
administrados, la abstencin del agente incurso en alguna de las causales a
que se refiere la Ley. En este mismo acto designa a quien continuar
conociendo del asunto, preferentemente entre autoridades de igual jerarqua,
y le remitir el expediente. Cuando no hubiere otra autoridad pblica apta
para conocer del asunto, el superior optar por habilitar a una autoridad ad
hoc, o disponer que el incurso en casual de abstencin tramite y resuelva el
asunto; bajo su directa supervisin.
CONSECUENCIAS DE LA NO ABSTENCIN

La participacin de la autoridad en el que concurra cualquiera de las

causales de abstencin, no implica necesariamente la invalidez de los actos
administrativos en que hayan intervenido, salvo en el caso en que resulte
evidente la imparcialidad o arbitrariedad manifiesta o que hubiera ocasionado
indefensin al administrado. Sin perjuicio de ello, el superior jerrquico
dispone el inicio de las acciones de responsabilidad administrativa, civil o
penal contra la autoridad que no se hubiese abstenido de intervenir,
conociendo la existencia de la causal.
TRMITE DE ABSTENCIN
La tramitacin de una abstencin se realizar enva incidental, sin suspender
los plazos para resolver o para que opere el silencio administrativo.
IMPUGNACIN DE LA DECISIN
La resolucin de esta materia no es impugnable en sede administrativa, salvo
la posibilidad de alegar la no abstencin, como fundamento del recurso
administrativo contra la resolucin final.
APARTAMIENTO DE LA AUTORIDAD ABSTENIDA
La autoridad que por efecto de la abstencin sea apartada del procedimiento,
coopera para contribuir a la celeridad de la atencin del procedimiento, sin
participar en reuniones posteriores ni en la deliberacin de la decisin.
6.2

AVOCACIN DE COMPETENCIA
Se presenta cuando el. Superior, por razn de su nivel
jerrquico, reemplaza
a
un
subalterno
del
conocimiento
y/o
resolucin de un determinado asunto, dado que ste, por su rango, no debe
conocerlo o decidir.

6.3

DELEGACIN
Mediante la delegacin, un rgano superior encarga a otro inferior el
cumplimiento de funciones que el ordenamiento jurdico le ha conferido como
propias a dicho rgano superior.

Tanto la avocacin como la delegacin, que suponen un cambio de

competencia, deben ser de carcter temporal y motivado.

6.4

SUPLENCIA
El desempeo de los cargos de los titulares de los rganos administrativos
puede ser suplido temporalmente, en caso de vacancia o ausencia justificada,
por quien designe la autoridad competente para efectuar el nombramiento. EL
suplente sustituye al titular para todo efecto legal ejerciendo las
funciones que le corresponden.

6.5

DECLINATORIA DE COMPETENCIA
El rgano administrativo que se considere incompetente para la tramitacin
o resolucin de un asunto puede apartarse del conocimiento del asunto y
remitir lo actuado al rgano que considere competente. La
incompetencia puede ser declarada de oficio. El rgano que declina puede
a solicitud de parte dictar tas medidas cautelares necesarias para evitar daos
graves e irreparables.

6.6

CONFLICTO DE COMPETENCIA
Este conflicto o concurso se presenta en dos supuestos: cuando dos o ms
funcionarios reclaman el conocimiento de un expediente, la contienda
ser positiva. El conflicto sernegativo cuando una o ms autoridades
consideren que no les es pertinente intervenir en el asunto o problema.
En el primer supuesto, el rgano que se considere competente requiere la
inhibicin al que est conociendo el asunto, que si est de acuerdo enva lo
actuado a la autoridad requeriente de lo contrario, la autoridad requerida enva
lo actuado al superior inmediato para que dirima el conflicto. Tambin se
resolver de esta manera cuando se trate de un conflicto negativo de
competencia.
CAPITULO V
EL TIEMPO EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
1.

DEFINICIN

Es la duracin de un hecho administrativo. En el proceso administrativo peruano

se toman en cuenta los das hbiles, salvo que expresamente se sealen meses o
aos calendarios.
2.

PLAZO

Es el perodo en el que se puede realizar un acto dentro del procedimiento

administrativo,como presentar un documento o un recurso. Los plazos se
contarn siempre a partir del da siguiente a aqul en que tenga lugar la
notificacin o publicacin del acto que se trate. Si el vencimiento es inhbil,
entonces debe recaer sobre el primer da hbil siguiente.
El plazo puede ser de dos tipos:
OBLIGATORIO
ACCESORIO

Para que la administracin se pronuncie en un determinado perodo.

Cuando la administracin establece plazos en uso de sus facultades
discrecionales.

3.

TRMINO

Son los extremos del plazo, en los que se incluye el primer y el ltimo da.
4.
PLAZOS
PROCEDIMENTALES

MAXIMOS

PARA

REALIZAR

ACTOS

A falta del plazo establecido por ley expresa, las actuaciones deben producirse
dentro de los siguientes trminos:
1. Para recepcin y derivacin de un escrito a la unidad competente: dentro
del mismo da desu presentacin.
2. Para actos de mero trmite y decidir peticiones de ese carcter: tres
das.
3. Para emisin de dictmenes, peritajes, informes y similares: dentro
de siete das despus de solicitados, los cuales pueden ser prorrogado
a tres das ms si la diligencia requiere e traslado fuera de su sede o la
asistencia de terceros.
4. Para actos de cargo del administrado requeridos por la autoridad, como
entrega dc informacin: dentro de los diez das de solicitado.
5.

PLAZO MXIMO DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

No puede exceder de treinta das el plazo que transcurra desde que es iniciado el
procedimiento administrativo de evaluacin previa basta aquel en que sea dictada
la resolucin respectiva, salvo que la ley establezca trmites cuyo cumplimiento
requieran una duracin mayor.
6.
RESPONSABILIDAD
PLAZOS

POR

EL

INCUMPLIMIENTO

DE

LOS

Los plazos y trminos obligan por igual a la administracin y a los administrados,

sin necesidad de apremio en aquello que respectivamente les concierna. El
incumplimiento injustificado de los plazos previstos para las actuaciones de las
entidades genera responsabilidad disciplinara para la autoridad obligada, sin
perjuicio de la responsabilidad civil por los daos y perjuicios que pudiera
haber ocasionado. Tambin alcanza solidariamente la responsabilidad al superior
jerrquico.

CAPITULO VI
EL DESARROLLO DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
1.

FORMAS DE DAR INICIO AL PROCEDIMIENTO

El procedimiento administrativo se puede iniciar de tres maneras:

a. DE OFICIO: Se presenta este supuesto cuando una autoridad superior
dispone el inicio del procedimiento basndose en el cumplimiento de un deber
legal o en mrito de una denuncia. Se notifica a los administrados cuyos
intereses o derechos pueden ser afectados. Esta comunicacin debe contener
informacin sobre la naturaleza, el alcance y, de ser previsible, la duracin del
procedimiento, as como sobre sus derechos y obligaciones en el mismo.
b. DENUNCIA DE PARTE: Los administrados estn facultados para
comunicar a la autoridad competente aquellos hechos que fueran contrarios al
ordenamiento sin necesidad de alegar la vulneracin o afectacin de un
derecho. Es fundamental indicar claramente los hechos, precisando
circunstancias de tiempo, lugar y modo, adems de identificar a los presuntos
autores.
c. EJERCICIO DEL DERECHO DE PETICIN: Cualquier administrado, de
forma individual o colectiva, puede promover el inicio de un procedimiento,
ejerciendo el derecho reconocido en el. articulo 2 inciso 20) de la
Constitucin. El derecho de peticin permite presentar solicitudes por un
inters particular y legitimo del administrado o por el inters general de la
comunidad.
2.

FACULTADES DEL ADMINISTRADO

a. Facultad de contradiccin: Ante un acto que viola, afecta, desconoce o

lesiona un derecho o inters legitimo, procede contradecirlo en la va
administrativa buscando que se revoque, modifique, anule o se suspendan
sus efectos.
b. Facultad de solicitar informacin: El derecho de peticin que
corresponde al administrado comprende el de solicitar la informacin que obra
en poder de la Administracin. El acceso a la informacin es un derecho
reconocido en la norma Constitucional (articulo 2 inciso5) que slo encuentra
limite en la intimidad personal y familiar, as como informacin calificada como
secreta por razones de seguridad nacional.
c. Facultad de formular consultas: El administrado puede consultara las
autoridades competentes sobre materias que estn a su cargo. Existen en las
entidades unidades competentes para absolver las interrogantes o
inquietudes del ciudadano.

d. Facultad de formular peticiones de gracia: El administrado puede

solicitar a la autoridad competente la emisin de un acto sujeto a su
discrecionalidad o la prestacin de un servicio que no puede exigir por carecer
de un titulo legal especifico.
3.
REQUISITOS
ADMINISTRATIVO

PARA

INICIAR

UN

PROCEDIMIENTO

Si nos referirnos a un procedimiento iniciado a pedido de parte, el escrito que se

presente ante la Administracin deber contener los nombres y apellidos
completos del administrado, la calidad de representante, la expresin concreta del
pedido, lugar y firma del solicitante, la indicacin del rgano administrativo al cual
est dirigido el pedido, el domicilio legal donde deber ser notificado, la relacin de
documentos que se adjuntan o anexos.
De ser varios los administrados interesados en obtener un mismo acto
administrativo sin intereses incompatibles pueden comparecer conjuntamente por
medio de un solo escrito, conformando un solo expediente, y se puede acumular
en un solo escrito ms de una peticin, siempre que se trate de asuntos conexos.
Las unidades de recepcin documental orientan a! administrado para la
presentacin de sus solicitudes y formularios, quedan obligadas a recibirlos y
darles ingreso, sin calificar, negar o diferir su admisin. Si se incumplieran
requisitos exigidos por la Ley, la unidad de recepcin podr otorgarun plazo de
mximo de dos das hbiles.
Mientras est pendiente de subsanacin se aplicarn las siguientes reglas:
a) No procede el cmputo de plazos para que opere el silencio
administrativo, ni para la presentacin de la solicitud y recurso.
b)

No procede la aprobacin automtica del procedimiento administrativo.

c) La unidad no cursa la solicitud o el formulario a la dependencia

competente para sus actuaciones.
Si concurrido el plazo no se efectuaran las subsanaciones, la Administracin
considerar como no presentada la solicitud y reembolsar al administrado el
monto de los derechos de tramitacin que hubiere abonado.
Si en la presentacin de la solicitud se adjuntaran documentos que requieren
autentificacin, se puede acudir a los fedatarios institucionales, quienes, sin
exclusin de sus labores ordinarias, brindan gratuitamente sus servicios a los
administrados. Su labor es personalsima, deben comprobar autenticar previo
cotejo con el original que exhibe el administrado y la copia presentada la fidelidad
del contenido y las firmas.

Una vez admitida a trmite la solicitud o denuncia, la autoridad competente debe,

sin pedido de partes promover toda actuacin que fuera necesaria y superar
cualquier obstculo que pueda entorpecer la regular tramitacin del procedimiento.
REQUISITOS DE LOS ESCRITOS
Todo escrito que ese presente ante cualquier entidad debe contener lo siguiente:

Nombres y apellidos completos, domicilio y nmero de Documento

Nacional de Identidad o carn de extranjera del administrado, y en su caso, la
calidad de representante y de la persona a quien represente.

La expresin concreta de lo pedido, los fundamentos de hechos que lo

apoye y, cuando le sea posible, los de derecho.

Lugar, fecha, firma o huella digital, en caso de no saber firmar o estar

impedido.

La indicacin del rgano, la entidad o la autoridad a la cual es dirigida,

entendindose por tal, en lo posible, a la autoridad de grado ms cercano al
usuario, segn la jerarqua, con competencia para conocerlo y resolverlo.

La direccin del lugar donde se desea recibir las notificaciones del

procedimiento, cuando sea diferente al domicilio real expuesto en virtud del
numeral 1. Este sealamiento de domicilio surte sus efectos desde su
indicacin y es presumido subsistente, mientas no sea comunicado
expresamente su cambio.

La relacin de los documentos y anexos que acompaa, indicados en el

TUPA.

La identificacin del expediente de la materia, tratndose de

procedimientos ya iniciados.
COPIAS DE ESCRITOS
El escrito es presentado en papel simple acompaado de una copa conforme y
legible, salvo que fuere necesario un nmero mayor para notificar a terceros. La
copia es devuelta al administrado con la firma de la autoridad y el sello de
recepcin que indique fecha, hora y lugar de presentacin. El cargo as expedido
tiene el mismo valor legal que el original.
REPRESENTACIN DEL ADMINISTRADO
Para la tramitacin ordinaria de los procedimientos es requerido poder general
formalizado mediante simple designacin de persona cierta en el escrito, o
acreditando una carta poder con firma del administrado. Para el desistimiento de la
pretensin o del procedimiento, acogerse a las formas de terminacin
convencional del procedimiento o para el cobro de dinero, es requerido poder
especial indicando expresamente l o los actos para los cuales fue conferido. El
poder especial es formalizado a eleccin del administrado, mediante documento
privado con firmas legalizadas ante notario o funcionario pblico autorizado para el
efecto, as como mediante declaracin en comparecencia personal del
administrado y representante ante la autoridad.

El empleo de la representacin no impide la intervencin del propio administrado

cuando lo considere pertinente, ni el cumplimiento por ste de las obligaciones
que exijan su comparecencia personal segn la ley.
ACUMULACIN DE SOLICITUDES
En caso de ser varios los administrados interesados en obtener un mismo acto
administrativo sin intereses incompatibles, pueden comparecer conjuntamente por
medio de un solo escrito, conformando un nico expediente. Pueden acumularse
en un solo escrito ms de una peticin siempre que se trate de asuntos conexos
que permitan tramitarse y resolverse conjuntamente, pero no planteamientos
subsidiarios o alternativos. Si a criterio de la autoridad administrativa no existiera
conexin o existiera incompatibilidad entre las peticiones planteadas en un escrito,
se le emplazar para que presente peticiones por separado, bajo apercibimiento
de proceder de oficio a sustanciarlas individualmente si fueron separables, o en
sus defecto disponer el abandono del procedimiento.
RECEPCIN DOCUMENTAL
Cada entidad tiene su unidad general de recepcin documental trmite
documentado o mesa de partes, salvo cuando la entidad brinde servicios en varios
inmuebles ubicados en zonas distintas, en cuyo caso corresponde abrir en cada
local registros auxiliares al principal, al cual reportan todo registro del ingreso de
los escritos que sean presentados y la salida de aquellos documentos emitidos por
la entidad dirigidos a otros rganos o administrados. Para el efecto, expiden el
cargo, practican los asientos respectivos respetando su orden de ingreso o salida,
indicando su nmero de ingreso, naturaleza, fecha, remitente y destinatario.
Concluido el registro, los escritos o resoluciones deben ser cursados el mismo da
a sus destinatarios.
Dichas unidades tendern a administrar su informacin en soporte informtico,
cautelando su integracin a un sistema nico de trmite documentado. Tambin a
travs de dichas unidades los administrados realizan todas las gestiones
pertinentes a sus procedimientos y obtienen la informacin que requieran con
dicha finalidad.
REGLAS PARA CELERIDAD EN LA RECEPCIN
Las entidades adoptan las siguientes acciones para facilitar la recepcin personal
de los escritos de los administrados y evitar su aglomeracin.

La puesta en vigencia de programas de racionalizacin del tiempo de

atencin por usuario y la mayor provisin simultnea de servidores dedicados
exclusivamente a la atencin de los usuarios.

El servicio de asesoramiento a los usuarios para completar formularios o

modelos de documentos.

Adecuar su rgimen de horas hbiles para la atencin al pblico, a fin de

adaptarlo a las formas previstas en la ley.

Estudiar la estacionalidad de la demanda de sus servicios y dictar las

medidas preventivas para evitarla.


Instalar mecanismos de autoservicio que permita a los usuarios
suministrar directamente su informacin, teniendo al empleo de niveles
avanzados de digitalizacin.
REGLAS GENERALES PARA LA RECEPCIN DOCUMENTAL
Los escritos que los administrados dirigen a las entidades pueden ser presentados
de modo personal o a travs de terceros, ante las unidades de recepcin de:

Los rganos administrativos a los cuales van dirigidos.

Los rganos desconcentrados de la entidad.

Las autoridades polticas del Ministerio del Interior en la circunscripcin

correspondiente.

En las oficinas de correo, en la manera expresamente prevista en la Ley.

En las representaciones diplomticas u oficinas consulares en el

extranjero, tratndose de administrados residentes en el exterior, quienes
derivan los escritos a la entidad competente, con indicacin de la fecha de su
presentacin.
PRESENTACIN MEDIANTE CORREO CERTIFICADO
Los administrados pueden remitir sus escritos, con recaudos completos, mediante
correo certificado con acuse de recibo a la entidad competente, la que consigna en
su registro el numeral del certificado y la fecha de recepcin. El administrado
exhibe al momento de su despacho el escrito en sobre abierto y cautela que el
agente postal imprima su sello fechador tanto en su escrito como en el sobre.
En caso de duda, debe estarse a la fecha del sello estampado en el escrito, y en
su defecto, a la fecha de recepcin por la entidad. Esta modalidad no cabe para la
presentacin de recursos administrativos ni en procedimientos trilaterales.
RECEPCIN POR MEDIOS ALTERNATIVOS
Los administrados que residan fuera de la provincia donde se ubica la unidad de
recepcin de la entidad competente pueden presentar los escritos dirigidos a otras
dependencias de la entidad por intermedio del rgano desconcentrado ubicado en
su lugar de domicilio. Cuando las entidades no dispongan de servicios
desconcentrados en el rea de residencia del administrado, los escritos pueden
ser presentados en las oficinas de las autoridades polticas del Ministerio del
Interior del lugar de su domicilio.
Dentro de las veinticuatro horas inmediatas siguientes, dichas unidades remiten lo
recibido a la autoridad destinataria mediante cualquier medio expeditivo a su
alcance, indicando la fecha de su presentacin.
PRESUNCIN COMN A LOS MEDIOS DE RECEPCIN ALTERNATIVA
Para los efectos de vencimiento de plazos, se presume que los escritos y
comunicaciones presentados a travs del correo certificado, de los rganos
desconcentrados y de las autoridades del Ministerio del Interior, han ingresado en
la entidad destinataria en la fecha y hora en que fueron entregados a cualquiera
de las dependencias sealadas.

RECEPCIN POR TRANSMISIN DE DATOS A DISTANCIA

Los administrados pueden solicitar que el envo de informacin o documentacin
que le corresponda recibir dentro de un procedimiento sea realizado por medios
de transmisin a distancia, tales como correo electrnico o facsmil. Siempre que
cuenten con sistemas de transmisin de datos a distancia, las entidades facilitan
su empleo para la recepcin de documentos o solicitudes y remisin de sus
decisiones a los administrados. Cuando se emplean medios de transmisin de
datos a distancia, debe presentarse fsicamente dentro del tercer da el escrito o la
resolucin respectiva, con cuyo cumplimiento se le entender recibido en la fecha
de envo del correo electrnico o facsmil.
OBLIGACIONES DE UNIDADES DE RECEPCIN
Las unidades de recepcin documental orientan al administrado en la presentacin
de sus solicitudes y formularios, quedando obligadas a recibirlos y darles ingreso
para iniciar o impulsar los procedimientos, sin que en ningn caso pueda calificar,
negar o diferir su admisin. Quien recibe las solicitudes o formularlos debe anotar
bajo su firma en el propio escrito, la hora, fecha y lugar en que lo recibe, el nmero
de fojas que contenga, la mencin de los documentos acompaados y de la copia
presentada. Como constancia de recepcin, es entregada la copia presentada
diligenciada con las anotaciones respectivas y registrada, sin perjuicio de otras
modalidades adicionales, que por razn del trmite sea conveniente extender.
OBSERVACIONES A DOCUMENTACIONES PRESENTADAS
Deben ser recibidos todos los formularios o escritos presentados, no obstante
incumplir los requisitos establecidos en la Ley, que no estn acompaados de los
recaudos u omisin formal prevista en el TUPA, que amerite correccin. En un solo
acto y por nica vez, la unidad de recepcin al momento de su presentacin
realiza las observaciones por incumplimiento de requisitos que no puedan ser
salvadas de oficio, invitando al administrado a subsanarlas dentro de un plazo
mximo dedos das hbiles.
La observacin debe anotarse bajo firma del receptor en la solicitud y en la copia
que conservar el administrado con las alegaciones respectivas si las hubiere,
indicando que si as no lo hiciera, se tendr por no presentada su peticin.
Mientas est pendiente la subsanacin son aplicables las siguientes reglas:

No procede el cmputo de plazos para que opere el silencio

administrativo, ni para la presentacin de la solicitud o el recurso.

No procede la aprobacin automtica del procedimiento

administrativo o de ser el caso.

La unidad no cursa la solicitud o el formulario ala

dependencia competente para sus actuaciones en el procedimiento.

Transcurrido el plazo sin que ocurra la subsanacin la

entidad considera como no presentada la solicitud o formulario y la
devuelve con sus recaudos cuando el interesado se apersone a
reclamarles, reembolsndole el monto de los derechos de tramitacin que
hubiese abonado.

SUBSANACIN DOCUMENTAL
Ingresado el escrito o formulada la subsanacin debidamente, se considera
recibido a partir del documento inicial, salvo que el procedimiento confiera
prioridad registral o se trate de un procedimiento trilateral, en cuyo caso la
presentacin opera a partir de la subsanacin. Si el administrado subsanara
oportunamente las omisiones o defectos indicados por la entidad, y el escrito o
formulario fuera objetado nuevamente debido a presuntos nuevos defectos, o a
omisiones existentes desde el escrito inicial, el solicitante puede alternativa o
complementariamente, presentar queja ante el superior, o corregir sus
documentos conforme a las nuevas indicaciones del funcionario.
4.

MEDIDAS CAUTELARES

Iniciado el procedimiento, la autoridad competente mediante una decisin

motivada y con elementos de juicio suficientes, puede adoptar provisionalmente
medidas cautelares a fin de asegurar la eficacia de la resolucin por emitir. Estas
medidas pueden ser modificadas o levantadas durante el procedimiento de oficio o
a instancia de parte. La caducidad de estas medidas se produce cuando se emite
la resolucin que pone fin al procedimiento o cuando ha transcurrido el plazo fijado
para su ejecucin o para la emisin de la resolucin.
5.

LA QUEJA

Constituye el derecho a reclamar contra la conducta irregular de la autoridad

que est tramitando el procedimiento. Se pretende que se corrija la desidia o
negligencia de los servidores pblicos.
La queja se interpone ante el superior jerrquico de la autoridad o funcionario que
tenga a su cargo la tramitacin de la causa, citndose el precepto infringido. sta
debe ser resuelta en el trmino de tres das, previo informe escrito del funcionario
a que se refiere la queja. Si se declara fundada la queja, el superior podr
disponer que otro funcionario de igual jerarqua asuma el conocimiento del asunto.
No constituye un recurso, sino el derecho a reclamar contra la conducta del
agente individual, por las siguientes razones:
a)

Que est tramitando defectuosamente el procedimiento.

b)

Que lo paralice injustificadamente.

c) Que no observe los plazos previstos en la Ley para la tramitacin del

procedimiento.
6.

INSTRUCCIN DEL PROCEDIMIENTO

En esta etapa se realizan los actos de determinacin, conocimiento y

comprobacin de los datos en virtud de los cuales debe pronunciarse la
Administracin. Estos actos son realizados de oficio por la autoridad que tramita
el procedimiento, sin perjuicio de que los administrados propongan actuaciones
probatorias.
Los administrados, sus representantes o sus abogados tienen derecho de
acceso al expediente en cualquier momento del trmite, salvo aquellas
actuaciones, diligencias o informes que contengan informacin que puede afectar
la intimidad personal o familiar y aquellas que expresamente excluya la ley por
razones de seguridad nacional de acuerdo con lo establecido por el inciso 5) del
articulo 200 de la Constitucin y aquellas materias protegidas por el secreto
bancario y la reserva tributaria.
La carga de la prueba se rige por el principio de impulso de oficio, y corresponde
a los administrados aportar pruebas. La entidad administrativa dispondr la
actuacin de los medios probatorios, y slo podr rechazar aquellos medios
probatorios ofrecidos por el administrado que resulten impertinentes o
innecesarios.
Los medios probatorios contemplados en la Ley de Procedimientos Administrativos
son los siguientes: los antecedentes y documentos, informes y dictmenes,
testigos y peritos, consulta de documentos y actas y prctica de inspecciones.
Las normas administrativas prevn la posibilidad de convocar a una Audiencia
Pblica cuando el procedimiento pudiera afectar derechos e intereses cuya
titularidad corresponda a personas indeterminadas tales como en materia de
medio ambiente, ahorro pblico, valores culturales, derechos del consumidor, etc.
En la Audiencia Pblica puede participar cualquier persona, sin necesidad de
acreditar legitimidad especial. La omisin de la realizacin de esta Audiencia
acarrea la nulidad del acto administrativo final que se dicte.
7.

FIN DEL PROCEDIMIENTO

Debemos considerar tanto las formas regulares como aquellas calificadas como
especiales. Dentro de nuestro ordenamiento se han regulado las siguientes:

RESOLUCIONES QUE SE PRONUNCIAN SOBRE EL FONDO DEL

ASUNTO
Las resoluciones que ponen fin al procedimiento son la forma normal de dar por
concluido un procedimiento administrativo, y la principal exigencia que deben
observar es la congruencia con el pedido del interesado, sin que en ningn caso
pueda agravar la situacin inicial y sin perjuicio de la potestad de la administracin
de iniciar de oficio un nuevo procedimiento.

SILENCIO ADMINISTRATIVO

El vocablo Silencio, viene de Silentun y ste de sileo. Tiene cierto onomatopesmo.

El sonido Shist es una ampliacin fontica de la S y significa callarse, no hablar.
Pero no slo se guarda silencio con la abstencin de hablar, sino tambin evitando
actitudes o gestos reveladores que trasunten el pensamiento del individuo
(HUMBERTO NEZ BORJA).
El silencio que nos interesa es el Silencio Administrativo que produce efectos
jurdicos. Esta institucin surgi como consecuencia de la necesidad de
salvaguardar los derechos e intereses de los administrados ante la Administracin
Pblica. En efecto, en nuestro Derecho Administrativo no haba norma
interpretativa del silencio y era verdaderamente cuando se reconoca el derecho
de acudir a los Tribunales Ordinarios para interponer un recurso impugnativo,
previo agotamiento de la va administrativa.
El Silencio Administrativo suele ser conceptuado con trminos ms o menos
similares. Existir silencio administrativo cuando la Administracin no responde a
las consultas, peticiones, reclamaciones, quejas, recursos, sugerencias, que le
pueden ser planteados. (RAFAEL ENTRENA CUESTA).
Hay silencio administrativo en general cuando una autoridad administrativa no
resuelve expresamente una peticin, reclamacin o recurso interpuesto por un
particular (GARRIDO FALLA).
Todas las definiciones convergen en citar la naturaleza jurdica como una
presuncin legal establecida para los casos del silencio de la autoridad ante quien
ha sido presentado un reclamo, peticin o recurso. El Silencio Administrativo es la
paralizacin, demora o interrupcin ocurrida en un proceso administrativo. El
Silencio Administrativo puede ser legal o ilegal. Es legal, cuando es motivado por
el reclamo por razn de su abstencin y abandono. Es ilegal, motivado por el
funcionario competente, por su negligencia o por malicia.
La actual Constitucin no ha regulado el silencio administrativo como si lo
regulaba la Constitucin anterior en el inciso 18) del articulo 2, que reconoci
como derecho fundamental el de peticin, bajo la siguiente formula: Toda persona
tiene el derecho de formular peticiones, individual o colectivamente, por escrito,
ante la autoridad competente, la que est obligada a dar al interesado una
respuesta tambin escrita dentro del plazo legal. Transcurrido ste, el interesado
puede proceder como si la peticin hubiera sido denegada.
GUSTAVO BACACORZO lo llama denegatoria ficta por sus evidentes
consecuencias. En nuestro ordenamiento jurdico se presenta ambivalente. Es
una tcnica procesal que persigue que los administrados no tengan que
tolerar una inaccin prolongada en la administracin de los procesos, para
lo cual se considera que a falta del pronunciamiento de esta, surtir
efectos;se encuentra, por lo tanto, dos elementos que permiten interpretar el
silencio de la administracin:
Que la administracin tenga la obligacin de pronunciarse.

 Que transcurra un plazo determinado sin que la autoridad resuelva o se

pronuncie.
Se le conoce tambin como inactividad formal de la Administracin, puesto que
dentro de un procedimiento administrativo, o como consecuencia del ejercicio del
derecho de peticin, no se obtiene un pronunciamiento o contestacin de la
Administracin, no obstante existir el deber de hacerlo.
Un sector de la doctrina sostiene que el silencio administrativo es una institucin
creada para permitir el ejercicio de derechos del administrado. En ese
sentido, tiene un carcter pro administrado: cuando se aplica esta institucin no es
posible establecer cargas en el particular, cuyo nico error es haber presentado un
pedido o recurso ante una entidad administrativa negligente en el cumplimiento de
sus plazos.
As, el silencio administrativo puede ser de dos tipos:
a.

Silencio Administrativo Negativo

La atribucin de un valor negativo o desestimatorio del silencio o inaccin

formal de la Administracin tiene un origen y una funcionalidad muy concreta.
GARCIA ENTERPJA define esta institucin como una ficcin de efectos
estrictamente procesales y limitados. Es decir: la realizacin de un acto
administrativo ficto de efectos denegatorios que permite abrir la va del
recurso contencioso administrativo sustituye al acto expreso, pero slo
para estos concretos fines y en beneficio del particular nicamente.
Si al vencimiento del plazo para resolver un asunto controvertido no se ha
dictado la resolucin administrativa, el administrado ha de entender que su
peticin ha sido denegada, a efectos de interponer el recurso administrativo
jerrquico que corresponda o la demanda judicial, de darse el caso.
Aun cuando opere el silencio administrativo negativo, la administracin
mantiene la obligacin de resolver, bajo responsabilidad, hasta que se le
notifique que el asunto ha sido sometido a conocimiento de una autoridad
jurisdiccional de administrado haya hecho uso de los recursos respectivos.
Los procedimientos de evaluacin previa sometidos a silencio administrativo
negativo, son los siguientes:
a) Cuando verse sobre asuntos de inters pblico, incidiendo en la
salud, medio ambiente, recursos naturales, la seguridad ciudadana, el
sistema financiero y de seguros, el mercado de valores, la defensa
nacional y el patrimonio histrico cultural de la nacin.
b) Cuando cuestionen otros actos administrativos anteriores.
c) Cuando sean procedimientos trilaterales
d) Cuando generen obligacin de dar o hacer a cargo del Estado.

e) Los procedimientos de inscripcin registral.

f) Cuando la ley o el TUPA lo disponga.
b.

Silencio Administrativo Positivo

En este caso se considera como aprobado el pedido o reclamo que se ha

formulado. Se considera como un verdadero acto administrativo, equivalente
a una autorizacin o aprobacin expresa.
Al establecerse una especie de acto administrativo ficto aprobatorio, se
permite al particular el ejercicio del derecho invocado.
Los procedimientos administrativos sujetos al silencio administrativo positivo
quedarn automticamente aprobados en los trminos en que fueron
solicitados, si transcurrido el plazo establecido o el mximo la entidad no
hubiera comunicado al administrado su pronunciamiento.
De cualquier manera la ley. correspondiente debe sealar en qu casos los
efectos son negativos o positivos.
Los procedimientos de evaluacin previa sujetos a silencio positivo, son los
siguientes:
a) Solicitudes que habiliten derechos preexistentes, salvo que se
transfiera facultades de la administracin pblica o que habilite para
realizar actividades que se agoten instantneamente en su ejercicio.
b) Recursos destinados a cuestionar la desestimacin de una solicitud
cuando el particular haya optado por la aplicacin del silencio
administrativo negativo.
c) Cuando la decisin final no pueda repercutir directamente en
administrados distintos del peticionario.
d) Los no sujetos a silencio administrativo negativo.
e) Otros casos que la ley establece.
DESISTIMIENTO DEL PROCEDIMIENTO Y DE LA PRETENSIN
El desistimiento del procedimiento importa la culminacin del mismo, pero no
impide que se vuelva a plantear la pretensin en otro procedimiento. En cambio, el
desistimiento de la pretensin impedir la promocin de otro procedimiento con el
mismo objeto y causa.
El desistimiento slo afecta a quienes lo hubieran formulado, podr hacerse por
cualquier medio que permita su constancia y debe indicarse expresamente si se
trata de un desistimiento del procedimiento o de la pretensin. De no precisarse se
presume que es un desistimiento del procedimiento se puede realizar antes de
que se notifique la resolucin final en la instancia.

ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO

Slo ser posible en los procedimientos iniciados a solicitud de parte, cuando

el administrado incumpla algn trmite que hubiera sido requerido y que
produzca la paralizacin del procedimiento por treinta das. La autoridad
administrativa declarara el abandono y la resolucin deber ser notificada a
los administrados, quienes pueden utilizar los recursos pertinentes.
8.

ETAPA DE EJECUCIN

Los actos administrativos son susceptibles de ejecucin, salvo disposicin legal en

contrario, mandato del Juez o si estn sujetos a condicin o plazo conforme a Ley.
Causas que determinan la prdida de la ejecutoriedad del acto
administrativo:
a) Por suspensin provisional conforme a Ley.
b) Cuando hubieran transcurrido cinco aos de adquirido firmeza y no se
hayan iniciado los actos de ejecucin.
c) Cuando se cumpla con la condicin resolutiva a que estaba sujeto de
acuerdo a Ley.

Ejecucin forzosa

Para que proceda la ejecucin forzosa debe de tratarse de obligaciones de

dar, hacer o no hacer, y que dichas prestaciones estn determinadas por
escrito de modo claro e integro.
La obligacin debe derivar del ejercicio de una atribucin de la entidad o
provenir de una relacin de derecho pblico; adems, se debe haber
requerido al administrado para el cumplimiento de la obligacin y no debe
requerirse la intervencin del Poder Judicial.
En el procedimiento de ejecucin forzada debe tenerse presente el principio
de razonabilidad.Se deben los siguientes medios:
a) Ejecucin coactiva. Se utiliza para procurar el cumplimiento de una
obligacin de dar, hacer o no hacer; para ello se acude a la Ley de la
materia.
b) Ejecucin subsidiaria. En este supuesto no se requiere que el
administrado cumpla la obligacin en forma personalsima, tambin lo
puede hacer un sujeto distinto.
e)

Multa coercitiva. La entidad puede imponer sanciones pecuniarias.

d) Compulsin sobre las personas. Los actos administrativos que

impongan una obligacin personalsima de no hacer o soportar, podrn
ser ejecutados por compulsin sobre las personas.

El acceso al expediente administrativo como

manifestacin del derecho de defensa
Publicado el 10 de Febrero de 2011 por EDWARD VARGAS VALDERRAMA

El acceso al expediente administrativo comoma

nifestacin del derecho de defensa

Eduardo Pezo Castaeda1

1.- El derecho del administrado de acceder a los documentos que obran
en suexpediente.

El Tribunal Constitucional ha sealado que el derecho fundamental al

debido proceso reconocido en el inciso 3) del artculo 139 de la
Constitucin no slo tiene una dimensin judicial sino que tambin es
aplicable a los procedimientos administrativos2. Este derecho implica el
cumplimiento de todas las garantas, derechos, requisitos y normas de
orden pblico que deben observarse en las instancias procesales de todos
los procedimientos, a fin de que las personas estn en condiciones de
defenderadecuadamente sus derechos ante cualquier acto del Estado que
pueda
afectarlos3.

En esa medida, el derecho a la defensa, reconocido en el artculo 139,

inciso 14) de la Constitucin, constituye un derecho fundamental de
naturaleza procesal que conforma el mbito del debido proceso y que
consiste en la facultad de toda persona
decontar con el tiempo y los medios
necesarios para ejercer su defensa en todo tipo deprocesos, incluidos los
administrativos4, lo cual implica, entre otros aspectos, el derecho del
administrado de poder controlar la actuacin probatoria.

En efecto, la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444,

ha establecido que por el principio del debido procedimiento5

administradostienen el derecho a ofrecer y producir pruebas, que consiste

los

en el derecho a presentar material probatorio, exigir que la administracin

produzca y acte las pruebas ofrecidas y a contradecir aquellas que otro
administrado o la Administracin considere relevante para resolver el
asunto, asimismo, comprende la facultad de controlar el ofrecimiento y la
produccin de la prueba, tanto la suya como de la Administracin.

Precisamente, para que el administrado pueda en la fase instructora del

procedimiento
administrativo controlar la actuacin probatori
a de la
autoridad administrativa, la Ley N 27444 ha regulado en el inciso 3) del
artculo556 y en el artculo 1607, el derecho del administrado de acceder en cualq
uier momento, de manera directa y sin limitacin alguna a la
informacin que obra en el expediente, salvo aquella informacin que por
ley se encuentra exceptuada de ser entregada, as como, elprocedimiento
para dicho acceso8.

Cabe sealar, que otras normas que regulan materias especficas contienen
una regulacinsimilar. As, el artculo 1309 del Decreto Supremo N 19-90ED, Reglamento de la Ley General del Profesorado, reconoce el derecho
del profesor incurso en un procedimiento administrativo disciplinario a tomar
conocimiento de los antecedentes que dan lugar a dicho procedimiento.

2.- La no aplicacin de la Ley N 27806

Si bien el artculo 160 de la Ley N 27444 establece que los administrados,

sus representantes osu abogado, tienen derecho de acceso al expediente
en cualquier momento de su trmite, as como, a sus documentos,
antecedentes, estudios, informes, pudiendo obtener copia de stos a
excepcin deaquellas actuaciones, diligencias, informes o dictmenes que
contienen informacin quepuedan afectar su derecho a la intimidad familiar
o personal y a las que expresamente se excluyen por ley o por razones de
seguridad nacional deacuerdo a lo establecido en el inciso 5) del artculo 2
de la Constitucin, dicha excepcin no est referida al administrado que es
titular delprocedimiento.

En efecto, una interpretacin sistemtica tanto del citado artculo como del
inciso 3) delartculo 55 y del inciso 2) del artculo 5110 de la Ley N 27444
nos permite sealar que elacceso a un expediente en trmite es derecho
del administrado titular del procedimiento, ya sea que lo haya iniciado para
el reconocimiento de sus derechos individuales o colectivos o se encuentre
incurso en un procedimiento que la Administracin inicio de oficio (por
ejemplo, un procedimientosancionador o disciplinario), as como de aquel
administrado que tiene legtimo inters en unprocedimiento administrativo
pese a no haber iniciado el mismo pero cuyos intereses se pueden ver
afectados por la decisin
que vaya a tomar la administracin y de los
abogados
o
representantes
de
stos
. Por ello no se podra denegar al administrado titular delprocedimiento dicha
informacin, pues sera inadmisible desde la perspectiva de la garanta de
defensa consagrada tanto en la Constitucin como en la ley excluirlo del
acceso a tales documentos, ya que se producira indefensin a estos
ciudadanos cuyos derechose intereses legtimos estn en juego11.

As, en los procedimientos investigatorios, sancionadores, administrativodisciplinario, entre otros de anloga naturaleza, la disyuntiva no se
encuentra
en respetar
o
no
el derecho de
acceso al expediente
administrativo, sino ubicar el momento adecuado para permitir su ejercicio
sin afectar el interspblico. En efecto la prudencia amerita la reserva hasta
haber recopilado la evidencia suficiente para obtener la conclusin
debidamente sustentada de todos los hechos acontencidos, sin embargo,
antes de la emisin del acto administrativo se debe permitir el acceso al
interesado
a fin de que
exponga
sus
argumentaciones
y ejerza adecuadamente su defensa12.

Por ello, consideramos que no sera de

aplicacin la Ley de Transparencia y
Acceso a laInformacin Pblica para denegar al administrado el acceso a
los documentos que obran en el expediente del proceso administrativo
disciplinario del cual es parte, debido a que tal acceso se sustenta en su
derecho defensa. As tambin lo ha entendido el legislador alestablecer en
el artculo 2 del Reglamento de la Ley N 27806, aprobado por Decreto
Supremo N 072-2003-PCM que el derecho de las partes de acceder al
expediente administrativo se ejerce de acuerdo a lo establecido en el
artculo 160 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General.

Comisionado del Equipo de Polticas Pblicas.

Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el expediente N 2050-2002-AA/TC.

Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el expediente N 1966-2005-PHC/TC

Ibidem.

El citado principio se encuentra regulado en el inciso 1.2) del artculo IV de la Ley N 27444

El citado inciso seala que son derechos de los administrados con respecto al procedimiento administrativo, los

siguientes: Acceder, en cualquier momento, de manera directa y sin limitacin alguna a la informacin contenida en
los expedientes de los procedimientos administrativos en que sean partes y a obtener copias de los documentos
contenidos en el mismo sufragando el costo que suponga su pedido, salvo las excepciones expresamente previstas
por ley.

El referido artculo establece que:

106.1. Los administrados, sus representantes o su abogado, tienen derecho de acceso al expediente en
cualquier momento de su trmite, as como a sus documentos, antecedentes, estudios, informes y
dictmenes, obtener certificaciones de su estado y recabar copias de las piezas que contiene,previo pago
del costo de las mismas. Slo se exceptan aquellas actuaciones, diligencias, informes o dictmenes que
contienen informacin cuyo conocimiento pueda afectar su derecho a la intimidad personal o familiar ylas
que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional de acuerdo a lo establecidoen
el inciso 5) del Artculo 20 de la Constitucin Poltica. Adicionalmente se exceptan las materias protegidaspor
el secreto bancario, tributario, comercial e industrial, as como todos aquellos documentos que impliquen un
pronunciamiento previo por parte de la autoridad competente.
160.2 El pedido de acceso podr hacerse verbalmente y se concede de inmediato, sin necesidad de resolucin
expresa, en la oficina en que se encuentre el expediente, aunque no sea la unidad de recepcin documental.
8

MORN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444.

Lima, Gaceta Jurdica, 2001, p. 345.

9

El acotado artculo establece que El servidor procesado tendr derecho a presentar un pliego de descargo y las

pruebas que crea conveniente en su defensa, para lo cual tomar conocimiento de los antecedentes que dan lugaral
proceso y especialmente al pliego de cargos
10

El mencionado artculo seala que: Se consideran administrados respecto de algn procedimiento administrativo

concreto:
2) Aquellos que sin haber iniciado el procedimiento posean derechos o intereses legtimos que pueden resultar
afectados por la decisin a adoptarse.

11

GARCA DE ENTERRA, Eduardo y FERNNDEZ, Toms Ramn. Curso de Derecho Administrativo, Tomo II,

Madrid, Civitas, 1999, p. 491.

12

MORN URBINA, Juan Carlos, op. cit. pag. 184

DERECHO ADMINISTRATIVO EN EL PER

Sin comentarios

INTRODUCCIN AL DERECHO (PER)

Publicado el 9 de Febrero de 2011 por EDWARD VARGAS VALDERRAMA

Introduccin al Derecho (Per)

Fernando Jess Torres Manrique - fhernandotorres@hotmail.com

1.

Concepcin normativista del Derecho

2.

Teora tridimensional del Derecho

3.

Derecho objetivo - Derecho subjetivo

4.

Derecho sustantivo - Derecho adjetivo

5.
Derecho nacional o Derecho interno - Derecho extranjero - Derecho
internacional
6.

Derecho escrito - Derecho consuetudinario

7.

Doctrina

8.

Derecho supletorio - Derecho positivo

9.

Derecho privado - Derecho pblico

10.

Derecho social

11.

Derecho comparado

12.

Ley formal - Ley material

13.

Anlisis econmico del Derecho

14.

Costumbre jurdica

15.

Interpretacin

16.

Mtodos de interpretacin

17.

Integracin

18.

Fuentes del Derecho

19.

Exposiciones de motivos

20.

Jurisprudencia y ejecutorias

21.

Tcnica legislativa

22.

Pirmide de Kelsen

23.

Analoga

24.

Principios generales del Derecho

25.

Laguna de la ley

1. CONCEPCIN NORMATIVISTA DEL DERECHO

Es la concepcin por la cual se considera al derecho como un conjunto de normas.

La doctrina tambin es parte del derecho, sin embargo, en nuestro medio es mas conocida la
misma como fuente del derecho.
El derecho es muy complejo de ser estudiado, y esta concepcin slo debemos estudiarla pero no
aplicarla, por que entorpece el aprendizaje del derecho.
En el Estado Peruano se estudia seis aos para ser abogados pero en algunos otros Estados se
estudia menos aos para ser abogado, por lo cual podemos afirmar que los egresados de derecho
de las facultades de derecho peruanas se encuentran en ventaja frente a algunos extranjeros.
En el Estado Peruano para ser doctor en derecho se estudia dos aos luego de ser magster en
derecho, pero en otros Estados no es necesario ser magister para ser doctor, por lo cual los
profesionales que estudian un doctorado en una universidad peruana se encuentran en ventaja
frente a los que estudian doctorado en algunas otras universidades. Sin embargo, de este tpico no
hemos tenido a la vista trabajos de investigacin.
En el Estado Peruano exista antes pocas fuentes de informacin sobre derecho, pero ahora si
existen muchas fuentes de informacin sobre derecho, por lo cual debemos tener tiempo para
elegir nuestras lecturas.
Existen pocos libros sobre todo o gran parte del derecho empresarial, no obstante que las fuentes
de informacin fueron nacionales o extranjeros.
Si tomamos como cierta la concepcin normativista del derecho no sera necesario estudiar seis
aos derecho, sino que se necesitara menos tiempo tal vez dos aos o tres aos sera suficiente.

2. TEORA TRIDIMENSIONAL DEL DERECHO

Las teoras del derecho son muchas, sin embargo algunas son mas conocidas que otras, por lo
cual es necesario el estudio de la teora tridimensional del derecho.
Conforme a esta teora el derecho no slo se encuentra formado por normas sino que adems lo
conforman: los valores y la conducta humana, es decir, para la teora tridimensional del derecho el
derecho se conforma de: conducta humana, valores y normas jurdicas.
La teora tridimensional del derecho no es la nica que se opone a la concepcin normativista del
derecho, sino que existen otras teoras que se oponen a la concepcin normativista del derecho
como la teora octodimensional del derecho o la teora pluridimensional del derecho para lo cual es
necesario estudiar las enseanzas de Jos Antonio Silva Vallejo.

3. DERECHO OBJETIVO

El derecho objetivo es el conjunto de normas en las cuales se fundamentan los derechos

subjetivos. As integran el derecho objetivo la Constitucin, los Cdigos, las leyes, etc. Los
derechos objetivos sustentan derechos subjetivos.

4. DERECHO SUBJETIVO
El derecho subjetivo es considerado como la facultad jurdica que tiene una persona de actuar o de
realizar determinada accin. Es tambin considerada como la facultad de interponer una demanda
o como el poder de crear derechos en otras personas como en el caso del testamento.
Los derechos subjetivos tienen como sustento normas de derecho objetivo. Por ejemplo si el
propietario de un predio demanda al propietario de un predio colindante el deslinde es por que
existe una norma de derecho objetivo que es el art. 966 del Cdigo Civil que establece que el
propietario de un predio puede obligar a los vecinos al deslinde, sean stos propietarios o
poseedores.

5. DERECHO SUSTANTIVO

El derecho sustantivo es el que se encuentra contenido en normas de contenido sustantivo, como

el Cdigo Civil, o el Cdigo Penal, entre otras. Para algunos tratadistas el derecho sustantivo
establece derechos u obligaciones o establece sanciones como en el caso de las normas
contenidas en el Cdigo Penal. Algunos tratadistas denominan a los Cdigos mencionados como
Cdigos sustantivos.

6. DERECHO ADJETIVO
El derecho adjetivo es el que se encuentra contenido en normas de contenido procesal, por
ejemplo en el Cdigo de Procedimientos Penales, en el Cdigo Procesal Civil, la Ley del
Procedimiento Administrativo General entre otras. El derecho adjetivo establece y
regula procedimientos. Algunos tratadistas denominan Cdigos adjetivos a los Cdigos
mencionados, con lo cual otros no estn de acuerdo.

7. DERECHO NACIONAL O DERECHO INTERNO

El derecho nacional es el derecho que tiene vigencia en un determinado Estado, por ejemplo: el
Cdigo Civil Peruano de 1984 forma parte del derecho nacional peruano. Al derecho nacional
tambin se le denomina derecho interno.

8. DERECHO EXTRANJERO
El derecho extranjero es el derecho que pertenece a otros Estados, por ejemplo para nosotros es
derecho extranjero el derecho espaol o el derecho alemn, y forman parte del derecho extranjero
los Cdigos Civiles Espaol y Alemn.

9. DERECHO INTERNACIONAL
El derecho internacional puede ser: derecho internacional pblico y derecho internacional privado.
El derecho internacional pblico es una rama del derecho pblico y regula las relaciones entre los
sujetos del derecho internacional, que entre otros son sujetos de derecho internacional los Estados.
El derecho internacional privado es una rama del derecho privado y regula las relaciones jurdicas
que nacen en un Estado y que cuyos efectos se producen en otro Estado. Es decir, el derecho
internacional privado establece reglas y principios para determinar la norma aplicable en los
supuestos en que una relacin jurdica se haya originado en un Estado y sus efectos se hayan
producido en otros Estados.

10. DERECHO ESCRITO

El derecho escrito es el que se encuentra contenido en un dispositivo legal, as forman parte del
derecho escrito: la Constitucin, las leyes, los decretos supremos, entre otras.

11. DERECHO CONSUETUDINARIO

El derecho consuetudinario es el que se compone de la jurisprudencia y la costumbre jurdica. El
derecho consuetudinario forma parte del derecho supletorio y se encuentra establecido en el
segundo prrafo del numeral 8 de la Constitucin Poltica del Estado. Para algunos tratadistas el
derecho consuetudinario slo se encuentra formado por la costumbre jurdica.

12. DOCTRINA

Son los comentarios y opiniones que efectan los estudiosos del derecho. La doctrina forma parte
del derecho supletorio y es fuente del derecho positivo.

13. DERECHO SUPLETORIO

El Derecho Supletorio es el Derecho que se aplica cuando no existe una norma expresa en la
legislacin que regule un supuesto o caso determinado, as forman parte del derecho supletorio los
principios generales del derecho y el derecho consuetudinario.
La Constitucin Poltica Peruana de 1993 establece en su numeral 8 del art. 139 lo siguiente:
Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:
El Principio de no dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley.
En tal caso, deben aplicarse deben aplicarse los principios generales del derecho y
elderecho consuetudinario.
El art. VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, D.Leg. 295, establece lo siguiente:

Los jueces no pueden dejar de administrar justicia por defecto o deficiencia de la ley. En
tales casos, deben aplicar los principios generales del derecho y, preferentemente, los
que inspiran el derecho peruano.
El segundo prrafo del art. III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, D.Leg. 768, establece
lo siguiente:
En caso de vaco o defecto en las disposiciones de ste Cdigo, se deber recurrir a
losprincipios generales del derecho procesal y a
la doctrina y jurisprudenciacorrespondiente, en atencin a las circunstancias del caso.
Tambin forman parte del derecho supletorio: la doctrina, la jurisprudencia, y la costumbre.
Para algunos tratadistas forman parte del derecho supletorio la analoga y la equidad.
Para otros tratadistas el derecho supletorio puede aplicarse de una rama del derecho a otra rama
del derecho por ejemplo, cuando en el derecho comercial no se encuentra regulado algn
supuesto, se puede aplicar las normas del derecho civil.
El Art. IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario, D.S 135-99-EF, establece lo siguiente:
En lo no previsto por este Cdigo o en otras normas tributarias podrn aplicarse normas
distintas a las tributarias siempre que no se les opongan ni las desnaturalicen.
Supletoriamente se aplicarn los Principios del Derecho Tributario, o en su defecto,
losprincipios del Derecho Administrativo y los Principios Generales del Derecho
El segundo prrafo del Art. VIII del Ttulo Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo
General, Ley 27444 establece lo siguiente:
Las autoridades administrativas no podrn dejar de resolver las cuestiones que se les
proponga, por deficiencia de sus fuentes; en tales casos acudirn a los principios
generales del procedimiento administrativo previstos en esta ley; en su defecto,
a otras fuentes supletorias del derecho administrativo, y slo subsidiariamente a stas,
a lasnormas de otros ordenamientos que sean compatibles con su naturaleza y
finalidad.
La Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley 27444, establece adems en el segundo
prrafo del mismo artculo lo siguiente:
Cuando la deficiencia de la normativa lo haga aconsejable, complementariamente a la
resolucin del caso, la autoridad elaborar y propondr a quien competa la emisin de la
norma que supere con carcter general esta situacin, en el mismo sentido de la
resolucin dada al asunto sometido a su conocimiento
Es decir, esta norma regula el procedimiento a seguir en los supuestos de presentarse lagunas del
derecho al momento de la resolucin de casos.

14. DERECHO POSITIVO

El derecho positivo es el derecho puesto en un Estado, Es decir, el derecho positivo lo integran la
Constitucin, los Cdigos, las Leyes, Decretos Supremos, entre otros.
El derecho positivo se divide en tres ramas que son las siguientes: derecho pblico, derecho
privado y derecho social.
Algunos tratadistas se encuentran en contra de esta divisin del derecho positivo.

15. DERECHO PRIVADO

El derecho privado es una rama del derecho positivo. Forman parte del derecho privado las
siguientes ramas:
1)

Derecho Civil.

2)

Derecho Comercial.
1)

Derecho Cambiario o Derecho Cartular.

2)

Derecho Societario.

3)

Derecho Concursal.

4)

Derecho Burstil.

5)

Derecho Bancario.

6)

Derecho de Seguros y Reaseguros.

3)

Derecho Marcario.

4)

Derecho Industrial.

5)

Derecho Minero.

6)

Derecho Internacional Privado.

16. DERECHO PBLICO

El derecho pblico es una rama del derecho positivo. Forman parte del derecho positivo las
siguientes ramas:

Derecho Constitucional.
Derecho Poltico.
Derecho Administrativo.
Derecho Penal.
Derecho Procesal Civil.
Derecho Procesal Penal.
Derecho Procesal Laboral.
Derecho Internacional Pblico.
Derecho Financiero.
Derecho Municipal.
Derecho de la Integracin
Derecho de Comunicaciones.
Derecho Tributario.
Derecho Aduanero.
Derecho Sanitario.
Derecho Penal Militar.
Derecho Electoral.
Derecho Notarial.
Derecho Registral.
Derecho de la Seguridad Social..
Derecho Consular.
Derecho Diplomtico.
Derecho Parlamentario.
Derecho Martimo.
Derecho Areo y Espacial.

17. DERECHO SOCIAL

El derecho social al igual que el derecho privado y el derecho pblico es una rama del derecho
positivo.
Derecho Laboral.
Derecho de Familia.

18. DERECHO COMPARADO

No es una rama del derecho positivo, sino es un mtodo de estudio del derecho, no slo del
derecho positivo, sino tambin de las instituciones jurdicas, de jurisprudencia, de ejecutorias y de
costumbre jurdica de los diferentes Estados, agrupndolos por grupos a los mismos, a los cuales
se les denomina familias o sistemas jurdicos, existiendo diferentes clasificaciones de los mismos,
de entre las cuales podemos mencionar la siguiente clasificacin de las familias jurdicas:
1)

Familia Jurdica Romano Germnica.

2)

Familia Jurdica del Common Law.

3)

Familia Jurdica de los Derechos Socialistas.

4)

Sistemas Filosficos y Religiosos

De estas cuatro familias jurdicas las mas conocidas son la familia romano germnica y la familia
del Common Law. La familia jurdica de los derechos socialistas y los Sistemas Filosficos y
Religiosos no son muy conocidas en nuestro medio.
Existen otras clasificaciones de los sistemas jurdicos, los cuales aparecen en el libro de derecho
comparado y sistemas jurdicos del mismo autor del presente trabajo de investigacin.
Es decir, la clasificacin mencionada no es la nica existente en el derecho comparado, dejando
constancia que el sistema jurdico peruano pertenece a la familia romano germnica.

19. LEY FORMAL

La ley Formal es la aprobada por el Congreso conforme al numeral 1 del art. 102 de la
Constitucin.

La Constitucin es una ley en sentido formal.

20. LEY MATERIAL

La ley Material es toda norma jurdica general, sin que importe el rgano que dicte la norma, como
en el caso de los Reglamentos.

21. ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO

Existen diversos mtodos de interpretacin del derecho, entre los cuales podemos citar el mtodo
literal, el mtodo teleolgico, el mtodo sociolgico, el mtodo funcionalista, entre los principales
mtodos de interpretacin, sin embargo, los mtodos de interpretacin cambian y tambin
aparecen nuevos mtodos de interpretacin en el derecho.
En todos los Estados no se aplican los mismos mtodos de interpretacin, en tal sentido, en no
todos los Estados se aplica de igual manera el anlisis econmico del derecho.
Al aplicar los distintos mtodos de interpretacin es posible alcanzar resultados distintos en cada
mtodo de interpretacin, en tal sentido al aplicar el anlisis del derecho pueden alcanzarse
diferentes conclusiones que las conclusiones que se alcanzan al aplicar otros mtodos de
interpretacin.
El anlisis econmico del derecho es un mtodo de interpretacin del derecho que se orienta a
maximizar beneficios al menor costo, o maximizar los resultados o beneficios en un marco de
recursos escasos.
El anlisis econmico del derecho aplica reglas de la economa al derecho. En tal sentido desde
cierta perspectiva el anlisis econmico del derecho es la economa aplicada al derecho.
En el anlisis econmico del derecho se estudian entre otros temas los incentivos y los
desincentivos. Los incentivos son medidas a travs de las cuales se promueve determinada
conducta. Los desincentivos son medidas a travs de las cuales se promueve que un hecho no se
realice u ocurra.
Es decir, a travs de las normas el legislador puede incentivar o desincentivar determinadas
conductas, por ejemplo los Cdigos Penales en los Estados que pertenecen a la familia romano
germnica desincentivan las conductas que son tipificadas como delitos en cada uno de los
Estados.
Para algunos autores gran parte del derecho puede comprenderse aplicando el anlisis del
derecho.

Algunos tratadistas estn en contra de la aplicacin del anlisis econmico del derecho. Sobre todo
los filsofos son los que cuestionan la aplicacin de este mtodo de interpretacin del derecho.
Aplicando el anlisis econmico se puede determinar cuando resulta eficiente incumplir un
contrato.
Los motivos por los cuales se est en contra del anlisis del derecho es por que esta tendencia
est en contra de la buena fe y de los valores, es decir, el anlisis econmico del derecho puede
ser desvirtuado desde cierta perspectiva. Sin embargo, son innegables las ventajas de aplicar el
anlisis econmico del derecho.
Es necesario precisar que el derecho no slo es un conjunto de normas sino que tambin es
necesario tener en cuenta los valores y la conducta humana conforme lo precisa la teora
tridimensional del derecho.
El autor que desarrollan el anlisis econmico del derecho en nuestro medio es Alfredo Bullard
Gonzales.
En nuestro medio existe poca bibliografa sobre el anlisis del derecho lo que no permite efectuar
los estudios correspondientes.
Las fuentes de informacin sobre el anlisis econmico del derecho tambin se encuentran
en revistas jurdicas.
En nuestro medio son pocos los abogados que se han especializado en el anlisis econmico del
derecho y menos los que publican sobre este mtodo de interpretacin del derecho.
En la Universidad de Yale se organizan maestras dedicadas al estudio del anlisis del derecho.
En nuestro medio el anlisis econmico del derecho recin se aplica en los ltimos aos.
En el anlisis econmico del derecho se estudian los costos de transaccin y se orienta a que las
normas a aprobarse reduzcan los costos de transaccin.
Los costos de informacin forman parte de los costos de transaccin.
El anlisis econmico del derecho no slo es de aplicacin al derecho civil, sino tambin al derecho
empresarial, al derecho penal y al derecho registral entre otras ramas y reas del derecho. Por
ejemplo en el derecho registral se aprecia que la publicidad registral reduce los costos de
transaccin. Otro ejemplo lo ubicamos dentro del derecho empresarial en el cual podemos
determinar que contar con Cdigo de la Empresa reduce los costos de informacin, y por tanto, los
costos de transaccin.
Para Santos Pastor se entiende por costos de transaccin los que origina la identificacin, reunin,
negociacin y el efectivo cumplimiento del acuerdo alcanzado por las partes (Torres Manrique,
Fernando Jess. El Registro Reduce los costos de transaccin. En: Revista de Ciencias Jurdicas y
Medios Alternativos de Resolucin de conflictos. Pag. 77). Costos de transaccin incluyen los

costos de identificacin de las partes con las que uno va a tratar, los costos que implica reunirse
con dichas partes, los del proceso de negociacin en si y los costos de la puesta en prctica de
cualquier acuerdo al que se llegue, conforme lo precisa Polinsky (Torres Manrique, Fernando
Jess. El Registro Reduce los costos de transaccin. En: Revista de Ciencias Jurdicas y Medios
Alternativos de Resolucin de conflictos. Pag. 77).
Otro tema que se desarrolla en el anlisis del derecho es la eficiencia de las instituciones jurdicas,
en tal sentido las instituciones jurdicas que no son eficientes deben ser reformuladas o sustituidas,
en el mismo sentido las instituciones jurdicas eficientes deben ser consagradas legislativamente,
por ejemplo para algunos tratadistas es eficiente consagrar el pacto comisorio en el derecho
peruano por que es menos oneroso para el acreedor, el cual para algunos tratadistas es
considerado como la parte dbil.
El proceso judicial es ineficiente en el derecho peruano, por tanto, el derecho crea mecanismos
para no recurrir a l entre los cuales podemos citar el arbitraje y la conciliacin, los cuales han sido
desarrollados recientemente en el Estado Peruano.
El anlisis econmico del derecho debe ser estudiado como un mtodo de interpretacin de la
realidad social. Sin embargo, en las fuentes de informacin que desarrollan los mtodos de
interpretacin no siempre se dedican al estudio del anlisis econmico del derecho. Es decir, las
fuentes de informacin que desarrollan los mtodos de interpretacin por lo general no desarrollan
el anlisis econmico del derecho.
Para Roberto Alfaro Pinillos y Jorge Velarde Sussoni el anlisis econmico del derecho puede ser
definido como la aplicacin de las teoras y mtodos empricos de la economa al Sistema Legal.
Precisan que se basa en la triada maximizacin mercado eficiencia (bajo un enfoque costo
beneficio social). Busca maximizar (eficiencia de) los recursos en un mundo de bienes y servicios
escasos. Los mismos autores precisan que el anlisis del derecho nos brinda un argumento
econmico para reforzar, corregir o complementar el argumento legal (pero no lo excluye) (Alfaro
Pinillos, Roberto y Velarde Sussoni, Jorge. Compendio Prctico de Contratos Civiles, Comerciales,
Bamcarios e Informticos. Pags. 105 y 106).
El anlisis econmico no slo es de aplicacin al derecho, sino a todas las actividades humanas..
Podemos afirmar que el derecho positivo de los Estados que pertenecen a la familia romano
germnica debe incentivar que los contratos se cumplan, por lo cual es necesario afirmar que en el
Estado Peruano existen incentivos a que los contratos no se cumplan, por tanto, es necesario
modificar el Cdigo Procesal Civil Peruano de 1993 para que los procesos judiciales civiles tengan
una duracin menor, y de esta manera se incentive el cumplimiento de los contratos. Como medida
urgente es necesario introducir en el derecho procesal civil peruano el derecho monitorio.
La responsabilidad precontractual incentiva que las negociaciones en los contratos sean de buena
fe.
En las privatizaciones tambin se aplica el anlisis del derecho, por que slo es conveniente
privatizar una empresa cuando resulta eficiente la privatizacin.

El derecho tributario peruano no incentiva la constitucin de personas jurdicas, porque para

efectos tributarios stas no pueden tributar en el Rgimen Unico Simplificado (RUS) sino slo
pueden tributar en el Rgimen Especial del Impuesto a la Renta (RER)o en el Rgimen General del
Impuesto a la Renta (RG). Es decir, en estos dos ltimos rgimenes tributarios se tributa mas y
adems es mas difcil y costoso tributar por que se llevan libros de contabilidad, por lo cual se
puede ver como el derecho positivo peruano desincentiva la constitucin de personas jurdicas de
derecho privado.
En el derecho aduanero no se puede incentivar las exportaciones a travs de tributos, por ejemplo
no se puede premiar las exportaciones a travs de medidas arancelarias.
En el derecho aduanero debe desincentivarse las importaciones a travs de medidas arancelarias.
El anlisis econmico del derecho es slo un mtodo de interpretacin, sin embargo, en nuestro
medio ha alcanzado mucha importancia, lo que no ocurre con otros mtodos de investigacin. Es
decir, resulta asombroso que en nuestro medio se otorgue tanta importancia a un mtodo de
interpretacin.
Los mtodos de interpretacin no tienen la misma importancia en todos los tiempos, por ejemplo en
algn tiempo tuvo mucha importancia la exgesis (en Francia a partir del Cdigo Civil Francs de
1804) y las pandectas (en Alemania aproximadamente en el ao 1900, con motivo del BGB o
Cdigo Civil Alemn de 1986 vigetne a la fecha).

22. COSTUMBRE JURDICA

La costumbre jurdica no es toda costumbre, sino que es la que se asume como obligatoria, es
decir, es costumbre jurdica cuando se tiene la conciencia que determinada costumbre es
obligatoria.
La costumbre jurdica no es la simple repeticin de actos.

23. INTERPRETACIN

La interpretacin puede ser de un negocio jurdico o de una norma jurdica o legislacin.

Cuando es de una norma jurdica nosotros interpretamos. Cuando existe norma jurdica para un
determinado caso concreto o un supuesto imaginario se interpreta.

24. MTODOS DE INTERPRETACIN

Existen diversos mtodos de interpretacin, enntre los que destacan los siguientes:
1)

Mtodo Literal.

2)

Mtodo Exegtico.

3)

Mtodo Histrico.

4)

Mtodo Funcional.

5)

Mtodo Gramatical.

6)

Mtodo Dogmtico.

7)

Mtodo Sociolgico.

25. INTEGRACIN.

Se integra cuando no existe norma jurdica para un caso concreto o un supuesto imaginario, es
decir, estamos ante una laguna del derecho. Para integrar nosotros aplicamos la analoga y los
principios generales del derecho.
La analoga no puede ser utilizada en el derecho penal.
La integracin es mas compleja que la interpretacin, ya que sta supone un estudio necesario de
temas mas complejos como son los principios generales del derecho.

26. FUENTES DEL DERECHO

Son fuentes del derecho: La Ley, La Costumbre, La Jurisprudencia, Las ejecutorias, La Doctrina,
Los Principios Generales del Derecho y la realidad social.

27. EXPOSICIONES DE MOTIVOS

Las Exposiciones de Motivos son parte de algunos dispositivos legales en cuyo contenido se
explica los motivos por cuales se han introducido o suprimido la regulacin de instituciones
jurdicas. Tambin se explica los motivos por los cuales se efectan modificaciones legislativas.

28. JURISPRUDENCIA Y EJECUTORIAS

Las Jurisprudencias son las que emanan de los plenos casatorios con las formalidades que
establece el Cdigo Procesal y la Ley Orgnica del Poder Judicial.
Las Ejecutorias son las resoluciones que sin ser obligatorias para nuevos procesos han quedado
firmes por no proceder contra ellas ningn medio impugnatorio.
En el Estado Peruano no existe una forma establecida para citar jurisprudencia, a diferencia de
otros sistemas donde existe una forma establecida para citar la jurisprudencia:
La jurisprudencia podemos clasificarla de la siguiente manera: Jurisprudencia Constitucional,
Jurisprudencia Judicial, Jurisprudencia Civil, Jurisprudencia Procesal Civil, Jurisprudencia Penal,
Jurisprudencia Procesal Penal, Jurisprudencia Laboral, Jurisprudencia Tributaria, Jurisprudencia
Aduanera, Jurisprudencial de las Salas del Tribunal de Indecopi, Jurisprudencia Registral y
Jurisprudencia Administrativa.
La jurisprudencia y las ejecutorias son materia de estudio por parte de los estudiosos del derecho,
en la jurisprudencia y en las ejecutorias se puede apreciar y estudiar el derecho vivo.
Las ejecutorias, la jurisprudencia, al igual que la doctrina y la legislacin sirven de sustento en las
resoluciones que expiden los Magistrados y Funcionarios Administrativos y en los escritos que
redactan los Abogados.
Las resoluciones que expide el Tribunal Constitucional son de gran importancia ya que el Tribunal
Constitucional es el intrprete supremo de la Constitucin.
El art. 400 del Cdigo Procesal Civil establece:
Artculo 400.- Doctrina jurisprudencial.- Cuando una de las Salas lo solicite, en atencin a la
naturaleza de la decisin a tomar en un caso concreto, se reunirn los vocales en Sala Plena
para discutirlo y resolverlo.
La decisin que se tome en mayora absoluta de los asistentes al Pleno, constituye
doctrina jurisprudencial y vincula a los rganos jurisdiccionales del Estado, hasta que
sea modificada por otro pleno casatorio.
Si los Abogados hubieran informado oralmente a la vista de la causa, sern citados para el
pleno casatorio.

El pleno casatorio ser obligatorio cuando se conozca que otra Sala est interpretando o
aplicando una norma en un sentido determinado.
El texto ntegro de todas las sentencias casatorias y las resoluciones que declaran
improcedente el recurso, se publican obligatoriamente en el diario oficial, aunque no
establezcan doctrina jurisprudencial. La publicacin se hace dentro de los sesenta das de
expedidas, bajo responsabilidad.
El art. 102[1] del Cdigo Tributario, D.S. 135-99-EF, establece lo siguiente:
Al resolver el Tribunal Fiscal deber aplicar la norma de mayor jerarqua. En dicho caso, la
resolucin deber ser emitida con carcter de jurisprudencia de observancia obligatoria, de
acuerdo a lo establecido en el art. 154
El art. 154 del mismo Cdigo establece lo siguiente:
Las resoluciones del Tribunal Fiscal que interpreten de modo expreso y con carcter
general el sentido de normas tributarias, as como las emitidas en virtud del art. 102,
constituirn jurisprudencia de observancia obligatoria para los rganos de la Administracin
Tributaria, mientras dicha interpretacin no se modificada por el mismo Tribunal, por va
reglamentaria o por Ley. En este caso, en la resolucin correspondiente el Tribunal Fiscal
sealar que constituye jurisprudencia de observancia obligatoria y dispondr la
publicacin de su texto en el Diario Oficial.
De presentarse nuevos casos o resoluciones con fallos contradictorios entre s, el
Presidente del Tribunal deber someter a debate en Sala Plena para decidir el criterio que
deba prevalecer, constituyendo ste precedente de observancia obligatoria en las
posteriores resoluciones emitidas por el Tribunal.
En materia registral es necesario tener en cuenta el artculo 158 del Reglamento General de los
Registros Pblicos.

29. TCNICA LEGISLATIVA

La tcnica legislativa se ocupa de establecer tcnicas para redactar el producto legislativo que son
las leyes u otras normas.
Es necesario precisar que los Cdigos son normas que son redactadas utilizando la tcnica
legislativa mas depurada.
En el Estado Peruano se encuentra poco desarrollada la tcnica legislativa, lo cual se advierte en
que no existen libros escritos sobre tcnica legislativa de autores nacionales.

Sobre la tcnica legislativa he efectuado una publicacin en la Revista Normas Legales.

30. PIRMIDE DE KELSEN,

El jurista austriaco Hans Kelsen al igual que Merkl entre otros aportes establece la jerarqua
normativa, en la cual puede agruparse las normas jurdicas desde la Constitucin hasta la que
tiene menos jerarqua
La pirmide es de mucha utilidad para determinar que norma se aplica, cuando el criterio es que la
norma de mayor jerarqua prima sobre la norma de menor jerarqua.

31. ANALOGA

La analoga se utiliza en la integracin jurdica cuando para un supuesto determinado no existe una
norma que lo regule, y se aplica una norma establecida para un supuesto similar.
Por analoga se aplica la ley general de sociedades para la escisin de empresas individuales de
responsabilidad limitada.

32. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

Los principios generales del derecho forman parte del derecho supletorio y se recurre a ellos
cuando un caso o un supuesto no es posible solucionarlo con la analoga.
Los principios generales del derecho se encuentran en la base de todo nuestro ordenamiento
jurdico, y forman el sustrato de todo ordenamiento jurdico.
Los principios generales del derecho se utilizan en la integracin jurdica.

33. LAGUNA DE LA LEY

Son los vacos legales, es decir, son los temas no regulados por el ordenamiento jurdico, con la
caracterstica que debieran ser regulados por las normas del derecho positivo.
Las lagunas de la ley no deben confundirse con las lagunas del derecho, por que las lagunas de la
ley son los supuestos no regulados por la ley, pero que pueden ser regulados por otras fuentes del
derecho como la jurisprudencia o la doctrina, mientras que los vacos del derecho son los
supuestos no regulados por la ley y por otras fuentes del derecho.
Por ejemplo es una laguna de la ley en el derecho positivo peruano la escisin de empresas
individuales de responsabilidad limitada.

Fernando Jess Torres Manrique

fhernandotorres@hotmail.com

Abogado por la Universidad Catlica Santa Mara de Arequipa. Juez Titular del Juzgado Mixto de
Moyobamba. Ex Registrador Pblico de la Oficina Registral Regional Los Libertadores Wari, en las
Sedes Registrales de: Ica, Nasca, Pisco, Huanta y Huancavelica. Ex Jefe de la Oficina Registral de
Huancavelica. Ex Apoderado de la Oficina Registral Regional Los Libertadores Wari. Ex
Representante de la Procuradura Pblica a cargo de los Asuntos Judiciales del Ministerio de
Justicia, en los procesos judiciales en los que era parte la Oficina Registral Regional Los
Libertadores Wari, tramitados en el distrito judicial de Huancavelica, en mrito a las delegaciones
otorgadas por la Procuradura Pblica a cargo de los Asuntos Judiciales del Ministerio de Justicia.
Ex Presidente de la Comisin Especial de Transferencia de los Registros de Propiedad Vehicular y
de Prenda de Transportes de la Direccin Sub Regional de Circulacin Terrestre de Huancavelica
al Sistema Nacional de los Registros Pblicos. Ex Miembro de la Comisin de Transferencia del
Registro de Vehculos Menores de la Direccin Regional de Transportes, Comunicaciones,
Vivienda y Construccin de Huancavelica a la Oficina Registral Regional Los Libertadores Wari.
Expositor en importantes eventos acadmicos en el Per y en el extranjero. Maestra en Derecho
Civil y Comercial en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Estudios de Post grado en
Derecho de Trabajo, Derecho Administrativo, Contratos Modernos, Negociacin, Diplomado en
Funcin Jurisdiccional, Despacho Judicial, Conciliador Extrajudicial, estudios de Arbitraje en el
Colegio de Abogados de Lima, estudios en la Academia de la Magistratura y de Pedagoga
Universitaria. Autor de abundantes artculos en materia jurdica y de los siguientes libros: Derecho
Empresarial, Garantas, Derecho Comparado y Sistemas Jurdicos, La Enseanza del Derecho,
Introduccin al Derecho y Latn Jurdico, Manual del Abogado Corporativo, Tratado de Derecho
Registral, Personas Jurdicas y Calificacin Registral de Documentos Judiciales. Segundo puesto
como expositor del Taller de Investigacin Jurdica 2004 en la categora maestristas organizado por
la Unidad de Investigacin de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos.

[1] El texto transcrito a continuacin es el nuevo contenido del art. 102, aprobado por Ley 27038
publicada el 31-12-98, que sustituy el texto original.
INTRODUCCIN AL DERECHO PERUANO
Sin comentarios

LA CONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES

Publicado el 9 de Febrero de 2011 por EDWARD VARGAS VALDERRAMA

La constitucionalidad de las leyes y el Tribunal Constitucional

(Per)
Oscar Felipe Churata Quispe - de_jubalp@hotmail.com

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Presentacin
Resumen
La Constitucin
Derecho procesal constitucional
El Tribunal Constitucional
Control de la constitucionalidad
Proceso de inconstitucionalidad
Cuestionamiento al Tribunal Constitucional
El Tribunal Constitucional como comisionado del Poder Constituyente
La interpretacin de los derechos fundamentales
El control de la constitucionalidad
Proteccin de la Constitucin
Ejecucin de las resoluciones del Tribunal Constitucional
Conclusiones
Notas utilizadas- Bibliografa

PRESENTACIN

La Constitucin de los Estados, ha adquirido una vital importancia, no solo por ser la base en la
cual se erigen los Estados o porque sea la norma suprema en base a la cual se edifica todo un
sistema jurdico, sino por que a travs de los diversos cambios que se ha tenido en la humanidad,
cada vez ha ido acogiendo a mayores y mayores derechos que amparan y protejan a las personas,
en ese sentido, es que con la presente monografas, trataremos de rescatar la importancia de la

Constitucin como norma de mayor jerarqua, as como la verdadera y real importancia de que su
aplicacin sea con el verdadero espritu de la Constitucin, por lo mism9o que se ha hecho tambin
imprescindible la creacin de un rgano especial que este encargado de su tutela, como es el caso
del Tribunal Constitucional, el cual como mximo interprete de la Constitucin tiene a su cargo una
labor de relevancia, ya que ser quien diga la ultima palabra sobre el sentido de las normas
constitucionales, con esa, atingencia, desarrollaremos la presente monografa titulada LA
CONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES Y EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, la misma que
desarrollara en su contenido diversos temas referidos a la constitucin su guardin supremo as
como la independencia de los poderes estatales, los cuales muchas veces son reacios al
cumplimiento de una sentencia del Tribunal Constitucional, entre otros temas, que consideramos
de importancia,

RESUMEN

Teniendo en cuenta que la Constitucin en los diferentes pases es la bases fundamental de un

Estado, a partir del cual se forman toda una legislacin, es necesario que exista un rgano superior
para que en todo momento vele por el verdadero y real cumplimiento de todo el contenido de la
Constitucin, con esa visin es que se tienen creados en los estados, un rgano especial
encargado de ejercer esta funcin que es el de control de la constitucionalidad, el que mediante
diversos procesos y procedimientos, vigila que ninguna norma de carcter sobre pase lo
establecido en la Constitucin y mas aun la contradiga ocasionando con ello la vulneracin de los
derechos fundamentales de las personas, los cuales adems son contemplados en legislaciones
internacionales., con esta primera parte lo que se quiere es destacar la funcin que cumple el
tribunal constitucional y la importancia del cumplimiento obligatorio de las sentencias emitidas por
el Tribunal por los poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial del Estado peruano, as como el limite
de la independencia de estos poderes. Recuperar la soberana de la Constitucin es vital en un
Estado en donde se quiere rescatar el estado de derecho, y la legislacin entendida como el
conjunto de normas jurdicas dictadas por rganos especializados del Estado, es decir que adems
de la ley comprende las normas superiores como lo es la constitucin y normas inferiores como lo
son los decretos reglamentarios y otros(1). Para destacar la importancia de la constitucin
debemos empezar definiendo la misma, lo que haremos a continuacin y en desarrollo de nuestro
tema LA CONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES Y EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

LA CONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES Y EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

I.- LA CONSTITUCIN

I.1.- CONCEPTO.- La Constitucin es entendida a travs del tiempo y desde que estamos en las
aulas universitarias como la norma de carcter supremo en un Estado, en las cuales se establecen

los derechos Sociales, Econmicos y Polticos de todo cuanto ciudadano se encuentre dentro de
un determinado territorio: luego de este concepto tradicional antes descrito, tenemos que no solo
queda ah, sino que a travs del tiempo este ha avanzado, ya que por el efecto globalizacin que
no es ajeno al; derecho, se han derivado nuevos derechos fundamentales de las personas, algunos
que no se encuentran explcitamente en el texto de la constitucin pero si a travs de su
reexaminacin podemos ver implcitamente se encuentran ah, salvo casos extremos en los cuales,
no se encuentran haciendo necesario que se inserten en el texto constitucional; pero bien, teniendo
en cuenta que se han generado un sin fin de derechos fundamentales derivados de los tipos
llamados bsicos, se hace tambin compleja la definicin de la Constitucin y mas aun la
enumeracin de derechos y deberes que contiene.
Es as que podemos decir que en estos tiempos una Constitucin es un universo de Derechos
fundamentales y deberes que poseen gobernantes y gobernados los cuales derivan de la propia
naturaleza, y el hecho de ser personas y que por lo tanto se respete la dignidad de estas, por lo
que todo hecho que tenga que ver con el respeto de la dignidad de una persona es un derecho
fundamental, por lo tanto esta en el texto constitucional sino explcitamente lo esta implcitamente,
para lo cual recurriremos a un supremo interprete que tendr que aclarar lo que en realidad quiere
decir el texto de la constitucin, del mismo que nos ocuparemos lneas abajo.
I.2.-CLASIFICACIN DE LAS CONSTITUCIONES.En el mundo jurdico tenemos una variedad de clasificaciones de la constitucin pero para efectos
del presente trabajo tomaremos la clasifica en Constituciones Rgidas y Constituciones Flexibles:
I.2.A.- CONSTITUCIONES RGIDAS.- Este tipo de Constituciones son las que para su
modificacin eliminacin e insercin de alguna parte de3l texto constitucional se necesita un
procedimiento especial que no se equipara al de emisin de las leyes ordinarias.
I.2.B.- CONSTITUCIONES FLEXIBLES.- Estas Constituciones, son las que para la modificacin,
insercin o eliminacin de una parte del texto constitucional, no es necesario un procedimiento
especial, sino que se puede realizar mediante el procedimiento mediante el cual se emiten las
dems leyes.
Las Constituciones de los Estados contienen normas jurdicas que sirven de base o fundamento a
todas las disciplinas del Derecho () las constituciones tienen dos clases de normas: unas que se
refieren a la estructura del poder judicial u rgano jurisdiccional del Estado () y otras cuya
finalidad es garantizar el cumplimiento de las disposiciones constitucionales atinentes al derecho
de la persona y el cumplimiento de la jerarqua normativa, tambin dispuesta por la constitucin
(). El primer grupo de normas sirve de fundamento al Derecho Constitucional Procesal porque se
refiere a la Administracin de justicia en general(2).
Las segundas () cuya finalidad es resolver conflictos en materia constitucional y que se tramitan
en procesos especiales, estos sirven d fundamento al Derecho Procesal constitucional. Domingo
Garca Belaunde, quien sostiene que las garantas constitucionales son instrumentos procesales,
por tanto pertenecen al Derecho Procesal Constitucional y que no existe Derecho Constitucional
Procesal. La existencia de normas procesales en la constitucin no implica la existencia de un
Derecho Procesal constitucional, estamos todava en el mbito del Derecho constitucional, porque
la Constitucin es el fundamento del sistema jurdico de un Estado, si esto no fuese as,

tendramos que admitir tambin que existe un derecho Civil constitucional o Derecho del Trabajo
Constitucional () etc(3).

II.- DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL.-

El Derecho Procesal constitucional es aquella disciplina que se ocupa del estudio de las garantas
constitucionales, las que conceden en instrumentos procesales que sirven para efectivizar el
respeto de la jerarqua normativa que seala la constitucin y el respeto de los derechos humanos
que se establece.

La funcin jurisdiccional del estado peruano en materia constitucional esta encargado al rgano
jurisdiccional ordinario y a un rgano jurisdiccional - especial denominado Tribunal Constitucional.

La preservacin de la jerarqua normativa esta a cargo del Tribunal constitucional en lo referente a

las normas con rango de Ley y la proteccin de los Derechos fundamentales o en ultima instancia.

III.- EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

III.1.- HISTORIA.Como antecedentes histricos de la creacin del Tribunal Constitucional, tenemos que: se atribuye
a Hans Kelsen la concepcin originaria del rgano Ad hoc de l control de constitucionalidad, que
tiene su traduccin concreta en el Tribunal Constitucional, plasmado en su constitucin austriaca
de 1920. Cierto es que la constitucin checoslovaca del mismo ao tambin se diagramo un
tribunal de control concentrado de constitucionalidad; sin embargo, la duracin efmera de sus
funciones, no permiten considerarlo como una antecedente real de vala(4).

III.2.- PRESUPUESTO DOGMATICO DE LA FUNCION DEL TRIBUNAL COMO CONTRALOR DE

LA CONSTITUCIONALIDAD DEL ORDENAMIENTO.Determinar la inconstitucionalidad de la ley es, que duda, cabe una decisin grave. No obstante ser
una fuente de contenido jurdico, a la ley asiste, por va indirecta, los principios polticos de
democracia y de soberana popular, en tanto a creacin de los dignatarios representantes del
pueblo. Sobre dicha premisa se asienta la construccin de constitucionalidad de las leyes, en fin es
la norma que con mayor destreza se encuentra implicada en la realidad de alguien, generando,
momento a momento, incontables efectos y consecuencias jurdicas de tal constatacin surge el
horror al vaco que puede generar su desaparicin.

Desde que se reconoce a la Constitucin la calidad de norma jurdica situada en la cspide del
ordenamiento, aparece la teora de la invalidez de la ley por incompatibilidad frente a aquella. El
principio de la supremaca constitucional, es un principio de contenido jurdico, en la que subyace
la defensa de la permanencia y el respeto de la obra del poder constituyente. De ah en adelante
toda norma del ordenamiento se reconduce a la propia constitucin y solo tiene
derecho permanecer vigente en tanto encuentre en ella su ratio, directa o indirecta.
En tal sentido es que aparecen los tribunales constitucionales como garantes de la proyeccin
normativa, de la constitucin,. Purificando el ordenamiento de las intromisiones ajenas a su
postulado principista, axiolgico y dispositivo.
Desde una perspectiva funcional el tribunal Constitucional no es superior a ningn rgano del
Estado. Es, simplemente, distinto. En tanto al Tribunal compete, por antonomasia, la defensa de la
Norma Suprema del Estado, suele entremezclarse al rgano con la funcin, y crearse jerarquas
artificiales e infundadas.
La pretendida superioridad del Tribunal Constitucional se disuelve, desde que se constata el
sometimiento a su parmetro de control y su proyeccin normativa, como lo esta cualquier otro
poder constituido. Y el cabal entendimiento de su real importancia se presenta cuando no se pierde
de vista su funcin.
En efecto el Tribunal Constitucional no ha nacido para destruir la Ley, sino para defender la
Constitucin, mientras que el parlamento no ha nacido para subvertir la Constitucin, sino para
crear la Ley. Lo que ocurre de que en el acto de produccin de una fuente del Derecho, en donde
reside el real riesgo de vulnerar la jerarqua normativa, y, consecuentemente, es la labor del
productor de dichas disposiciones, la que debe someterse a constante supervisin, so pena de
que, una lgica distinta, condene al principio de supremaca constitucional a la conduccin de una
nueva carta de intencin.
III.3.- EL TRIBUNAL CONSTITUCIONALIDAD SEGN SU REGLAMENTO Y OTROS AUTORES.Tal como refiere el Artculo 3 del reglamento, el Tribunal Constitucional es el rgano de control de la
Constitucin y su supremo intrprete. Es autnomo e independiente de los dems rganos
constitucionales. Se encuentra sometido slo a la Constitucin y a su Ley Orgnica (5).
Garca de Enterra indica que el Tribunal Constitucional es el verdadero comisionado del poder
constituyente para el sostenimiento de su obra, la Constitucin, y para que mantenga a todos los
poderes constitucionales en su calidad estricta de poderes constituidos (6).
III.4.- FUNCIONES DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.De acuerdo a lo establecido en el Articulo 202 de la Constitucin Poltica del Estado, de 1993,
tenemos que las fubnci0ones del Tribunal Constitucional son:
1.
2.
3.
4.

Conocer en instancia nica, la accin de inconstitucionalidad;

Conocer en ltima y definitiva instancia, las resoluciones denegatorias de hbeas corpus,
amparo, hbeas data, y accin de cumplimiento.
Conocer los conflictos de competencia, o de atribuciones asignadas por la Constitucin,
conforme a ley; y
Resolver las quejas por denegatoria del recurso extraordinario

IV- CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD

MAURICE DUVERGER indica que: el control de la constitucionalidad de las leyes solamente es

posible cuando las constituciones son rgidas, mas no cuando son flexibles. Asi mismo elmismo
autor dice que se llama control constitucional de las leyes: a la verificacin de si la ley contradice a
la constitucin, verificacin que debe llevar a la anulacin o no aplicacin de la ley en caso que hay
contradiccin(7).
El sistema legislativo, no solo establece el control de la constitucionalidad de las leyes, sino
tambin el control de la constitucionalidad y de la legalidad de las normas administrativas de
carcter general que tienen rango inferior a la ley y que, por tanto no deben contradecir ni a la ley
ni a la constitucin (8).

IV.1.- FORMAS DE CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD.Para contratar la constitucionalidad o inconstitucionalidad de las leyes, se tiene dos formas de
control, las mismas que son:
1.- Control No Jurisdiccional
2.- Control Jurisdiccional (9).
a.- A travs de tribunal especial
b.- A travs de tribunal ordinario.
1.- la iniciativa corresponde exclusivamente a los rganos gubernamentales y no a los ciudadanos.
2.- la iniciativa no solo corresponde al gobierno y al parlamento, sino tambin a los ciudadanos.
a.- cuando la constitucin crea un tribunal encargado especial y exclusivamente para
controlar la constitucin de las leyes.
b.- la constitucin encarga el control de la constitucionalidad a los tribunales ordinarios, los
cuales dejan de aplicar la norma contraria a la constitucin en un caso concreto.

V.- PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

V.1.- CONCEPTO.- Los procesos de constitucionalidad estn previstos para determinar si una
norma expedida, ya sea por el Poder Ejecutivo o el Legislativo, guarda conformidad con lo que
establece la constitucin y no atente contra la misma o sea contraria vulnerando el derecho

fundamental de las personas, este proceso esta previsto para que los gobernantes y gobernados
en su labor no tengan dificultades de hacer valer sus derechos conforme lo establecen las normas,
por lo tanto lo que realicen este conforme a derecho.
V.2.- FINALIDAD DEL PROCESO DE INCOSTITUCIONALIDAD Y TIPOS DE INFRACCION
INCONSTITUCIONAL.El articulo 75 del Cdigo Procesal Constitucional, establece que la finalidad del proceso de
inconstitucionalidad es la defensa de la constitucin frente a las infraccin contra su jerarqua
normativa. El Articuelo 20 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, no se haca referencia
al principio de jerarqua normativa, sino tan solo a la primaca de la constitucin, lo que si bien no
era incorrecto, tampoco hace gala de una apreciacin suficiente.
El principio de jerarqua normativa tiene una importancia meridiana en el control abstracto de la
constitucionalidad de las leyes, pues la validez o invalidez de la ley depende de su incompatibilidad
formal y material de la norma con superior jerarqua: en este caso la Constitucin del Estado.
V.3.- EL PRINCIPIO DE SUPREMACA CONSTITUCIONAL
El principio de la supremaca constitucional, significa que el orden jurdico y poltico de todo Estado
esta estructurado sobre la base del imperio de la constitucin que obliga por igual a todos,
gobernantes y gobernados. Dentro del orden jurdico la constitucin ocupas el primer lugar,
constituyndose en la fuente y fundamento de toda otra norma jurdica, por lo que toda ley, decreto
o resolucin debe subordinarse a ella y no puede contrariarla. En el orden poltico se constituye en
la fuente de legitimacin del poder poltico, pues lleva implcita toda una filosofa que sirve de
orientacin no solo a los gobernantes sino tambin a los gobernados (10).
V.4.- PRINCIPIO DE JERARQUIA NORMATIVA.
El principio de la supremaca de la constitucin supone la concurrencia del principio de la jerarqua
normativa pues como dice Bidart Campos; en su derecho constitucional: la supremaca
constitucional supone gradacin jerrquica del orden jurdico derivado, que se escalona en planos
descendentes. Los mas altos subordinan a los inferiores y todo el conjunto se debe subordinara a
la constitucin (11).
El principio de la jerarqua normativa consiste en que la estructura jurdica de un Estado se basa en
criterios de niveles jerrquicos que se establecen en funcin de sus rganos emisores, su
importancia y el sentido funcional. Significa que se constituye una pirmide en la que el primer
lugar o la cima ocupa la constitucin como principio y fundamento de las dems normas jurdicas.

VI.- CUESTIONAMIENTO AL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.-

Se ha cuestionado que la labor del tribunal constitucional sea jurisdiccional por cuanto al declarar la
inconstitucionalidad de la ley, se produce la derogatoria de la misma, por lo que, se sostiene, su
funcin no es jurisdiccional sino legislativa (12).

Se tiene como problema tambin el si el tribunal Constitucional ejerce funciones jurisdiccionales, o

legislativas o ambas, es as que; si tenemos en cuenta que la jurisdiccin es la potestad del Estado
de resolver las controversias o conflictos con relevancia jurdica, mediante decisin con autoridad
de cosa juzgada, es evidente que los tribunales constitucionales ejercen funcin jurisdiccional,
porque aplicndola constitucin resuelven respecto de la constitucionalidad o inconstitucionalidad
de la ley mediante sentencia que en caso de declararse fundada la demanda, deja sin efecto la ley
impugnada, es decir tiene efectos derogatorios.
Ahora, es incuestionable que el Tribunal Constitucional ejerce funcin jurisdiccional, por la razn
antes expuesta y porque es ultima y definitiva instancia interna, respecto a las resoluciones
denegatorias de las acciones de garanta.
El Tribunal constitucional, no constituye ningn poder constituyente constituido (), sino que es un
Comisionado del Poder Constituyente (13).

VII.- EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL COMO COMISIONADO DEL PODER

CONSTITUYENTE.-

() el encargo de hacer regir efectivamente la norma constitucional en general y, en particular, el

derecho constitucional, no es un encargo que de modo exclusivo y excluyente haya sido entregado
al tribunal constitucional. Este encargo y las consecuentes facultades otorgadas para cumplir con
el, es otorgado por la Constitucin y por las leyes, a los rganos del Poder Judicial y Tribunal
Constitucional (14).

VIII.- LA INTERPRETACIN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES

El reconocimiento de los derechos fundamentales, constituyen uno de los captulos mas

importantes de toda constitucin, de ah que los problemas que se deriven en torno a su
interpretacin este asociado a la interpretacin de los misma Norma Suprema (15).
Constantemente la trascendencia de los derechos fundamentales no ha sido ignorado por los
rganos encargados de llevar adelante tal tarea. La virtual aplicacin de determinados criterios de
interpretacin se refleja en la jurisprudencia de los tribunales constitucionales, cada vez que
realizan su tarea diaria de asignar o descubrir los alcances, limites o restricciones a los cuales
se encuentran sujeto los derechos.

IX.- EL CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD

IX.1.- CONCEPTO: el control de la constitucionalidad es la accin poltica o jurisdiccional que

tienen la finalidad de garantizar la primaca de la constitucin, la que debe ser acatada y cumplida
por todos los rganos del poder publico, los gobernantes y gobernada, as como aplicado con
preferencia a las leyes, decretos o resoluciones(16).
IX.2.- PRESUPUESTOS JURIDICOS DEL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD.
() deben concurrir las siguientes presupuestos jurdicos: constitucin rgida total o parcialmente;
rgano de control independiente; rgano con facultades decisorias; derecho de los particulares a
solicitar el control y; sometimiento al control de toda la actividad estatal.
Es requisito fundamental que el rgano encargado del control, tenga la facultad y potestad de
decisin definitiva sobre la constitucionalidad o inconstitucionalidad de la norma legal ordinaria.
Vale decir que no es suficiente que el rgano encargado del control sea diferente del o de los
rganos cuyos actos o decisiones controla, tambin es necesario que las decisiones emanadas del
rgano encargado del control de constitucionalidad sobre la conformidad o inconformidad de la
disposicin legal con la constitucin, sean definitivas o irrevisables, adems de vinculantes u
obligatorias para todos los gobernantes y gobernados.
Si la resolucin pronunciada por el rgano encargado del control es meramente indicativa, no
obligatoria ni vinculante, o este sujeto a la dedicin final del rgano legislativo, pierde su esencia y
efectividad, entonces el Tribunal constitucional deja de ser un rgano de control de la
constitucionalidad.
IX.3.- SISTEMAS DE CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD
A.- EL SISTEMA DE CONTROL POLTICO.- El control de la constitucionalidad esta encargado a
un rgano poltico; es decir un organismo esencialmente poltico como el propio rgano legislativo
a una entidad especial constituida sobre la base de una designacin poltica (17).
A.1.- CARACTERISTICAS:
- El rgano encargado del control de la constitucionalidad tienen una composicin eminentemente
poltica resultante no solo de la eleccin parlamentaria sino de la no exigencia de una calificacin
tcnica jurdica de los que acceden a esa funcin.
- El control que ejerce el rgano poltico es esencialmente de carcter preventivo, toda vez que el
control de la constitucionalidad de una ley debe producirse antes de que la disposicin legal entre
en vigencia.
- El control de constitucionalidad en muchas ocasiones, tiene un carcter puramente consultivo, lo
que implica que la decisin del rgano que ejerce el control no tiene efecto vinculante.
B.- EL SISTEMA DE CONTROL JURISDICIONAL.
Es aquel en el que la labor del control de constitucionalidad esta encomendado a un organismos
jurisdiccional, es decir, un rgano que esta dotado de jurisdiccin y competencia para ejercer el
control a travs de procedimientos extraordinarios y especiales previstos en la Ley.
B.1.- SISTEMA DE CONTROL JURISIDICCIONAL DIFUSO O MODELO AMERICANO.-

Implica que todos los jueces tienen la potestad y obligacin legal de aplicar la constitucin con
preferencia a las leyes y esta con preferencia a los decretos o resoluciones, etc. ()
() todos los jueces estn habilitados para inaplicar aquellas leyes que juzguen contrarias a la
constitucin.
B.2.- EL SISTEMA DE CONTROL JURISDICCIONAL CONCENTRADO O MODELO EUROPEO.Es aquel en el que la albor del control de constitucionalidad esta encomendado a un organismo
jurisdiccional especializado ()
() este sistema se caracteriza por otorgar a un organismo jurisdiccional especializado, llmese
Tribunal constitucional, Corte Federal Constitucional o Tribunal de Garanta constitucionales, el
monopolio de las competencias para conocer de la constitucionalidad de la leyes, adems de otras
referidas a la proteccin jurisdiccional de los derechos fundamentales.
() en el sistema de control concentrado, el poder de control se concentra en un nico rgano
jurisdiccional (18).
Es competencia del tribunal constitucional controlar la constitucionalidad de las leyes dejando sin
efecto alguna Ley que viole la constitucin para ello es que existe una alta corte que pueda dejar
sin validez una norma legal que resulte de una extralimitacin del parlamento. La supervisin del
tribunal Constitucional devendr mas tcnico que practica si se mantiene el requisito de los 6 votos
conforme para declarar inconstitucional una ley cuando deberan de bastar 4 votos (19).

X.- PROTECCIN DE LA CONSTITUCIN.-

La proteccin de la constitucin, se integra por todos aquellos factores polticos, econmicos,

sociales y de tcnica jurdica que ha sido canalizada por medio de normas de carcter fundamental
e incorporadas a los documentos constitucionales con el propsito de limitar el poder y lograr que
sus titulares se sometan a los lineamientos establecidos en la propia carta fundamental, tanto por
lo que respecta a sus atribuciones como tambin y de manera esencial, en cuanto al respeto de los
Derechos Humanos, de los gobernantes. En otras palabras, estos instrumentos pretenden lograr el
funcionamiento armnico, equilibrado y permanente de los poderes pblicos y en general de todos
los rganos de autoridad (20).

XI.- EJECUCIN DE LAS RESOLUCIONES DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.-

Para ejecutar la resolucin del Tribunal Constitucional que declara la inconstitucionalidad,

declarada la sentencia sta es enviada al Diario Oficial El Peruano y tal como ocurre con las leyes,
al da siguiente de su publicacin, la norma impugnada queda sin efecto, el Tribunal

Constitucional solo deja sin efectos las leyes que son inconstitucionales no pudiendo derogarlas ya
que no es una de sus atribuciones (21).

CONCLUSIONES

De lo desarrollado, se deduce que si se quiere que la constitucin sea efectivamente garantizada,

es necesario, que el acto sometido al control del Tribunal Constitucional, sea directamente anulado
en su sentencia, en caso de que lo considere irregular. Estas sentencias debe tener aun cuando
ser refiera a normas generales.
As mismo con el desarrollo de la presente monografa podemos concluir que, El Tribunal
Constitucional como rgano especial creado para velar por la constitucionalidad y observar todo
que lo que resulte inconstitucional, es una labor que necesariamente tiene que ser realizado por un
rgano especial, el mismo que tiene que desarrollar sus decisiones con total y absoluta
independencia, as mismo que estas sentencias emitidas por el Tribunal Constitucional, sean de
cumplimiento obligatorio portados cuantos resulten inmersos dentro de un determinado caso,
Autorizar a todas las autoridades publicas que debindose aplicar una normadme tengan dudas
sobre su regularidad, ha interrumpir el procedimiento en el caso concreto y a interponer ante el
Tribunal Constitucional la demanda razonada para el examen y anulacin eventual de la norma.
Se arriba tambin a la conclusin que siendo el Tribunal Constitucional el ente supremo de
interpretacin de la Constitucin, as como el principal encargado de velar por la constitucionalidad
de las normas,; las sentencias que emita este colegiado, son por dems obligatorias, ya que lo que
realiza no es la resolucin de un caso especifico, sino que interpreta y aplica todo el universo de
las normas contenidas en la constitucin y siendo estas de jerarqua superior frente a otras, deben
de ser cumplidas, ya que seria el imperativo no del Tribunal Constitucional sino el imperativo de la
Constitucin, la misma que por ser abstracta algunas veces en su contenido, necesita de una
interpretacin tal para que pueda aplicarse en toda su amplitud, como dijimos en un principio, en
estos tiempos en que se tienen un conglomerado de derechos fundamentales, los cuales son de
determinacin muchas veces implcita y no explicita, alguien tiene que trasuntarlos en una
explicacin, labor que corresponde al Tribunal Constitucional, expresando por ello nuestro
reconocimiento a tan delicada labor, en bien de la real aplicacin de la constitucin y velando por el
respeto de la dignidad y de los derechos de toas las personas y en especial por la gua que se
pone a los operadores del derecho.

NOTAS UTILIZADAS

1. Teora General Del Proceso ENRIQUE VESCOVI, Editorial Temis - Bogota Colombia 1984
Pag.:13

2. Elvito Rodrguez Domnguez, Derecho Procesal Constitucional, Primera Edicin Julio

1997, Editora y distribuidora Grijley E.I.R.L. Pag. 13
3. . Elvito Rodrguez Domnguez, Primera Edicin Julio 1997, Editora y distribuidora Grijley
E.I.R.L. Pag. 15
4. CRUZ VILLALON, PEDRO, LA FORMACION DEL SISTEMA EUROPEO DEL CONTROL DE
CONSTITUCIONALIDAD MADRID: CENTRO DE ESTUDIOS CONSTITUCIOMNALES, 1987
PAG. 22
5. Reglamento del Tribunal Constitucional. / Articulo 3.
6. Garca de Enterra, Eduardo, La Constitucin como norma y el Tribunal Constitucional,
Madrid, Civitas, 1991, p. 198.
7. Duverger Maurice, Instituciones Politicas Y Derecho Constitucional, 6. EDICION
ESPAOLA, ARIEL, BARCELONA, 1979, PP. 167 177.
8. Elvito Rodrguez Domngez, Derecho Procesal Constitucional, PRIMERA EDICION JULIO
DE 1997 EDITORA Y DISTRIBUIDORA GRIJLEY PAG. 26
9. Elvito Rodrguez Domngez, Derecho Procesal Constitucional, PRIMERA EDICION JULIO
DE 1997 EDITORA Y DISTRIBUIDORA GRIJLEY PAG. 27
10. Susana Ynes Castaeda Otsu, Derecho Procesal Constitucional TOMO I, JURISTA
EDITORES E.I.R.L., LIMA PERU JULIO DEL 2004 / SEGUNDA EDICION Pag: 46
11. Susana Ynes Castaeda Otsu, Derecho Procesal Constitucional TOMO I, JURISTA
EDITORES E.I.R.L., LIMA PERU JULIO DEL 2004 / SEGUNDA EDICION Pag:52
12. Elvito Rodrguez Domngez, Derecho Procesal Constitucional, PRIMERA EDICION
JULIO DE 1997 EDITORA Y DISTRIBUIDORA GRIJLEY PAG. 52
13. Garcia De Enterria Eduardo, La Constitucion
Constitucional,CIVITAS, MADRID 1991 Pag: 197

Como

Norma

El

Tribunal

14. Luis Castillo Cordova, Comentarios Al Codigo Procesal Constitucional, ARA EDITORES,
OCTUBRE DEL 2004, LIMA PERU Pag: 58
15. La Interpretacion De Los Derechos Fundasmentales, Edgar Carpio Marcos, PALESTRA
EDITORA LIMA 2004. Pag 11
16. Susana Ynes Castaeda Otsu, Derecho Procesal Constitucional TOMO I, JURISTA
EDITORES E.I.R.L., LIMA PERU JULIO DEL 2004 / SEGUNDA EDICION Pag: 57
17. Susana Ynes Castaeda Otsu, Derecho Procesal Constitucional TOMO I, JURISTA
EDITORES E.I.R.L., LIMA PERU JULIO DEL 2004 / SEGUNDA EDICION Pag: 52
18. Susana Ynes Castaeda Otsu, Derecho Procesal Constitucional TOMO I, JURISTA
EDITORES E.I.R.L., LIMA PERU JULIO DEL 2004 / SEGUNDA EDICION Pag: 69

19. Raul Fererro Costa, Ensayos De Derecho Constitucional, PRIMERA EDICION 1997,
EDITORIAL SAN MARCOS PAG: 209
20. Francisco Carruitero L. / Javier Valle-Riestra / Fernando Angeles Gonzales, Cdigo
Procesal Constitucional, TOMO I., , EDICIONES JURIDICAS, LIMA PERU 2004. Pag: 72
21. Raul Ferrero Costa, Ensayos De Derecho Constitucional, EDITORIAL SAN MARCOS, Pag.
166

BIBLIOGRAFA
- FIX ZAMUDIO, HECTOR, INTRODUCCION AL ESTUDIO DE LA DEFENSA DE LA
CONSTITUCION, SEGUNDA EDICION, UNAM MEXICO 1998.
- ENRIQUE VESCOVI TEORA GENERAL DEL PROCESO, EDITORIAL TEMIS - BOGOTA
COLOMBIA 1984
- ELVITO RODRGUEZ DOMNGUEZ, DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL, PRIMERA
EDICIN JULIO 1997, EDITORA Y DISTRIBUIDORA GRIJLEY E.I.R.L.
- CRUZ VILLALON, PEDRO, LA FORMACION DEL SISTEMA EUROPEO DEL CONTROL DE
CONSTITUCIONALIDAD MADRID: CENTRO DE ESTUDIOS CONSTITUCIOMNALES, 1987
- GARCA DE ENTERRA, EDUARDO, LA CONSTITUCIN COMO NORMA Y EL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL, MADRID, CIVITAS, 1991.
- DUVERGER MAURICE, INSTITUCIONES POLITICAS Y DERECHO CONSTITUCIONAL, 6.
EDICION ESPAOLA, ARIEL, BARCELONA, 1979.
- SUSANA YNES CASTAEDA OTSU, DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL TOMO I,
JURISTA EDITORES E.I.R.L., LIMA PERU JULIO DEL 2004 / SEGUNDA EDICION.
LUIS
CASTILLO
CORDOVA,
COMENTARIOS
AL
CODIGO
CONSTITUCIONAL, ARA EDITORES, OCTUBRE DEL 2004, LIMA PERU.

PROCESAL

- EDGAR CARPIO MARCOS LA INTERPRETACION DE LOS DERECHOS FUNDASMENTALES, ,

PALESTRA EDITORA LIMA 2004.
- RAUL FERERRO COSTA, ENSAYOS DE DERECHO CONSTITUCIONAL, PRIMERA EDICION
1997, EDITORIAL SAN MARCOS.
- FRANCISCO CARRUITERO L. / JAVIER VALLE-RIESTRA / FERNANDO ANGELES
GONZALES, CDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL, TOMO I., , EDICIONES JURIDICAS,
LIMA PERU 2004.
- CONSTITUCIN POLTICA DE 1993.
- CDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL

- LEY ORGNICA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

- REGLAMENTO DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.

TRABAJO ELABORADO POR:

Luz Belia Molina Neyra.
ABOGADO
belia88@hotmail.com
Oscar Felipe Churata Quispe.
ABOGADO
de_jubalp@hotmail.com
de_jubalp@yahoo.es
Abogados egresados de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas en su Escuela Profesional de
Derecho de la Universidad Nacional del Altiplano de Puno.
Puno, Agosto del 2006.
PUNO - PER
Oscar Felipe Churata Quispe nacido el 16 de setiembre de 1982, en la ciudad de Puno, curso
estudios superiores en la Universidad Nacional del Altiplano en la escuela profesional de Derecho
de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas, ejerciendo en la actualidad la abogaca.
Luz Belia Molina Neyra, nacida el 19 de Abril de 1981, en el Distrito de Taraco, Provincia de
Huancane, Departamento de Puno, curso estudios superiores en la Universidad Nacional del
Altiplano en la Escuela Profesional de Derecho en la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas,
ejerciendo en la actualidad la abogaca.
SU ELABORACIN TERMINEL 17 DE AGOSTO DEL 2006.

INTRODUCCIN AL DERECHO PERUANO

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LA ACCIN CONTENCIOSA
ADMINISTRATIVA

Publicado el 9 de Febrero de 2011 por EDWARD VARGAS VALDERRAMA

LA ACCIN CONTENCIOSO - ADMINISTRATIVA

10.1 DENOMINACIN

La doctrina establece severas criticas a la denominacin contencioso, pues este

vocablo tiene relacin con litigio o conflicto de intereses, y ello no siempre existe en
el control jurisdiccional de la Administracin.

Resulta superfluo utilizar la palabra contencioso entre los trminos proceso o accin,
y el trmino resulta confuso. Por ello, se propone adoptar otra denominacin
proceso administrativo; pero, por nuestra tradicin jurdica, resulta difcil de
incorporar ese nuevo trmino.

10.2 DEFINICIN
La accin contencioso administrativa como se denomina en nuestra
legislacin, permite el control jurisdiccional de los actos administrativos, teniendo un
carcter impugnatorio.

DROMI hace referencia a tina definicin clsica, en virtud de la cual, el contencioso

administrativo importa la solucin judicial al conflicto jurdico que crea el acto de la
autoridad administrativa que vulnera derechos subjetivos o agravia intereses
legtimos de algn particular o de otra autoridad administrativa, por haber infringido
aqullas, de algn modo, la norma legal que regla su actividad y a la vez protege
tales derechos o intereses. Tambin se refiere a una definicin moderna que
establece que el contencioso administrativo es un medio para dar satisfaccin
jurdica a las pretensiones de la Administracin y de los administrados afectados en
sus derechos por el obrar pblico.

En nuestro pas este control jurisdiccional no es diferente del civil, no existe un

rgano especializado en lo contencioso administrativo, y la Administracin
comparece en la posicin de demandada, adoptando los particulares las posiciones
de los demandantes.

Este cuestionamiento judicial no priva al acto administrativo de su fuerza ejecutiva, no

se suspende la eficacia del mismo, por lo cual se afirma que el control de la

Administracin resulta ser, sin perjuicio de otras posibilidades, un control a posteriori,

o es ex post Jacto.

10.3 PROCESO CONTENCIOSOS ADMINISTRATIVO

BASE LEGAL

El 22 de noviembre de 2001 se public la Ley No 27584 que regula el nuevo Proceso

Contencioso
Administrativo.
Esta
norma
deroga
expresamente
los
artculos 540 al 545 del Cdigo Procesal Civil y los artculos 79 al 87 de la Ley
Procesal de Trabajo.

PRINCIPIOS CONSAGRADOS

1. Principio de Integracin. Se establece la obligatoriedad de administrar

justicia, aun ante un defecto o deficiencia de la ley, siendo de aplicacin los
principios del Derecho Administrativo.

2. Principio de Igualdad Procesal. Se deben tomar en consideracin dos

criterios: a) paridad, uniformidad y exactitud de otorgamiento o reconocimiento de
derechos ante hechos, supuestos o acontecimientos semejantes; y b) paridad,
uniformidad y exactitud de trato o relacin intersubjetiva, para las personas
sujetas a idnticas circunstancias y condiciones.

En buena cuenta, la igualdad se configura corno un derecho fundamental de la

persona a no sufrir discriminacin alguna; esto es, no ser tratada de manera
dispar respecto a quienes se encuentren en una misma situacin, salvo que
exista una justificacin objetiva y razonable de esa desemejanza de trato.

3. Principio de Favorecimiento del Proceso. En caso de duda sobre el

agotamiento de la va previa, o sobre la procedencia o no de la demanda, el
juez no podr rechazar la demanda.

4. Principio de Suplencia de Oficio. El Juez deber suplir las deficiencias

formales en las que incurran las partes, sin perjuicio de disponer la
subsanacin, cuando no se pueda suplirlas de ofici.

ACTOS ADMINISTRATIVOS IMPUGNABLES

1.

Cualquier declaracin administrativa.

2. Cualquier omisin de la administracin pblica (ejemplo: silencio

administrativo)
3.

La actuacin material que no se sustenta en acto administrativo.

4. La actuacin material de ejecucin de actos administrativos que

transgredan el ordenamiento jurdico.
5. Las actuaciones u omisiones de la administracin pblica respecto de la
validez, eficacia, ejecucin o interpretacin de los contratos de la administracin
pblica, salvo los casos que se decidan va conciliacin o arbitraje.
6. Las actuaciones administrativas sobre el personal dependiente al servicio
de la administracin pblica.

LA PRETENSIN

La pretensin es el petitorio de la demanda. Es la solicitud de un reconocimiento,

pues consideramos que el derecho nos asiste.
En este proceso, las pretensiones pueden ser acumuladas, siempre que concurran
los siguientes requisitos:

a)

Identidad de competencia;

b) Las pretensiones no sean contrarias entre si, salvo que sean propuestas
en forma subordinada o alternativa;
c)

Se respete la misma va procedimental; y,

d)

Exista conexidad entre las pretensiones.

Las pretensiones en el proceso contenciosos administrativo, tienen por objeto lo

siguiente:

a) La declaracin de nulidad, total o parcial o ineficacia de actos

administrativos.
b)

El amparo del derecho pretendido.

c)

El cese de actos que no se sustenten en el acto administrativo.

d) Se ordene el cumplimiento a la administracin pblica de un mandato

preestablecido.

En el proceso contencioso administrativo, procede la impugnacin aunque se base

en la aplicacin de una norma que transgreda el ordenamiento jurdico. Pero su
inaplicacin se
deber establecer en el mismo proceso, ya que el Juez tiene la facultad de aplicar el
control difuso establecido en el artculo 1380 de la Constitucin.

COMPETENCIA

La competencia es la facultad que tienen los magistrados para conocer un caso en

concreto, la que puede ser definida con criterios como la materia o especialidad,
grado o nivel jerrquico, cuanta y territorio.

La Ley que regula el proceso contencioso administrativo reconoce dos tipos de

competencia:

COMPETENCIA
TERRITORIAL

Es aquella determinada por motivos geogrficos. Estableciendo, que

es competente el Juez del lugar del domicilio del demandado o del
lugar donde se produjo la actuacin impugnable.

COMPETENCIA
FUNCIONAL

Es aquella que es determinada por motivos de funcin y de facultades,

en determinados casos en concretos.
1) Es competente para conocer el proceso contencioso
administrativo en primera instancia, el Juez Especializado.
2) Cuando se impugne resoluciones expedidas por: El Banco Central
de Reserva, Superintendencia de Banca y Seguros, Tribunal Fiscal,
Tribunal del INDECOPI, CONSUCODE, Consejo de Minera, Tribunal
Regisfral y Tribunal de Organismos Reguladores, es competente en
primera instancia la Sala Especializada de a Corte Superior

respectiva. Y la apelacin la resuelve la Sala Civil de la Corte

Suprema; y la casacin la resolver la Sala de Derecho Constitucional
y Social.

PARTES DEL PROCESO

a.

Legitimidad para obrar activa

Es el sujeto que considere que su derecho ha sido afectado. Dicho sujeto activo
puede ser el administrado y la administracin.
Cuando se afecte intereses difusos, tendrn legitimidad activa para iniciar el proceso
el Ministerio Pblico, que en estos casos acta como parte, el Defensor del Pueblo o
cualquier persona natural o jurdica.

b.

Legitimidad para obrar pasiva:

La demanda contencioso administrativa se dirige contra:

La administracin que expidi el acto impugnado.

La entidad administrativa que no se pronunci, por silencio, inercia u

omisin.

La entidad administrativa cuyo acto u omisin produjo daos y su

resarcimiento e discutido en el proceso.

La entidad administrativa y el particular que participaron en un

procedimiento administrativo trilateral,

El particular titular de un derecho declarado va acto administrativo, y

Las personas jurdicas bajo el rgimen privado que presten servicios

pblicos o ejercen funcin administrativa.

c.

El Ministerio Pblico

El Cdigo Procesal Civil, en su artculo 113, le confiere atribuciones al Ministerio

Pblico, como parte, tercero con inters, y dictaminador.

Pero la Ley del proceso contencioso administrativo establece que el Ministerio

Pblico intervendr:

1. Como dictaminador, antes de la expedicin de la resolucin final y en

casacin. Teniendo la calidad de obligatorio dicho dictamen, bajo sancin de
nulidad.

2. Como parte cuando se trate de intereses difusos, de conformidad con las

leyes de la materia.

ADMISIBILIDAD Y PROCEDENCIA DE LA DEMANDA

El proceso contencioso administrativo se inicia con la interposicin de la demanda,

ante el rgano jurisdiccional competente.
La demanda debe contener los requisitos previstos en el artculo 424 y 425 del
Cdigo Procesal Civil. Adems deber adjuntar:

1. El document que acredite el agotamiento de la va administrativa, salvo

las excepciones previstas en la Ley.
2. El expediente, si es el caso, en el que se declare derechos subjetivos; que
produce agravio a la legalidad administrativa y al inters pblico.

Constituyen excepciones al agotamiento de la va previa:

1. Cuando la demanda sea interpuesta por una entidad administrativa. Y

el acto impugnado reconozca derechos subjetivos, que produzcan agravio a la
legalidad administrativa y al inters pblico.

2. Cuando la administracin tiene una obligacin y no la cumple. Lo que

deber realizar el interesado es reclamar por escrito. Si despus de 15 das del
reclamo la administracin no cumple con su obligacin. El interesado podr
interponer su demandada contenciosa administrativa. Tambin tiene el derecho
de interponer la accin de cumplimiento; quedando a eleccin del accionante la
va a interponer.

3. Cuando la demanda sea interpuesta por un tercero al procedimiento

administrativo en el cual se ha dictado la actuacin impugnable.

Adems, la demanda deber ser interpuesta dentro de los siguientes plazos:

Tres meses, cuando se trate de impugnacin de los incisos 1, 3, 4, 5 y 6

del articulo 4 de la Ley No 27584. Comienza el cmputo del plazo desde el
conocimiento o notificacin del acto impugnado.

Seis meses, para los casos de silencio administrativo, u otra inaccin.

Comenzando el computo desde el momento en el que venci el plazo para
pronunciarse la administracin.

Tres meses, cuando no sean actos administrativos. Comenzando el

cmputo del plazo desde que se tuvo conocimiento del acto material.

Tres meses, para los actos jurdicos administrativos. Comienza el cmputo

desde el conocimiento del acto.
El tercero que interpone la accin contenciosa administrativa, se le computar el
plazo desde eltercer da de haber tomado conocimiento.

La demanda ser declarada improcedente:

1.

No sea materia de impugnacin, segn el artculo 4 de la Ley.

2.

Cuando no cumpla con el plazos exigidos.

3. No se haya cumplido con agotar la va administrativa, salvo las

excepciones
4.

Cuando exista otro proceso judicial o arbitral idntico

5. Si no se ha vencido el plazo para que la entidad administrativa declare su

nulidad de oficio, cuando en un acto administrativo anterior haya declarado
derechos subjetivos; que genere agravio a la legalidad administrativa y al inters
pblico

6.

En los supuestos de improcedencia previstos para la demandada.

La admisin de la demanda no impide la ejecucin del acto administrativo.

VA PROCEDIMENTAL

Se tramitan como proceso sumarsimo, las siguientes pretensiones:

1. El cese de cualquier actuacin material que no se sustente en acto

administrativo.

2. Se ordene a la administracin la realizacin de una determinada actuacin a

que se encuentre obligada por mandato de la ley o en virtud de acto administrativo
firme.

En este proceso, el dictamen fiscal se emitir en el plazo de cinco das de remitido el

expediente. Emitido el dictamen, se expedir sentencia en el plazo de cinco das.

Se tramitan como proceso abreviado, las pretensiones no previstas para el proceso

sumarsimo.

En este proceso el dictamen fiscal se emitir en el plazo de veinticinco das de remitido el

expediente. Emitido el dictamen se expedir sentencia en el plazo de veinticinco das.
PROCESO ADMINISTRATIVO
Una de las partes es una entidad pblica.

Se impugna
pblica.

actividad

PROCESO CIVIL
Las partes sern siempre personas privadas
o podrn ser pblicas en relaciones de
derecho privado.

administrativa Se cuestiona la actividad privada.

Est en juego la justicia distributiva.

Est en juego la justicia conmutativa.

DERECHO ADMINISTRATIVO EN EL PER

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INTRODUCCIN DEL PROCEDIMENTO

ADMINISTRATIVO
Publicado el 9 de Febrero de 2011 por EDWARD VARGAS VALDERRAMA

EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

Abog. Edward Vargas Valderrama

Jefe de la Defensoria del Pueblo Oficina Defensorial de Tacna
e-mail: evargas@defensoria.gob.pe

La organizacin de un Estado, por intermedio del cual se ejerce de manera

institucionalizada el poder conferido por los ciudadanos mediante las elecciones,
tiene un ingrediente esencial y de partida consistente en un reparto de
competencias adecuado, y con este la determinacin de los espacios de actuacin
dentro de cuyos parmetros las entidades pblicas van a desarrollar, de manera
reglada, las funciones que les han sido conferidas constitucional y legalmente. El
ejercicio de estas competencias en el marco constitucional y legal establecidotiene como una de sus manifestaciones (precisamente la que da cara al
ciudadano), aquella actuacin que se da a travs de la ordenacin y desarrollo de
los procedimientos administrativos.
En una sociedad organizada los ciudadanos actan en ejercicio de los diversos
derechos que les corresponden, y en no pocas ocasiones, deben acudir a la
Administracin o Administraciones Pblicas para que estas les otorguen o
reconozcan otros derechos necesarios para el desarrollo de actividades
econmicas, polticas, ciudadanas, culturales, entre otras, que desean realizar. Y
precisamente para llegar a la obtencin de estos permisos, autorizaciones,
concesiones u otra ndole de derechos, los ciudadanos deben seguir un
procedimiento administrativo. El ciudadano que desee abrir un Restaurant deber
obtener, por lo menos, la licencia municipal de funcionamiento, aqul que pretenda
instalar una radio tendr que contar con tres tipos de derechos (permiso, licencia y
autorizacin), aquella empresa que quiera iniciar el negocio de la prestacin de un
servicio pblico deber participar de un proceso de seleccin y firmar un contrato

de concesin. Si bien todos estos son procedimientos administrativos, de diversa

ndole, con reglamentaciones diversas, seguidos antes distintos niveles de
Gobierno y diversos organismos pblicos, pero cierto es tambin, que se
encuentran vertebrados por ciertos principios e instituciones que se esbozarn con
el estudio de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444.
La importancia que puede tener el procedimiento administrativo dentro de la
funcin pblica, se justifica porque es una de las manifestaciones del ejercicio de
las porciones de poder-responsabilidad (competencia) otorgadas a las diversas
entidades que conforman la Administracin Pblica y, adems, importa (y mucho)
porque es la va que deben seguir los ciudadanos para acceder a determinados
derechos necesarios para llevar a cabo actividades (no todas) dentro del
entramado social.
Por ello, los principios que lo deben guiar el diseo y la ejecucin de los
procedimientos administrativos estn orientados para que estos sean simples, y
no se constituyan en una exigencia extra legal o extremadamente rgida para los
ciudadanos. Los principios que enumera la ley, son los de legalidad, por el cual
las administraciones pblicas no pueden hacer ms all de los que constitucional y
legalmente est conferido; el debido procedimiento, es una extensin del
derecho constitucional reconocido al debido proceso, para poder exponer sus
argumentaciones, ofrecer y producir pruebas y obtener una decisin motivada en
el derecho; de impulso de oficio, en virtud del cual las autoridades de las
entidades pblicas no pueden permanecer inactivas frente a un procedimiento
administrativo; el de razonabilidad, cuando la potestad de restringir derechos,
establecer obligaciones, o calificar infracciones y determinar las sanciones, se
haga respetando las competencias atribuidas y la debida proporcin entre los
medios a emplear y los fines pblicos que se tutelan; el de imparcialidad,
actuando con igualdad sin discriminacin alguna; el deinformalismo o indubio pro
actione , en virtud del cual las normas deben ser interpretadas favorablemente a la
admisin de la accin y la obtencin de una decisin final; el de presuncin de
veracidad de todos los documentos y declaraciones presentado por los
administrados; el deconducta procedimental de las partes guiados por la buena
fe; el de celeridad por el cual quienes participan en el procedimiento deben
facilitar la continuacin del mismo; el de eficacia por el cual se debe actuar en el
procedimiento haciendo prevalecer el cumplimiento de la finalidad del acto
procedimental sobre cualquier formalismo; el de la verdad material por el que se
busca verificar plenamente los hechos que sirven de sustento a las decisiones; el
de participacin para que los ciudadanos accedan a la informacin de sus
expedientes; el de simplicidad, para que los trmites sean sencillos y sin mayores
complicaciones y confusiones; el de uniformidad, que se refiere a un tratamiento
igualitario a trmites similares en cuanto al establecimiento de los requisitos; el
depredictibilidad, por el cual se debe brindar una informacin veraz completa y
confiable sobre cada trmite al administrado, de tal manera que al inicio del
procedimiento el ciudadano pueda tener una conciencia de cual ser el resultado
del mismo; el de privilegio de controles posteriores, por el que se puede

comprobar la veracidad de las declaraciones o documentos a travs de la

fiscalizacin posterior.
Luego, entrando ya en el procedimiento mismo, debe mencionarse que estos se
clasifican en procedimientos de aprobacin automtica y los de evaluacin previa,
estos son aquellos en los que el derecho se entiende concedido desde la
presentacin de la solicitud acompaada de los requisitos exigidos en el Texto
nico de Procedimientos Administrativos-TUPA (aprobacin automtica), a
diferencia de los de evaluacin previa, en los que la Administracin Pblica tiene la
funcin de analizar el petitorio y decidir sobre el mismo conforme al ordenamiento
jurdico y al inters pblico. Segn el tipo de proceso la estructura del
procedimiento puede tener algunas variantes. Y cabe destacar que lo
fundamental en la estructuracin de un procedimiento es determinar los sujetos
del mismo (ciudadano y Administracin Pblica que debe tener competencia para
pronunciarse y estar en capacidad de decidir de manera imparcial y neutra) y
tambin, durante el decurso de su tramitacin, que el ejercicio de la funcin
pblica debe materializarse siempre respetando los derechos de los ciudadanos,
que ven en este procedimiento la manera de obtener lo que requieren para el
desarrollo de actividades de diversa ndole en la sociedad. Por ello la ordenacin
del procedimiento, su desarrollo hasta su culminacin debe seguir las reglas
establecidas en la ley, las mismas que estn pensadas para que el administrado
pueda conseguir un resultado justo, con relativa rapidez y sin tener que padecer
por tiempo indefinido ante las oficinas pblicas.
A propsito del transcurso del tiempo dentro de un procedimiento administrativo,
sin que la Administracin haya tomado una decisin sobre lo solicitado, la figura
del silencio administrativo, positivo o negativo, ante la inaccin o demora de las
entidades pblicas, ha pretendido dar al administrado un mecanismo de garanta
frente a esas situaciones. El silencio administrativo positivoo estimatorio de lo
solicitado, o el negativo, por el cual el ciudadano tiene la opcin de entender
denegado su pedido y hacer uso de medios impugnatorios ante la misma
Administracin. Pese a la existencia de estas figuras, sabemos que las entidades
pblicas continan tramitando largamente procedimientos administrativos, y que
esto en la prctica significa para el ciudadano identificar al Estado con una
inaccin perpetua.
Cabe sealar, que actualmente el silencio administrativo negativo viene siendo
considerado como un anacronismo, puesto que la administracin pblica en la
lgica de la ordenacin y estructuracin de un procedimiento administrativo no
est dirigida a proteger a la administracin ante las tardanzas en el ejercicio de su
funcin, y darle un margen mayor de tiempo para decidir tardamente, sino ms
bien tutelar al ciudadano, quien en la actualidad puede considerar denegado su
pedido lo que implica esperar una nueva instancia (ms tiempo y dinero para los
abogados) a fin de conseguir alguna decisin, no se sabe si a tiempo. Ante esto,
la tendencia actual es la de considerar como regla general el silencio
administrativo positivo y la excepcionalmente el silencio administrativo negativo,
para casos realmente de especial y demostrada naturaleza (como el otorgamiento

de concesiones para la explotacin de recursos naturales). Definitivamente, esta

nueva visin del tema nos lleva a pensar que es el ciudadano el tutela principal en
estos procedimientos y que la administracin pblica deber esforzarse en realizar
sus tareas de manera eficiente y eficaz.
Ciertamente, dentro de un procedimiento administrativo, el reconocimiento de los
principios y la existencia de las normas, no han bastado para garantizar que no se
produzcan situaciones de desviacin del poder (comportamiento que implica
apartarse del sentido para el cual fueron conferidas las competencias) ni las del
abuso de poder (ir ms all de las funciones atribuidas), o, fuera de estos casos,
que el administrado en todos los casos reciba un pronunciamiento en los tiempos
debidos, o en todo caso, que est de acuerdo con el pronunciamiento de la
Administracin. Es por ello que se prev como una variante del derecho de
peticin, la prerrogativa de los ciudadanos de interponer recursos contra las
decisiones de la Administracin y con el objeto de lograr (con fundamentos
legales y medios probatorios) una decisin favorable al administrado. Esto se
ana al privilegio de la Administracin, por el cual sta puede declarar de oficio la
nulidad de sus propios actos.
El procedimiento administrativo no debe tener una duracin indefinida y, por tanto,
la ley expresamente establece los supuestos en los cuales se pone fin al
procedimiento administrativo y con esto se cierra la posibilidad para otro
pronunciamiento de la Administracin en este mismo procedimiento, salvo la
declaratoria de nulidad de un acto administrativo que sea contrario al inters
pblico, conforme a lo sealado en el artculo 202 de la Ley N 27444.
Histricamente ha sido una preocupacin cmo se controla la actuacin de la
Administracin en un Estado, lo que paulatinamente ha evolucionado del exclusivo
control parlamentario al control jurisdiccional objetivo (nicamente del acto) y
actualmente, como lo ha recogido la legislacin nacional vigente, a travs del
contencioso-administrativo de plena jurisdiccin o subjetivo, en el cual el Poder
Judicial no solo se limita a analizar si la Administracin actu conforme a las
normas sino tambin y principalmente a determinar si el organismo pblico
implicado respeta los derechos e intereses legtimos de los ciudadanos.
El contencioso-administrativo regulado por la Ley N 27684, en palabras de Diez
Snchez (2004) se inscribe en las tendencias ms modernas de la doctrina del
Derecho Administrativo comparado. Y de la amplia gama de novedades
legislativas, es inevitable entonces poner nfasis en las pretensiones y el objeto
del contencioso-administrativo, la competencia jurisdiccional, los requisitos de
admisibilidad y procedencia, la posibilidad de dictar medidas cautelares, los
recursos que pueden ser interpuestos, como cuestiones fundamentales del
proceso. Esta reglamentacin relativamente nueva est siendo utilizada
progresiva y abrumadoramente en nuestro medio.
Anteriormente, se mencion que el contencioso-administrativo subjetivo o de plena
jurisdiccin abra la posibilidad al juez de pronunciarse acerca del respeto de los

derechos del administrado, con la posibilidad de solicitarse dentro de este proceso

medidas cautelares (cumpliendo los requisitos establecidos, evidentemente) para
su tutela. En este contexto, el carcter residual del amparo, las vas previas y
paralelas, sern un espacio de anlisis interesante en lo aplicable a la
Administracin Pblica, porque se piensa que el amparo era una medida muy
efectiva de proteccin frente al accionar indebido de las entidades pblicas, sin
embargo, el carcter residual del amparo implica un cambio profundo, que como
garanta de proteccin de los derechos fundamentales que requieren una tutela
urgente y especial, se distingue de los otros derechos legales cuya tutela puede
darse a travs de otros procesos judiciales y, en el caso de la Administracin
Pblica mediante el contencioso-administrativo.
Legislacin de uso permanente
Constitucin Poltica de 1993.
Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, modificada por las
Leyes N 28032 y N 28187.
3.
Ley N 27584, Ley del Procedimiento Contencioso-Administrativo, modificada por
las Leyes N 27684 y N 27709.
1.
Bibliografa bsica
1.
1.
2.

Procedimiento Administrativo
DANS ORDEZ, Jorge y otros. Comentarios a la Ley del Procedimiento
Administrativo General. ARA Editores, Lima, 2001. pp. 37-78 .

Procedimiento Contencioso-Administrativo
DIEZ SNCHEZ, Juan Jos. Comentarios en torno a la ley del procedimiento
contencioso-administrativo del Per. Autores Varios. En: Derecho Administrativo. Jurista
Editoras, Asociacin Peruana de Derecho Administrativo, Lima, 2004, pp. 167-202, 205232, 279-306 .
DERECHO ADMINISTRATIVO EN EL PER
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LEY 27444 TIPOS DE DOCUMENTOS EN EL

PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
Publicado el 9 de Febrero de 2011 por EDWARD VARGAS VALDERRAMA

TIPOS DE DOCUMENTOS

DE INICIACIN

a)

Resolucin de Iniciacin del procedimiento (Art. 104)

Artculo 104.- Inicio de oficio

104.1 Para el inicio de oficio de un procedimiento debe existir disposicin de

autoridad superior que la fundamente en ese sentido, una motivacin basada en el
cumplimiento de un deber legal o el mrito de una denuncia.

104.2 El inicio de oficio del procedimiento es notificado a los administrados

determinados cuyos intereses o derechos protegidos puedan ser afectados por los actos a
ejecutar, salvo en caso de fiscalizacin posterior a solicitudes o a su documentacin,
acogidos a la presuncin de veracidad. La notificacin incluye la informacin sobre la
naturaleza, alcance y de ser previsible, el plazo estimado de su duracin, as como de sus
derechos y obligaciones en el curso de tal actuacin.

104.3 La notificacin es realizada inmediatamente luego de emitida la decisin, salvo

que la normativa autorice que sea diferida por su naturaleza confidencial basada en el
inters pblico.

b)

Peticin de mejora voluntaria de la solicitud (Art. 129)

Artculo 129.- Ratificacin de firma y del contenido de escrito

129.1 En caso de duda sobre la autenticidad de la firma del administrado o falta de

claridad sobre los extremos de su peticin, como primera actuacin, la autoridad puede
notificarlo para que dentro de un plazo prudencial ratifique la firma o aclare el contenido
del escrito, sin perjuicio de la continuacin del procedimiento.

129.2 La ratificacin puede hacerla el administrado por escrito o apersonndose a

la entidad, en cuyo caso se levantar el acta respectiva, que es agregada al expediente.

129.3 Procede la mejora de la solicitud por parte del administrado, en los casos a
que se refiere este artculo.

c)

Resolucin de adopcin de medidas cautelares (art. 146)

Artculo 146.- Medidas cautelares

146.1 Iniciado el procedimiento, la autoridad competente mediante decisin

motivada y con elementos de juicio suficientes puede adoptar, provisoriamente bajo su
responsabilidad, las medidas cautelares establecidas en esta Ley u otras disposiciones
jurdicas aplicables, mediante decisin fundamentada, si hubiera posibilidad de que sin su
adopcin se arriesga la eficacia de la resolucin a emitir.

146.2 Las medidas cautelares podrn ser modificadas o levantadas durante el

curso del procedimiento, de oficio o a instancia de parte, en virtud de circunstancias
sobrevenidas o que no pudieron ser consideradas en el momento de su adopcin.

146.3 Las medidas caducan de pleno derecho cuando se emite la resolucin que
pone fin al procedimiento, cuando haya transcurrido el plazo fijado para su ejecucin, o
para la emisin de la resolucin que pone fin al procedimiento.

146.4 No se podrn dictar medidas que puedan causar perjuicio de imposible

reparacin a los administrados.

d)

Resol. De Acumulacin de Proced. (Art. 149)

Artculo 149.- Acumulacin de procedimientos

La autoridad responsable de la instruccin, por propia iniciativa o a instancia de los
administrados, dispone mediante resolucin irrecurrible la acumulacin de los
procedimientos en trmite que guarden conexin.

e)

Resol. De Prctica simultnea de trmite (Art. 148.2)

Artculo 148.- Reglas para la celeridad

Para asegurar el cumplimiento del principio de celeridad de los procedimientos, se
observan las siguientes reglas:

2. En una sola decisin se dispondr el cumplimiento de todos los trmites

necesarios que por su naturaleza corresponda, siempre y cuando no se encuentren entre
s sucesivamente subordinados en su cumplimiento, y se concentrarn en un mismo acto
todas las diligencias y actuaciones de pruebas posibles, procurando que el desarrollo del
procedimiento se realice en el menor nmero de actos procesales.

DE INSTRUCCIN
a)

Resolucin de apertura de un periodo de Prueba (Art. 163)

Artculo 163.- Actuacin probatoria

163.1 Cuando la administracin no tenga por ciertos los hechos alegados por los
administrados o la naturaleza del procedimiento lo exija, la entidad dispone la actuacin
de prueba, siguiendo el criterio de concentracin procesal, fijando un perodo que para el
efecto no ser menor de tres das ni mayor de quince, contados a partir de su
planteamiento. Slo podr rechazar motivadamente los medios de prueba propuestos por
el administrado, cuando no guarden relacin con el fondo del asunto, sean improcedentes
o innecesarios.

163.2 La autoridad administrativa notifica a los administrados, con anticipacin no

menor de tres das, la actuacin de prueba, indicando el lugar, fecha y hora.

163.3 Las pruebas sobrevinientes pueden presentarse siempre que no se haya

emitido resolucin definitiva.

b)

Resol. De Prctica de prueba (Art. 163 y 148.2)

Artculo 163.- Actuacin probatoria

163.1 Cuando la administracin no tenga por ciertos los hechos alegados por los
administrados o la naturaleza del procedimiento lo exija, la entidad dispone la actuacin
de prueba, siguiendo el criterio de concentracin procesal, fijando un perodo que para el
efecto no ser menor de tres das ni mayor de quince, contados a partir de su
planteamiento. Slo podr rechazar motivadamente los medios de prueba propuestos por

el administrado, cuando no guarden relacin con el fondo del asunto, sean improcedentes
o innecesarios.

163.2 La autoridad administrativa notifica a los administrados, con anticipacin no

menor de tres das, la actuacin de prueba, indicando el lugar, fecha y hora.

163.3 Las pruebas sobrevinientes pueden presentarse siempre que no se haya

emitido resolucin definitiva.

Artculo 148.- Reglas para la celeridad

Para asegurar el cumplimiento del principio de celeridad de los procedimientos, se
observan las siguientes reglas:

2. En una sola decisin se dispondr el cumplimiento de todos los trmites

necesarios que por su naturaleza corresponda, siempre y cuando no se encuentren entre
s sucesivamente subordinados en su cumplimiento, y se concentrarn en un mismo acto
todas las diligencias y actuaciones de pruebas posibles, procurando que el desarrollo del
procedimiento se realice en el menor nmero de actos procesales.

c)

Resol. Que rechaza los pruebas propuestas (163.1)

Artculo 163.- Actuacin probatoria

163.1 Cuando la administracin no tenga por ciertos los hechos alegados por los
administrados o la naturaleza del procedimiento lo exija, la entidad dispone la actuacin
de prueba, siguiendo el criterio de concentracin procesal, fijando un perodo que para el
efecto no ser menor de tres das ni mayor de quince, contados a partir de su
planteamiento. Slo podr rechazar motivadamente los medios de prueba propuestos por
el administrado, cuando no guarden relacin con el fondo del asunto, sean improcedentes
o innecesarios.

d)

Oficio de Peticin de Informe preceptivo (Art. 172 y 173)

Artculo 172.- Peticin de informes

172.1 Las entidades slo solicitan informes que sean preceptivos en la legislacin
o aquellos que juzguen absolutamente indispensables para el esclarecimiento de la
cuestin a resolver. La solicitud debe indicar con precisin y claridad las cuestiones sobre
las que se estime necesario su pronunciamiento.

172.2 La solicitud de informes o dictmenes legales es reservada exclusivamente

para asuntos en que el fundamento jurdico de la pretensin sea razonablemente
discutible, o los hechos sean controvertidos jurdicamente, y que tal situacin no pueda
ser dilucidada por el propio instructor.

172.3 El informante, dentro de los dos das de recibida, podr devolver sin informe
todo expediente en el que el pedido incumpla los prrafos anteriores, o cuando se aprecie
que slo se requiere confirmacin de otros informes o de decisiones ya adoptadas.

Artculo 173.- Presentacin de informes

173.1 Toda autoridad, cuando formule informes o proyectos de resoluciones

fundamenta su opinin en forma sucinta y establece conclusiones expresas y claras sobre
todas las cuestiones planteadas en la solicitud, y recomienda concretamente los cursos
de accin a seguir, cuando estos correspondan, suscribindolos con su firma habitual,
consignando su nombre, apellido y cargo.

173.2 El informe o dictamen no incorpora a su texto el extracto de las actuaciones

anteriores ni reitera datos que obren en expediente, pero referir por su folio todo
antecedente que permita ilustrar para su mejor resolucin.

e)

Oficio de peticin de informe facultativo (Art. 172)

Artculo 172.- Peticin de informes

172.1 Las entidades slo solicitan informes que sean preceptivos en la legislacin
o aquellos que juzguen absolutamente indispensables para el esclarecimiento de la
cuestin a resolver. La solicitud debe indicar con precisin y claridad las cuestiones sobre
las que se estime necesario su pronunciamiento.

172.2 La solicitud de informes o dictmenes legales es reservada exclusivamente

para asuntos en que el fundamento jurdico de la pretensin sea razonablemente
discutible, o los hechos sean controvertidos jurdicamente, y que tal situacin no pueda
ser dilucidada por el propio instructor.

172.3 El informante, dentro de los dos das de recibida, podr devolver sin informe
todo expediente en el que el pedido incumpla los prrafos anteriores, o cuando se aprecie
que slo se requiere confirmacin de otros informes o de decisiones ya adoptadas.

f)

Citacin de comparecencia (Art. 58)

Artculo 58.- Comparecencia personal

58.1 Las entidades pueden convocar la comparecencia personal a su sede de los

administrados slo cuando as le haya sido facultado expresamente por ley.

58.2 Los administrados pueden comparecer asistidos por asesores cuando sea
necesario para la mejor exposicin de la verdad de los hechos.

58.3 A solicitud verbal del administrado, la entidad entrega al final del acto,
constancia de su comparecencia y copia del acta elaborada.

g)

Resol. De apertura de perodo de Informacin Pblica (Art. 185)

Artculo 185.- Perodo de informacin pblica

185.1 Cuando sea materia de decisin de la autoridad, cualquier aspecto de

inters general distinto a los previstos en el artculo anterior donde se aprecie
objetivamente que la participacin de terceros no determinados pueda coadyuvar a la
comprobacin de cualquier estado, informacin o de alguna exigencia legal no
evidenciada en el expediente por la autoridad, el instructor abre un perodo no menor de
tres ni mayor de cinco das hbiles para recibir -por los medios ms amplios posibles- sus
manifestaciones sobre el asunto, antes de resolver el procedimiento.

185.2 El perodo de informacin pblica corresponde ser convocado

particularmente antes de aprobar normas administrativas que afecten derechos e
intereses ciudadanos, o para resolver acerca del otorgamiento de licencias o
autorizaciones para ejercer actividades de inters general, y para designar funcionarios en
cargos principales de las entidades, o incluso tratndose de cualquier cargo cuando se
exija como condicin expresa poseer conducta intachable o cualquier circunstancia
anloga.

185.3 La convocatoria, desarrollo y consecuencias del perodo de informacin

pblica se sigue en lo no previsto en este Captulo, en lo aplicable, por las normas de
audiencia pblica.

h)

Resol. De Prrroga de plazos (Art. 136.2 y 136.3)

Artculo 136.- Plazos improrrogables

136.1 Los plazos fijados por norma expresa son improrrogables, salvo disposicin
habilitante en contrario.
136.2 La autoridad competente puede otorgar prrroga a los plazos establecidos
para la actuacin de pruebas o para la emisin de informes o dictmenes, cuando as lo
soliciten antes de su vencimiento los administrados o los funcionarios, respectivamente.
136.3 La prrroga es concedida por nica vez mediante decisin expresa, siempre
que el plazo no haya sido perjudicado por causa imputable a quien la solicita y siempre
que aquella no afecte derechos de terceros.

i)

Acreditacin de la notificacin (Art. 20.1.2)

Artculo 20.- Modalidades de notificacin

20.1.2 Mediante telegrama, correo certificado, telefax, correo electrnico; o
cualquier otro medio que permita comprobar fehacientemente su acuse de recibo y quien
lo recibe, siempre que el empleo de cualquiera de estos medios hubiese sido solicitado
expresamente por el administrado.

DE FINALIZACIN
a)

Resol. Por abandono del interesado (Art. 191)

Artculo 191.- Abandono en los procedimientos iniciados a solicitud del administrado

En los procedimientos iniciados a solicitud de parte, cuando el administrado
incumpla algn trmite que le hubiera sido requerido que produzca su paralizacin por
treinta das, la autoridad de oficio o a solicitud del administrado declarar el abandono del
procedimiento. Dicha resolucin deber ser notificada y contra ella procedern los
recursos administrativos pertinentes.

b)

Resol. Tipo (Art.217, 187)

Artculo 217.- Resolucin

217.1 La resolucin del recurso estimar en todo o en parte o desestimar las
pretensiones formuladas en el mismo o declarar su inadmisin.
217.2 Constatada la existencia de una causal de nulidad, la autoridad, adems de
la declaracin de nulidad, resolver sobre el fondo del asunto, de contarse con los
elementos suficientes para ello. Cuando no sea posible pronunciarse sobre el fondo del
asunto, se dispondr la reposicin del procedimiento al momento en que el vicio se
produjo.
Artculo 187.- Contenido de la resolucin
187.1 La resolucin que pone fin al procedimiento cumplir los requisitos del acto
administrativo sealados en el Captulo Primero del Ttulo Primero de la presente Ley.
187.2 En los procedimientos iniciados a peticin del interesado, la resolucin ser
congruente con las peticiones formuladas por ste, sin que en ningn caso pueda agravar
su situacin inicial y sin perjuicio de la potestad de la administracin de iniciar de oficio un
nuevo procedimiento, si procede.

TTULO I
Del rgimen jurdico de los actos administrativos
CAPTULO I
De los actos administrativos
Artculo 1. - Concepto de acto administrativo

1.1 Son actos administrativos, las declaraciones de las entidades que, en el marco
de normas de derecho pblico, estn destinadas a producir efectos jurdicos sobre los
intereses, obligaciones o derechos de los administrados dentro de una situacin concreta.

1.2 No son actos administrativos:

1.2.1 Los actos de administracin interna de las entidades destinados a organizar
o hacer funcionar sus propias actividades o servicios. Estos actos son regulados por cada
entidad, con sujecin a las disposiciones del Ttulo Preliminar de esta Ley, y de aquellas
normas que expresamente as lo establezcan.
1.2.2 Los comportamientos y actividades materiales de las entidades.

Artculo 2.- Modalidades del acto administrativo

2.1 Cuando una ley lo autorice, la autoridad, mediante decisin expresa, puede
someter el acto administrativo a condicin, trmino o modo, siempre que dichos
elementos incorporables al acto, sean compatibles con el ordenamiento legal, o cuando
se trate de asegurar con ellos el cumplimiento del fin pblico que persigue el acto.
2.2 Una modalidad accesoria no puede ser aplicada contra el fin perseguido por el
acto administrativo.

Artculo 3.- Requisitos de validez de los actos administrativos

Son requisitos de validez de los actos administrativos:
1. Competencia.- Ser emitido por el rgano facultado en razn de la materia,
territorio, grado, tiempo o cuanta, a travs de la autoridad regularmente nominada al
momento del dictado y en caso de rganos colegiados, cumpliendo los requisitos de
sesin, qurum y deliberacin indispensables para su emisin.
2. Objeto o contenido.- Los actos administrativos deben expresar su respectivo
objeto, de tal modo que pueda determinarse inequvocamente sus efectos jurdicos. Su
contenido se ajustar a lo dispuesto en el ordenamiento jurdico, debiendo ser lcito,
preciso, posible fsica y jurdicamente, y comprender las cuestiones surgidas de la
motivacin.
3. Finalidad Pblica.- Adecuarse a las finalidades de inters pblico asumidas por
las normas que otorgan las facultades al rgano emisor, sin que pueda habilitrsele a
perseguir mediante el acto, aun encubiertamente, alguna finalidad sea personal de la
propia autoridad, a favor de un tercero, u otra finalidad pblica distinta a la prevista en la
ley. La ausencia de normas que indique los fines de una facultad no genera
discrecionalidad.

4. Motivacin.- El acto administrativo debe estar debidamente motivado en

proporcin al contenido y conforme al ordenamiento jurdico.
5. Procedimiento regular.- Antes de su emisin, el acto debe ser conformado
mediante el cumplimiento del procedimiento administrativo previsto para su generacin.

Artculo 4.- Forma de los actos administrativos

4.1 Los actos administrativos debern expresarse por escrito, salvo que por la
naturaleza y circunstancias del caso, el ordenamiento jurdico haya previsto otra forma,
siempre que permita tener constancia de su existencia.
4.2 El acto escrito indica la fecha y lugar en que es emitido, denominacin del
rgano del cual emana, nombre y firma de la autoridad interviniente.
4.3 Cuando el acto administrativo es producido por medio de sistemas
automatizados, debe garantizarse al administrado conocer el nombre y cargo de la
autoridad que lo expide.
4.4 Cuando deban emitirse varios actos administrativos de la misma naturaleza,
podr ser empleada firma mecnica o integrarse en un solo documento bajo una misma
motivacin, siempre que se individualice a los administrados sobre los que recae los
efectos del acto. Para todos los efectos subsiguientes, los actos administrativos sern
considerados como actos diferentes.

Artculo 5.- Objeto o contenido del acto administrativo

5.1 El objeto o contenido del acto administrativo es aquello que decide, declara o
certifica la autoridad.
5.2 En ningn caso ser admisible un objeto o contenido prohibido por el orden
normativo, ni incompatible con la situacin de hecho prevista en las normas; ni impreciso,
obscuro o imposible de realizar.
5.3 No podr contravenir en el caso concreto disposiciones constitucionales,
legales, mandatos judiciales firmes; ni podr infringir normas administrativas de carcter
general provenientes de autoridad de igual, inferior o superior jerarqua, e incluso de la
misma autoridad que dicte el acto.

5.4 El contenido debe comprender todas las cuestiones de hecho y derecho

planteadas por los administrados, pudiendo involucrar otras no propuestas por stos que
hayan sido apreciadas de oficio, siempre que otorgue posibilidad de exponer su posicin
al administrado y, en su caso, aporten las pruebas a su favor.

Artculo 6.- Motivacin del acto administrativo

6.1 La motivacin deber ser expresa, mediante una relacin concreta y directa de
los hechos probados relevantes del caso especfico, y la exposicin de las razones
jurdicas y normativas que con referencia directa a los anteriores justifican el acto
adoptado.
6.2 Puede motivarse mediante la declaracin de conformidad con los fundamentos
y conclusiones de anteriores dictmenes, decisiones o informes obrantes en el
expediente, a condicin de que se les identifique de modo certero, y que por esta
situacin constituyan parte integrante del respectivo acto.
6.3 No son admisibles como motivacin, la exposicin de frmulas generales o
vacas de fundamentacin para el caso concreto o aquellas frmulas que por su
oscuridad, vaguedad, contradiccin o insuficiencia no resulten especficamente
esclarecedoras para la motivacin del acto.

6.4 No precisan motivacin los siguientes actos:

6.4.1 Las decisiones de mero trmite que impulsan el procedimiento.
6.4.2 Cuando la autoridad estima procedente lo pedido por el administrado y el
acto administrativo no perjudica derechos de terceros.
6.4.3 Cuando la autoridad produce gran cantidad de actos administrativos
sustancialmente iguales, bastando la motivacin nica.

Artculo 7.- Rgimen de los actos de administracin interna

7.1 Los actos de administracin interna se orientan a la eficacia y eficiencia de los
servicios y a los fines permanentes de las entidades. Son emitidos por el rgano
competente, su objeto debe ser fsica y jurdicamente posible, su motivacin ser
facultativa cuando los superiores jerrquicos impartan las rdenes a sus subalternos en la
forma legalmente prevista.
7.2 Las decisiones internas de mero trmite, pueden impartirse verbalmente por el
rgano competente, en cuyo caso el rgano inferior que las reciba las documentar por
escrito y comunicar de inmediato, indicando la autoridad de quien procede mediante la
frmula, Por orden de .

c)

Resolucin de inadmisin Art. 217

Artculo 217.- Resolucin

217.1 La resolucin del recurso estimar en todo o en parte o desestimar las

pretensiones formuladas en el mismo o declarar su inadmisin.
217.2 Constatada la existencia de una causal de nulidad, la autoridad, adems de
la declaracin de nulidad, resolver sobre el fondo del asunto, de contarse con los
elementos suficientes para ello. Cuando no sea posible pronunciarse sobre el fondo del
asunto, se dispondr la reposicin del procedimiento al momento en que el vicio se
produjo.

d) Resolucin de la Suspencin de la ejecucin de un acto (Art. 216)

Artculo 216.- Suspensin de la ejecucin

216.1 La interposicin de cualquier recurso, excepto los casos en que una norma
legal establezca lo contrario, no suspender la ejecucin del acto impugnado.
216.2 No obstante lo dispuesto en el numeral anterior, la autoridad a quien
competa resolver el recurso podr suspender de oficio o a peticin de parte la ejecucin
del acto recurrido cuando concurra alguna de las siguientes circunstancias:
a) Que la ejecucin pudiera causar perjuicios de imposible o difcil reparacin.
b) Que se aprecie objetivamente la existencia de un vicio de nulidad trascendente.
216.3 La decisin de la suspensin se adoptar previa ponderacin
suficientemente razonada entre el perjuicio que causara al inters pblico o a terceros la
suspensin y el perjuicio que causa al recurrente la eficacia inmediata del acto recurrido.

216.4 Al disponerse la suspensin podrn adoptarse las medidas que sean

necesarias para asegurar la proteccin del inters pblico o los derechos de terceros y la
eficacia de la resolucin impugnada.
216.5 La suspensin se mantendr durante el trmite del recurso administrativo o
el correspondiente proceso contencioso-administrativo, salvo que la autoridad
administrativa o judicial disponga lo contrario si se modifican las condiciones bajo las
cuales se decidi.
DERECHO ADMINISTRATIVO EN EL PER
Sin comentarios

EL DERECHO DE ACCESO A LA
INFORMACIN PBLICA EN EL PER

Publicado el 9 de Febrero de 2011 por EDWARD VARGAS VALDERRAMA

LEY DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA

SUMARIO:
Introduccin; Capitulo Primero: Desarrollo Normativo y Aspectos Bsicos del Derecho de Acceso a La
Informacin Pblica ; Capitulo Segundo: Hbeas Data y Tutela del Derecho de Acceso a la Informacin
Pblica; Capitulo Tercero: Vigilancia Ciudadana y Acceso a la Informacin Pblica; Capitulo Cuarto:
Defensora del Pueblo y Defensa del Derecho de Acceso a la Informacin.; Conclusiones Finales
INTRODUCCIN
La informacin pertenece a los ciudadanos.
La informacin no es propiedad del Estado y el acceso
a ella no se debe a la gracia o favor del
gobierno; Este tiene la informacin solo en cuanto
representante de los ciudadanos
Principios de Lima sobre acceso a la informacin
Una de las caractersticas esenciales de un Estado democrtico y constitucional es la transparencia en la
administracin y gestin de los asuntos pblicos. Tal caracterstica genera la obligacin en los funcionarios
pblicos de rendir cuentas sobre las decisiones que toman y tambin tiene como consecuencia que las
personas puedan acceder a la informacin que obra en poder de las entidades estatales. De esta forma, los
funcionarios pblicos son gestores de una organizacin creada al servicio de la ciudadana y, por ello, se
encuentran expuestos a la fiscalizacin que la sociedad ejerce. De ah la importancia de lo dispuesto en el
artculo 2 inciso 5 de la Constitucin que reconoce el derecho fundamental de acceso a la informacin
pblica.
El contenido y alcances del derecho de acceso a la informacin pblica han sido desarrollados por la
Constitucin, los instrumentos internacionales sobre derechos humanos, las leyes y la jurisprudencia,
especialmente del Tribunal Constitucional. En este sentido, el artculo 2do. inciso 5 de la Constitucin Peruana
de 1993 reconoce el derecho de toda persona a solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y
a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido.
No obstante, en el Per se constata que subsiste una antigua cultura del secreto, que se manifiesta en
algunas Instituciones del Estado. En respuesta a ello, y como resultado del trabajo conjunto del Estado y de la
sociedad civil, surge la Ley de transparencia y acceso a la informacin pblica, publicada el 3 de agosto de
2002, y vigente desde enero del 2003. Esta norma legal desarrolla el derecho fundamental de acceso a la
informacin pblica y tiene como finalidad promover la transparencia en la gestin pblica.
CAPITULO PRIMERO
DESARROLLO NORMATIVO Y
ASPECTOS BSICOS DEL DERECHO
DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA
ASPECTOS CONSTITUCIONALES PRELIMINARES

Actualmente, en la doctrina constitucional mayoritaria es generalmente aceptado que el problema de los

derechos fundamentales, no consiste en determinar su fundamento , ni radica en su reconocimiento o
formulacin jurdica , sino que el principal problema que afrontan los derechos humanos y, con ellos los
derechos fundamentales, es el concerniente a su eficacia y realizacin y, consecuentemente, al sistema de
garantas que constitucional o legalmente se haya previsto para alcanzar su efectividad. Sin embargo, no es
posible alcanzar esta verdadera realizacin por lo dems exigida por el propio principio de normatividad de la
Constitucin si no nos ocupamos de crear las herramientas hermenuticas necesarias para determinar que es
lo que protege cada derecho fundamental; es decir, para determinar que es lo que cae dentro de lo que cae
fuera del mbito protegido por el derecho, en buena cuenta, por determinar el contenido constitucional de los
derechos. Y es que los derechos fundamentales valen y significan lo que vale y significa su contenido.
Precisamente por esto, preguntarse por el derecho de acceso a la informacin pblica significa preguntarse
por su contenido constitucional, que es la cuestin que se intentar resolver en este trabajo. Tres sern los
presupuestos sobre los cuales se asienta la argumentacin que en el intento de resolver la cuestin
planteada, se presentar en las pginas siguientes . El primer presupuesto es que para el caso peruano
hablar de derechos humanos es lo mismo a hablar de derechos fundamentales o de derechos
constitucionales; el segundo consiste en que todo derecho fundamental o derecho constitucional tiene un
contenido que es limitado, ilimitable y delimitable; y el tercer presupuesto es que el contenido constitucional de
todos los derechos viene conformado por una dimensin subjetiva o de libertad como de una dimensin
objetiva o prestacional. Como se puede advertir ya, de lo que se hablar en este trabajo es del contenido
constitucional del derecho, no se hablar de contenido esencial del derecho, si por ello se entiende que
existe un contenido no esencial que no vincule no al menos de modo fuerte como vinculara el contenido
esencial al poder poltico en general y al legislador en particular . El derecho a solicitar sin expresin de
causa la informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que
suponga el pedido. Se exceptan las informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente
se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional (artculo 2.5 CP). Complementariamente, se lee en
el Cdigo Procesal Constitucional (CPC) que toda persona puede acudir al proceso de hbeas data para
Acceder a informacin que obre en poder de cualquier entidad pblica, ya se trate de la que generen,
produzcan, procesen o posean, incluida la que obra en expedientes terminados o en trmite, estudios,
dictmenes, opiniones, datos estadsticos, informes tcnicos y cualquier otro documento que la administracin
pblica tenga en su poder, cualquiera que sea la forma de expresin, ya sea grfica, sonora, visual,
electromagntica o que obre en cualquier otro tipo de soporte material (artculo 61.1 CPC). A partir de aqu, y
siguiendo la lgica de la doble dimensin de los derechos constitucionales, se pasa a estudiar el derecho de
acceso a la informacin pblica desde su dimensin de libertad o subjetiva y desde su dimensin prestacional
u objetiva.
a) Dimensin subjetiva o de libertad
El contenido de los derechos constitucionales siempre se define en las circunstancias de cada caso concreto.
Sin embargo, y al margen del caso concreto, pueden establecerse algunos parmetros o lneas interpretativas
generales que puedan ayudar a determinar los contornos del derecho constitucional cuando se presente el
caso concreto. Una primera consideracin general en esa direccin es la afirmacin de que el contenido
constitucional de un derecho se define a travs de un doble mbito de significacin, un mbito de libertad o
dimensin subjetiva y un mbito prestacional o dimensin objetiva. La presencia necesaria de este doble
mbito de significacin define partes distintas, necesarias y complementarias de lo que constituye un nico
contenido constitucional del derecho.
Un segundo elemento hermenutico general es la consideracin de la dimensin subjetiva o de libertad del
derecho constitucional, la misma que significa todas aquellas facultades de hacer que el derecho confiere a su
titular a fin de que este pueda realizar libremente un conjunto de actividades, que son precisamente las que

singularizan el derecho constitucional y lo diferencian de cualquier otro derecho. Es decir, se atribuye una
serie de facultades por las cuales el derecho es lo que es. Estas facultades brotan, en primer lugar, de lo que
el mismo texto constitucional ha dispuesto. En este caso en virtud de la dimensin subjetiva del derecho que
ahora se comenta, el titular tiene la facultad de acceder a la informacin que se contiene en los distintos
registros o banco de datos creados o mantenidos por cualquier entidad pblica. Esa facultad de acceso
supone necesariamente una doble accin de libertad: solicitar la informacin y recibir la informacin requerida.
La solicitud puede formularla cualquier persona y se realiza sin justificar el pedido, es decir, sin manifestar la
causa por la que se solicita la informacin. Precisamente por esto es que con acierto el Tribunal Constitucional
ha mencionado que [e]l derecho de acceso a la informacin pblica no est sujeto al acreditamiento de
representacin alguna . Y es que en trminos del Alto Tribunal de la Constitucin peruana el derecho de
acceso a la informacin pblica se sustenta en una cotitularidad inherente a todos los ciudadanos sobre el
manejo de la informacin que se encuentre en poder o se origine en el Estado .
La recepcin de la informacin solicitada debe producirse dentro de un plazo determinado y asumiendo el
solicitante el costo que suponga la entrega de la informacin. Ni el plazo ni el costo deben suponer un
impedimento para el libre ejercicio de las facultades de acceso que otorga la dimensin subjetiva del derecho
bajo comentario. Esto tiene una necesaria consecuencia: los mencionados requisitos deben formularse segn
las exigencias del principio de proporcionalidad y razonabilidad . Tambin, como parte de la dimensin
subjetiva o de libertad del derecho, se encuentra la facultad de poder demandar ante el rgano judicial
correspondiente la proteccin frente a las agresiones que pudiera sufrir la facultad de libre acceso (solicitud y
recepcin) a la informacin contenida en las distintas dependencias administrativas. A esta dimensin
subjetiva o de libertad se refiere el Tribunal Constitucional cuando afirma respecto del derecho de acceso a
informacin en entidades pblicas que su contenido esencial reside en el reconocimiento del derecho que
asiste a toda persona de solicitar y recibir informacin, de cualquier entidad pblica, no existiendo, por tanto,
entidad del Estado o persona de derecho pblico, excluida de la obligacin respectiva .
b) Dimensin objetiva o prestacional
En el ordenamiento constitucional peruano, el poder poltico en sus diversas manifestaciones est vinculado a
promover las circunstancias de modo que la plena vigencia de los derechos de la persona sea una realidad
efectiva. El Estado no slo se vincula negativamente a los derechos constitucionales de modo que se obliga a
no interferir en el ejercicio libre de las distintas facultades que los mismos deparan para sus titulares; sino que
constitucionalmente se obliga tambin de modo positivo a realizar todas aquellas acciones legislativas,
ejecutivas y judiciales necesarias para que los derechos de la persona no sean slo declaraciones sino
realidades incontrovertibles.
En efecto, el Estado peruano tiene entre otros el deber primordial de garantizar la plena vigencia de los
derechos humanos (artculo 44 CP), es decir, de los derechos de la persona, en este caso, reconocidos
constitucionalmente. En palabras del Tribunal Constitucional, el Estado moderno ha sido concebido como un
ente artificial, una de cuyas tareas encomendadas ha sido, desde siempre, proteger los derechos
fundamentales. Podra decirse, incluso, que se trata de su finalidad y deber principal, pues, en su versin
moderna, el Estado ha sido instituido al servicio de los derechos fundamentales. El Estado, en efecto, tiene,
en relacin con los derechos fundamentales, un deber especial de proteccin .
Esta proteccin no slo significa actuar para evitar agresiones, sino que necesariamente significa actuar para
cumplir con el deber de vigencia plena de los derechos de la persona. Es decir, significa una poltica de
fomento de los derechos constitucionales debido a su reconocida importancia en la existencia digna y en el
pleno desarrollo de la persona humana (artculo 1 CP), en el logro de la libertad, la justicia y la paz en el
mundo (primer considerando del prembulo de la DUDH) y, en fin, como ha reconocido el Tribunal
Constitucional, porque constituyen el orden material de valores en los cuales se sustenta todo el
ordenamiento constitucional .
Pues bien, este especial deber de fomento que tiene el poder poltico respecto de los derechos fundamentales

le exige realizar todas las acciones necesarias para que el solicitante de la informacin pblica pueda hacer
efectiva las facultades que el derecho le otorga. Es decir, el rgano ejecutivo, legislativo y judicial del poder
poltico estn obligados entre otras cosas a otorgar la informacin solicitada dentro del plazo correspondiente
y con un contenido completo y entendible; en buena cuenta, estn obligados a favorecer el acceso de las
personas a la informacin pblica y a la entrega pronta y debida de toda la informacin solicitada. En este
sentido debe ser interpretada la manifestacin del Tribunal Constitucional por la cual el contenido
constitucionalmente garantizado por el derecho de acceso a la informacin pblica no slo comprende la mera
posibilidad de acceder a la informacin solicitada y, correlativamente, la obligacin de dispensarla de parte de
los organismos pblicos. Si tal fuese slo su contenido protegido constitucionalmente, se correra el riesgo de
que este derecho y los fines que con su reconocimiento se persiguen, resultaran burlados cuando, p.ej. los
organismos pblicos entregasen cualquier tipo de informacin, independientemente de su veracidad o no. A
criterio del Tribunal, no slo se afecta el derecho de acceso a la informacin cuando se niega su suministro,
sin existir razones constitucionalmente legtimas para ello, sino tambin cuando la informacin que se
proporciona es fragmentaria, desactualizada, incompleta, imprecisa, falsa, no oportuna o errada .
Y es que el Tribunal Constitucional ha reconocido tambin la existencia tanto de una dimensin subjetiva o de
libertad (faz positiva), como objetiva o prestacional (faz negativa) en el derecho de acceso a la informacin en
entidades pblicas. As dijo el Mximo intrprete de la Constitucin: si en su faz positiva el derecho de acceso
a la informacin impone a los rganos de la Administracin pblica el deber de informar, en su faz negativa,
exige que la informacin que se proporcione no sea falsa, incompleta, fragmentaria, indiciaria o confusa. Y es
que si mediante el derecho en referencia se garantiza el acceso, conocimiento y control de la informacin
pblica, a fin de favorecer la mayor y mejor participacin de los ciudadanos en los asuntos pblicos, as como
la transparencia de la actuacin y gestin de las entidades gubernamentales, entonces, un mnimo de
exigencia que imponen que esos fines se puedan cumplir, es que la informacin sea veraz, actual y clara .
Sin embargo, el especial deber de favorecimiento no se agota con la actuacin diligente de la entidad para
otorgar la informacin con las caractersticas sealadas, sino que incluye tambin que cuando el legislador
tenga que emitir normas, las emita con un contenido que sea el ms favorable posible a la vigencia plena del
derecho; y que cuando el rgano judicial conozca casos en los que se ha amenazado o violado de modo
efectivo el derecho de acceso a la informacin en entidades pblicas, acte con rapidez y eficacia para
revertir la situacin, es decir, que otorgue una plena proteccin al derecho constitucional.
Este deber de promocin y proteccin efectiva del derecho de acceso a la informacin en entidades pblicas,
forma parte del contenido constitucional del derecho en el mbito objetivo del mismo, de modo que cuando el
poder poltico incumple este deber est violando el mencionado contenido constitucional y,
consecuentemente, procede la interposicin de un hbeas data.
LMITES INMANENTES O INTERIORES DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN
Todos los derechos constitucionales tienen un contenido limitado, es decir, abarcan y protegen una zona
limitada de la realidad jurdica. Esto significa que todos los derechos tienen unas fronteras internas que deben
ser sacadas a la luz y determinadas en cada caso concreto. Para el derecho de acceso a la informacin y en
la lnea de plantear unos criterios hermenuticos bsicos para la definicin en cada caso concreto del
contenido constitucional del derecho, son lmites inmanentes del derecho de acceso los siguientes: el derecho
a la intimidad; la seguridad nacional; y el acceso a informacin excluida por ley (parte final del primer prrafo
del artculo 2.5 CP).
1. El derecho a la intimidad
La primera de las excepciones al derecho de acceso a la informacin en dependencias pblicas viene
conformada segn el referido texto constitucional por la intimidad de las personas. El mencionado derecho no

faculta a su titular a recibir informacin que afecte la intimidad de las personas. El razonamiento que sustenta
esta excepcin es muy sencillo: no puede formar parte del contenido constitucional de un derecho la facultad
de afectar (amenazar o violar) otro derecho constitucional. Todos los derechos constitucionales tienen un
contenido limitado y, entre todos ellos, lo que existe debe existir es una vigencia conjunta y armnica. Es decir,
no pueden entrar en contradiccin los contenidos constitucionales de los derechos entre s; y no lo pueden
hacer porque todos ellos son derechos de la persona, es decir, tienen como base una misma realidad que es
una realidad unitaria, coherente y no contradictoria: la naturaleza humana y su consiguiente dignidad; y
porque estn contenidos en una norma que con base en una interpretacin unitaria y sistemtica, impide
asumir interpretaciones contradictorias de los derechos constitucionales.
Esta constatacin lleva a realizar dos adicionales afirmaciones. En primer lugar, el que en el artculo 2.5 CP
slo se haga referencia a la intimidad personal como excepcin, no significa que se tenga derecho a acceder
a informacin que afecte a la intimidad familiar. No se puede acceder a informacin que afecte a la intimidad
familiar porque todos tenemos derecho y con rango constitucional, no slo a la intimidad personal sino
tambin a la intimidad familiar, y como ya se dijo no puede formar parte del contenido constitucional de un
derecho la facultad de vulnerar otros derechos tambin constitucionales .
Y en segundo lugar, esto que se predica respecto del derecho a la intimidad personal y familiar puede y debe
predicarse tambin de todos los dems derechos constitucionales. Es decir, no se puede entregar una
informacin que pueda violar el contenido constitucional de algn otro derecho fundamental. La justificacin
es la misma a la empleada para sustentar la no entrega de informacin que afecte a la intimidad familiar: que
el contenido constitucional del derecho de acceso a la informacin en entidades pblicas no puede estar
conformado por la facultad de violar otro derecho constitucional.
Por tanto, cuando a una persona que ha solicitado informacin privada contenida en alguna dependencia
administrativa se le deniega la solicitud, no es que se le este limitando el derecho de acceso. Sino y
sencillamente, se est impidiendo un ejercicio extralimitado del derecho, es decir, se est circunscribiendo la
actuacin del titular a las facultades que le ofrece el derecho mismo, y esas facultades no suponen acceder a
informacin contenida en dependencias administrativas que vulnere el derecho a la intimidad de las personas.
Pero pueden las entidades pblicas tener almacenada informacin potencialmente agresiva del derecho a la
intimidad de las personas? Hay las veces en las que las dependencias administrativas se han colocado en la
posicin de recolectar informacin privada de las personas. Por ejemplo, el historial clnico de algn
funcionario o autoridad pblica; o el historial clnico de personas atendidas en centros de salud u hospitalarios
del Estado; la informacin tributaria que sobre una persona pueda existir, incluso la informacin bancaria
cuando se trate de una entidad financiera estatal; los actuados en un proceso penal por delitos sexuales que
ha sido llevado reservadamente; etc.
Frente a la posibilidad que la informacin contenida en las dependencias administrativas est compuesta por
datos personales referidos de los ciudadanos o datos referidos a la actividad de las distintas dependencias
administrativas es que se puede afirmar que el contenido constitucional del derecho de acceso a informacin
en dependencias estatales slo abarca aquella informacin de relevancia pblica. Esta es otra manera de
decir lo que ya se ha dicho: que el contenido constitucional del derecho de acceso a la informacin no
contiene la facultad de acceder a informacin que atente contra la intimidad de las personas.
Por ello, debido a que las entidades pblicas pueden poseer informacin considerada propia de la vida
privada de las personas, es que se debe reafirmar que el derecho constitucional que ahora se comenta, slo
habilita para acceder a informacin que no es personal, es decir, slo habilita a acceder a informacin pblica.
Esta informacin pblica ha sido definida por el Tribunal Constitucional: la exigencia de que la documentacin
se encuentre financiada por el presupuesto pblico es irrazonablemente restrictiva de aquello que debe
considerarse como informacin pblica. Lo realmente trascendental, a efectos de que pueda considerarse
como informacin pblica, no es su financiacin, sino la posesin y el uso que le imponen los rganos
pblicos en la adopcin de decisiones administrativas, salvo, claro est, que la informacin haya sido
declarada por ley como sujeta a reserva .

Con acierto se ha dispuesto en el Texto nico Ordenado (TUO) de la Ley 27806, aprobado por decreto
supremo 043-2003-PCM, que [e]l derecho de acceso a la informacin pblica no podr ser ejercido respecto
de lo siguiente: () 5. La informacin referida a los datos personales cuya publicidad constituya una invasin
de la intimidad personal y familiar. La informacin referida a la salud personal, se considera comprendida
dentro de la intimidad personal. En este caso, slo el juez puede ordenar la publicacin sin perjuicio de lo
establecido en el inciso 5 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Estado (artculo 17).
Por lo dems y a su manera el Tribunal Constitucional ha sido claro y enftico al establecer que las
informaciones que afectan a la intimidad de las personas no tienen cobertura constitucional en el contenido
constitucional del derecho de acceso a informacin en entidades pblicas. As, tiene manifestado que uno de
los lmites a los cuales se encuentra sujeto el derecho de acceso a la informacin lo constituye aquellas
informaciones que afectan la intimidad personal. En efecto, el derecho de acceso a la informacin registrada
en cualquier ente estatal no comprende aquella informacin que forma parte de la vida privada de terceros. Y
la informacin relativa a la salud de una persona, como se establece en el inciso 5) del artculo 17 del Texto
nico Ordenado de la Ley N. 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, se encuentra
comprendida dentro del derecho a la intimidad personal .
2. La seguridad nacional
Una segunda excepcin o parmetro delimitador del contenido constitucional del derecho de acceso a la
informacin en dependencias administrativas viene conformada por la seguridad nacional, concebida como un
bien jurdico reconocido y garantizado por el texto constitucional. Pues bien, dentro de la lgica del concepto
de contenido constitucional y lmites internos de los derechos constitucionales, se debe afirmar que el
contenido constitucional del derecho de acceso a la informacin en dependencias pblicas no abarca la
facultad de acceder a datos que pongan en riesgo la seguridad nacional .
En este caso el razonamiento es bastante parecido al formulado para el derecho a la intimidad: no puede
formar parte del contenido constitucional de un derecho la facultad de atentar contra un bien jurdico
constitucional. Los bienes jurdicos constitucionales no tienen por base la naturaleza de la persona humana al
menos no directamente como en el caso de los derechos constitucionales, que fue la que nos sirvi
anteriormente para fundamentar que un derecho constitucional no poda contener la facultad de vulnerar otros
derechos constitucionales.
El fundamento, ahora, es la misma Constitucin. Si los derechos constitucionales tienen un contenido que se
empieza a formular desde el texto constitucional mismo, y la Constitucin debe ser interpretada como un todo
unitario y sistemtico (criterio de interpretacin unitaria y criterio de interpretacin sistemtica de la
Constitucin), entonces y para lo que ahora interesa no puede ser verdad que el contenido constitucional del
derecho de acceso a la informacin abarque la facultad de agredir un bien jurdico constitucional. Si se admite
lo contrario, entonces debe admitirse igualmente que no es posible una interpretacin unitaria ni sistemtica
de la Constitucin, que sta es una norma contradictoria y por ello imposible
de llegar a regir efectiva y plenamente.
Por tanto, el derecho de acceso a informacin en las dependencias pblicas no faculta a su titular a acceder a
informacin cuya salida o divulgacin ponga en riesgo la seguridad nacional del Estado peruano. En este caso
tambin no se trata de que cuando se deniega a un ciudadano informacin de esta naturaleza se est
limitando o restringiendo su derecho constitucional; sino que lo que en estricto se ha evitado es un ejercicio
fuera de los contornos que dibujan los lmites inmanentes del derecho, es decir, un ejercicio extralimitado del
mismo.
La posibilidad de afectar la seguridad nacional ha sido el motivo que ha llevado al TUO de la Ley 27806, a
establecer dos listas largas de supuestos de informacin respecto de los cuales no podr ser ejercido el
derecho de acceso a informacin en dependencias pblicas. Se trata de informacin definida por la propia ley
como secreta (artculo 15) y como reservada (artculo 16).

El Tribunal Constitucional ha tenido oportunidad de definir la seguridad nacional en contraposicin a la

seguridad ciudadana, dando razones para afirmar que son dos conceptos distintos. Ha manifestado el Alto
Tribunal que el concepto de Seguridad Nacional no debe confundirse con el de seguridad ciudadana.
Aqulla implica un peligro grave para la integridad territorial, para el Estado de Derecho, para el orden
constitucional establecido: es la violencia contra el Estado y afecta los cimientos del sistema democrtico,
(). Supone, pues, un elemento poltico o una ideologa que se pretende imponer, y slo puede equipararse a
la seguridad ciudadana por excepcin o emergencia, cuando sta es perturbada gravemente. La seguridad
ciudadana normalmente preserva la paz, la tranquilidad y la seguridad de los ciudadanos, sin mediar el factor
poltico y/o el trasfondo ideolgico en su vulneracin. Quien delinque contra la seguridad ciudadana, no se
propone derrocar o amenazar al rgimen poltico constitucionalmente establecido, a fin de imponer uno
distinto o una distinta ideologa (). La necesidad comprensible, real y legtima, de combatir la delincuencia
comn organizada en bandas armadas responde, ms bien, al objetivo de preservar el orden interno o la
seguridad ciudadana, que a la finalidad de proteger el Estado de Derecho, el rgimen constitucional o la
integridad territorial; es decir, que al bien jurdico de la seguridad nacional. La delincuencia comn, an
organizada en bandas armadas, carece de la motivacin polticoideolgica que es elemento constitutivo del
delito de terrorismo que atenta contra la seguridad nacional .
3. Informacin excluida por ley
Entre los excepciones expresamente mencionadas (el derecho a la intimidad personal y la seguridad nacional)
se encuentra una excepcin ms: las informaciones expresamente excluidas por la ley. Despus de la
Constitucin, es la ley la expresin normativa ms democrtica y que ocupa el segundo nivel en el rango
normativo.
La ley, entendida como manifestacin de la voluntad popular en la medida que es aprobada a travs de
mecanismos democrticos (mayoras) por los representantes de los ciudadanos, es la forma jurdica ms
idnea para desarrollar los distintos preceptos constitucionales.
De ah que se haya admitido la existencia de una reserva de ley cuando se trata del desarrollo de las normas
constitucionales que reconocen derechos. Para empezar, cuando se estatuye una reserva legal sobre una
materia determinada, esa reserva implicar que slo el Parlamento tendr iniciativa sobre la referida materia,
limitndose el Ejecutivo nicamente a complementarlas con posterioridad y segn lo establecido en la ley que
desarrolla el precepto constitucional.
Esta reserva de ley referida en particular de los derechos constitucionales ha sido puesta de manifiesto y
aplicada por el Tribunal Constitucional, quien tiene afirmado que el principio de reserva de ley impone que
cualquier disposicin que tenga por objeto directo la regulacin de derechos constitucionales o que, aun
cuando de manera indirecta, incida en ella, debe ser objeto exclusivo y excluyente de ley, mas no de fuentes
normativas de jerarqua inferior . Y es que para el mencionado Tribunal, el principio de reserva de ley cumple
una funcin de garanta individual, al fijar un lmite a las posibles intromisiones arbitrarias del Estado en los
espacios de libertad de los ciudadanos .
Por lo que ahora conviene resaltar, slo por ley por oposicin a la norma reglamentaria administrativa se
puede abordar el desarrollo del precepto constitucional que recoge el derecho de acceso a la informacin en
dependencias pblicas, luego podr intervenir el reglamento, siempre segn los cauces que la misma ley
imponga. Slo por ley se puede ir delimitando el contenido constitucional del referido derecho de acceso.
Precisamente por eso es que se entiende perfectamente que se haya recurrido a la ley para que sea mediante
este procedimiento normativo que se defina informaciones que quedan fuera del contenido del derecho
constitucional de acceso, en especial de la ya mencionada ley 27806 y sus modificatorias, recogidas en el
tambin mencionado TUO .
Cuando se habla de ley se est haciendo referencia slo a la norma tramitada y aprobada por el
Parlamento? O es que se puede considerar tambin por ejemplo a un decreto legislativo como ley a efectos

de la excepcin que ahora se comenta?

Se puede argumentar tanto a favor de una como de otra posibilidad, porque para ambas posturas existen
razones defendibles. Por eso es que resulta importante conocer el criterio por el que se ha decantado el
Supremo intrprete de la Constitucin Peruana.
El Tribunal Constitucional ha sido bastante claro a este respecto cuando ha mencionado
que el principio de reserva legal en general para la regulacin de cualquiera de los derechos constitucionales
que se encuentren sujetos a dicho principio, o que no estndolo, se encuentren dentro del mbito del principio
de legalidad (artculo 2, inciso 24), a), no puede entenderse como una reserva a cualquier tipo de normas a
las que el ordenamiento pueda haber conferido el rango de ley, como puede ser el caso de la Ordenanza
Municipal, sino como una reserva de acto legislativo, por virtud del cual las restricciones y lmites de los
derechos constitucionales tengan que contar necesariamente con la intervencin del Poder Legislativo, bien
sea para que ste directamente los regule (a travs de una ley ordinaria, o de exigirlo la Constitucin, por una
ley orgnica) o bien para que dentro de un mbito bastante preciso, previsto en la ley autoritativa, confiera por
delegacin la facultad de regularlos.
La respuesta, por tanto, a la pregunta planteada arriba es que adems de la ley, slo el decreto legislativo
est habilitado para entrar a desarrollar la normatividad constitucional de un derecho. Para lo que a la
excepcin que se comenta se refiere, significa que tanto por ley como por decreto legislativo se podr
establecer que una determinada informacin est vedada al acceso y conocimiento del pblico.
Esta es una respuesta correcta al menos por las siguientes dos razones. Primero, en uno y otro caso existe la
intervencin del Parlamento, en uno directamente (en la ley), indirectamente en el otro (decreto legislativo). El
Parlamento perfectamente puede delegar al Ejecutivo por ejemplo la facultad de legislar sobre una materia
referida a la seguridad nacional e incluso habilitarlo para que decida qu informacin dentro de un contexto de
amenaza de la seguridad nacional debe permanecer lejos del alcance de los particulares. Y la ley autoritativa
no ser una ley inconstitucional porque la seguridad nacional no es una materia cuya delegacin haya sido
prohibida por el actual texto constitucional.
Por lo dems, el Parlamento mantiene la potestad de legislar, de modo que puede emitir una ley derogando o
modificando aquellos decretos legislativos que a su entender se han excedido del las facultades delegadas;
labor de control que en segunda instancia puede ser desarrollada por el poder judicial en referencia a casos
concretos, o por el Tribunal Constitucional que analice en abstracto la constitucionalidad de los decretos
legislativos a travs de una demanda de inconstitucionalidad.
La segunda razn es que en definitiva lo realmente importante y decisivo no es que una determinada
informacin haya sido excluida del derecho de acceso por ley o por decreto legislativo. Lo realmente
importante es que se trate de una exclusin razonable y que, por tanto, se ajuste plenamente al principio de
proporcionalidad. Es decir, y esto debe quedar bien claro, ni el Parlamento ni ningn otro rgano
constitucional est habilitado para vulnerar la Constitucin. Muy por el contrario, la Constitucin es una norma
jurdica y adems fundamental que vincula de manera efectiva a sus destinatarios, al poder poltico en general
y al legislador en particular Si la Constitucin ha reconocido el derecho de acceso a la informacin en
dependencias administrativas, este derecho no puede ser violado por el legislador. Es decir, el legislador no
podr disponer nada que haga intil al derecho, lo desnaturalice y le haga perder su sentido y finalidad. Por
ejemplo, si el legislador establece expresamente que se excluye del derecho de acceso a la informacin en
dependencias administrativas los documentos que refieren el gasto que el ministerio de educacin ha hecho
de su presupuesto, esa ley no ser constitucional, estar desnaturalizando el derecho mismo.
Esto quiere decir que an pensando en el Parlamento como nico habilitado a regular sobre el contenido del
derecho constitucional y, por tanto, para establecer las informaciones que pueden y que no pueden ser objeto
de acceso, no est habilitado a disponer lo que sea y a incorporar arbitrariamente cualquier informacin a la
lista de informaciones no accesibles por parte de la ciudadana. Tampoco lo estar el Ejecutivo, an actuando
en ejercicio de facultades legislativas delegadas. Slo a travs de una previsin legislativa que se ajuste al

principio de razonabilidad o de proporcionalidad se puede establecer legislativamente que una informacin no

puede ser suministrada por la entidad administrativa, sin con ello vulnerar el contenido constitucional del
derecho de acceso. Hoy en da, por tanto, con el texto constitucional actual es posible argumentar que el
decreto legislativo vale como ley a efectos de disponer expresamente la informacin que no puede ser
entregada por la dependencia administrativa cuando le sea solicitada en ejercicio del derecho recogido el
artculo 5.2 CP .
A manera de conclusin preliminar: Nuevamente la doctrina del contenido constitucional de los derechos
fundamentales as como la doctrina de la doble dimensin de los mismos, nos ha permitido formular algunos
criterios hermenuticos que sern de especial utilidad para definir en cada caso concreto lo que cae dentro de
lo que cae fuera del campo constitucional protegido por cada derecho, en buena cuenta, para definir el
contenido constitucional del derecho de acceso a informacin en entidades pblicas. La dimensin subjetiva o
de libertad de este derecho habilita a su titular a solicitar de cualquier entidad estatal toda informacin que
obre en su poder, sin expresar causa o inters alguno, y a recibirla dentro de un plazo razonable.
La dimensin objetiva o prestacional obliga al Poder poltico (en su actuacin legislativa, ejecutiva y judicial) a
fomentar la plena vigencia de este derecho fundamental en cumplimiento del deber de promocin de los
derechos humanos que tiene atribuido. Esta obligacin, entre otras cosas, supone que la informacin que se
entregue al administrado debe ser completa, actualizada, precisa, verdadera y oportuna.
Complementariamente, en la definicin de una y otra dimensin debe tenerse en cuenta que el contenido
constitucional de este derecho no abarca la solicitud ni la entrega de informacin cuyo suministro pueda
afectar cualquier otro derecho o bien jurdico constitucional, as como aquella informacin que de modo
proporcionado y razonable haya sido excluida por ley como suministrable a travs de la invocacin de este
derecho de acceso a informacin en entidades pblicas.
1. ANTECEDENTES: LOS APORTES DEL GOBIERNO DE TRANSICIN
Tanto la Constitucin de 1993 (artculo 2o inciso 5), la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
(artculo 13o), como el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo 19o) reconocen este
derecho. Sin embargo, fue recin a partir del gobierno de transicin del Dr. Valentn Paniagua donde se
evidenci una firme voluntad poltica de avanzar hacia una cultura de la transparencia. En efecto, el Decreto
Supremo No 018-2001-PCM, publicado el 27 de febrero del 2001, dise un procedimiento especial para que
las personas pudieran acceder a la informacin, que se caracteriz por tratar de ser expeditivo y garantista.
Asimismo, dicho gobierno dict el Decreto de Urgencia No 035-2001, que regul el acceso ciudadano a la
informacin sobre finanzas pblicas .
2. LA LEY DE TRANSPARENCIA Y ACCESO A LA INFORMACIN
PBLICA Y SU REGLAMENTO
Durante el rgimen del Presidente Toledo, un paso importante aunque incompleto para garantizar el
derecho de la ciudadana a estar informado, lo dio la Ley N 27806, Ley de transparencia y acceso a la
informacin pblica, publicada el 3 de agosto del 2002, que entr en vigencia en enero del 2003. La ley
contena varios aspectos positivos; sin embargo, introdujo ciertas restricciones que condujeron a que la
Defensora del Pueblo interpusiera una accin de inconstitucionalidad ante el Tribunal Constitucional contra
algunos de sus dispositivos. Debido a tales cuestionamientos el Congreso de la Repblica, para evitar que el
Tribunal declare la inconstitucionalidad de las normas cuestionadas, decidi reformarla a travs de la Ley No
27927, publicada el 4 de febrero del 2003. La Ley N 27806, modificada por la Ley No 27927, cuyo Texto
nico Ordenado (TUO) fue aprobado a travs del Decreto Supremo No 043-2003-PCM, publicado el 24 de

abril del 2003, ha sido fruto de un trabajo singular en el Congreso de la Repblica, pues para su elaboracin
recibi y acogi sugerencias procedentes de diversas instituciones. A nivel de la sociedad civil, por ejemplo, el
Consejo de la Prensa Peruana y el Instituto Prensa y Sociedad formularon importantes aportes. Asimismo, la
Defensora del Pueblo contribuy a este esfuerzo con diversos informes y opiniones remitidos al Congreso de
la Repblica. Todo ello ha hecho que se trate de una norma que fomenta el acceso ciudadano a la informacin
y la transparencia en las entidades pblicas. Precisamente por ello, muchas de sus disposiciones han tratado
de ser bastante detalladas, pues se ha pretendido impedir que la cultura del secreto pueda ampararse en
normas poco claras e imprecisas. La primera disposicin transitoria, complementaria y final de la Ley dispuso
que el Poder Ejecutivo debera elaborar su Reglamento en un plazo no mayor de noventa das. A nuestro
juicio, no resultaba indispensable dictar un reglamento pues la Ley es lo suficientemente precisa; sin embargo
se opt porque exista uno. De esta manera, se dict el Decreto Supremo No 072-2003-PCM, publicado el 7
de agosto del 2003, reglamentndose as la Ley de transparencia y acceso a la informacin pblica.
3. CARACTERSTICAS DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN
PBLICA
3.1 Informacin cierta, actual, precisa y completa. Carcter instrumental,
autonoma diferencias con otros derechos
El derecho de acceso a la informacin que obra en poder de las entidades pblicas comprende la facultad de
obtener informacin cierta, actual, precisa y completa (Exp. N 1797-2002-HD/TC, F.J. N 15), es decir, una
entrega parcial y falsa no satisface las exigencias constitucionales del mismo. Como lo ha indicado el Tribunal
Constitucional este derecho en su faz positiva () impone a los rganos de la Administracin pblica el
deber de informar, mientras que en su faz negativa, exige que la informacin que se proporcione no sea
falsa, incompleta, fragmentaria, indiciaria o confusa (Exp. N 1797- 2002-HD/TC, F.J. N 16).
Adems, se trata de un derecho instrumental, pues a travs de su ejercicio permite satisfacer otros
derechos de las personas. As lo ha entendido el Tribunal Constitucional en el caso Wilo Rodrguez
Gutirrez (Exp. N 1797-2002-HD/TC, sentencia de 29 de enero del 2003, F.J. N 10). Y es que, por ejemplo,
permite ejercer el derecho de participacin en la medida que obliga a las autoridades a informar sobre el uso
de los fondos pblicos; garantiza el derecho al medio ambiente sano pues permite obtener un estudio de
impacto ambiental, o permite el ejercicio de la libertad de expresin pues para expresar una opinin se
requiere contar con informacin suficiente, etc. Aunque presenta similitudes con los derechos de informacin y
peticin, se trata de un derecho autnomo cuyo contenido es distinto y que cuenta con un proceso
constitucional especfico hbeas data para su tutela. Se distingue del derecho de informacin en que el
objeto del mismo se agota en obtener la informacin (copias, videos, etc.) que obra en poder de entidades
pblicas. En cambio, el objeto de la libertad de informacin es ms amplio pues comprende los derechos a)
a comunicar libremente informacin veraz por cualquier medio de comunicacin; derecho que a su vez
comprende el de buscar y obtener informacin (aspecto activo); y, b) a recibir informacin en iguales
condiciones (aspecto pasivo) y no se circunscribe a las entidades pblicas, sino que comprende la
informacin con la que cuentan los sujetos privados.
De otro lado, aunque existe una mayor similitud con el derecho de peticin presenta una diferencia sustancial
pues este consiste en solicitar a la autoridad competente algo a lo que no necesariamente se tiene derecho, y
la autoridad slo est obligada a responder en el plazo de ley. En cambio, tratndose del derecho de acceso,
el solicitante siempre tiene derecho a la informacin solicitada salvo que exista una excepcin justificada y la
autoridad se encuentra obligada no slo a responder sino a entregarla. Cabe indicar que el Tribunal
Constitucional se ha pronunciado sobre el contenido del derecho de peticin en el Exp. N 1042-2002-AA/TC,
Caso Sindicato Unitario de Trabajadores Municipales del Rmac. En tal oportunidad sostuvo que comprende
dos aspectos: el primer aspecto es el relacionado estrictamente con la libertad reconocida a cualquier

persona para formular pedidos escritos a la autoridad competente; y, el segundo, unido irremediablemente al
anterior, est referido a la obligacin de la referida autoridad de otorgar una respuesta al peticionante El
propio Tribunal ha considerado que el derecho de acceso a la informacin pblica es una modalidad o
concrecin del derecho de peticin (Exp. 1797-2002-HD/TC, F.J. N7). En consecuencia, el texto
constitucional ha querido dotar a este derecho de autonoma, aunque guarde vinculaciones estrechas con
otros derechos.
3.2 Un derecho con una doble dimensin: una libertad preferida?
El Tribunal Constitucional ha resaltado la doble dimensin individual y colectiva del derecho de acceso a la
informacin pblica. As por ejemplo lo sostuvo en la sentencia de 29 de enero del 2003 (Exp. N 1797-2002HD/TC, Caso Wilo Rodrguez Gutirrez, F.J. N 10) al precisar que: (), se trata de un derecho individual,
en el sentido de que garantiza que nadie sea arbitrariamente impedido de acceder a la informacin que
guarden, mantengan o elaboren las diversas instancias y organismos que pertenezcan al Estado, sin ms
limitaciones que aquellas que se han previsto como constitucionalmente legtimas. A travs de este derecho
se posibilita que los individuos, aisladamente considerados, puedan trazar, de manera libre, su proyecto de
vida, pero tambin el pleno ejercicio y disfrute de otros derechos fundamentales. Desde esta perspectiva, ()
el derecho de acceso a la informacin se presenta como un presupuesto o medio para el ejercicio de otras
libertades fundamentales, como puede ser la libertad de investigacin, de opinin o de expresin, por
mencionar alguna (). Asimismo, en dicha sentencia (F.J. N 11) seal que el citado derecho () tiene
una dimensin colectiva, ya que garantiza el derecho de todas las personas de recibir la informacin
necesaria y oportuna, a fin de que pueda formarse una opinin pblica, libre e informada, presupuesto de una
sociedad autnticamente democrtica (). Posteriormente, en la sentencia de 6 de abril de 2004 en el caso
Julia Eleyza Arellano Cerquen (Exp. N 2579-2003-HD/TC-Lambayeque, F.J. 5) agreg que el derecho de
acceso a la informacin pblica es consustancial a un rgimen democrtico. De ah la indudable relacin
entre el acceso a la informacin y el principio democrtico. Por ello, afirm el Tribunal que cuando su ejercicio
contribuye a la formacin de una opinin pblica, libre e informada, ste tiene la condicin de libertad
preferida (Exp. N 1797-2002-HD/TC, F.J. N 11).
Esta afirmacin no significa que haya derechos ms importantes que otros una jerarqua de derechos
sino que exige un control jurisdiccional ms intenso para determinar la validez de sus posibles restricciones.
De esta manera, un Estado democrtico debe reconocer y respetar el derecho fundamental de las personas a
solicitar y obtener la informacin que obra en su poder y poner a disposicin de la ciudadana en forma
accesible todos los datos relacionados con la gestin de los asuntos pblicos. Y es que la transparencia en la
actuacin de la administracin pblica contribuye a combatir la corrupcin y produce una mayor confianza de
la ciudadana en sus autoridades pblicas. Asimismo, al facilitarse la fiscalizacin de la gestin pblica, se
logra una participacin informada y se fomenta una vigilancia ciudadana conocedora de lo que ocurre en el
Estado.
4. CUANDO LA INFORMACIN ES PBLICA?
4.1 Informacin que posee o ha sido financiada por el presupuesto pblico
La informacin que se puede solicitar a una entidad pblica puede haber sido producida por ella o encontrarse
en su poder aunque no la haya producido directamente. As lo dispone el artculo 10 de la Ley segn el cual:
Las entidades de la Administracin Pblica tienen la obligacin de proveer la informacin requerida si se
refiere a la contenida en documentos escritos, fotografas, grabaciones, soporte magntico o digital, o en

cualquier otro formato, siempre que haya sido creada u obtenida por ella o que se encuentre en su posesin o
bajo su control. Asimismo, para los efectos de esta Ley, se considera como informacin pblica cualquier tipo
de documentacin financiada por el presupuesto pblico que sirva de base a una decisin de naturaleza
administrativa, as como las actas de reuniones oficiales.
El Tribunal Constitucional (caso Julia Eleyza Arellano Serquen, Exp. N 2579-2003-HD/TC-Lambayeque F.J.
N 12) ha cuestionado los alcances del segundo prrafo de dicha norma al sealar que: la exigencia de que
la documentacin se encuentre financiada por el presupuesto pblico es irrazonablemente restrictiva de
aquello que debe considerarse como informacin pblica. Lo realmente trascendental, a efectos de que
pueda considerarse como informacin pblica, no es su financiacin, sino la posesin y el uso que le
imponen los rganos pblicos en la adopcin de decisiones administrativas, salvo, claro est, que la
informacin haya sido declarada por ley como sujeta a reserva.
Resulta importante esta precisin frente a la limitada redaccin del artculo 10 de la Ley que circunscribe la
informacin pblica a su financiamiento por el presupuesto pblico, pues aclara que el citado criterio legal es
importante ms no determinante para decidir cuando una informacin es pblica. En ese sentido, conviene
recordar que, en estricto, toda la informacin en poder de las administraciones se rige por el principio de
publicidad, segn el cual, la informacin en poder del Estado se presume pblica. De esta obligacin general
de publicidad y su correspondiente presuncin, se deriva que la obligacin de entregar informacin por parte
de las entidades se genera con la mera posesin de la informacin solicitada. Adems, el articulo 13 de la
Ley dispone que la solicitud de informacin no implica la obligacin de las entidades de la Administracin
Pblica de crear o producir informacin con la que no cuente o no tenga obligacin de contar al momento de
efectuarse el pedido. Y agrega que tampoco permite que los solicitantes exijan a las entidades que efecten
evaluaciones o anlisis de la informacin que posean. Es decir, este derecho comprende la posibilidad de
solicitar y obtener informacin que exista en una entidad pblica o que debera existir, ms no permite exigir
que se cree nueva informacin o que la misma sea analizada por la entidad pblica. En este sentido, en
ejercicio de este derecho se puede obtener informacin relativa a la estructura remunerativa de los niveles,
montos, nmeros de funcionarios y empleados de entidades pblicas (Exp. N 1071-98-HD/TC); documentos
contenidos en los protocolos y archivos de un Notario Pblico (Exp. N 301-2004-HD/TC); informes y
evaluaciones efectuadas por el Consejo Nacional de la Magistratura de magistrados no ratificados (Exp. N
2579-2003-HD/TC), entre otras. Ahora bien, si la entidad requerida no posee la informacin, pero conoce su
ubicacin y destino sea porque la posey o por cualquier otra razn el literal b) del artculo 11 del TUO de
la Ley N 27806, le exige informar de estas circunstancias al solicitante. De este modo, se debe identificar a la
entidad de destino o que posee la informacin y ciertamente indicar el documento con el que fue remitida.
Ahora bien, esta obligacin de informacin debe complementarse con lo establecido en los artculos 82 y
130 de la Ley N 27444, Ley del procedimiento administrativo general.
El primero de ellos establece el supuesto de declinatoria de competencia por parte de algn rgano
administrativo que se considere incompetente para la tramitacin de un asunto, que en este caso sera una
solicitud de acceso a la informacin. Dicho artculo 82 seala que en estos casos, el rgano administrativo
deber remitir directamente las actuaciones al rgano que considere competente, con conocimiento del
administrado. A su turno y siguiendo esta misma lgica, el mencionado artculo 130 dispone que cuando las
entidades reciban escritos en nuestro caso solicitudes de acceso a la informacin respecto de los cuales
estimen que son incompetentes, debern remitirlos directamente a la entidad que consideren competente,
comunicando dicha decisin al administrado. En caso de no tener certeza respecto de la entidad competente,
deber comunicarse ello al ciudadano a efectos de que adopte la decisin que mejor convenga a su derecho.
Finalmente, cabe agregar, que a veces se presentan interpretaciones peculiares cuando se solicita
informacin contenida en expedientes administrativos, pues suele decirse que ella se encuentra regulada por
la Ley del procedimiento administrativo general, Ley N 27444, y en consecuencia slo pueden solicitarlas
quienes son parte en el procedimiento y no un tercero. Esta restrictiva interpretacin ha sido superada por el
Cdigo Procesal Constitucional, cuyo artculo 61 inciso 1 precisa el contenido del derecho de acceso a la

informacin que es tutelado por el hbeas data indicando que dentro de la informacin pblica estn
incluida aquella que obra en expedientes terminados o en trmite, estudios, dictmenes, opiniones, datos
estadsticos, informes tcnicos y cualquier otro documento que la administracin pblica tenga en su poder.
4.2 Transparencia y principio de publicidad
Es relevante mencionar que el artculo 3 de la Ley acoge expresamente el principio de publicidad, que
identifica a todo Estado democrtico, y adems establece una presuncin al sealar en su inciso 1) que Toda
informacin que posea el Estado se presume pblica, salvo las excepciones expresamente previstas por ()
la presente Ley. As lo expres el Tribunal Constitucional en el caso Julia Eleyza Arellano Serquen (Exp.
N 2579-2003-HD/TC, F.J. 5) al indicar que la publicidad en la actuacin de los poderes pblicos constituye
la regla general, y el secreto, cuando cuente con cobertura constitucional,,la excepcin.
En consecuencia, ante la existencia de una duda razonable sobre si la informacin es pblica o no lo es, debe
presumirse lo primero. Con ello se pretende dejar atrs una tradicin inversa, segn la cual ante la duda el
funcionario pblico prefiere no entregar la informacin solicitada o pedir autorizacin expresa para hacerlo.
5. PROCEDIMIENTO DE ACCESO Y COSTO
El artculo 11o de la Ley regula el procedimiento de acceso, precisando que la entidad pblica deber brindar
la informacin solicitada en un plazo no mayor de siete das tiles, el cual se podr prorrogar en forma
excepcional por cinco das adicionales, si existen circunstancias que hagan inusualmente difcil reunir la
informacin solicitada. De no mediar respuesta en los plazos establecidos, el solicitante puede considerar
denegado su pedido. Un aspecto relevante nos parece lo mencionado por el artculo 12o al indicar que sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior, las entidades de la Administracin Pblica permitirn a los
solicitantes el acceso directo y de manera inmediata a la informacin pblica durante las horas de atencin al
pblico. Es decir, existe informacin que debera entregarse de inmediato sin necesidad de esperar el plazo
antes indicado.
El Tribunal Constitucional, como ya se ha sealado, considera que la entidad pblica debe brindar la
informacin solicitada en trminos, mnima o elementalmente, razonables, lo que supone que esta deber ser
cierta, completa, clara y, adems, actual (Exp. N 0007-2003-AI/TC, sentencia de 2 de julio de 2004, F.J. N
3). Y es que carecera de sentido que la administracin brinde informacin falsa o parcial. Asimismo, nos
parece particularmente importante lo dispuesto por el artculo 20 de la Ley segn el cual el solicitante slo
debe abonar el importe correspondiente a los costos de reproduccin de la informacin requerida y,
adems, que expresamente se indique que cualquier costo adicional se entender como una restriccin al
ejercicio del derecho regulado por esta Ley, aplicndose las sanciones correspondientes. En consecuencia,
no pueden exigirse pagos especiales por concepto de derecho de bsqueda o de informacin, sino que
slo deber pagarse el costo real de la fotocopia o de la impresin del documento solicitado. Esto lo reitera el
artculo 13o del Reglamento de la Ley cuando seala que En ningn caso se podr incluir dentro de los
costos el pago por remuneraciones e infraestructura que pueda implicar la entrega de informacin, ni
cualquier otro concepto ajeno a la reproduccin. De esta manera, la Ley pretende facilitar el acceso a la
informacin pblica, evitando costos exagerados como en diversas ocasiones ha ocurrido en el pas.
6. EXCEPCIONES AL ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA
6.1 Reserva legal para el establecimiento de excepciones

El derecho de acceso a la informacin pblica no es absoluto. De acuerdo con el artculo 2 inciso 5 de la

Constitucin, las excepciones a su ejercicio pueden estar referidas a informaciones que afectan la intimidad
personal, la seguridad nacional, el secreto bancario, la reserva tributaria y las que expresamente se excluyen
por ley. As lo ha entendido el Tribunal Constitucional en su sentencia de 21 de enero del 2004 (Caso Nuevo
Mundo Holding S.A., Exp. N 1219-2003, F.J. N 7) al sealar que: ni siquiera la condicin de libertad
preferida de la que goza el derecho de acceso a la informacin hace de ella un derecho constitucional que no
pueda ser objeto de limitaciones. Como se encarga de recordar el propio inciso 5) del artculo 2 de nuestra
Ley Fundamental, su ejercicio no es absoluto, sino que est sujeto a lmites o restricciones que se pueden
derivar, ya sea de la necesidad de armonizar su ejercicio con otros derechos de la misma clase (v. gr. derecho
a la intimidad personal), o bien por la necesidad de salvaguardar bienes constitucionalmente relevantes (v. gr.
la seguridad nacional), y siempre que stas hayan sido expresamente previstas por ley. En consecuencia,
slo a travs de una ley nunca de un reglamento pueden establecerse las excepciones legtimas a este
derecho fundamental. Esta ltima es, precisamente, la Ley No 27806, Ley de transparencia y acceso a la
informacin pblica, la cual inicialmente fue cuestionada por no haber sido lo suficientemente precisa al
regular las excepciones. Tal situacin fue corregida por la Ley No 27927 la cual desarrolla de mejor manera
las excepciones al acceso a la informacin, especialmente aquellas referidas a la seguridad nacional una
idea subdesarrollada en el plano conceptual, y cargada de emotividad e irracionalismo en su plasmacin
prctica, que se caracterizaban por su amplitud y ambigedad.
6.2 Informacin secreta, reservada y confidencial
La Ley vigente distingue tres tipos de informacin: a) secreta mbito militar y de inteligencia (artculo 15o),
b) reservada mbito policial y de relaciones exteriores (artculo 16o) y c) confidencial intimidad, secreto
bancario, reserva tributaria, etc. (artculo 17o). Adems, establece un plazo de clasificacin y un
procedimiento de desclasificacin. Por su parte, el Reglamento establece un registro de la informacin de
acceso restringido (artculo 20o). La Ley ha pretendido dejar atrs un esquema de clasificacin ambiguo e
impreciso como el que exista hasta antes de su vigencia. As por ejemplo, el concepto de seguridad nacional
fue utilizado de manera exageradamente amplia, tal como se aprecia de los manuales de clasificacin de
informacin de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional del Per que acogieron criterios injustificados
para mantener en reserva la informacin que tenan en su poder. Dichos manuales utilizaron hasta cinco tipos
de clasificacin de informacin que no era de acceso pblico (secreta, estrictamente secreta, reservada,
estrictamente reservada y confidencial). Tales clasificaciones han sido superadas por la actual Ley de acceso
a la informacin.
6.3 Control de la negativa a brindar informacin
El artculo 18 de la Ley seala que la informacin contenida en las excepciones sealadas en los artculos
15, 16 y 17 son accesibles para el Congreso de la Repblica, el Poder Judicial, el Contralor General de la
Repblica y el Defensor del Pueblo. De esta manera se garantiza el control de la informacin clasificada
como secreta, reservada o confidencial. En el Per no se ha optado por el modelo que existe en otros pases
que cuentan con administraciones independientes que resuelven sobre las negativas a las solicitudes de
acceso a la informacin..Es decir, para calificar una informacin como secreta, reservada o confidencial no
basta con que exista una norma legal o una decisin administrativa que as lo determine. Lo relevante es
determinar si la negativa a entregar la informacin respeta los principios de razonabilidad y proporcionalidad.
7. RESPONSABILIDAD POR LA NEGATIVA ARBITRARIA DE BRINDAR
INFORMACIN

El Decreto Supremo No 018-2001-PCM, que regulaba un procedimiento de acceso a la informacin publica

actualmente derogado, seal que el incumplimiento de lo establecido en dicha norma por funcionarios o
servidores de las entidades del sector pblico daba origen a las sanciones establecidas en la Ley de bases de
la carrera administrativa y de remuneraciones del sector pblico y en el Texto nico Ordenado de la Ley de
productividad y competitividad laboral. Esto se dispuso porque constituye un deber de la administracin y de
las autoridades, funcionarios y servidores pblicos otorgar la informacin requerida por cualquier persona,
salvo cuando dicha informacin se encuentre dentro de las excepciones taxativamente previstas en la
Constitucin o en leyes especiales. En la actualidad, el artculo 4o de la Ley de transparencia y acceso a la
informacin pblica seala que: Los funcionarios o servidores pblicos que incumplieran con las
disposiciones a que se refiere esta Ley sern sancionados por la comisin de una falta grave, pudiendo ser
incluso denunciados penalmente por la comisin de delito de Abuso de Autoridad a que hace referencia el
Artculo 376 del Cdigo Penal. El citado artculo del Cdigo Penal establece que: El funcionario pblico
que, ilegalmente, omite, rehsa o retarda algn acto de su cargo, ser reprimido con pena privativa de libertad
no mayor de dos aos y con treinta a sesenta da-multa. Resultaba indispensable establecer
responsabilidades y sanciones ante el incumplimiento de las obligaciones establecidas por la citada ley para
evitar la subsistencia de una cultura del secreto. Y es que, como bien afirma Ernesto Villanueva, un
derecho sin sanciones correlativas al deber que implica suele quedarse en buenas intenciones, sobre todo en
las democracias emergentes .
Sin embargo, nos parece que la norma no ha sido lo precisa que hubiera sido deseable para establecer las
sanciones que en estos casos resulte pertinente imponer. En todo caso, hasta el momento se desconoce si en
la actualidad un funcionario pblico ha sido sancionado por incumplir con brindar la informacin solicitada.
10. MEDIDAS PARA PROMOVER LA TRANSPARENCIA EN EL ESTADO
La Ley contiene un conjunto de disposiciones que tratan de promover la transparencia en la administracin
estatal. Y es que el Estado no slo debe entregar la informacin que las personas le soliciten expresamente,
sino adems, debe dictar medidas que pongan a disposicin de la ciudadana la informacin y que garanticen,
de esa manera, el escrutinio pblico y la vigilancia social. La fiscalizacin de las entidades pblicas a travs
de la sociedad civil resulta fundamental, destacando en el Per la labor de promocin de la transparencia que
cumplen el Consejo de la Prensa Peruana, el Instituto Prensa y Sociedad y Ciudadanos al Da.
En esta direccin, la Ley establece diversas obligaciones a las entidades de la administracin pblica. Entre
ellas podemos mencionar:
* La designacin de un funcionario en cada entidad que sea responsable de entregar la informacin (artculo
3o), as como de un funcionario responsable de la elaboracin de los portales de Internet (artculo 5o);
* La obligacin de prever una adecuada infraestructura, as como la organizacin y
publicacin de la informacin (artculo 3o);
* La obligacin de contar con portales de transparencia que difundan en los plazos previstos por la Ley a
travs de Internet los datos generales de la entidad que incluyan las disposiciones y comunicados emitidos, su
organizacin, organigrama y procedimientos; las adquisiciones de bienes y servicios que realicen; y la
informacin adicional que la entidad considere pertinente (artculos 5 y 25 );
* La prohibicin de destruir la informacin que posea la entidad (artculo 18o);
* La obligacin de la Presidencia del Consejo de Ministros de remitir un informe anual al Congreso de la
Repblica dando cuenta de las solicitudes de informacin atendidas y no atendidas. La Presidencia del

Consejo de Ministros deber reunir de todas las entidades de la administracin pblica dicha informacin
(artculo 19o);
* La publicacin trimestral de informacin sobre finanzas pblicas y la obligacin de remitirla a la vez al
Ministerio de Economa y Finanzas para que sea incluida en su portal de Internet.
Pese a la expresa obligacin legal, podemos constatar que no todas las entidades pblicas vienen cumpliendo
con tales obligaciones. No obstante, es preciso destacar que a partir de la vigencia del TUO de la Ley N
27806 se ha constituido a iniciativa de distintas administraciones pblicas oficinas o comisiones de
transparencia. Estas oficinas estn orientadas a la promocin de prcticas de buen gobierno, la tica pblica
as como la transparencia en la gestin; difundiendo y capacitando en los alcances del derecho de acceso a la
informacin pblica y las obligaciones derivadas del TUO de la Ley N 27806. En otros casos, funcionan
adems como una suerte de oficinas consultivas o asesoras en materia de atencin de pedidos de
informacin, implementacin de la legislacin sobre acceso a la informacin pblica y polticas institucionales
de transparencia..
CAPITULO SEGUNDO
HBEAS DATA Y TUTELA DEL DERECHO DE ACCESO A LA
INFORMACIN PBLICA
1. UN HBEAS DATA IMPROPIO
Conforme lo dispone el artculo 200o inciso 3 de la Constitucin el hbeas data procede frente al hecho u
omisin de cualquier autoridad, funcionario o persona que vulnera o amenaza el derecho de acceso a la
informacin pblica, reconocido por el artculo 2o inciso 5, y el derecho a la autodeterminacin informativa
previsto por el artculo 2o inciso 6 de la Constitucin. Cabe indicar que un sector de la doctrina ha calificado al
proceso que tutela el derecho de acceso a la informacin pblica como hbeas data impropio , pues dicho
proceso suele circunscribirse a proteger exclusivamente el derecho a la autodeterminacin informativa.
Antes de la reforma constitucional efectuada a travs de la Ley No 26470, el hbeas data tambin proceda en
defensa del derecho al honor, la buena reputacin, la intimidad, la voz, la imagen, y la rectificacin de
informaciones inexactas o agraviantes difundidas por los medios de comunicacin (artculo 2o inciso 7). Ello,
sin duda, desnaturalizaba a dicho proceso La Ley No 26301, publicada el 3 de mayo de 1994, estableci el
procedimiento del hbeas data. Se trat de un esfuerzo transitorio aunque su vigencia super los diez aos,
coyuntural e incompleto que, si bien aclar algunos aspectos (competencia, aplicacin supletoria del
procedimiento del amparo, etc.), confundi otros. Por ejemplo, consideraba como va previa la obligacin de
remitir una carta notarial al agresor antes de presentar la demanda, cuando ella cuenta con naturaleza propia
(por lo general, es la va administrativa) y no puede confundirse con una carta notarial. Adems, dicha Ley dio
a entender que no slo se requiere agotar la va administrativa sino que luego debera acudirse a la va
notarial para recin poder presentar una demanda de hbeas data. Todo ello, retardaba el acceso a la justicia
y perjudicaba econmicamente al afectado .
2 LOS APORTES DE LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL
A nivel jurisprudencial puede apreciarse que hasta el momento el hbeas data ha sido muy poco utilizado.
Basta mencionar que desde que el Tribunal Constitucional se instal hasta la fecha ha dictado

aproximadamente treinta sentencias, en su mayora respecto al derecho de acceso a la informacin pblica .

Sin embargo, se aprecia un cierto incremento durante el perodo 2003-2004 pues ingresaron al Tribunal
Constitucional veinte procesos como lo ha informado su Presidente (Cfr. ANEXO N 2). Incluso, en contadas
ocasiones el Tribunal ha ido perfilando los alcances del derecho a la autodeterminacin informativa. A travs
de este proceso se ha obtenido informacin elaborada por empresas privadas (estudios de impacto ambiental)
que obran en poder de una entidad pblica, legajos personales, estructuras remunerativas, planos que
complementan una resolucin administrativa, informacin (cargos) sobre un procedimiento administrativo, e
incluso sobre evaluaciones de personal en el sector pblico y de magistrados no ratificados, etc.
Una sentencia particularmente relevante fue aquella dictada por el Tribunal Constitucional, en la demanda
interpuesta por Julia Eleyza Arellano Serqun (Exp. N 2579-2003-HD/TC) pues se acogi por vez primera la
doctrina colombiana sobre el estado de cosas inconstitucional extendiendo los alcances de su sentencia al
obligar al Consejo Nacional de la Magistratura a entregar la informacin solicitada no slo a la demandante
sino tambin a los magistrados no ratificados que la soliciten.
3. LAS NOVEDADES INTRODUCIDAS POR EL CDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL
El Cdigo Procesal Constitucional, Ley No 28237, publicado el 31 de mayo del 2004, que entr en vigencia el
1 de diciembre del 2004, ha regulado el procedimiento de hbeas data con la finalidad de facilitar el acceso a
la justicia. En este sentido, ha introducido los cambios siguientes:
En primer lugar, como ya se ha mencionado, ha precisado los alcances del derecho de acceso a la
informacin pblica, as como el derecho a la autodeterminacin informativa (artculo 61o). En segundo lugar,
establece que ya no se requerir remitir una carta notarial al agresor sino bastar con un documento de fecha
cierta, que constituye un requisito especial de la demanda (artculo 62o) y no una va previa, como
indebidamente lo calificaba la Ley No 26301. Finalmente, en tercer lugar, se menciona que cumplido dicho
requisito ya no habr necesidad de agotar va administrativa alguna pues podr acudirse directamente al
hbeas data (artculo 62o). Finalmente, el Cdigo seala que el patrocinio de abogado ser facultativo
(artculo 65o). Se espera que esta regulacin contribuya a facilitar el acceso al hbeas data en aquellos casos
donde se aprecia una afectacin de los derechos que aquel proceso tutela.
No obstante estas mejoras introducidas por el Cdigo Procesal Constitucional, no se he producido un empleo
extendido del proceso del hbeas data para reparar los supuestos de afectacin del derecho de acceso a la
informacin pblica.
CAPITULO TERCERO
VIGILANCIA CIUDADANA Y ACCESO A LA INFORMACIN
PBLICA
En estos aos de vigencia de la Ley de transparencia y acceso a la informacin pblica, la sociedad civil
organizada ha generado mltiples e interesantes iniciativas a fin de vigilar el respeto del derecho de acceso a
la informacin pblica.
En esa lnea, vigilancia sobre portales de transparencia, difusin y capacitacin sobre el contenido de la Ley a
funcionarios y servidores pblicos (especialmente a funcionarios de gobiernos locales), tramitacin de quejas
y denuncias de ciudadanos por afectaciones a su derecho de acceso a la informacin pblica, organizacin de
seminarios, foros de discusin, mesas de trabajo nacionales e internacionales para la promocin de este
derecho y la implementacin de la Ley, entre otras; son algunas de las actividades que distintas
organizaciones no gubernamentales han venido desarrollando en estos aos.

A continuacin, researemos brevemente las actividades que han venido desarrollando las organizaciones
ms destacadas por esta labor: Consejo de la Prensa Peruana, Instituto Prensa y Sociedad y Ciudadanos al
da.
1. EL CONSEJO DE LA PRENSA PERUANA
El Consejo de la Prensa es un consorcio de medios de comunicacin creado en 1997, que tiene por propsito
afianzar cada vez ms la credibilidad de la prensa en la opinin pblica; as como cautelar de manera
permanente la vigencia de las libertades de informacin, expresin, opinin y de la libre empresa
periodstica.
Adems de los objetivos propios de un gremio periodstico, el Consejo de la Prensa ha desarrollado una lnea
de trabajo importante sobre la proteccin y promocin del derecho de acceso a la informacin pblica.
As, esta institucin ha implementado una lnea telefnica y de Internet para recibir denuncias de ciudadanos
a quienes se les niegue u obstaculice el acceso a la informacin en poder del Estado .
De igual modo, a travs de estos medios, brinda asesora a los ciudadanos sobre cmo obtener informacin
de diversos estamentos pblicos de acuerdo a la Ley de transparencia y acceso a la informacin pblica; e
interviene directamente, en coordinacin con la Defensora del Pueblo cuando la denuncia lo justifique en
aquellos casos donde la afectacin al derecho no tenga visos satisfactorios de solucin para los ciudadanos.
Las denuncias ante el Consejo de la Prensa se procesan una vez que el denunciante remite las copias
simples de los documentos que acrediten su solicitud de informacin a la administracin pblica. Desde ese
momento, mediante cartas dirigidas a los funcionarios responsables de atender los pedidos de acceso a la
informacin de las distintas entidades pblicas, el Consejo intercede para que la informacin solicitada sea
entregada a la brevedad posible, incidiendo en los plazos que la legislacin dispone para su entrega. En caso
de negativa renuente por parte del funcionario pblico, el Consejo evala la necesidad de remitir el caso a la
Defensora del Pueblo para que sea este organismo el que solicite formalmente la informacin a la entidad
quejada y proceda segn corresponda de la evaluacin de la queja o petitorio. Cabe sealar que el Consejo
de la Prensa, segn la informacin que obra en su pagina web , ha tramitado doscientas treinta y cuatro (234)
denuncias (desde el ao 2002 hasta marzo del 2005); de las cuales ha logrado interceder exitosamente a
favor del ciudadano en ciento sesenta (160) casos. Asimismo, en el perodo comprendido entre los aos 2003
y 2004 se presentaron ante dicha institucin ms de doscientas (200) denuncias y actualmente, tiene en
trmite noventa y cuatro (94) solicitudes de informacin. Durante el perodo que se encuentra habilitada la
lnea de denuncia del Consejo (2002-2005), se ha podido determinar que entidades como la Inspectora
General del Ejrcito o la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, siempre se mostraron renuentes a
cumplir las obligaciones contenidas en la Ley.
Entre las entidades del Poder Ejecutivo ms denunciadas (2003-2004), se encuentran el Ministerio de
Economa y Finanzas (siete denuncias); el Ministerio de Defensa (cuatro denuncias), y el Ministerio de Justicia
(tres denuncias). Entre el ao 2002 y 2003, se presentaron cuarenta y cuatro (44) quejas contra municipios
distritales de Lima, nueve de ellas contra la Municipalidad Metropolitana de Lima.
Durante el perodo del 2004-2005, la Lnea de Acceso a la Informacin Pblica recibi cincuenta y dos (52)
nuevos casos de solicitudes de informacin que no han sido atendidas por entidades de la administracin
pblica. En este perodo se denunciaron a dieciocho (18) organismos autnomos y de control. Los organismos
ms denunciados fueron la Contralora General de la Repblica, la Superintendencia de Banca y Seguros y
ESSALUD (cuatro denuncias). Entre los ministerios ms quejados, se encuentran Ministerio de Defensa
(cuatro denuncias) y Ministerio de Justicia (tres denuncias). Asimismo, se recibieron veinticinco (25) denuncias
contra municipios distritales y provinciales (diecisiete del interior del pas). La Municipalidad Metropolitana de
Lima fue quejada en once (11) oportunidades y la de Santiago de Surco en ocho (8). Los municipios limeos
renuentes a responder las solicitudes de informacin son: Barranco, Chaclacayo y Barranca.
Por otro lado, el Consejo de la Prensa Peruana realiza una vigilancia permanente sobre los gobiernos

regionales, municipales provinciales y otras instituciones del Estado para verificar el nivel de cumplimiento de
las obligaciones derivadas de la Ley de transparencia. As, verifica si los portales de transparencia que estas
instituciones deben implementar, conforme lo establece el artculo 5 de la misma Ley, cumplen con publicar
informacin presupuestal de la entidad (Presupuesto anual y ejecutado); informacin sobre el responsable de
tramitar las solicitudes de acceso a la informacin pblica y sobre las contrataciones y adquisiciones
efectuadas por la entidad.
Segn la informacin proporcionada por el Consejo, a marzo del 2005, donde se realiz el seguimiento
correspondiente al cuarto trimestre del ao 2004, se pudo verificar un alto ndice de incumplimiento de los
municipios provinciales en lo referido a la publicacin de informacin referida a contrataciones y
adquisiciones. Segn este seguimiento, slo tres, de los veinticinco portales de transparencia, cuentan con
esta informacin actualizada. Y nicamente dos, Lima Metropolitana y Callao, son evaluados
satisfactoriamente en su totalidad. En el caso del Municipio de Lima, el avance es significativo dado que,
segn el informe de noviembre de 2004, esta comuna no detallaba los montos pagados ni identificaba a sus
proveedores. Asimismo, este informe da cuenta del retraso experimentado en los portales de los gobiernos
regionales en comparacin con los resultados del monitoreo que este organismo realiz al tercer trimestre del
2004. Se comprob que la publicacin del presupuesto, as como de las contrataciones y adquisiciones est
desactualizada.
No obstante, el reporte ha identificado ms encargados de responder solicitudes de informacin. Los portales
que destacan por continuar exhibiendo informacin actualizada a inicios del ao 2005 son los
correspondientes a los gobiernos regionales de Cajamarca, Lambayeque y Moquegua. Por su parte, las
entidades del gobierno central mantienen, a comienzos del 2005, un nivel aceptable en el otorgamiento de
informacin a travs de su portal institucional. Los dos casos que se destacan son el portal del Comando
Conjunto de las Fuerzas Armadas que no contaba con informacin del cuarto trimestre del ao 2004, pero que
s se encuentra actualizado con informacin de los meses de enero y febrero del presente ao. El otro caso
que se destaca es el del portal del Ministerio de Relaciones Exteriores, que no presenta las especificaciones
que detalla la Ley respecto a contrataciones y adquisiciones.
Finalmente, es importante destacar el trabajo que el Consejo de la Prensa viene realizando a travs de su
Proyecto Municipios Transparentes. Este proyecto viene siendo desarrollado en colaboracin con la
Defensora del Pueblo, el Proyecto Sistema Integrado de Administracin Financiera del Ministerio de
Economa y Finanzas (SIAF) , Ventana Pblica proyecto desarrollado por el Centro de Servicios y
Transferencia Tecnolgica de la Pontificia Universidad Catlica del Per y algunos medios de comunicacin
de Lima y provincias. Asimismo, contempla la organizacin de talleres de capacitacin sobre la Ley de
transparencia y acceso a la informacin pblica dirigidos a funcionarios responsables de la entrega de
informacin en la administracin pblica, entidades regionales y provinciales, gobiernos locales y periodistas.
Actualmente, el Proyecto Municipios Transparentes se est ejecutando con municipios de las regiones de
Lambayeque, San Martn, Cusco y Piura.
2 EL INSTITUTO PRENSA Y SOCIEDAD
El Instituto Prensa y Sociedad, IPYS , es una asociacin creada en 1993, principalmente por periodistas. Sus
objetivos bsicos son la promocin de las libertades informativas y la prensa independiente. Para tal efecto
realiza reportes de la situacin de la libertad de expresin en varios pases latinoamericanos, elabora estudios
especializados, y fomenta el debate sobre el papel de los medios de comunicacin en el estado democrtico.
El IPYS cuenta con tres programas fundamentales: Libertad de Prensa, Acceso a la Informacin y Periodismo
de Investigacin. Adicionalmente, desarrolla actividades de capacitacin y administra en Lima una biblioteca
de periodismo Freedom Forum. Dentro del segundo programa, el IPYS ha implementado una Oficina de
Acceso a la Informacin Pblica (OACI), que est constituida como un rgano tcnico jurdico dedicado a
fomentar la transparencia en la gestin de los asuntos pblicos y a capacitar a la ciudadana en el empleo de

las normas de acceso a la informacin.

La OACI asesora de manera gratuita a cualquier persona u organizacin civil que solicite informacin del
Estado; adems, puede supervisar, a solicitud del solicitante, los procedimientos administrativos o los
procesos judiciales que ste promueva como consecuencia de la negativa a entregar informacin pblica. A
travs de esta Oficina, el IPYS ha desarrollado una experiencia interesante a fin de promover el derecho de
acceso a la informacin pblica en el sector salud. As por ejemplo, el informe: Acceso a la Informacin de
las Entidades del Sector Salud: Una experiencia piloto (Lima, diciembre 2004), da cuenta del trabajo
desarrollado por esta institucin en la evaluacin del uso de la Ley de transparencia y acceso a la informacin
pblica por parte de las organizaciones de la sociedad civil y tambin de las respuestas dadas por las
entidades pblicas de dicho sector.
El proyecto consisti en dar capacitacin, sobre el contenido del derecho de acceso a la informacin pblica y
su marco regulatorio, a organizaciones de la sociedad civil cuyas actividades estn relacionadas con los
temas vinculados a salud sexual y reproductiva, SIDA y tuberculosis. El propsito fue que estas
organizaciones se familiaricen con el derecho y los mecanismos que ofrece la legislacin nacional para
acceder a informacin pblica en poder de la administracin.
La experiencia de trabajo en este proyecto consisti en que las organizaciones capacitadas formulen pedidos
de informacin pblica que fueran relevante para el cumplimiento de los fines que ellas persiguen. Estos
pedidos deban ser hechos en base a la Ley de transparencia y acceso a la informacin pblica, al punto de
exigir, llegado el caso, judicialmente la informacin requerida.
Previa y paralelamente el IPYS ha realizado, en el marco de este proyecto, una serie de eventos de
capacitacin dirigidos a funcionarios del sector salud. En el ao 2002, especialmente, se realizaron talleres y
sesiones de trabajo sobre transparencia informativa con funcionarios pblicos a nivel nacional. Es de destacar
el encuentro internacional que organiz esta institucin, en setiembre de ese ao, con especialistas
nacionales e internacionales, donde se convoc adems a todos los jefes de las oficinas legales de los
ministerios del Per. La evaluacin que hace el IPYS de este trabajo, da cuenta del creciente inters de los
funcionarios pblicos, a todo nivel, por conocer los conceptos y los fundamentos del derecho de acceso a la
informacin. No obstante ello, evidencia tambin el desconocimiento general que predomina sobre cuestiones
bsicas de la Ley N 27806, que desarrolla el contenido de este derecho. Finalmente, comentaremos que el
IPYS ha planteado, hasta diciembre de 2004, once (11) procesos de hbeas data a fin de solicitar
judicialmente informacin a la administracin pblica. En el caso del proyecto sobre acceso a la informacin
pblica del sector salud, la organizacin interpuso una demanda de hbeas data solicitando informacin
relativa al cambio en el esquema de tratamiento que se da a pacientes que sufren de tuberculosis multidrogo
resistente. Este cambio, segn las organizaciones especializadas en el tema, habra significado un retroceso
en el estado de salud de los pacientes, al punto que en algunos casos habra provocado la muerte de algunos
de ellos. La negativa del Ministerio de Salud a entregar la informacin solicitada impedira, justamente,
determinar las responsabilidades institucionales respecto a las consecuencia negativas que la decisin de
cambio de esquema de tratamiento trajo consigo. A la fecha, el proceso de hbeas data se encuentra
pendiente de resolucin en la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Lima, en razn de la apelacin que
presentara el Ministerio en contra la primera sentencia que declar fundada la demanda. La experiencia del
IPYS es un ejemplo de cmo la sociedad civil organizada puede, a partir de los instrumentos que le ofrece el
ordenamiento jurdico, hacer efectiva la realizacin de un derecho. De igual modo, constituye una muestra de
cmo realizar una efectiva vigilancia de los actos de la administracin pblica que se vinculan directamente
con el inters ciudadano.
3 CIUDADANOS AL DA
Ciudadanos al Da es una organizacin privada sin fines de lucro que rene a profesionales de diversas
disciplinas con experiencia en la administracin pblica. Comienza su labor durante el primer trimestre del ao

2002 y sta tiene como finalidad generar incentivos y nuevas herramientas que procuren mejorar la calidad de
la gestin pblica a travs de la transparencia informativa, la participacin y vigilancia ciudadana, y la
prestacin de lo servicios orientados al ciudadano. Esta organizacin elabora informes sobre temas
vinculados al uso de los recursos pblicos en la administracin pblica, valindose de un lenguaje sencillo y
de fcil comprensin para el ciudadano comn. Asimismo, elabora un ranking sobre los diversos tipos de
gastos de la administracin pblica (personal, bienes y servicios, contrataciones y adquisiciones, etc.) a fin de
determinar qu entidad gasta ms en cada uno de ellos y cmo financia su presupuesto; tambin confecciona
un ranking sobre los niveles de cumplimiento de las entidades pblicas en la publicidad de informacin relativa
a presupuesto, personal, inversiones, contrataciones y adquisiciones, remuneraciones, proveedores, entre
otros. En lo relativo a la promocin y difusin del derecho de acceso a la informacin pblica, Ciudadanos al
Da cuenta con una publicacin: Acceso a la informacin del Estado. Marco legal y buenas prcticas ,
donde se presenta un estudio sobre el contenido del derecho a la informacin pblica, el marco normativo en
el derecho internacional, la regulacin en el Per a travs de un esquema didctico de preguntas y
respuestas, y finalmente, una relacin de buenas prcticas de distintas entidades pblicas. El estudio es un
instrumento valioso para los ciudadanos y servidores pblicos interesados en tener una nocin completa y
asequible del derecho de acceso a la informacin pblica, su regulacin en el pas y los mecanismos para su
exigibilidad. Cabe desatacar tambin, dentro de las labores de promocin del derecho que realiza esta
institucin, la iniciativa del Premio a las Buenas Prcticas Gubernamentales. Este concurso que busca
premiar experiencias exitosas de buenas prcticas de la administracin pblica orientadas a mejorar los
servicios que presta a la ciudadana, tiene por finalidad replicar los buenos ejemplos de organizacin para
mejorar la efectividad, eficiencia e innovacin administrativa. Finalmente, Ciudadanos al Da organiza diversos
eventos dirigidos a funcionarios pblicos y a la ciudadana en general, sobre temas vinculados a la
transparencia en el uso de los recursos fiscales y a la participacin ciudadana en la gestin y uso de los
mismos.
CAPITULO CUARTO
DEFENSORA DEL PUEBLO Y DEFENSA DEL DERECHO DE
ACCESO A LA INFORMACIN.
Desde el inicio de sus funciones la Defensora del Pueblo ha venido tramitando casos de vulneracin al
derecho de acceso a la informacin pblica, pudiendo constatar que subsiste una cultura del secreto en el
pas. Debido a ello se mantiene una permanente atencin a la vigencia del acceso a la informacin pblica y
la promocin de una cultura de la transparencia. Actualmente la defensa y promocin de este derecho cuenta
con las siguientes lneas de trabajo especficas:
Tramitacin y solucin de quejas e intervenciones de oficio relacionadas con la vulneracin del derecho de
acceso a la informacin.
Realizacin de capacitaciones de funcionarios/as y servidores/as pblicos
Fortalecimiento de vnculos de colaboracin entre la Defensora del Pueblo e instituciones pblicas y
privadas para la realizacin de estas actividades; por ejemplo, se han celebrado convenios de cooperacin
institucional con el Consejo de la Prensa Peruana y con el Instituto Prensa y Sociedad, entre otras
instituciones.
Elaboracin de propuestas normativas que permitan contar con una adecuada normatividad sobre acceso a
la informacin pblica. As, durante el proceso de elaboracin de la Ley de transparencia y acceso a la

informacin pblica, se formularon diversas opiniones y propuestas al Congreso de la Repblica para contar
con una legislacin que garantice el acceso a la informacin. Igualmente, con motivo de la elaboracin del
reglamento de la Ley se remitieron puntuales propuestas a la Presidencia del Consejo de Ministros para que
se incluyeran en el referido texto normativo.
Interposicin o intervencin de procesos constitucionales como ltimo recurso que permita garantizar el
acceso a la informacin pblica.
Seguimiento de temas eje en materia de acceso a la informacin pblica (por ejemplo la verificacin y
anlisis de los T.U.P.A. o la supervisin de la transparencia
en la gestin de los recursos pblicos).
Elaboracin de informes defensoriales que analicen los problemas que se presentan para la vigencia del
acceso a la informacin y formulen recomendaciones.
Actividades informativas que permitan a los ciudadanos y ciudadanas conocer sus derechos y las
posibilidades de intervencin y control de las instituciones pblicas.
En definitiva, la Defensora del Pueblo realiza diversas actividades destinadas a garantizar la vigencia del
derecho de acceso a la informacin pblica.
CAPITULO SEXTO
PRINCIPALES PROBLEMAS DETECTADOS
EN LA APLICACIN DEL DERECHO AL ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA
Tal como se ha venido expresando, la Defensora del Pueblo ha venido tramitando casos de vulneracin al
derecho de acceso a la informacin pblica, pudiendo constatar que subsiste una cultura del secreto en
algunas Instituciones Pblicas como tambin de otros Entes Pblicos tal como se desprende de las quejas
recibidas por la Defensora del Pueblo por vulneracin del derecho de acceso a la informacin pblica, as
como las intervenciones de oficio llevadas a cabo por dicha institucin, lo cual han permitido detectar algunos
problemas referidos a la aplicacin de la Ley. Dichos problemas sern abordados en los siguientes acpites.
1. PROBLEMAS DE INFRAESTRUCTURA Y ORGANIZACIN
El primer prrafo del artculo 3 de la Ley N 27806 dispone que los funcionarios responsables de brindar
informacin pblica deben prever una adecuada infraestructura,
as como la organizacin, sistematizacin y publicacin de la informacin que poseen y producen las
entidades de la administracin pblica. Asimismo, el inciso 2 del mencionado artculo establece que el Estado
tiene la obligacin de adoptar medidas bsicas destinadas a garantizar y promover la transparencia en la
actuacin de las entidades de la Administracin Pblica. En esa misma lnea, el artculo 3 del Decreto
Supremo N 072-2003-PCM, Reglamento de la Ley de transparencia y acceso a la informacin pblica, ha
dispuesto que la mxima autoridad de las distintas entidades administrativas debe adoptar todas las medidas
necesarias que permitan garantizar el ejercicio del derecho de acceso a la informacin pblica.
Las citadas normas tienen como objetivo propiciar la realizacin del derecho de acceso a la informacin
pblica, as como promover la transparencia. En ese sentido, de las mismas pueden desprenderse
obligaciones tales como el establecimiento de procedimientos rpidos y poco formales que permitan el acceso
oportuno a la informacin o el deber de organizar la informacin de forma tal que se facilite el acceso a la

misma, permitiendo, incluso, el acceso en forma directa. Respecto a esta ltima obligacin, el artculo 21 de
la Ley N 27806 establece que para permitir el ejercicio pleno del derecho de acceso a la informacin pblica,
el Estado debe crear y mantener registros pblicos de manera profesional. De igual modo, dicho dispositivo
indica que en ningn caso las entidades de la administracin pblica pueden destruir la informacin que
posean, autorizando al Archivo General de la Nacin a hacerlo slo cuando haya transcurrido un plazo
razonable. El cumplimiento efectivo de las mencionadas obligaciones supone que las entidades pblicas
deban destinar recursos personales y materiales que abonen en la realizacin del derecho fundamental de
acceso a la informacin pblica. Sin embargo, en el contexto regional de Tacna, sobre todo en las zonas
rurales alejadas de las capitales de provincia, las entidades pblicas no siempre pueden contar con tales
recursos. A esta limitacin se suele sumar, la falta de disposicin de los funcionarios pblicos a adoptar
soluciones imaginativas que privilegien la satisfaccin del derecho fundamental de acceso a la informacin.
En esa lnea, la Defensora del Pueblo ha tomado conocimiento de casos en los que
la falta de infraestructura adecuada y de recursos ha motivado el incumplimiento del plazo previsto por la ley
para la entrega de la informacin. De esta forma, justificaciones como la falta de fluido elctrico, el mal estado
de una maquina fotocopiadora o, incluso, la lejana de la entidad a la que se le solicita la informacin, han
generado situaciones que no se adecuan a lo dispuesto por la Ley de transparencia y acceso a la informacin
pblica. Asimismo, se han conocido casos en los que las entidades pblicas han visto en el procedimiento de
acceso como un medio para obtener recursos econmicos. En esos casos se ha verificado el cobro de sumas
excesivas por el acceso a la informacin, a pesar de que la ley establece que la persona solicitante slo debe
abonar el costo de la reproduccin.
1.1 Incumplimiento del plazo por falta de infraestructura y recursos
El artculo 11 inciso b de la Ley N 27806 establece el plazo mximo no mayor de siete das y,
excepcionalmente, cinco das adicionales en el que deben ser atendidos los pedidos de informacin pblica.
Sin embargo, la Defensora del Pueblo ha podido constatar que no siempre este plazo ha sido cumplido por
las entidades pblicas. Muestra de lo anterior es que ms del cincuenta por ciento de las quejas recibidas se
sustentan en esta infraccin de la Ley de transparencia y acceso a la informacin pblica. El incumplimiento
del plazo legal previsto para la entrega de la informacin tambin se ha debido a problemas de infraestructura
y limitacin de recursos, as como a la inexistencia de archivos profesionalizados que permitan la ubicacin
rpida de la informacin solicitada. Tales supuestos se han presentado a pesar de que el artculo 44 de la
Constitucin seala que es deber primordial del Estado garantizar la plena vigencia de los derechos humanos;
tal deber en materia de acceso a la informacin pblica obliga al Estado a destinar los recursos materiales
necesarios para que todas la entidades de la administracin pblica cumplan a cabalidad con los distintos
dispositivos de la Ley N 27806.
1.2 Inadecuada infraestructura y la obligacin de conservar la informacin
Respecto a la obligacin de conservar la informacin contenida en el artculo 21 de la Ley N 27806, es
preciso mencionar que la Defensora del Pueblo ha conocido slo un supuesto de destruccin de informacin
pblica por parte de funcionarios estatales.
2. PROBLEMAS DERIVADOS DE LA FALTA DE IMPLEMENTACIN
DE LAS NORMAS DE ACCESO A LA INFORMACIN
Tal como lo dispuso la primera disposicin, transitoria, complementaria y final de la Ley N 27806, las
entidades de la administracin pblica, desde la publicacin de la misma el 3 de agosto de 2002 contaban

con ciento cincuenta das para acondicionar su funcionamiento a lo dispuesto por dicha norma. De esta forma,
para el 1 de enero de 2003 todas la entidades tendran que haber cumplido con brindar soporte institucional y
organizativo al derecho de acceso a la informacin pblica reconocido en el artculo 2 inciso 5 de la
Constitucin. La adecuacin de la entidades pblicas implicaba, bsicamente, el cumplimiento de dos
obligaciones: incorporar en su T.U.P.A. el procedimiento de acceso a la informacin pblica y nombrar al
funcionario responsable de brindar informacin. Asimismo, implicaba que en cada una de las entidades de la
administracin pblica que incluyen a las municipalidades se adoptaran las medidas necesarias para que sus
funcionarios, en especfico el funcionario responsable de la entrega de la informacin, conozcan los alcances
de la Ley N 27806, as como del principio de publicidad que debe regir todas las actividades y disposiciones
de las entidades pblicas. Sobre todo, teniendo en cuenta que el artculo 1 de la misma dispone que su
finalidad es promover la transparencia de los actos del Estado y regular el derecho fundamental del acceso a
la informacin pblica. No obstante, la Defensora del Pueblo ha tenido ocasin de comprobar, tanto a travs
de quejas recibidas como por intervenciones de oficio realizadas, que dichas obligaciones no necesariamente
han sido cumplidas por todas las municipalidades distritales de la provincia de Tacna. De igual modo, ha
podido constatar que el conocimiento de los distintos dispositivos de la Ley de transparencia y acceso a la
informacin pblica no siempre ha acompaado la actuacin de los funcionarios pblicos.
2.1 Regulacin deficiente en los T.U.P.A.S Regulacin basada en el Decreto Supremo N 018-2001-PCM.
El artculo 37 de la Ley N 27444, Ley de procedimiento administrativo general, dispone que todas las
entidades de la administracin elaboren y aprueben o, en su caso, gestionen la aprobacin de un T.U.P.A. en
el cual debe encontrarse contenidos, entre otros aspectos: todos los procedimientos de iniciativa de parte
requeridos por los administrados para satisfacer sus intereses o derechos mediante el pronunciamiento de
cualquier rgano de la entidad, siempre que esa exigencia cuente con respaldo legal, el cual deber
consignarse expresamente en el T.U.P.A.; la descripcin clara y taxativa de todos los requisitos exigidos para
la realizacin completa de cada procedimiento y; los supuestos en que procede el pago de derechos de
tramitacin, con indicacin de su monto y forma de pago. En esa medida, el procedimiento de acceso a la
informacin pblica previsto por la Ley N 27806 y su Reglamento, como vehculo que permite la satisfaccin
del derecho de acceso a la informacin pblica, debe ser insertado en los T.U.P.A.S de las distintas entidades
obligadas. A partir de la entrada en vigencia de la Ley N 27806, vale decir, a partir del primero de enero de
2003, todas la entidades deban tener incorporado el procedimiento de acceso a la informacin pblica en sus
T.U.P.A.S No obstante, la Defensora del Pueblo ha tenido oportunidad de comprobar que tal obligacin no ha
sido cumplida por algunas entidades. Esa situacin se ha manifestado sobre todo respecto al procedimiento
previsto en el artculo 11 de la Ley de transparencia y acceso a la informacin. Al respecto, al publicarse la
Ley N 27806 se impuso a las entidades de la administracin pblica la obligacin de incorporar el
procedimiento de acceso a la informacin sobre la base de las disposicin de dicha ley. Dicha obligacin,
supona la actualizacin de los T.U.P.A.S que hubiesen regulado dicho procedimiento al amparo del Decreto
Supremo N 018-2001-PCM de 27 de febrero de 200142. El mencionado Decreto Supremo, como tambin se
ha indicado antes, fue dictado por el gobierno de transicin con la finalidad de regular la realizacin del
derecho de acceso a la informacin pblica reconocido en el artculo 2 inciso 5 de la Constitucin. En esa
medida, dise un procedimiento que se caracteriz por ser garantista pero que no comprenda todos los
aspectos implicados en la satisfaccin del mencionado derecho fundamental. El Decreto Supremo N 0182001-PCM, en comparacin a la Ley de transparencia de acceso a la informacin pblica prevea un
procedimiento menos expeditivo, con un plazo ms largo, pues sujetaba el pedido de informacin a la
evaluacin previa por parte de la oficina de asesora de la entidad. Del mismo modo, habilitaba a las
entidades de la administracin a implementar tasas por trmite y no slo por el costo de la reproduccin. La
vigencia del Decreto Supremo N 018-2001-PCM, de acuerdo a la Primera Disposicin transitoria,
complementaria y final de la Ley N 27806 nicamente se extenda hasta la entrada en vigencia de esta

ltima. Vale decir, a partir del 1 de enero de 2003 dicha norma dejaba de estar vigente y, por ende, era inocua
para regular los procedimientos de acceso a la informacin pblica de las distintas entidades de la
administracin pblica.
La adecuada implementacin y conocimiento de los alcances de la Ley N 27806 repercute directamente en el
cumplimiento del objetivo de promover la cultura de la transparencia y en la satisfaccin adecuada de un
derecho fundamental reconocido en la Constitucin. En esa medida, la falta de adecuacin de los T.U.P.A.S y
el empleo de una norma no vigente supera la mera formalidad e incide de forma negativa en el ejercicio de un
derecho fundamental cuyo desarrollo normativo, a travs de la mencionada ley, propicia el ejercicio ms
extenso del derecho. Esta afirmacin cobra mayor gravedad si tenemos en cuenta que la realizacin del
derecho a acceder a la informacin pblica constituye un medio para el ejercicio de otros derechos
fundamentales;. De esta forma, la limitacin del derecho de acceso a la informacin pblica, mediante la falta
de adecuacin de los T.U.P.A.S, tambin puede condicionar la eficacia de otros derechos fundamentales.
Finalmente, es preciso mencionar que las citadas limitaciones a los derechos fundamentales pueden afectar a
un mayor nmero de individuos cuando se encuentran previstas en los T.U.P.A.S de instituciones que cumplen
funciones a nivel nacional.
2.2 Desconocimiento de las normas sobre acceso a la informacin pblica
La realizacin efectiva del derecho de acceso a la informacin pblica exige que los distintos funcionarios
pblicos conozcan los dispositivos de la Ley N 27806. En esa medida, la difusin y promocin de los
contenidos de la mencionada Ley entre los funcionarios pblicos debi ser una de las primeras medidas a
adoptar por los titulares de las entidades pblicas a fin de garantizar el ejercicio del derecho fundamental
reconocido en el artculo 2 inciso 5 de la Constitucin. Igual fomento se deban dar a las normas contenidas
en el Decreto Supremo N 072-2003-PCM, Reglamento de la Ley de transparencia y acceso a la informacin
pblica. El conocimiento de la Ley de transparencia y acceso a la informacin pblica, pero sobre todo la
interiorizacin por parte de los funcionarios de los principios de publicidad y transparencia, constituyen la
mejor garanta del derecho de acceso a la informacin. Con todo, a pesar de lo avanzado en este proceso de
concientizacin todava persisten problemas relacionados con el desconocimiento de dichas normas.
Tal como est previsto en el artculo 3 de la Ley N 27806 la regla que debe imperar en el desarrollo de la
gestin pblica es la publicidad, tanto de las disposiciones como de las actividades que realizan las entidades
pblicas. No obstante, existe informacin cuya publicidad y accesibilidad debe privilegiarse debido a su directa
relacin con la gestin de las entidades, el uso de sus recursos y la normativa que regula su actuacin. De
esta forma se facilita el control por parte de la ciudadana. Dentro de esta lgica se inscribe la regulacin de
los portales de transparencia de las entidades pblicas y, en concreto, la regulacin de sus contenidos; en
concreto, la relacin de informacin prevista por el artculo 5 de la Ley N 27806.
2.2.1 Condicionamientos arbitrarios al acceso universal a la informacin
De acuerdo al artculo 2 inciso 5 del Texto Constitucional, toda persona, sin distincin alguna, tiene derecho a
solicitar informacin de cualquier entidad pblica. En lnea de desarrollo constitucional, el artculo 7 de la Ley
N 27806 recoge una norma similar a la constitucional y adems aade que en ningn caso las entidades
podrn exigir expresin de causa para el ejercicio de este derecho. De esta forma, las normas que regulan
el derecho de acceso a la informacin pblica han previsto que toda persona, sea adulta, adolescente,
periodista, vecino de la localidad, extranjero, etc, puede solicitar informacin, brindando slo sus datos
generales. En el caso de los menores de edad, el artculo 10 del Reglamento de la Ley de transparencia de
acceso a la informacin pblica, a la sazn norma que regula las formalidades del pedido de informacin, ha

establecido que no precisan presentar documento de identidad.

De las normas glosadas, tambin se desprende que la persona que solicita informacin no est obligada a
expresar las razones que la llevan a hacer el pedido, ni tampoco a probar que tiene inters directo o legtimo
para hacer la solicitud. En esa medida, si los funcionarios pblicos condicionan la entrega de informacin a
que la ciudadana explique las razones que la llevan a hacer el pedido o que acredite su inters, estar
contraviniendo el derecho de acceso a la informacin pblica. De este modo, cualquier restriccin al derecho
de acceso a la informacin pblica, sustentada en exigencias personales adicionales a la mera condicin de
persona, resulta inconstitucional. Sin embargo, a pesar de lo dispuesto por las normas que regulan el derecho
de acceso a la informacin pblica, distintas entidades pblicas ha continuado condicionando la entrega de la
informacin a exigencias que no tiene fundamento normativo alguno. La exigencia de requisitos o
condicionamientos arbitrarios para satisfacer los pedidos de informacin constituye una va de hecho que
lesiona el derecho fundamental de acceso a la informacin pblica basada en el desconocimiento de las
normativa correspondiente. De esta forma se manifiesta que los funcionarios pblicos todava no han
interiorizado que la obligacin de entregar informacin se sustenta en su calidad de gestores de una
organizacin que debe estar al servicio de la ciudadana y, por ende, sus actividades deben estar expuestas a
la fiscalizacin por
parte de sta. En suma, se tratan de condicionamientos que dan cuenta del mantenimiento de la cultura del
secreto.
2.2.2 Formalismos que restringen el acceso a la informacin pblica
El procedimiento y reglas previstos en el Ley N 27806 y su Reglamento tienen por objetivo promover la
transparencia y posibilitar el ejercicio del derecho de acceso a la informacin pblica. En esa medida, su
interpretacin y aplicacin debe ser en clave de promocin y realizacin extensiva del derecho. Al respecto, el
artculo 11 de la Ley N 27806 ha establecido que las solicitudes de acceso a la informacin pblica debe
dirigirse al funcionario responsable designado por la entidad. Tal norma tiene como objetivo que el/la
ciudadano/a obtenga de forma ms rpida la informacin solicitada, pues dicho funcionario es el obligado a
realizar las gestiones necesarias para ello. As, el artculo 5 del Reglamento de la Ley N 27806,
precisamente, ha dispuesto que el funcionario responsable debe cumplir una serie de obligaciones que deben
contribuir a que la ciudadana vea oportunamente realizado su derecho de acceso a la informacin pblica .
En consecuencia, dirigir las solicitudes de acceso a la informacin a los funcionarios responsables, ms que
una exigencia a cumplir para acceder a la informacin es una garanta de satisfaccin oportuna del derecho;
por ello, el Reglamento de la
Ley de transparencia y acceso a la informacin pblica ha previsto la posibilidad de que las unidades de
recepcin documentaria canalicen las solicitudes de informacin que no hayan sido dirigidas al funcionario
responsables.
De igual modo, los requisitos que debe contener la solicitud de acceso a la informacin estn destinados a
posibilitar la satisfaccin del derecho, pues brindan a la entidad administrativa los datos necesarios para
entregar a los/las ciudadanos/as la informacin que requieren. De esta forma, tanto los requisitos, como el uso
del formulario previsto en el Reglamento de la Ley N 27806 constituyen tambin mecanismos para garantizar
la satisfaccin del derecho de acceso a la informacin pblica. Tal condicin explica que el propio Reglamento
haya previsto la posibilidad de que el solicitante subsane la falta o imprecisin de los elementos que debe
contener la solicitud. No obstante, respecto a alguno de estos datos, como por ejemplo los nombres, el
domicilio, la firma o huella digital del solicitante o, la delimitacin de la informacin solicitada, la subsanacin
por parte de la persona solicitante ser imprescindible para poder dar atencin al pedido de informacin .
2.2.3 Desconocimiento e incumplimiento sistemtico de las normas sobre acceso a la informacin pblica

Esta situacin se suele presentar cuando la entidad quejada omite responder los pedidos de informacin
solicitados por la Defensoria del Pueblo en ejercicio de sus funciones , o cuando las entidades administrativas
se niegan a entregar la informacin sin aducir justificacin alguna. En esa medida, se trata de un supuesto
que contraviene diversos artculos de la Ley N 27806, como por ejemplo, el principio de publicidad contenido
en su artculo 3, las normas de procedimiento previstas en su artculo 11 o, la obligacin de entregar la
informacin establecida en su artculo 10. Sobre este problema, tambin es preciso mencionar que en
algunos casos, la omisin de respuesta por parte de las entidades se da tanto respecto a los requerimientos
de los ciudadanos y ciudadanas, como a los pedidos y recomendaciones de la Defensora del Pueblo. En esa
medida, traduce una concepcin no democrtica del Estado y desconocimiento de la posicin central de los
derechos fundamentales en el marco de la Constitucin.
2.3 Deficiencias en el nombramiento de funcionarios responsables de entregar la informacin
Otro supuesto de implementacin defectuosa de las normas de acceso a la informacin pblica del que ha
tenido conocimiento la Defensora del Pueblo est referido al nombramiento de los funcionarios responsables
de entregar la informacin pblica. En concreto, se trataran de supuestos de incumplimiento de la obligacin
de las entidades pblicas de nombrar, de acuerdo a los artculos 3 y 8 de la Ley N 27806, al funcionario
responsable de la entrega de la informacin. Tal como se ha sealado, la mencionada Ley tiene por finalidad
promover la transparencia y la satisfaccin del derecho de acceso a la informacin pblica; as, sus
dispositivos y las normas de su Reglamento, el Decreto Supremo N 072-2003-PCM, se orientan al
cumplimiento de dichos fines. En ese sentido, la designacin del funcionario responsable de la entrega de la
informacin persigue el cumplimiento de los mencionados objetivos; pues, acerca la administracin a la
ciudadana, concretando el principio de inmediacin y facilitando la realizacin del acceso a la informacin.
2.3.1 Inadecuada designacin de funcionario responsable
Tal como se ha mencionado, la designacin del funcionario responsable de la entrega de la informacin tiene
como objetivo facilitar el acceso a la informacin por parte de la ciudadana. Las funciones que le han sido
asignadas en el artculo 5 del Reglamento de la Ley de transparencia y acceso a la informacin pblica,
precisamente, se orientan a la realizacin de tales objetivos. Asimismo, su presencia en las entidades pblicas
concreta el principio de inmediacin y se constituye en garanta de la satisfaccin del derecho de acceso a la
informacin pblica. Para que el funcionario responsable de la entrega de la informacin pueda cumplir a
cabalidad con sus funciones y, por ende, los fines que persigue su regulacin, es preciso que sea una persona
que trabaje de forma cotidiana en la entidad administrativa. Su presencia permanente en la entidad le permite
conocer el funcionamiento de las distintas reas de la misma, as como la informacin que stas producen o
poseen. De igual modo, su permanencia en la entidad posibilita que los ciudadanos puedan tener acceso
directo a la informacin en la forma prevista en el artculo 12 de la Ley N 27806. Por ello, resulta razonable
que el artculo 8 de la mencionada ley haya previsto el secretario general de la institucin, funcionario que
realiza sus funciones permanentemente en la entidad, en caso que no se haya nombrado funcionario
responsable, asuma las responsabilidades administrativas y penales por incumplimiento de la normativa de
acceso a la informacin.
3. DE QUIN ES LA INFORMACIN EN PODER DEL ESTADO?
LA INFORMACIN QUE POSEE O PRODUCE EL ESTADO
COMO BIEN PBLICO

Como consecuencia de la denominada cultura del secreto, existe un criterio bastante difundido en las
administraciones pblicas, segn el cual, la informacin en poder del Estado es de propiedad de las entidades
pblicas que la poseen. Es decir, se suele tener una concepcin patrimonial de la informacin pblica, en
virtud de la cual se niega el acceso a la misma argumentando que pertenece a la entidad o que es de uso
interno, con lo cual, la entidad o sus funcionarios deciden discrecionalmente cuando entregarla y a quien
hacerlo. Ciertamente, una concepcin de esta naturaleza no se corresponde con los principios de publicidad y
transparencia ni con el derecho de acceso a la informacin
pblica, propios de un Estado constitucional. En este modelo de organizacin estatal, el poder se ejerce en
beneficio de las personas y por ende las entidades y funcionarios deben rendir cuenta de sus actos a los
beneficiarios o destinatarios del ejercicio del poder.
4. EL COSTO DE ACCEDER A LA INFORMACIN PBLICA. COBROS
ILEGALES Y COBROS ARBITRARIOS
Si bien resulta importante una regulacin garantista del derecho de acceso a la informacin que establezca la
publicidad como regla, un rgimen estricto de excepciones, as como requisitos, plazos y procedimientos
expeditivos y favorables a los solicitantes, ello resulta insuficiente si es que por la va del costo de
reproduccin del pedido de informacin se impone una limitacin econmica al acceso pblico. Es el caso del
establecimiento de cobros desproporcionados o distintos a los que supone la reproduccin. Este problema se
suscita cuando las administraciones pblicas que interpretan la obligacin de los solicitantes de sufragar el
costo de reproduccin de su pedido, como una clusula cuyo contenido puede ser fijado de manera
discrecional o de acuerdo a las necesidades de cada entidad. En efecto, de acuerdo al inciso 5 del artculo 2
de la Constitucin, el ejercicio del derecho de acceso a la informacin pblica supone que el titular del mismo
asuma el costo de reproduccin del pedido. Siendo ello as, es del caso entonces determinar los parmetros
que deben tener en cuenta las administraciones pblicas para dotar de contenido a la expresin costo de
reproduccin a efectos de determinar sus componentes o, lo que es lo mismo, saber los conceptos que no
pueden integrar dicho costo de reproduccin. En esa lnea, se aprecia en primer lugar que la norma
constitucional es bastante parca al respecto, limitndose a enunciar la expresin en cuestin. A su turno, el
artculo 20 del TUO de la Ley N 27806 que regula la Tasa aplicable al pedido de informacin, tampoco
proporciona mayores luces respecto al contenido del mencionado concepto, limitndose a sealar que las
personas solicitantes debern abonar solamente el importe correspondiente a los costos de reproduccin de
la informacin requerida, estableciendo adems que cualquier costo adicional se entender como una
restriccin al ejercicio del derecho de acceso a la informacin, aplicndose las sanciones correspondientes.
Asimismo, esta norma establece que el monto establecido deber figurar en el correspondiente T.U.P.A.
4.1 Cobros por conceptos ajenos al costo de reproduccin. Cobros ilegales
4.1.1 Cobros por derecho de trmite o bsqueda de informacin
Como ya vimos, tanto la Constitucin, el TUO de la Ley N 27806 como su Reglamento, establecen que los
solicitantes de informacin pblica slo deben sufragar el costo que suponga la reproduccin del pedido de
informacin, precisando esta ltima norma los criterios a tener en cuenta para determinar dicho costo,
adoptando un criterio significativamente restrictivo a partir de las exigencias de costos directos y exclusivos.
Sin embargo, la Defensora del Pueblo ha detectado que algunas entidades establecen un cobro previo y no
relacionado de manera directa con la reproduccin, denominado derecho de trmite..
4.1.2 Cobro adicional por copia fedateada o certificada

Son constantes las consultas y quejas verbales presentadas a la Defensora del Pueblo con relacin al cobro
adicional al costo de reproduccin que realizan algunas entidades pblicas, cuando les solicitan copias
fedateadas de documentos pblicos. En efecto, muchas administraciones pblicas han establecido que si la
solicitud de acceso a la informacin es de copias fotostticas fedateadas, ello tiene un costo adicional al costo
de reproduccin, que respondera al servicio de certificacin o fedateado que estara brindado la entidad.
De este modo, lo que se estara trasladando al solicitante de la informacin es el costo que supone para la
entidad, el tener que certificar o fedatear una informacin o documentacin que ha producido, a efectos de
poder ser utilizada de manera oficial. Sin embargo, en la lnea de argumentacin antes expuesta con relacin
al cobro por derecho de trmite o de bsqueda de informacin, el cobro adicional por copia fedateada resulta
contrario al derecho de acceso a la informacin pblica. Ello en primer lugar porque de acuerdo al inciso 5 del
artculo 2 de la Constitucin y al artculo 20 de la Ley N 27806, el nico cobro posible en el mbito del
ejercicio del derecho de acceso a la informacin pblica es el antes analizado costo de reproduccin que
suponga el pedido.
4.2 Cobros arbitrarios o desproporcionados
El otro grupo de problemas detectados por la Defensora del Pueblo relacionado con el costo del acceso a la
informacin, tiene que ver que los cobros desproporcionados o arbitrarios que se establecen por el concepto
del costo de reproduccin. En efecto, se trata de aquellos casos en los que el costo de reproduccin no refleja
o no se corresponde con los costos o gastos efectivamente realizados como consecuencia de la reproduccin
del pedido de informacin. Si bien ello se debe a una serie de circunstancias, la Defensora del Pueblo ha
detectado las siguientes:
4.2.1 Cobros desproporcionados por carencias presupuestarias y de infraestructura
La Defensora del Pueblo ha detectado en muchos casos que el establecimiento de cobros
desproporcionados o arbitrarios obedece a las carencias presupuestarias o de infraestructura, sobre todo en
dependencias de las administraciones pblicas que realizan sus funciones en zonas rurales o muy pobres del
pas. As, trasladan a los solicitantes de informacin los costos que supone la falta de personal, la ausencia de
fluido elctrico en la zona o cuando este existe, la falta de una mquina fotocopiadora, tanto en el
dependencia pblica como en el propio poblado o zona, lo que obliga a trasladarse a otros lugares.
5. LAS EXCEPCIONES AL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA. LA AFECTACIN DE
LAS REGLAS QUE RIGEN SU INTERPRETACIN Y APLICACIN
Tal como ya se seal, el acceso a la informacin pblica no es un derecho absoluto, sino que tiene lmites o
excepciones, cuyo fundamento se encuentra en la necesidad de hacer compatible su vigencia con la de otros
derechos fundamentales o bienes que tambin cuentan con respaldo constitucional y por ende reclaman
proteccin a ese nivel. Sin duda, la revelacin de determinada informacin o el acceso pblico a la misma,
puede ocasionar la afectacin de bienes constitucionales como el orden pblico, la seguridad ciudadana, el
correcto desempeo de la administracin pblica; as como de otros derechos fundamentales tales como la
intimidad personal, la integridad fsica o la vida.
Por esa razn, el inciso 5 del artculo 2 de la Constitucin, adems de establecer algunas materias
reservadas, remite al legislador la definicin de otras. Como tambin ya se dijo, aquellas se encuentran
reguladas bsicamente en los artculos 15, 16 , 17 y 18 del TUO de la Ley N 27806. Interesa sin embargo
destacar en este punto, que la remisin constitucional al legislador para regular los lmites del acceso a la
informacin, debe respetar en todo caso el contenido esencial del mencionado derecho que viene asegurado

desde la propia Constitucin. Asimismo, una vez establecidas las excepciones, la interpretacin y aplicacin
de las mismas no se encuentran libradas a la discrecionalidad de las administraciones pblicas ni de sus
funcionarios, sino que cuentan con especiales reglas cuyo cumplimiento condiciona la validez de su
invocacin.
5.1 Las reglas que rigen la interpretacin y aplicacin de las excepciones:
legalidad, taxatividad, interpretacin restrictiva y control estricto o
riguroso
Si bien el legislador en virtud de delegacin constitucional ha establecido las excepciones al derecho de
acceso a la informacin pblica, tambin ha sometido la interpretacin y aplicacin de las mismas a puntuales
reglas cuyo cumplimiento es condicin indispensable para su validez. Estas reglas se encuentran reguladas
bsicamente en el artculo 18 del TUO de la Ley N 27806.
5.1.1 El principio de legalidad formal
El inciso 5 del artculo 2 de la Constitucin adems de hacer mencin expresa a algunas materias
exceptuadas del acceso pblico, remite a la ley el establecimiento de otras excepciones, sometiendo de este
modo de manera expresa al principio de legalidad, las limitaciones o excepciones al derecho de acceso a la
informacin pblica. De este modo, slo a travs de la ley es posible establecer excepciones al derecho de
acceso a la informacin pblica. Ahora bien, el legislador ha desarrollado este exigencia constitucional a
travs del inciso 6 del artculo 17 y del primer prrafo del artculo 18 del TUO de la Ley N 27806. La primera
de estas normas es de naturaleza subsidiaria, ya que se encuentra sistemticamente al final de todos los
supuestos de excepcin expresamente regulados y los cierra a travs de la tcnica de remisin normativa al
legislador. As, esta norma seala que no podr ser ejercido el derecho de acceso a la informacin respecto
de Aquellas materias cuyo acceso est expresamente exceptuado por la Constitucin o por una ley
aprobada por el Congreso de la Repblica. La Ley de transparencia y acceso a la informacin pblica se
encarga de asegurar esta garanta de legalidad formal sealando que No se puede establecer por una
norma de menor jerarqua ninguna excepcin a la presente Ley.Siendo ello as, no es posible regular ni
tampoco invocar excepciones que se encuentren previstas en normas con rango de ley como decretos
legislativos, decretos de urgencia u ordenanzas regionales o municipales y menos an en normas
infralegales. En el caso de los gobiernos regionales y locales, conviene agregar a lo ya indicado, que la
prohibicin de limitar o establecer excepciones al derecho de acceso a la informacin se debe a que dicha
materia no es de su competencia, sino del gobierno central.
CONCLUSIONES
La Constitucin de 1979 no reconoci de manera expresa el derecho de acceso a la informacin pblica,
sino que formaba parte del contenido implcito del derecho a recibir informacin a travs de cualquier medio,
previsto en el inciso 4 de su artculo 2. La Carta de 1993 lo reconoci como derecho autnomo en el inciso 5
de su artculo 2, sin embargo, no fue desarrollado legalmente durante los aos siguientes de esa dcada. La
vocacin antidemocrtica y la corrupcin gubernamental que caracteriz al rgimen durante dicho perodo,
explica en buena medida esta omisin legislativa. A la cada de dicho rgimen, la vinculacin entre la cultura
del secreto y la corrupcin gubernamental se hizo particularmente evidente. Sin duda, muchos actos de
corrupcin gubernamental fueron favorecidos por la ausencia de mecanismos de acceso a la informacin y
transparencia. De ah que el gobierno de transicin decidiera avanzar hacia la cultura de la transparencia,
evidenciando su voluntad poltica en ese sentido al dictar el Decreto Supremo 018-2001-PCM de 27 de

febrero del 2001 y el Decreto de Urgencia N 035-2001 de 17 de marzo del mismo ao. La primera norma
regul un procedimiento especial para que las personas accedan a la informacin, mientras la segunda
estableci el acceso a las personas a la informacin relacionada con las finanzas pblicas.3. Si bien ello
constituy un avance significativo, an resultaba insuficiente debido a los alcances limitados de ambas
normas, dado su rango normativo en el caso de la primera y su naturaleza excepcional en el caso de la
segunda. Por ello, la promulgacin de la Ley N 27806, Ley de transparencia y acceso a la informacin pblica
de 3 de agosto de 2002, constituy un hito importante en el esfuerzo por conseguir la vigencia efectiva de la
transparencia y el acceso a la informacin en el Estado, al superar las limitaciones indicadas y desarrollar el
derecho de acceso a la informacin reconocido en la Constitucin, configurndolo legalmente.
Como ya se indic el derecho de acceso a la informacin pblica encuentra reconocimiento constitucional en
el inciso 5 del artculo 2 de la Constitucin. El TUO de la Ley N 27806 no slo lo configura legalmente, sino
que constituye una norma de desarrollo constitucional que integra el bloque de constitucionalidad, es decir,
forma junto con la Constitucin, el parmetro de control de cualquier medida limitativa del derecho. El
Reglamento de esta norma concreta o explicita algunos aspectos sustantivos y procesales. A su turno, el
Tribunal Constitucional a travs de la jurisprudencia recada en procesos de hbeas data.
A partir de todo ello es posible identificar los siguientes elementos bsicos que configuran el derecho de
acceso a la informacin pblica:
a) La titularidad le corresponde a toda persona sin ninguna otra exigencia o calificacin subjetiva adicional,
como la mayora de edad, la nacionalidad peruana, la representacin legal de instituciones, etc.
b) El ejercicio de este derecho fundamental y por ende la obligacin de entregar la informacin no est
condicionado a la expresin de causa motivo ni destino o uso de la informacin solicitada. Lo contrario
constituye una limitacin carente de respaldo constitucional y legal.
c) La persona solicitante, nicamente debe asumir el costo de reproduccin que suponga el pedido de la
informacin. Dicho costo slo puede comprender aquellos gastos directos y exclusivamente vinculados con la
reproduccin y por ende en ningn caso costos fijos como remuneraciones o gastos de infraestructura.
d) Cualquier otro cobro que no se ajuste a los criterios sealados, como derechos de trmite o formularios,
constituye una afectacin al acceso a la informacin. Si el costo de reproduccin no se encuentra previsto en
el correspondiente Texto nico de Procedimientos Administrativos T.U.P.A.,la entidad se encuentra impedida
de cobrar monto alguno.
e) El acceso a la informacin pblica es exigible a todas las entidades pblicas de los distintos niveles de
gobierno, las empresas del Estado y empresas privadas que prestan servicios pblicos o ejerzan funciones
administrativas bajo cualquier modalidad.
f) La informacin sobre la que recae el ejercicio de este derecho es toda aquella que se encuentre en
posesin de las entidades antes mencionadas, independientemente de quin la haya producido. De este
modo, la informacin en poder de las entidades obligadas se presume pblica. La informacin que se
entregue debe ser cierta, actual, precisa y completa, de lo contrario se considera una afectacin al derecho.
g) Las nicas excepciones al acceso a la informacin son las previstas en los artculos 15, 16 y 17 del TUO
de la Ley N 27806. Cualquier otra excepcin debe establecerse en una ley del Congreso. Las excepciones
deben estar reguladas de manera taxativa y deben ser interpretadas restrictivamente. No caben, por ende,
interpretaciones extensivas o analgicas de las mismas.
h) Del mismo modo, toda limitacin de los poderes pblicos al acceso a la informacin, debe fundamentarse
en la necesidad apremiante de proteccin de un bien jurdico constitucional y que slo de ese modo es posible
alcanzarlo. La prueba de ambas exigencias corresponde a los poderes pblicos, sobre todo tratndose de
limitaciones normativas. De lo contrario, la limitacin resulta inconstitucional.
Es de destacar que el TUO de la Ley N 27806 establece que los funcionarios y servidores pblicos que
incumplan sus disposiciones sern sancionados por la comisin de falta grave o, en su caso, podrn ser

denunciados penalmente por la comisin del delito de abuso de autoridad tipificado en el artculo 376 del
Cdigo Penal. De este modo, la norma prev una doble va de responsabilidad, siendo la penal obviamente
residual y activada slo ante los supuestos graves y en los que el agente acte de manera dolosa.
Todo ello ha sido complementado con la entrada en vigencia del Cdigo Procesal Constitucional, Ley N
28237, el 1 de diciembre de 2004. Esta norma precisa el contenido del derecho de acceso a la informacin
que puede ser demandado a travs del hbeas data y establece reglas procesales para este proceso que
facilitan su utilizacin. As, no se requiere agotar ms va previa que el haber reclamado el acceso a travs de
un documento de fecha cierta y tampoco se requiere el patrocinio de abogado para iniciar y tramitar este
proceso.
Existe desconocimiento del marco normativo que regula el derecho de acceso a la informacin pblica, as
como de los fines de publicidad y transparencia que persigue el TUO de la Ley N 27806. Como consecuencia
inmediata de tal carencia, la forma de conducirse de algunos funcionarios pblicos se aparta del cumplimiento
de las obligaciones previstas en la mencionada norma.
Subsisten entidades de la administracin pblica que no han incorporado en su normativa, organizacin y
funcionamiento la lgica de la transparencia y publicidad prevista por el TUO de la Ley N 27806.
El nivel de conocimiento por parte de la poblacin de la existencia, contenido y alcances del derecho de
acceso a la informacin pblica, an resultan insuficientes. En efecto, buena parte de la poblacin an no es
consciente de que tiene la posibilidad de exigir a las administraciones pblicas que le proporcionen
informacin que se encuentra en su poder.
DERECHO ADMINISTRATIVO EN EL PER
Sin comentarios

MEDIOS DE IMPUGNACIN
ADMINISTRATIVOS LEY 27444
Publicado el 9 de Febrero de 2011 por EDWARD VARGAS VALDERRAMA

MEDIOS DE IMPUGNACIN ADMINISTRATIVO

SUMARIO:
Los Recursos Administrativos, Definicin; Clases;
Elementos,
Efectos,
Agotamiento
de
la
va
administrativa; Cosa Decidida; Revisin de Oficio;

INTRODUCCIN

1.

DEFINICIN

Es el medio que utiliza un particular o una comunidad para sustentar el derecho que
invocan reconocer. Equivale a una denuncia en el mbito administrativo como reproche
o impugnacin a un determinado comportamiento de un funcionario pblico. A travs de
este instrumento procesal se busca restablecer la legalidad y, adems, armonizar los
derechos subjetivos con, el inters pblico.

DROMI define a los recursos corno actos de los administrados mediante los
cuales se pide a la administracin la revocacin o reforma de un acto suyo o de una
disposicin de carcter general de rango inferior a la ley en base a un ttulo jurdico
especfico.

Los recursos se interponen ante y se resuelven por la propia administracin, que rene
una doble condicin de Juez y parte, lo que determina la existencia de una tensin
irreductible, se ejercern una sola vez en cada proceso y nunca simultneamente.

Slo son impugnables los actos definitivos que ponen fin a la instancia y los actos
de trmite que determinen la imposibilidad de continuar el procedimiento
o produzcan indefensin.

2.

CLASES

En nuestra legislacin tenemos las siguientes clases:

Recurso de Reconsideracin. Tiene por objeto dar oportunidad a la

autoridad
que
emiti el acto
administrativo,
que
pueda
revisarlo
nuevamente, tomando en cuenta las objeciones formuladas contra el mismo, antes
que la autoridad superior lo conozca.

Se debe sustentar necesariamente en nueva prueba instrumental, salvo en

aquellos casos en que el rgano administrativo constituye nica instancia. Es un
recurso opcional y su no interposicin impide el ejercicio del recurso de
apelacin.


Recurso de Apelacin o de Alzada. Es el que se entabla ante una autoridad
administrativo superior a quien se encuentra subordinado el funcionario pblico que
dict el acto administrativo que se impugna. Esa autoridad debe ser competente y
puede anularlo, revocarlo confirmarlo. Si se da el ltimo caso, se puede recurrir a un
funcionario pblico inmediatamente superior al ltimo.

Se sustenta en una Interpretacin diferente de las pruebas producidas o

cuando se trate de cuestiones de puro derecho.

Recurso de Revisin. Es el que se interpone ante una tercera instancia, si las

dos instancias anteriores fueron resueltas por autoridades que no son de
competencia nacional.

El trmino para la interposicin de los recursos es de quince das perentorios, y

debern resolverse en el plazo de treinta das.

3.

ELEMENTOS

En los recursos administrativos estn implcitos los elementos que lo caracterizan:

a)

Actividad de control administrativo.

b)

Propsito correctivo.

c) Se origina a instancia de parte, porque quien acciona tiene que ser un sujet
legitimado.
d) Se deduce contra actos administrativos que lesionan o niegan un derecho; debe
distinguirsele de la simple solicitud.
e) Su finalidad es el mantenimiento de la juridicidad administrativa y la proteccin y
garanta de los derechos e intereses de los administrados.

4.

EFECTOS

La interposicin de cualquier recurso no suspender la ejecucin del acto impugnado, lo

que implicara la interrupcin temporal de la eficacia del acto Sin que se afecte su validez.

En un sector de la doctrina se establece que slo se puede dar esta posibilidad si se

otorga por motivos de orden e inters pblico.

La nueva Ley prev que la autoridad administrativa que deba resolver el recurso podr
suspender de oficio o a peticin de parte la ejecucin del acto impugnado cuando se
presenten las siguientes circunstancias:

a)

Que la ejecucin pudiera causar perjuicios de imposible o difcil reparacin.

b) Que s apreci objetivamente la existencia de un vicio de nulidad trascendente.

Al adoptase la suspensin podrn adoptarse las medidas que sean necesarias para
asegurar la proteccin del inters pblico o derechos de terceros. La suspensin se
mantendr durante el trmite del recurso o del proceso contencioso administrativo,
salvo que se disponga lo contrario.

5.

AGOTAMIENTO DE LA VA ADMINISTRATIVA

Se tiene por agotada la va administrativa para los efectos de lo dispuesto en el artculo

23 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, cuando se hubiera expedido resolucin en la
ltima instancia administrativa.

En ese sentido, el agotamiento de la va previa significa:

a) La existencia de una decisin de la mxima autoridad contra la cual ya no se

puede interponer recurso jerrquico alguno.

b)

Que ha operado el silencio administrativo definitivo.

c) Que se ha declarado la nulidad de las resoluciones administrativas aun cuando

hayan quedado consentidas, siempre que agravien el inters pblico.

6.

COSA DECIDIDA

En alguna poca se equipar en el derecho administrativo los conceptos de cosa

juzgada y cosa decidida, situacin que no se presenta en la doctrina moderna.

La cosa decidida es una institucin que tiene por objeto otorgar seguridad jurdica en el
mbito prejudicial, es la cualidad que se atribuye a una resolucin de la Administracin
una vez cumplidas todas las etapas del procedimiento administrativo llegando a una
decisin final que slo puede ser cuestionada en sede judicial a travs del proceso
contencioso administrativo.

La expresin causar estado se relaciona con esta institucin; se utiliza dicho trmino
para describir la situacin de una resolucin que adquiere firmeza, es decir, ya no es
pasible de reforma alguna por parte de la Administracin, de tal manera que la voluntad
de la Autoridad se expresa de manera definitiva.

Pues, en cambio la cosa juzgada es la decisin que ya agot todas las instancias posibles
en sede judicial, por lo que no cabe revisin alguna.

7.

REVISIN DE OFICIO

Esta institucin permite que de oficio la autoridad administrativa competente pueda

examinar nuevamente el acto administrativo y adoptar las siguientes decisiones.

RECTIFICACIN

Ante un error material o aritmtico, la Administracin tiene la facultad de corregir o

rectificar, siempre que no altere el contenido del acto administrativo en lo sustancial o
que cambie el sentido de la decisin.

NULIDAD DE OFICIO

De presentarse las causales de nulidad previstas en la Ley y que no hubieran sido

advertidas por los administrados, la autoridad administrativa est facultada para

declarar de oficio la nulidad, aun cuando Los actos hubieran causado estado,
siempre que agravien eL inters pblico.

Para revertir la nulidad de oficio decretada por la Administracin Pblica sobre

resoluciones que agravian el inters pblico, se interpusieron diversas Acciones de
Amparo, hoy llamadas Procesos de Amparo.

Al entrar en vigencia la Ley No 26111 modific el artculo 113 del Decreto Supremo
No 006-67-SC agregndole el segundo prrafo. Se estableca un plazo de seis
meses para la prescripcin de la nulidad de oficio, y dicho plazo se iniciaba a partir
de que la resolucin quedaba consentida. Con la promulgacin del Decreto Supremo
No 02-94-JUS TUO de la Ley General de Procedimientos Administrativos
(29/01/94) se mantuvo el mismo plazo y finalmente la Ley No 26960 en su Primera
Disposicin Final y Complementara (30/05/98) ampli hasta los tres aos el plazo,
mantenindose la atribucin en el superior jerrquico y el cmputo del plazo desde la
fecha en que la resolucin queda consentida.

VALENTIN PANIAGUA al respecto seal: El articulo 109 del D.S. No 006-67-SC

permita a la Administracin, en cualquier tiempo, anular actos administrativos que,
incursos en causal de nulidad, agravian tambin el inters pblico. Es cierto que el
acto administrativo se presume siempre legtimo, porque se le supone perfecto,
completo y regular. Esta presuncin es, sin embargo, iuris tantum, es decir, relativa.
La impugnabilidad es otro de los caracteres del acto administrativo. Por eso el acto
nulo era y es revisable de oficio, por la propia Administracin. Y es que a sta
corresponde ms all de los intereses subjetivos en juego

asegurar el imperio del Derecho. Tal principio que es el de legalidad,

columna vertebral del Estado de Derecho, ha sido ahora abandonado. El Decreto Ley
No 26111 reconoce al acto nulo todos los atributos del acto vlido si transcurren seis
meses desde su dacin sin que sea revocado. Eso significa consolidar la
arbitrariedad en agravio del Derecho. El articul 110 rie con la elemental
racionalidad jurdica.

La anterior Ley de Procedimientos Administrativos Decreto Ley No 26111, como

ha indicado el Dr. Paniagua, reconoca en el acto nulo los atributos de un acto vlido
si transcurran seis meses desde su dacin sin que sea revocado. Este dispositivo
fue objeto de muchas criticas, situacin que no se repite en la nueva Ley que
establece que la facultad de declarar la nulidad prescribe al ao, contado a partir de
la fecha que haya quedado consentido, y de haber prescrito esta posibilidad,
se puede recurrir a demandar la nulidad ante el Poder Judicial va proceso

contencioso administrativo, siempre que la demanda se interponga dentro de los dos

aos siguientes desde la fecha en que prescribi la facultad de declarar la nulidad en
sede administrativa.

La nueva Ley de Procedimientos Administrativos reconoce la nulidad de oficio,

estableciendo para su aplicacin las siguientes condiciones:

a) Que el acto haya sido emitido y, aun cuando quede firme, siempre que su
subsistencia agravie el inters pblico.
b) Slo puede ser declarada de oficio por el superior jerrquico al que expidi
el acto que se invalida, salvo que no estuviera sometido a subordinacin
jerrquica, en cuyo caso ser declarada por resolucin del mismo funcionario.

c) La facultad para declarar la nulidad de oficio prescribe al ao, contado a

partir de la fecha en que hayan quedado consentidos.

d) Si oper el plazo de prescripcin anteriormente indicado, slo procede

demandar la nulidad ante el Poder Judicial va un proceso contencioso
administrativo, siempre que la demanda se interponga dentro de los dos aos
siguientes desde la fecha en que prescribi la facultad para declarar la nulidad
en sede administrativa.

e) No cabe la nulidad de oficio de decisiones adoptadas en ltima instancia

administrativa por tribunales o consejos regidos por leyes especiales, en dichos
casos, slo se podr demandar la nulidad ante el Poder Judicial, va un proceso
contencioso administrativo, dentro del plazo de tres aos desde la fecha en que
el acto qued firme.

REVOCACIN

Los actos administrativos declarativos o constitutivos de derechos o intereses

legtimos no pueden ser revocados, modificados o sustituidos de oficio por razones
de oportunidad, mrito o conveniencia. Salvo:

1. Cuando la facultad revocatoria haya sido expresamente establecida por

una Ley.

2. Cuando sobrevenga la desaparicin de las condiciones exigidas para la

emisin del acto administrativo.

3. Cuando se favorezca legalmente a los destinatarios del acto y siempre que

no se genere perjuicios para terceros.

Si la revocacin origina perjuicios econmicos al administrado, se deber contemplar

la indemnizacin correspondiente.

RGANOS COLEGIADOS

1. DEFINICIN

La jurisdiccin administrativa alude al conjunto de organismos encargados de resolver en

la va administrativa situaciones que sean planteadas por los administrados o por las
propias entidades.
En la legislacin comparada se refiere al control que realiza el mximo organismo que
resuelve en esta va y que, al mismo tiempo, permite unificar criterios para la
administracin. Generalmente, la ltima instancia est conformada por un rgano
colegiado.

La doctrina se halla dividida respecto a este tema. Algunos niegan la existencia de la

jurisdiccin administrativa, afirman que el Estado tiene una actividad administrativa o
jurisdiccional, pero no puede ostentar ambas cualidades. La Administracin no ejerce
funcin jurisdiccional si sus actos en algn caso se parecen por su contenido, no tiene el
mismo rgimen jurdico, faltan elementos como el carcter definitivo de la resolucin y el
pronunciamiento por un rgano imparcial e independiente.

En nuestro pas se cuenta con Tribunales Administrativos que resuelven en ltima

instancia administrativa, como son:

Tribunal Fiscal.

Consejo de Minera.

Tribunal de INDECOPI.

Tribunal Registral.
Consejo Nacional de Contrataciones y Adquisiciones del Estado

Si bien estos organismos actan como ltimas instancias administrativas, sus

decisiones son revisables en la va judicial como una garanta para el administrado y
cmo una forma de control entre rganos del Estado.

Todo rgano colegiado es representado por su Presidente, quien asegura la regularidad

de las deliberaciones y ejecuta los acuerdos; cuenta con un Secretario a cargo de
preparar la agenda, llevar y actualizar las actas de las sesiones.

2.

TRIBUNAL FISCAL

El Tribunal Fiscal es el rgano contencioso tributario dependiente del Ministerio de

Economa y Finanzas, con autonoma en el ejercicio de sus funciones especficas.

El Tribunal Fiscal est conformado por la Presidencia del Tribunal y la Sala Plena que est
conformada por todos los vocales que integran cinco Salas Especializadas en materia
tributaria y aduanera (tres vocales). El Tribunal tiene las siguientes atribuciones:

Conoce y resuelve en ltima instancia administrativa las apelaciones contra las

Resoluciones de la Administracin que resuelven reclamaciones interpuestas contra

ordenes de pago, resoluciones de determinacin, resoluciones de multa u otros

actos administrativos que tengan relacin directa con la determinacin de la
obligacin tributaria, as como contra las resoluciones que resuelven solicitudes no
contenciosas vinculadas a la determinacin de la obligacin tributaria y las
correspondientes a las aportaciones administradas por ESSALUD y la Oficina de
Normalizacin Provisional.

Conoce y resuelve en ltima instancia administrativa las apelaciones contra las

Resoluciones que expidan la Superintendencia Nacional de Aduanas y las
Intendencias de las Aduanas de la Repblica, sobre los derechos aduaneros,
clasificaciones arancelarias y sanciones previstas en la Ley General de Aduanas, su
reglamento y normas conexas y los pertinentes al Cdigo Tributario.

Conoce y resuelve en ltima instancia administrativa las apelaciones respecto

de la sancin de comiso de bienes, internamiento temporal de vehculos y cierre
temporal de establecimiento u oficina de profesionales independientes, as como las
sanciones que sustituyan a sta.

Resuelve las cuestiones de competencia que se susciten en materia tributaria.

Resuelve los recursos de queja que presenten los deudores tributarios contra
las actuaciones o procedimientos que los afecten directamente o infrinjan lo
establecido en la ley, as como los que se interpongan de acuerdo con la Ley
General de Aduanas, su reglamento y disposiciones administrativas en materia
aduanera.

Uniformiza la jurisprudencia en las materias de su competencia.

Propone al Ministro de Economa y Finanzas las normas que juzgue necesarias

para suplir las deficiencias en la legislacin tributara y aduanera.

Resuelve en va de apelacin las terceras que se interpongan con motivo del

Procedimiento de Cobranza Coactiva.


Celebra convenios con otras entidades del Sector Pblico, a fin de realizar la
notificacin de sus resoluciones, as como otros que permitan el mejor desarrollo de
los procedimientos tributarios.

3.

CONSEJO DE MINERIA

Conforme a lo dispuesto en el Decreto Legislativo No 109, que aprueba la Ley General de

Minera, y el Decreto Supremo N 014-92-EM, que promulga su Texto nico Ordenado, la
competencia administrativa en asuntos mineros corresponde en ltima instancia al
Consejo de Minera.

El Consejo de Minera se compone de cinco vocales, quienes ejercen el cargo por el plazo
de cinco aos, y durante el cual sern inamovibles, siempre que no incurran en manifiesta
negligencia, incompetencia o inmoralidad. En esos casos, el Ministro de Energa y Minas
formular la correspondiente Resolucin Suprema de subrogacin, que ser expedida con
el voto aprobatorio del Consejo de Ministros.

Tres de los miembros del Consejo sern abogados y dos sern ingenieros de minas o
gelogos colegiados. Excepcionalmente podr nombrarse vocales suplentes. Los Vocales
del Consejo de Minera elegirn, entre sus miembros, a un Presidente y a un
Vicepresidente, los cuales desempearn sus cargos por un ao.

Entre sus atribuciones tenemos las siguientes:

Conoce y resuelve en ltima instancia administrativa los recursos de revisin.

Resuelve sobre los daos y perjuicios que se reclamen en la va administrativa.

Resuelve los recursos de queja por denegatoria del recurso de revisin.

Absuelve las consultas que le formulen los rganos del Sector Pblico Nacional
sobre asuntos de su competencia y siempre que no se refieran a algn caso que se
halle en trmite administrativo o judicial.

Uniformiza la jurisprudencia administrativa en materia minera.

Propone al Ministerio de Energa y Minas los aranceles concernientes a las

materias de que se ocupa la presente Ley.

Propone al Ministerio de Energa y Minas las disposiciones legales y

administrativas que crea necesarias para el perfeccionamiento y mejor aplicacin de
la legislacin minera.

Elabora su Reglamento .de Organizacin y Funciones.

4.

TRIBUNAL DEL INDECOPI

Es la mxima instancia administrativa que resuelve los procesos relacionados con La

defensa de la competencia, los derechos del consumidor y la propiedad intelectual.

Las resoluciones del Tribunal slo son impugnables ante el Poder Judicial. El Tribunal de
Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual est integrado por cinco vocales
designados por Resolucin Suprema refrendada por el Ministro de la Presidencia,
tomando en consideracin los candidatos que para el efecto propone el Consejo
Consultivo del INDECOPI. Los vocales elegirn en su seno un Presidente por un periodo
de tres aos. El cargo es rotativo.

El Tribunal est constituido por la Sala de Defensa de la Competencia y la Sala de la

Propiedad Intelectual, las cuales estn integradas por seis y cuatro vocales
respectivamente.

Entre las atribuciones de este rgano colegiado tenemos:

Conoce y resuelve en segunda y ltima instancia administrativa los procesos

relacionados con La defensa de la competencia y de los derechos de los
consumidores, as como de los derechos de la propiedad intelectual.


Conoce y resuelve en segunda y ltima instancia administrativa sobre la
adopcin de medidas correctivas y la imposicin de sanciones por infraccin a lo
resuelto por el Tribunal.

Recomienda al Presidente del INDECOPI la realizacin de gestiones ante las

autoridades pertinentes del Gobierno para la adopcin de las medidas legales o
reglamentarias que juzgue necesarias para garantizar la proteccin de los derechos.

Recurre al auxilio de la fuerza pblica para ejecutar sus resoluciones, en caso

de ser necesario.

5.

TRIBUNAL REGISTRAL

Es el rgano administrativo que constituye en segunda y ltima instancia registral y

conoce en grado de apelacin las denegatorias de inscripcin y dems actos regstrales.

Las resoluciones del Tribunal Registral se interpretan de modo expreso y con carcter
general; determinadas normas registrales constituyen precedente de observancia
obligatoria.

El Tribunal est integrado por tres vocales, los que acceden al cargo por concurso pblico
de mritos. Su Presidente es elegido por los integrantes del Tribunal por el periodo de dos
aos y no procede la reeleccin inmediata. El Tribunal Registral tiene las siguientes
atribuciones:

Conoce en grado de apelacin las denegatorias de inscripcin y dems actos

regstrales.

Ejerce control permanente sobre las observaciones de los registradores.

Verifica el cumplimiento de las normas legales por parte de los registradores y

adopta las medidas correspondientes.

Interpreta los alcances y aplicacin de las normas registrables.

Conoce y somete a consideracin de la Jefatura su opinin respecto a quejas

sobre materia registral.

Toma acuerdos de carcter general destinados a la mejor aplicacin de las leyes

y reglamentos relacionados con el Registro.

Coordina con los rganos de las entidades pblicas vinculadas a su

competencia.

Emite opinin sobre asuntos que la Jefatura somete a su consideracin.

6.
CONSEJO SUPERIOR DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL
ESTADO

El Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del Estado es un organismo

pblico descentralizado adscrito a la Presidencia del Consejo de Ministros, con personera
jurdica de derecho pblico que goza de autonoma tcnica, funcional, administrativa,
econmica y financiera. Su personal est sujeto al rgimen laboral de la actividad privada.
Tiene las siguientes funciones:

Vela por el cumplimiento y difusin de esta Ley, su Reglamento y normas

complementarias y propone las modificaciones que considere necesarias.

Resuelve en ltima instancia administrativa los asuntos de su competencia.

Administra el Registro Nacional de Contratistas as como el Registro de

Inhabilitados para contratar con el Estado, los mismos que son pblicos.

Absuelve las consultas sobre las materias de su competencia.


Aplica sanciones a los proveedores, postores y contratistas que contravengan
las disposiciones de esta Ley, su Reglamento y normas complementarias.

Pone en conocimiento de la Contralora General de la Repblica los casos en

que se aprecie indicios de incompetencia, negligencia, corrupcin o inmoralidad
detectados en el ejercicio de sus funciones.

El Presidente del Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del Estado es el

Titular del Pliego Presupuestario y mxima autoridad administrativa de la institucin. Es
nombrado por Resolucin Suprema, refrendada por el Presidente del Consejo de
Ministros, por un plazo de tres aos renovables. El Presidente ejerce funciones
jurisdiccionales nicamente, en reemplazo de un Vocal del Tribunal, en cuyo caso ejerce
la presidencia del Tribunal. El Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado es el
rgano jurisdiccional del - Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado. Se organiza en Salas, las cuales - estn conformadas por tres vocales. Estos
sern nombrados mediante Resolucin Suprema, refrendada por el Presidente del
Consejo de Ministros, por un plazo de tres aos renovables. El nmero de Salas se
establecer por Decreto Supremo, refrendado por el Presidente del Consejo de Ministerio.
El Tribunal est obligado a publicar las resoluciones que expida como ltima instancia
administrativa.

BIBLIOGRAFA CONSULTADA
DEL MODULO III UNIDAD 06, 07 Y 08

NACIONAL
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ALVAREZ-GENDIN, Sabino: Tratado General de Derecho Administrativo, Tomo II, Casa
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www.ipys.org
http://www.accesoalainformacion.org/
http://www.iacip-gto.org.mx/
DERECHO ADMINISTRATIVO EN EL PER

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PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS LEY

27444
Publicado el 9 de Febrero de 2011 por EDWARD VARGAS VALDERRAMA

PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

SUMARIO:
Introduccin; Definiciones; Clases de Procedimientos;
El T.U.P.A.; Sujetos del Procedimiento; De los
Administrados; De la Autoridad Administrativa;
Conflictos de Competencia y Abstencin; Iniciacin del
Procedimiento; Plazos y Trminos; Ordenacin del
Procedimiento;
Instruccin
del
Procedimientos;
Ejecucin de Resoluciones; De la Revisin de los Actos
en Va Administrativa.

INTRODUCCIN
La organizacin de un Estado, por intermedio del cual se ejerce de manera
institucionalizada el poder conferido por los ciudadanos mediante las elecciones,
tiene un ingrediente esencial y de partida consistente en un reparto de
competencias adecuado, y con este la determinacin de los espacios de actuacin
dentro de cuyos parmetros las entidades pblicas van a desarrollar, de manera
reglada, las funciones que les han sido conferidas constitucional y legalmente. El
ejercicio de estas competencias en el marco constitucional y legal establecidotiene como una de sus manifestaciones (precisamente la que da cara al
ciudadano), aquella actuacin que se da a travs de la ordenacin y desarrollo de
los procedimientos administrativos.
En una sociedad organizada los ciudadanos actan en ejercicio de los diversos
derechos que les corresponden, y en no pocas ocasiones, deben acudir a la
Administracin o Administraciones Pblicas para que estas les otorguen o
reconozcan otros derechos necesarios para el desarrollo de actividades
econmicas, polticas, ciudadanas, culturales, entre otras, que desean realizar. Y
precisamente para llegar a la obtencin de estos permisos, autorizaciones,
concesiones u otra ndole de derechos, los ciudadanos deben seguir un

procedimiento administrativo. El ciudadano que desee abrir un Restaurant deber

obtener, por lo menos, la licencia municipal de funcionamiento, aqul que pretenda
instalar una radio tendr que contar con tres tipos de derechos (permiso, licencia y
autorizacin), aquella empresa que quiera iniciar el negocio de la prestacin de un
servicio pblico deber participar de un proceso de seleccin y firmar un contrato
de concesin. Si bien todos estos son procedimientos administrativos, de diversa
ndole, con reglamentaciones diversas, seguidos antes distintos niveles de
Gobierno y diversos organismos pblicos, pero cierto es tambin, que se
encuentran vertebrados por ciertos principios e instituciones que se esbozarn con
el estudio de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444.
La importancia que puede tener el procedimiento administrativo dentro de la
funcin pblica, se justifica porque es una de las manifestaciones del ejercicio de
las porciones de poder-responsabilidad (competencia) otorgadas a las diversas
entidades que conforman la Administracin Pblica y, adems, importa (y mucho)
porque es la va que deben seguir los ciudadanos para acceder a determinados
derechos necesarios para llevar a cabo actividades (no todas) dentro del
entramado social.
Por ello, los principios que lo deben guiar el diseo y la ejecucin de los
procedimientos administrativos estn orientados para que estos sean simples, y
no se constituyan en una exigencia extra legal o extremadamente rgida para los
ciudadanos. Los principios que enumera la ley, son los de legalidad, por el cual
las administraciones pblicas no pueden hacer ms all de los que constitucional y
legalmente est conferido; el debido procedimiento, es una extensin del
derecho constitucional reconocido al debido proceso, para poder exponer sus
argumentaciones, ofrecer y producir pruebas y obtener una decisin motivada en
el derecho; de impulso de oficio, en virtud del cual las autoridades de las
entidades pblicas no pueden permanecer inactivas frente a un procedimiento
administrativo; el de razonabilidad, cuando la potestad de restringir derechos,
establecer obligaciones, o calificar infracciones y determinar las sanciones, se
haga respetando las competencias atribuidas y la debida proporcin entre los
medios a emplear y los fines pblicos que se tutelan; el de imparcialidad,
actuando con igualdad sin discriminacin alguna; el deinformalismo o indubio pro
actione , en virtud del cual las normas deben ser interpretadas favorablemente a la
admisin de la accin y la obtencin de una decisin final; el de presuncin de
veracidad de todos los documentos y declaraciones presentado por los
administrados; el deconducta procedimental de las partes guiados por la buena
fe; el de celeridad por el cual quienes participan en el procedimiento deben
facilitar la continuacin del mismo; el de eficacia por el cual se debe actuar en el
procedimiento haciendo prevalecer el cumplimiento de la finalidad del acto
procedimental sobre cualquier formalismo; el de la verdad material por el que se
busca verificar plenamente los hechos que sirven de sustento a las decisiones; el
de participacin para que los ciudadanos accedan a la informacin de sus
expedientes; el de simplicidad, para que los trmites sean sencillos y sin mayores
complicaciones y confusiones; el de uniformidad, que se refiere a un tratamiento
igualitario a trmites similares en cuanto al establecimiento de los requisitos; el

depredictibilidad, por el cual se debe brindar una informacin veraz completa y

confiable sobre cada trmite al administrado, de tal manera que al inicio del
procedimiento el ciudadano pueda tener una conciencia de cual ser el resultado
del mismo; el de privilegio de controles posteriores, por el que se puede
comprobar la veracidad de las declaraciones o documentos a travs de la
fiscalizacin posterior.
Luego, entrando ya en el procedimiento mismo, debe mencionarse que estos se
clasifican en procedimientos de aprobacin automtica y los de evaluacin previa,
estos son aquellos en los que el derecho se entiende concedido desde la
presentacin de la solicitud acompaada de los requisitos exigidos en el Texto
nico de Procedimientos Administrativos-TUPA (aprobacin automtica), a
diferencia de los de evaluacin previa, en los que la Administracin Pblica tiene la
funcin de analizar el petitorio y decidir sobre el mismo conforme al ordenamiento
jurdico y al inters pblico. Segn el tipo de proceso la estructura del
procedimiento puede tener algunas variantes. Y cabe destacar que lo
fundamental en la estructuracin de un procedimiento es determinar los sujetos
del mismo (ciudadano y Administracin Pblica que debe tener competencia para
pronunciarse y estar en capacidad de decidir de manera imparcial y neutra) y
tambin, durante el decurso de su tramitacin, que el ejercicio de la funcin
pblica debe materializarse siempre respetando los derechos de los ciudadanos,
que ven en este procedimiento la manera de obtener lo que requieren para el
desarrollo de actividades de diversa ndole en la sociedad. Por ello la ordenacin
del procedimiento, su desarrollo hasta su culminacin debe seguir las reglas
establecidas en la ley, las mismas que estn pensadas para que el administrado
pueda conseguir un resultado justo, con relativa rapidez y sin tener que padecer
por tiempo indefinido ante las oficinas pblicas.
A propsito del transcurso del tiempo dentro de un procedimiento administrativo,
sin que la Administracin haya tomado una decisin sobre lo solicitado, la figura
del silencio administrativo, positivo o negativo, ante la inaccin o demora de las
entidades pblicas, ha pretendido dar al administrado un mecanismo de garanta
frente a esas situaciones. El silencio administrativo positivoo estimatorio de lo
solicitado, o el negativo, por el cual el ciudadano tiene la opcin de entender
denegado su pedido y hacer uso de medios impugnatorios ante la misma
Administracin. Pese a la existencia de estas figuras, sabemos que las entidades
pblicas continan tramitando largamente procedimientos administrativos, y que
esto en la prctica significa para el ciudadano identificar al Estado con una
inaccin perpetua.
Cabe sealar, que actualmente el silencio administrativo negativo viene siendo
considerado como un anacronismo, puesto que la administracin pblica en la
lgica de la ordenacin y estructuracin de un procedimiento administrativo no
est dirigida a proteger a la administracin ante las tardanzas en el ejercicio de su
funcin, y darle un margen mayor de tiempo para decidir tardamente, sino ms
bien tutelar al ciudadano, quien en la actualidad puede considerar denegado su
pedido lo que implica esperar una nueva instancia (ms tiempo y dinero para los

abogados) a fin de conseguir alguna decisin, no se sabe si a tiempo. Ante esto,

la tendencia actual es la de considerar como regla general el silencio
administrativo positivo y la excepcionalmente el silencio administrativo negativo,
para casos realmente de especial y demostrada naturaleza (como el otorgamiento
de concesiones para la explotacin de recursos naturales). Definitivamente, esta
nueva visin del tema nos lleva a pensar que es el ciudadano el tutela principal en
estos procedimientos y que la administracin pblica deber esforzarse en realizar
sus tareas de manera eficiente y eficaz.
Ciertamente, dentro de un procedimiento administrativo, el reconocimiento de los
principios y la existencia de las normas, no han bastado para garantizar que no se
produzcan situaciones de desviacin del poder (comportamiento que implica
apartarse del sentido para el cual fueron conferidas las competencias) ni las del
abuso de poder (ir ms all de las funciones atribuidas), o, fuera de estos casos,
que el administrado en todos los casos reciba un pronunciamiento en los tiempos
debidos, o en todo caso, que est de acuerdo con el pronunciamiento de la
Administracin. Es por ello que se prev como una variante del derecho de
peticin, la prerrogativa de los ciudadanos de interponer recursos contra las
decisiones de la Administracin y con el objeto de lograr (con fundamentos
legales y medios probatorios) una decisin favorable al administrado. Esto se
ana al privilegio de la Administracin, por el cual sta puede declarar de oficio la
nulidad de sus propios actos.
El procedimiento administrativo no debe tener una duracin indefinida y, por tanto,
la ley expresamente establece los supuestos en los cuales se pone fin al
procedimiento administrativo y con esto se cierra la posibilidad para otro
pronunciamiento de la Administracin en este mismo procedimiento, salvo la
declaratoria de nulidad de un acto administrativo que sea contrario al inters
pblico, conforme a lo sealado en el artculo 202 de la Ley N 27444.
Histricamente ha sido una preocupacin cmo se controla la actuacin de la
Administracin en un Estado, lo que paulatinamente ha evolucionado del exclusivo
control parlamentario al control jurisdiccional objetivo (nicamente del acto) y
actualmente, como lo ha recogido la legislacin nacional vigente, a travs del
contencioso-administrativo de plena jurisdiccin o subjetivo, en el cual el Poder
Judicial no solo se limita a analizar si la Administracin actu conforme a las
normas sino tambin y principalmente a determinar si el organismo pblico
implicado respeta los derechos e intereses legtimos de los ciudadanos.
El contencioso-administrativo regulado por la Ley N 27684, en palabras de Diez
Snchez (2004) se inscribe en las tendencias ms modernas de la doctrina del
Derecho Administrativo comparado. Y de la amplia gama de novedades
legislativas, es inevitable entonces poner nfasis en las pretensiones y el objeto
del contencioso-administrativo, la competencia jurisdiccional, los requisitos de
admisibilidad y procedencia, la posibilidad de dictar medidas cautelares, los
recursos que pueden ser interpuestos, como cuestiones fundamentales del

proceso. Esta reglamentacin relativamente nueva est siendo utilizada

progresiva y abrumadoramente en nuestro medio.
Anteriormente, se mencion que el contencioso-administrativo subjetivo o de plena
jurisdiccin abra la posibilidad al juez de pronunciarse acerca del respeto de los
derechos del administrado, con la posibilidad de solicitarse dentro de este proceso
medidas cautelares (cumpliendo los requisitos establecidos, evidentemente) para
su tutela. En este contexto, el carcter residual del amparo, las vas previas y
paralelas, sern un espacio de anlisis interesante en lo aplicable a la
Administracin Pblica, porque se piensa que el amparo era una medida muy
efectiva de proteccin frente al accionar indebido de las entidades pblicas, sin
embargo, el carcter residual del amparo implica un cambio profundo, que como
garanta de proteccin de los derechos fundamentales que requieren una tutela
urgente y especial, se distingue de los otros derechos legales cuya tutela puede
darse a travs de otros procesos judiciales y, en el caso de la Administracin
Pblica mediante el contencioso-administrativo.

CAPITULO I
EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

1.

ANTECEDENTES NACIONALES

En el Per no hemos estado fuera de las inquietudes regulatorias del procedimiento

administrativo, pues por Resolucin Suprema del 14 de octubre de 1932 se comision al
Dr. Felipe Portocarrero, para que elaborase un proyecto de Cdigo de Procedimientos
Administrativos, trabajo que fue entregado en 1935, mediante la presentacin de un
proyecto. En dicho documento se reunieron todos los procedimientos que regan o
deberan regir las funciones de la administracin pblica, conforme se expresa en la
Exposicin de Motivos. Sin embargo, no lleg a convertirse en ley, pese al rgimen de
facto existente entonces y del orden que requera desde ya la Administracin Pblica
peruana.

Durante muchos aos, en la Administracin Pblica, los expedientes

administrativos setramitaban en forma desordenada y emprica. Como no exista una
norma procesal del carcter general, en cada reparticin pblica quedaba librado el
criterio a la voluntad y a veces al capricho del funcionario respectivo. No haba
uniformidad en la manera de proceder con los expedientes, a excepcin, por supuesto, de
algunas dependencias que tenan establecidos procedimientos especiales.

En 1956 se nombr una comisin para elaborar un proyecto de Reglamento de

procedimientos administrativos y, a sugerencia de esta comisin ya constituida por
disposicin de la Resolucin Suprema No 266 del 17 de noviembre, se dict el Decreto
Supremo No 183-57, por el cual se dispona el ordenamiento de los trmites y su vigencia
entre tanto se dictara el reglamento encargado a la referida comisin.

El 23 de septiembre de 1965 se autoriz la designacin de una comisin por Decreto

Supremo No 421-SC para formular un proyecto de Reglamento de Procedimientos
Administrativos, comisin que estuvo integrada por los Drs. Antonio Zrate Polo, como
vicepresidente, Antonio Valdez Calle, Alberto Ruiz El Dredge, Luis Quie Arista, Hernn
Castro Moreno, Renato Lrtora Ginetti y Ramiro Vecorena Linares y presidida por Gilberto
Chirinos Rodrguez. La comisin trabaj durante meses presidida por el Dr. Zrate Polo,
sobre la base de un anteproyecto que formulara el Dr. Valdez Calle siguiendo el modelo
de la LPA espaola de 1958. Esta comisin entreg el proyecto en diciembre de 1966 y se
convirti en el Reglamento de Normas Generales de Procedimientos Administrativos,
Decreto Supremo N006-67-SC.
En la dcada de los 70 se expidi el Decreto Supremo No 018-70-PCM que dispona el
inventario de procedimientos y la formulacin de la Gua de Servicios al Ciudadano, de
modo que ste pueda orientarse con facilidad en sus trmites ante la Administracin
Pblica, como requeriente o requerido. Es ms, dentro de estos lineamientos se propicia
la mecanizacin de los trmites con el auxilio de los ordenadores.

La inquietud por perfeccionar esta norma ha sido frecuente en el curso de los posteriores
aos a su dacin. En efecto, por Resolucin Suprema No 131-81-PCM se integr una
comisin para proponer un proyecto de ley de procedimiento administrativo que estuvo
integrada por los Drs. Jaime de Althaus, Luis del Prado Paredes, Victor Garca Gonzlez y
presidida por Renato Lrtora Ginetti. La comisin entreg el anteproyecto que se adoptara
como proyecto del Ejecutivo y se tramitara al Senado en diciembre de 1982, siendo
Ministro de Justicia el Dr. Armando Buendia Gutirrez. Este proyecto no tuvo fortuna y
qued en los archivos del Congreso.

La Justicia Administrativa se abre paso en el Per, con esperanzas de especificidad

propia, con la implantacin en la Corte Suprema de la Repblica de la Sala en Derecho
Constitucional y en lo Contencioso Administrativo; pero, ajustando su actuacin al Cdigo
Procesal Civil, pese a la buena intencin que se incluyera en la Constitucin de la
Repblica de 1979 (artculo 2400), ya derogada, y a la visible realidad de una necesidad
impostergable de implantar una integral jurisdiccin especializada, tendencia marcada con
la constitucin de las salas especializadas en lo Contencioso Administrativo y en Derecho
Pblico en la Corte Superior de Lima y, en la sugerencia de sta para constituir los
Juzgados Especializados en Derecho Pblico en Lima, capital del Per; indicador
suficiente de la urgencia de una legislacin procesal administrativa especfica. No

estamos diciendo que la inquietud procesal administrativa recin aparezca en el Per con
estas posibilidades judiciales, en la prctica y en la teora; sino que nos referimos a unos
perfiles de independencia procesal, posible y cercana (Derecho Administrativo
Procedimental o Derecho del Procedimiento Administrativo).

2.

ACCIN ADMINISTRATIVA

Es el derecho de los administrados a solicitar y obtener de la Administracin con junta o

unitariamente un pronunciamiento, sobre cualquiera de estos extremos:

Reconocimiento de un derecho.

Proteccin de un inters de naturaleza administrativa.

Reparacin de un derecho conculcado.

3.

DEFINICIN

Se puede sealar que el proceso administrativo es el conjunto secuencial de los diversos

procedimientos administrativos, a solicitud de un particular o de oficio.
GARCIA ENTERRIA sostiene sobre el procedimiento administrativo que es una
ordenacin interna de una pluralidad de operaciones expresada en actos diversos
realizados heterogneamente por varios sujetos u rganos, operaciones y actos que, no
obstante su relativa autonoma, se articulan en orden a la produccin de un acto final.

El mismo autor sostiene que el procedimiento vendra a ser el camino, el iter

jurdicamente regulado.No es un acto complejo, sino un complejo de actos del
administrado y de la Administracin, de diverso valor, aunque con sustantividad jurdica
propia.

La Ley No 27444 - Ley de Procedimiento Administrativo General, en su artculo 29, define

al procedimiento administrativo de la siguiente forma: Se entiende por procedimiento
administrativo al conjunto de actos y diligencias tramitados en las entidades,
conducentes a la emisin de un acto administrativo que produzca efectos jurdicos

individuales o individualizables sobre intereses, obligaciones o derechos de los

administrados.

PROCESO
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
Es la situacin jurdica legal que se plantea
ante una autoridad oficial competente,
cuando se ha iniciado un reclamo o peticin
en una oficina o dependencia del Estado,
sea por una persona particular, natural o
jurdica, o por un servidor pblico, con el
objeto de lograr el reconocimiento de un
derecho, la solucin de un conflicto de
intereses
o
cualquier
cuestin
administrativa, que necesariamente debe
definirse o resolverse, en su caso, despus
de una serie de trmites procedimentales.

4.

Es el conjunto de actos y diligencias tramitados en las entidades, conducentes a la

emisin de un acto administrativo que
produzca efectos jurdicos individuales o
individualizables sobre intereses, obligaciones o derechos de los administrados.
Se distinguen dos etapas procedimentales:
una
deformacin
de
la
voluntad
administrativa, de
origen
unilateral
o
bilateral, con efectos individuales y
generales, y otra de fiscalizacin, control e
impugnacin.

OBJETO DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

Diversos autores coinciden en sealar que el procedimiento Administrativo tiene por

objeto:

La buena marcha del rgano administrativo: Garanta administrativa; y

La tutela de intereses y derechos invocados por los administrados; se refleja en

actos administrativos debidamente motivados y sustentados en el ordenamiento
jurdico: Garanta jurdica.

5.

FUENTES DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

Las disposiciones constitucionales.


Los tratados y convenios internacionales incorporados al ordenamiento
jurdico nacin

Las leyes y disposiciones de jerarqua equivalente.

Los Decretos Supremos y dems normas reglamentarias de otros

poderes del Estado.

Los dems reglamentos del Poder Ejecutivo, los estatutos y reglamentos

de las entidades, a como los de alcance institucional o provenientes de los sistemas
administrativos.

La jurisprudencia proveniente de las autoridades jurisdiccionales que

interprete disposiciones administrativas.

Las resoluciones emitidas por la Administracin a travs de sus tribunales

o consejo regidos por leyes especiales, estableciendo criterios interpretativos de
alcance general debidamente publicada. Estas decisiones generan precedente
administrativo, agotan la vi, administrativa y no pueden ser anuladas en esa sede.

Los pronunciamientos vinculantes de aquellas entidades facultadas

expresamente para absolver consultas sobre la interpretacin de normas
administrativas que apliquen en su labor, debidamente difundidas.

Los principios generales del derecho administrativo.

6. CLASES DE PROCEDIMIENTOS

Procedimiento tcnico o de gestin. Actividad trascendente del Estado

(preparacin de leyes, reglamentos, proyeccin de obras o servicios pblicos;
levantamiento de la Carta Nacional por triangulacin geodsica, astronmica y
aerofotogramtrica, etc.) que incluye la actividad de contralor, compleja e importante.

Procedimiento administrativo strcto sensu. Relacionado con el vinculo

Estado-Administrados en general (derechos y obligaciones entre el Estado y sus
trabajadores, entre el Estado y los particulares q entre particulares ante el Estado).
Se puede sub clasificar en:

Procedimiento de Aprobacin
Automtica

Procedimiento de Evaluacin Previa

No
necesita
de
ningn
acto
administrativo, ya que con la sola
presentacin de la solicitud, se entiende
por aprobado lo solicitada. Estos
procedimientos son instituidos por la
presuncin de veracidad.

MORN
URBINA seala:
Los
procedimientos de evaluacin previa,
son aquellos que requieren de una
instruccin, substanciacin, probanza y
pronunciamiento previo por parte de la
Administracin Pblica.

Procedimiento disciplinario. Mediante este procedimiento se investiga y

sanciona infracciones de orden administrativo. Hay, pues, presencia de elementos
penales, pero no exactamente delictivos, sino de faltas.

El procedimiento disciplinario es aquel que corresponde realizar a todos y cada uno

de los rganos y organismos del Estado y excepcionalmente a algunos particulares,
como es el caso de las universidades privadas que como las pblicas pueden
recurrir administrativamente a lo que determina la ley.

7.

PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

El Derecho Peruano reposa sobre tres principios: simplicidad, celeridad y eficacia. Pero,
en realidad, hay otros que sirven de orientacin y cauce:

Principio de Legalidad. Las autoridades administrativas deben actuar con

respeto a la Constitucin, a la Ley y al derecho, dentro de las facultades que le estn
atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas. Este
principio contiene, a su vez, otros criterios, no basta con sustentarse en las normas
jurdicas; adems de ello, ningn acto inferior puede dejar sin efecto lo dispuesto por
una instancia superior, la imposibilidad de conceder beneficios y privilegios y negar
arbitrariamente derechos a otros.

Principio del Debido Procedimiento. Los administrados gozan de todos los

derechos y garantas inherentes al Debido Procedimiento Administrativo, que
comprende el derecho a exponer sus argumentos, a ofrecer y producir pruebas y a
obtener una decisin motivada y fundada en derecho. El Debido Procedimiento
Administrativo supone en toda circunstancia el respeto por parte de la
administracin pblica de todos aquellos principios y derechos normalmente
invocables en el mbito de la jurisdiccin comn o especializada y a los que se
refiere el artculo 139 de la Constitucin del Estado. V.gr.: Jurisdiccin
predeterminada por la ley, derecho de defensa, pluralidad de instancia, cosa
juzgada, etc.


Principio de Impulso de Oficio. Las autoridades deben dirigir e impulsar de
oficio el procedimiento y ordenar la realizacin o prctica de los actos que resulten
convenientes para el esclarecimiento y resolucin de las cuestiones necesarias.
Por este principio el funcionario debe iniciar el procedimiento, impulsar su avance,
remover los obstculos que se presenten en el trmite, ordenar la prueba y subsanar
cualquier error u omisin en el procedimiento.

Principio de Razonabilidad. Las decisiones de la autoridad administrativa,

cuando creen obligaciones, califiquen infracciones, impongan sanciones o
establezcan restricciones a los administrados, deben adoptarse dentro de los limites
de la facultad atribuida y manteniendo la debida proporcin entre los medios por
emplear y los fines pblicos que deben tutelar, a fin de que respondan a lo
estrictamente necesario para la satisfaccin de su cometido.
En consecuencia, la razonabilidad implica una adecuada relacin lgicoaxiolgica entre la circunstancia motivante, el objeto buscado y el medio empleado.
La razonabilidad puede ser analizada desde una doble perspectiva: cuantitativa y
cualitativa: La razonabilidad cuantitativapondera el contenido del proceso discursivo
o inferente que concluye con una proposicin lgica y axiolgicamente vlida. Su
fundamentacin apuesta a la adecuacin entre el hecho desencadenante del acto
estatal y el resultado de ste en cuanto a su magnitud numrica, dineraria,
aritmtica, etc. La razonabilidad cualitativa pondera el proces discursivo o
inferente que concluye con una regla simtrica o asimtrica de asignacin de
facultades, derechos, deberes o servicios, segn sean iguales o diferentes los
hechos generados por las personas. As, busca la determinacin de consecuencias
jurdicas homlogas para aquellos que se encuentren en idnticas circunstancias y
distintas para los que se hallen en dismiles circunstancias. (Caso: Municipalidad de
Pachacamac vs. Municipalidad de Huarochir, sentencia del Tribunal Constitucional
del 19 de diciembre del 2003).

Principio de Imparcialidad. Las autoridades administrativas actan sin

ninguna clase de discriminacin entre los administrados, les otorgan el mismo
tratamiento y tutela frente al procedimiento, y resuelven conforme al ordenamiento
jurdico y con atencin al inters general.
La actividad administrativa debe sustentarse en la defensa de intereses que no
corresponden a la autoridad o funcionario, sino a la sociedad.

Principio de Informalismo. Las normas de procedimiento deben ser

interpretadas en forma favorable a la admisin y decisin final de las pretensiones de
los administrados, de modo que sus derechos e intereses no sean afectados por la
exigencia de aspectos formales que puedan ser subsanados dentro del
procedimiento, siempre que dicha excusa no afecte derechos de terceros o el inters
pblico.

Principio de Presuncin de Veracidad. En la tramitacin del procedimiento

administrativo, se presume que los documentos y declaraciones formulados por los

administrados en la forma prescrita por esta Ley responden a la verdad de los

hechos que ellos afirman. Esta presuncin admite prueba en contrario.

Principio de Conducta Procedimental. La autoridad administrativa, los

administrados, sus representantes o abogados y, en general, todos los partcipes del
procedimiento realizan sus respectivos actos procedimentales guiados por el respeto
mutuo, la colaboracin y la buenafe. Ninguna regulacin del procedimiento
administrativo puede interpretarse de modo tal que ampare alguna conducta contra
la buena fe procesal.
No se debe permitir en el procedimiento administrativo retrasos desleales, ejercicio
prematuro de una facultad administrativa, abuso de la facultad anulatoria o
revocatoria, ejercicio de potestades exorbitantes, fijacin de plazos incumplibles,
establecimiento de condiciones desproporcionadas, entre otros.

Principio de Celeridad. Quienes participan en el procedimiento deben ajustar

su actuacin de tal modo que se dote al trmite de la mxima dinmica posible,
evitando actuaciones procesales que dificulten su desenvolvimiento o constituyan
meros formalismos, a fin de alcanzar una decisin en tiempo razonable, sin que ello
releve a las autoridades del respeto al Debido Procedimiento o vulnere el
ordenamiento.
Por este principio el funcionario pblico debe optar por alternativas que impliquen un
lapso corto de tiempo, evitando aqullas que generen retrasos innecesarios.

Principio de Eficacia. Los sujetos del procedimiento administrativo deben

hacer prevalecer el cumplimiento de la finalidad del acto procedimental, sobre
aquellos formalismos cuya realizacin no incida en su validez, no determinen
aspectos importantes en la decisin final, no disminuyan las garantas del
procedimiento, ni causen indefensin a los administrados.
En todos los supuestos de aplicacin de este principio, la finalidad del acto que se
privilegie sobre las formalidades no esenciales deber ajustarse al marco normativo
aplicable y su validez ser una garanta de la finalidad pblica que se busca
satisfacer con la aplicacin de este principio.
La eficacia es una calificacin que slo corresponde realizar a los administrados, en
funcin a los resultados de la actuacin administrativa.

Principio de Verdad Material. En el procedimiento, la autoridad administrativa

competente deber verificar plenamente los hechos que sirven de motivo a sus
decisiones, para lo cual deber adoptar todas las medidas probatorias necesarias
autorizadas por la ley, aun cuando no hayan sido propuestas por los administrados o
hayan acordado eximirse de ellas.
En el caso de procedimiento trilaterales la autoridad administrativa est facultada a
verificar por todos los medios disponibles la verdad de los hechos que le son
propuestos por las partes, sin que ello signifique una sustitucin del deber probatorio

que corresponde a stas Sin embargo, la autoridad administrativa est obligada a

ejercer dicha facultad cuando si pronunciamiento pueda involucrar tambin al inters
pblico.

Principio de Participacin. Es una manifestacin de la democracia

participativa. Las entidades deben brindar las condiciones necesarias a todos los
administrados para acceder a la informacin que administren, sin expresin de
causa, salvo aquellas que afectan la intimidad, las vinculadas a la seguridad nacional
o las que expresamente sean excluidas por ley; y extender las posibilidades de
participacin de los administrados y de sus representantes en aquellas decisiones
pblicas que les puedan afectar, mediante cualquier sistema que permita la difusin,
el servicio de acceso a la informacin y la presentacin de opinin.
La Ley de Procedimientos Administrativos ha previsto mecanismos de participacin
de los administrados tales como: Acceso a la informacin general y especfica que
poseen las entidades, presentacin de opiniones a las autoridades, participacin en
Audiencias Pblicas, obligacin de la Administracin de presentacin de informacin
pblica en determinados perodos, y participar en la prestacin y control de los
servicios pblicos.

Principio de Simplicidad. Los trmites establecidos por la autoridad

administrativa debern ser sencillos, se debe eliminar toda complejidad innecesaria;
es decir, los requisitos exigidos debern ser racionales y proporcionales a los fines
que se persigue cumplir.

Principio de Uniformidad. La autoridad administrativa deber establecer

requisitos similares para trmites similares, garantizando que las excepciones a los
principios generales no sean convertidas en la regla general. Toda diferenciacin
deber basarse en criterios objetivos debidamente sustentados.

Principio de Predictibilidad. La autoridad administrativa deber brindar a los

administrados o sus representantes informacin veraz, completa y confiable sobre
cada trmite, de modo tal que a su inicio, el administrado pueda tener una conciencia
bastante certera de cul ser el resultado final que se obtendr.
Por este principio el ciudadano puede anticipar la decisin de la Administracin al
contar con la informacin suficiente.

Principio de Privilegio de Controles Posteriores. La tramitacin de los

procedimientos administrativos se sustentar en la aplicacin de la fiscalizacin
posterior. La autoridad administrativa se reserva el derecho de comprobar la
veracidad de la informacin presentada, el cumplimiento de la normatividad
sustantiva y aplica las sanciones pertinentes en caso de que la informacin
presentada no sea veraz.

8.

CARACTERSTICAS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

Las caractersticas del procedimiento administrativo son:

Es gratuito. El procedimiento administrativo es un servicio prestado por el

Estado, por ello no se aplica tasa alguna, salvo en los casos expresamente previstos
por la Ley. Vgr.: En los recursos.

Se respeta el conducto regular y el orden jerrquico, sin festinar ni demorar

trmites; estas situaciones podran acarrear nulidad y sanciones.

Se funda en la simplificacin, en la celeridad, en la eficacia, en la

objetividad y en la sencillez de sus trmites.

Es escrito. El pedido o reclamo se presenta en papel simple, acompaado de

un cargo. Su fundamento constitucional. es el articulo 2 de la Carta Magna;
excepcionalmente es permisible la oralidad, pero debe ser ratificada por escrito en el
ms breve tiempo.

Economa procesal, sin prescindir de trmites, documentos o actos

administrativos que son esenciales para lograr la justa y oportuna solucin del
reclamo o peticin.

Importancia de la verdad material. Consiste en investigar la verdad de los

hechos ocurridos, con relacin al reclamo, sin contarse con la mera formalidad o
indicio que pudiera aflorar de algn medio probatorio.

La iniciativa puede ser de parte o de oficio.

Derecho de defensa en todas las instancias administrativas, bajo

responsabilidad y pena de nulidad.

Hay responsabilidad personal y administrativa de todos los funcionarios que

intervienen en el procedimiento.

Prevalece el inters pblico sobre el inters particular.

Impulso de oficio. El impulso procesal debe ser de oficio en todos sus

trmites.

Es tuitivo. Porque protege y orienta al reclamante o peticionario.

Es impugnable. Porque, agotada la va administrativa y no estando de acuerdo

con la resolucin emitida, se puede recurrir al Poder Judicial mediante una accin
contenciosa administrativa.

No es necesaria la intervencin del abogado. Salvo en la presentacin de un

recurso.

La presentacin de pruebas es limitada (instrumental, pericial e inspeccin).


Es de carcter pblico. Los expedientes deben estar al alcance de los
interesados.

Es recurrible a dos instancias administrativas, antes de acudir a la va

judicial.

9.

ELEMENTOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

Los principales factores o elementos que deben considerarse en el procedimiento

administrativo son: la Jurisdiccin, Competencia, el Tiempo Jurdico Administrativo, el
Silencio Administrativo.

LA JURISDICCIN

Jurisdiccin es la facultad o investidura legal que tiene una autoridad para juzgar y
resolver un caso, un reclamo o un litio, es atribucin fundamental del Poder
Judicial, pero otros organismos del Estado, en determinadas circunstancias
tambin pueden administrar justicia dentro de ciertas limitaciones. Ejemplo, en la
Administracin Pblica tenemos a los Tribunales Administrativos de Aduanas,
Fiscal, SUNAT, CONSUCODE. Jurisdiccin Administrativa, segn FORTUNATO
SANCHEZ RAMIREZ es la potestad que reside en la Administracin Pblica, o en
los Funcionarios o cuerpos que representan al Poder Ejecutivo, quienes deciden
sobre las reclamaciones que dan ocasin a los Actos Administrativos.
Los elementos de la jurisdiccin administrativa son: Conflictos, entre una persona
natural o jurdica y el Estado; a travs de sus reparticiones u rganos pblicos.
Existencia de un inters personal o patrimonial. Intervencin directa del Organismo
Competente (Tribunal Administrativo) con facultad de juzgamiento. El funcionario
competente es a quien la Ley otorga facultad para conocer asuntos expresamente
determinados. Accin, fundamento y aplicacin de las normas legales pertinentes.

LA COMPETENCIA

La forma y las condiciones en que se administran las actividades, funciones y

decisiones estatales. Se refiere a la entidad o al funcionario, en su caso, al que
corresponde intervenir o resolver en determinada situacin o reclamo. La
competencia es irrenunciable y se ejerce por los rganos administrativos
originarios, salvo los casos de delegaciones, sustitucin o revocacin previstos por
las disposiciones legales. La incompetencia puede declararse de oficio o a
instancia de los interesados. La competencia de un funcionario para conocer de un

asunto administrativo es sumamente importante, porque puede decidir la nulidad o

validez de un acto administrativo

CAPITULO II
EL TEXTO NICO DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS

1.

LOS TEXTOS UNICOS DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS

Los Textos nicos de Procedimientos Administrativos TUPA- son los instrumentos

mediante los cuales se unifican y simplifican todos los procedimientos y trmites
administrativos que se siguen antes los ministerios, instituciones y organismos
pblicos, y otras entidades de la Administracin Publica, ya sean dependientes del
Gobierno Central, Gobiernos Regionales o Locales, tal como lo dispone el artculo
47 de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.

2.
CONTENIDO
PROCEDIMIENTOS

DEL
TEXTO
ADMINISTRATIVOS

UNICO

DE

El Texto nico de Procedimientos Administrativos, deber comprender:

Todos los procedimientos de iniciativa de parte requeridos por los

administrados para satisfacer sus intereses o derechos mediante el
pronunciamiento de cualquier rgano de la entidad, siempre que esa exigencia
cuente con respaldo legal, el cual deber consignarse expresamente en el TUPA
con indicacin de la fecha de publicacin en el Diario Oficial.

La descripcin clara y taxativa de todos los requisitos exigidos para la

realizacin completa de cada procedimiento.

La calificacin de cada procedimiento segn corresponda entre

procedimientos de evaluacin previa o de aprobacin automtica.


En el caso de procedimientos de evaluacin previa si el silencio
administrativo aplicable es negativo o positivo.

Los supuestos en que procede el pago de derechos de tramitacin, con

indicacin de su monto y forma de pago. El monto de los derechos se expresar
con relacin a la UIT, publicndose en las entidades en moneda de curso legal.

Las vas de recepcin adecuadas para acceder a los procedimientos

contenidos en el TUPA, de acuerdo a la normatividad que regula la acumulacin
de solicitudes, recepcin documental, presentacin mediante correo certificado,
etc.

La autoridad competente para resolver en cada instancia

procedimiento y los recursos a interponerse para acceder a ellas.

del

Los formularios que sean empleados durante la tramitacin del respectivo

procedimiento administrativo.

El TUPA tambin incluir la relacin de aquellos servicios prestados en

exclusividad por las entidades, cuando el administrado no tiene posibilidad de
obtenerlos acudiendo a otro lugar o dependencia.

EL REQUISITO DE LA APROBACIN Y DIFUSIN DEL TEXTO

UNICO ADMINISTRATIVO

DE LA APROBACIN

El Texto nico de Procedimientos Administrativos (TUPA) es aprobado por Decreto

Supremo del sector, por la norma de mximo nivel de las autoridades regionales,
por Ordenanza Municipal, o por Resolucin del Titular de organismo
constitucionalmente autnomo, segn el nivel de gobierno respectivo.

DE LA PUBLICACIN

Cada 2 (dos) aos, las entidades estn obligadas a publicar el ntegro del
TUPA, bajo responsabilidad de su titular; sin embargo, podrn hacerlo antes,

cuando consideren que las modificaciones producidas en el mismo lo ameriten. El

plazo se computar a partir de la fecha de la ltima publicacin del mismo.

Aplicando lo previsto en el artculo II del Ttulo Preliminar de la Ley 27444, Ley del
Procedimiento General, respecto a la aplicacin especifica de las normas, por ello:

Se publican en el diario oficial el Peruano en caso de las

municipalidades distritales y provinciales del departamento de Lima y la
provincia constitucional del Callao.

En el diario encargado de las publicaciones judiciales de cada

jurisdiccin en el caso de las municipalidades distritales y provinciales de
las ciudades que cuenten con tales publicaciones, o en otro medio que
asegure de manera indubitable su publicidad.

En los carteles municipales impresos fijados en lugar visible y

en locales municipales, de los que dar fe la autoridad judicial respectiva,
en los dems casos.

4.

En los portales electrnicos, en los lugares en que existan.

VIGENCIA DE LA NORMA

Las normas rigen a partir del da siguiente de su publicacin, salvo que la

propia norma postergue su vigencia. No surten efecto las normas de
gobierno municipal que no hayan cumplido con el requisito de la publicacin
o difusin.

5.

MODIFICACIONES DEL TUPA

Una vez aprobado el TUPA, toda modificacin que no implique la creacin de

nuevos procedimientos, incremento de derechos de tramitacin o requisitos,
se debe realizar por Resolucin Ministerial del Sector, Norma Regional de
rango equivalente o Decreto de Alcalda, o por Resolucin del Titular del
Organismo Autnomo conforme a la Constitucin, segn el nivel de gobierno
respectivo.

Para la elaboracin del TUPA se procurar evitar la duplicidad de procedimientos

administrativos en las distintas entidades de la administracin pblica.

CAPITULO III
SUJETOS DEL PROCEDIMIENTO

1.

SUJETOS DEL PROCEDIMIENTO

Administrados

La persona natural o jurdica que, cualquiera sea su calificacin o situacin procedimental,

participa en el procedimiento administrativo al recurrir a la administracin pblica
inicindolo mediante tina peticin para qu se le declare o reconozca un derecho
emanado de la Ley o para fijar una posicin legtima contraria frente a una decisin. o
acto administrativo que la perjudique.
Estn provistos de todas las prerrogativas para tratar de enervar dichos actos, que
recorten, violen o desconozcan sus legtimos intereses o derechos.

Autoridad administrativa

Es el agente de las entidades que bajo cualquier rgimen jurdico y ejerciendo

potestades pblicas conduce el inicio, instruccin, sustanciacin, resolucin y
ejecucin, o que de otro modo participan en la gestin de los procedimientos
administrativos. Viene a ser la autoridad o gobernante que puede promover de
oficio el procedimiento administrativo e, inclusive, resolver.

Terceros administrados
Dentro de este concepto podemos comprender:

A terceros determinados no comparecientes cuyos derechos o intereses

legtimos pueden resultar afectados con la resolucin que sea emitida durante la
tramitacin del procedimiento.

Respecto de terceros administrados no determinados, la citacin es realizada

mediante publicacin o cuando corresponda.

Los terceros pueden apersonarse en cualquier estado del procedimiento, y tienen los
mismos derechos y obligaciones de los participantes en l.

2.

LOS ADMINISTRADOS

Contenido del concepto administrado

Se consideran administrados respecto de algn procedimiento administrativo concreto:

Quienes lo promuevan como titulares de derechos o intereses

legtimos individuales o colectivos.

Aquellos que, sin haber iniciado el procedimiento, posean derechos o

intereses legtimos que pueden resultar afectados por la decisin a adoptarse.

Capacidad procesal
Tienen capacidad procesal ante las entidades las personas que gozan de capacidad
jurdica conforme a las leyes.

Representacin de personas jurdicas

Las personas jurdicas pueden intervenir en el procedimiento a travs de sus
representantes legales, quienes actan premunidos de los respectivos poderes.

Libertad de actuacin procesal

El administrado est facultado, en sus relaciones con las entidades,

para realizar toda actuacin que no le sea expresamente prohibida por algn
dispositivo jurdico.

Para los efectos del numeral anterior, se entiende prohibido todo

aquello que impida o perturbe los derechos de otros administrados, o el
cumplimiento de sus deberes respecto al procedimiento administrativo.

Derechos de los administrados

Son derechos de los administrados con respecto al procedimiento administrativo, los

siguientes:

La precedencia en la atencin del servicio pblico requerido,

guardando riguroso orden de ingreso.

Ser tratados con respeto y consideracin por el personal de las

entidades, en condiciones de igualdad con los dems administrados.

Acceder, en cualquier momento, de manera directa y sin limitacin

alguna a la informacin contenida en los expedientes de los procedimientos
administrativos en que sean partes y a obtener copias de los documentos
contenidos en el mismo sufragando el costo que suponga su pedido, salvo las
excepciones expresamente previstas por ley.

Acceder a la informacin gratuita que deben brindar las entidades del

Estado sobre sus actividades orientadas a la colectividad, incluyendo sus fines,
competencias, funciones, organigramas, ubicacin de dependencias, horarios de
atencin, procedimientos y caractersticas.

A ser informados en los procedimientos de oficio sobre su naturaleza,

alcance y, de ser previsible, del plazo estimado de su duracin, as como de sus
derechos y obligaciones en el curso de tal actuacin.

Participar responsable y progresivamente en la prestacin y control de

los servicios pblicos, asegurando su eficiencia y oportunidad.

Al cumplimiento de los plazos determinados para cada servicio o

actuacin y exigirlo as a las autoridades.

Ser asistidos por las entidades para el cumplimiento de sus

obligaciones.

Conocer la identidad de las autoridades y personal al servicio de la

entidad bajo cuya responsabilidad son tramitados los procedimientos de su inters.

A que las actuaciones de las entidades que les afecten sean llevadas
a cabo en la forma menos gravosa posible.

Al ejercicio responsable del derecho de formular anlisis, crticas o a

cuestionar las decisiones y actuaciones de las entidades.

A exigir la responsabilidad de las entidades y del personal a su

servicio, cuando as corresponda legalmente, y

Los dems derechos reconocidos por la Constitucin o las leyes.

Deberes generales de los administrados en el procedimiento

Los administrados respecto del procedimiento administrativo, as como quienes participen
en l, tienen los siguientes deberes generales:

Abstenerse de formular pretensiones o articulaciones ilegales, de

declarar hechos contrarios a la verdad o no confirmados como si fueran
fehacientes, de solicitar actuaciones meramente dilatorias, o de cualquier otro
modo afectar el principio de conducta procedimental

hechos.

Prestar su colaboracin para el pertinente esclarecimiento de los

Proporcionar a la autoridad cualquier informacin dirigida a identificar

a otros administrados no comparecientes con inters legtimo en el procedimiento.

Comprobar previamente a su presentacin ante la entidad, la

autenticidad de la documentacin sucednea y de cualquier otra informacin que
se ampare en la presuncin de veracidad.

Suministro de informacin a las entidades

Los administrados estn facultados para proporcionar a las entidades

la informacin y documentos vinculados a sus peticiones o reclamos que estimen
necesarios para obtener el pronunciamiento.

En los procedimientos investigatorios, los administrados estn

obligados a facilitar la informacin y documentos que conocieron y fueren
razonablemente adecuados a los objetivos de la actuacin para alcanzar la verdad
material, conforme a lo dispuesto en el captulo sobre la instruccin.

Comparecencia personal


Las entidades pueden convocar la comparecencia personal a su sede
de los administrados slo cuando as le haya sido facultado expresamente por ley.

Los administrados pueden comparecer asistidos por asesores cuando

sea necesario para la mejor exposicin de la verdad de los hechos.

A solicitud verbal del administrado, la entidad entrega al final del acto,

constancia de su comparecencia y copia del acta elaborada.

Formalidades de la comparecencia

1
El citatorio se rige por el rgimen comn de la notificacin, haciendo
constar en ella lo siguiente:

El nombre y la direccin del rgano que cita, con identificacin de la

autoridad requirente;

El objeto y asunto de la comparecencia;

Los nombres y apellidos del citado;

El da y hora en que debe comparecer el citado, que no puede ser

antes del tercer da de recibida la citacin, y, en caso de ser previsible, la
duracin mxima que demande su presencia. Convencionalmente puede
fijarse el da y hora de comparecencia;

La disposicin legal que faculta al rgano a realizar esta citacin; y,

El apercibimiento, en caso de inasistencia al requerimiento.

2
La comparecencia debe ser realizada, en lo posible, de modo compatible
con las obligaciones laborales o profesionales de los convocados.
3
El citatorio que infringe alguno de los requisitos indicados no surte efecto,
ni obliga a su asistencia a los administrados.

3.

TERCEROS ADMINISTRADOS

Si durante la tramitacin de un procedimiento es advertida la existencia de terceros

determinados no comparecientes cuyos derechos o intereses legtimos puedan resultar
afectados con la resolucin que sea emitida, dicha tramitacin y lo actuado les deben ser
comunicados mediante citacin al domicilio que resulte conocido, sin interrumpir el
procedimiento.

Respecto de terceros administrados no determinados, la citacin es realizada mediante

publicacin o, cuando corresponda, mediante la realizacin del trmite de informacin
pblica o audiencia pblica, conforme a esta Ley.

Los terceros pueden apersonarse en cualquier estado del procedimiento, teniendo los
mismos derechos y obligaciones de los participantes en l.

4.

LA AUTORIDAD ADMINISTRATIVA

La competencia de las entidades tiene su fuente en la Constitucin y

en la ley, y es reglamentada por las normas administrativas que de aqullas se
derivan.

Toda entidad es competente para realizar las tareas materiales

internas necesarias para el eficiente cumplimiento de su misin y objetivos, as
como para la distribucin de las atribuciones que se encuentren comprendidas
dentro de su competencia.

Cuando una norma atribuya a una entidad alguna competencia o

facultad sin especificar qu rgano a su interior debe ejercerla, debe entenderse
que corresponde al rgano de inferior jerarqua de funcin ms similar vinculada a
ella en razn de la materia y de territorio, y, en caso de existir varios rganos
posibles, al superior jerrquico comn.

Particularmente compete a estos rganos resolver los asuntos que

consistan en la simple confrontacin de hechos con normas expresas o asuntos
tales como: certificaciones, inscripciones, remisiones al archivo, notificaciones,
expedicin de copias certificadas de documentos, comunicaciones o la devolucin
de documentos.

Cada entidad es competente para realizar tareas materiales internas

necesarias para el eficiente cumplimiento de su misin y objetivos.

CAPITULO IV
COMPETENCIA ADMINISTRATIVA

1.

DEFINICIN

Es la potestad que reside legalmente en la administracin pblica - ejercida

por funcionarios, rganos u organismos para decidir sobre las reclamaciones
o Peticionesque dan lugar a un procedimiento administrativo.

2.

ELEMENTOS

Los elementos son:

a)
Conflicto entre una persona natural o jurdica y el Estado, a travs de sus
reparticiones u rganos pblicos.
b)

Existencia de un inters personal o patrimonial.

c)
Intervencin
juzgamiento.

directa

del

organismo

competente

con

facultad

d)

Accin, fundamento y aplicacin de las normas legales pertinentes.

3.

CRITERIOS PARA DETERMINAR LA COMPETENCIA

de

Jerrquica o de grado. Significa la categora de que est investido cada

funcionario para solucionar un asunto o reclamo que le ha sido planteado.

Territorial. Es el mbito geogrfico donde el funcionario ejerce sus atribuciones

o responsabilidades.

Funcional. Por la naturaleza del cargo o la funcin que corresponda al

funcionario.

Tiempo. Se pueden crear rganos que tengan carcter temporal o permanente,

para que sean los encargados de determinadas materias administrativas.

Es nulo todo acto administrativo o contrato que contemple la renuncia a la

ttularidad o abstencin del ejercicio de [as atribuciones conferidas a algn
rgano administrativo.

4.

FUENTE DE LA COMPETENCIA ADMINISTRATIVA

La competencia de las entidades tiene su fuente en La Constitucin y en la Ley, y es

reglamentada por las normas administrativas que de aquellas se derivan.

Toda entidad es competente para realizar las tareas materiales internas necesarias para
el eficiente cumplimiento de su misin y objetivos, as como para la distribucin de las
atribuciones que se encuentren comprendidas dentro de su competencia.

5.

CONFLICTO CON LA FUNCIN JURISDICCIONAL

Nos encontramos ante el supuesto de que una autoridad administrativa tiene

conocimiento de que se est tramitando, en sede jurisdiccional o judicial, una cuestin
litigiosa entre dos administrados sobre determinadas relaciones de derecho privado que
precisen ser esclarecidas previamente. Se solicitar al rgano jurisdiccional comunicacin
sobre las actuaciones realizadas. En este caso, la autoridad administrativa se inhibir del
conocimiento y se elevar en consulta al superior jerrquico.

6.

SITUACIONES ESPECIALES

6.1

ABSTENCIN O INHIBICIN

Se presenta cuando el funcionario decide apartase del caso que se encuentra

conociendo opor conocer, por las siguientes razones:

Si es pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de

afinidad con cualquiera de los interesados o con sus representantes o
mandatarios.

Si ha tenido intervencin como abogado, perito o testigo en el mismo

procedimiento.

Si la resolucin por expedirse le pudiera favorecer directa y personalmente.

Si ha tenido relacin de servicio o de subordinacin con cualquiera de los

administrados o tercetos directamente interesados.

PROMOCIN DE LA ABSTENCIN
La autoridad que se encuentre en alguna de las circunstancias sealadas en el
artculo dentro de los dos (2) das hbiles siguientes a aquel en que comenz a
conocer el asunto, o en que conoci la causal sobreviniente plantea su abstencin
en escrito razonado, y remite lo actuado al superior jerrquico inmediato, al
presidente del rgano colegiado o al pleno, segn el caso, para que sin ms trmite,
se pronuncie sobre la abstencin dentro del tercer da cuando la autoridad no se
abstuviera a pesar de existir alguna de las causales expresadas, el administrado
puede hacer conocer dicha situacin al titular de la entidad, o al pleno, si fuere
rgano colegiado, en cualquier momento.

DISPOSICIN SUPERIOR DE ABSTENCIN

El superior jerrquico inmediato ordena, de oficio, o a pedido de los administrados,
la abstencin del agente incurso en alguna de las causales a que se refiere la Ley.
En este mismo acto designa a quien continuar conociendo del asunto,
preferentemente entre autoridades de igual jerarqua, y le remitir el expediente.
Cuando no hubiere otra autoridad pblica apta para conocer del asunto, el superior
optar por habilitar a una autoridad ad hoc, o disponer que el incurso en casual de
abstencin tramite y resuelva el asunto; bajo su directa supervisin.

CONSECUENCIAS DE LA NO ABSTENCIN

La participacin de la autoridad en el que concurra cualquiera de las causales de

abstencin, no implica necesariamente la invalidez de los actos administrativos en
que hayan intervenido, salvo en el caso en que resulte evidente la imparcialidad o
arbitrariedad manifiesta o que hubiera ocasionado indefensin al administrado. Sin
perjuicio de ello, el superior jerrquico dispone el inicio de las acciones de
responsabilidad administrativa, civil o penal contra la autoridad que no se hubiese
abstenido de intervenir, conociendo la existencia de la causal.

TRMITE DE ABSTENCIN
La tramitacin de una abstencin se realizar enva incidental, sin suspender los
plazos para resolver o para que opere el silencio administrativo.

IMPUGNACIN DE LA DECISIN
La resolucin de esta materia no es impugnable en sede administrativa, salvo la
posibilidad de alegar la no abstencin, como fundamento del recurso administrativo
contra la resolucin final.

APARTAMIENTO DE LA AUTORIDAD ABSTENIDA

La autoridad que por efecto de la abstencin sea apartada del procedimiento,
coopera para contribuir a la celeridad de la atencin del procedimiento, sin participar
en reuniones posteriores ni en la deliberacin de la decisin.

6.2

AVOCACIN DE COMPETENCIA
Se presenta cuando el. Superior, por razn de su nivel jerrquico, reemplaza a un
subalterno del conocimiento y/o resolucin de un determinado asunto, dado que
ste, por su rango, no debe conocerlo o decidir.

6.3

DELEGACIN
Mediante la delegacin, un rgano superior encarga a otro inferior el cumplimiento
de funciones que el ordenamiento jurdico le ha conferido como propias a dicho
rgano superior.

Tanto la avocacin como la delegacin, que suponen un cambio de

competencia, deben ser de carcter temporal y motivado.

6.4

SUPLENCIA
El desempeo de los cargos de los titulares de los rganos administrativos puede
ser suplido temporalmente, en caso de vacancia o ausencia justificada, por quien
designe la autoridad competente para efectuar el nombramiento. EL suplente
sustituye al titular para todo efecto legal ejerciendo las funciones que le
corresponden.

6.5

DECLINATORIA DE COMPETENCIA
El rgano administrativo que se considere incompetente para la tramitacin o
resolucin de un asunto puede apartarse del conocimiento del asunto y remitir lo
actuado al rgano que considere competente. La incompetencia puede ser
declarada de oficio. El rgano que declina puede a solicitud de parte dictar tas
medidas cautelares necesarias para evitar daos graves e irreparables.

6.6

CONFLICTO DE COMPETENCIA
Este conflicto o concurso se presenta en dos supuestos: cuando dos o ms
funcionarios reclaman el conocimiento de un expediente, la contienda
ser positiva. El conflicto sernegativo cuando una o ms autoridades consideren
que no les es pertinente intervenir en el asunto o problema.

En el primer supuesto, el rgano que se considere competente requiere la inhibicin

al que est conociendo el asunto, que si est de acuerdo enva lo actuado a la
autoridad requeriente de lo contrario, la autoridad requerida enva lo actuado al
superior inmediato para que dirima el conflicto. Tambin se resolver de esta manera
cuando se trate de un conflicto negativo de competencia.

CAPITULO V

EL TIEMPO EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

1.

DEFINICIN

Es la duracin de un hecho administrativo. En el proceso administrativo peruano se toman

en cuenta los das hbiles, salvo que expresamente se sealen meses o aos
calendarios.

2.

PLAZO

Es el perodo en el que se puede realizar un acto dentro del procedimiento

administrativo,como presentar un documento o un recurso. Los plazos se contarn
siempre a partir del da siguiente a aqul en que tenga lugar la notificacin o publicacin
del acto que se trate. Si el vencimiento es inhbil, entonces debe recaer sobre el primer
da hbil siguiente.

El plazo puede ser de dos tipos:

OBLIGATORIO

Para que la administracin se pronuncie en un determinado perodo.

ACCESORIO

Cuando la administracin establece plazos en uso de sus facultades

discrecionales.

3.

TRMINO

Son los extremos del plazo, en los que se incluye el primer y el ltimo da.

4.
PLAZOS
PROCEDIMENTALES

MAXIMOS

PARA

REALIZAR

ACTOS

A falta del plazo establecido por ley expresa, las actuaciones deben producirse dentro de
los siguientes trminos:

1. Para recepcin y derivacin de un escrito a la unidad competente: dentro

del mismo da desu presentacin.

2.

Para actos de mero trmite y decidir peticiones de ese carcter: tres das.

3. Para emisin de dictmenes, peritajes, informes y similares: dentro de siete

das despus de solicitados, los cuales pueden ser prorrogado a tres das ms si la
diligencia requiere e traslado fuera de su sede o la asistencia de terceros.

4. Para actos de cargo del administrado requeridos por la autoridad, como entrega
dc informacin: dentro de los diez das de solicitado.

5.

PLAZO MXIMO DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

No puede exceder de treinta das el plazo que transcurra desde que es iniciado el
procedimiento administrativo de evaluacin previa basta aquel en que sea dictada la
resolucin respectiva, salvo que la ley establezca trmites cuyo cumplimiento requieran
una duracin mayor.

6.

RESPONSABILIDAD POR EL INCUMPLIMIENTO DE LOS PLAZOS

Los plazos y trminos obligan por igual a la administracin y a los administrados, sin
necesidad de apremio en aquello que respectivamente les concierna. El incumplimiento
injustificado de los plazos previstos para las actuaciones de las entidades
genera responsabilidad disciplinara para la autoridad obligada, sin perjuicio de la
responsabilidad civil por los daos y perjuicios que pudiera haber
ocasionado. Tambin alcanza solidariamente la responsabilidad al superior jerrquico.

CAPITULO VI
EL DESARROLLO DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

1.

FORMAS DE DAR INICIO AL PROCEDIMIENTO

El procedimiento administrativo se puede iniciar de tres maneras:

a. DE OFICIO: Se presenta este supuesto cuando una autoridad superior dispone

el inicio del procedimiento basndose en el cumplimiento de un deber legal o en
mrito de una denuncia. Se notifica a los administrados cuyos intereses o derechos
pueden ser afectados. Esta comunicacin debe contener informacin sobre la
naturaleza, el alcance y, de ser previsible, la duracin del procedimiento, as como
sobre sus derechos y obligaciones en el mismo.

b. DENUNCIA DE PARTE: Los administrados estn facultados para comunicar a la

autoridad competente aquellos hechos que fueran contrarios al ordenamiento sin
necesidad de alegar la vulneracin o afectacin de un derecho. Es fundamental
indicar claramente los hechos, precisando circunstancias de tiempo, lugar y modo,
adems de identificar a los presuntos autores.

c. EJERCICIO DEL DERECHO DE PETICIN: Cualquier administrado, de forma

individual o colectiva, puede promover el inicio de un procedimiento, ejerciendo el
derecho reconocido en el. articulo 2 inciso 20) de la Constitucin. El derecho de
peticin permite presentar solicitudes por un inters particular y legitimo del
administrado o por el inters general de la comunidad.

2.

FACULTADES DEL ADMINISTRADO

a. Facultad de contradiccin: Ante un acto que viola, afecta, desconoce o

lesiona un derecho o inters legitimo, procede contradecirlo en la va administrativa
buscando que se revoque, modifique, anule o se suspendan sus efectos.

b. Facultad de solicitar informacin: El derecho de peticin que corresponde al

administrado comprende el de solicitar la informacin que obra en poder de la
Administracin. El acceso a la informacin es un derecho reconocido en la norma
Constitucional (articulo 2 inciso5) que slo encuentra limite en la intimidad personal
y familiar, as como informacin calificada como secreta por razones de seguridad
nacional.

c. Facultad de formular consultas: El administrado puede consultara las

autoridades competentes sobre materias que estn a su cargo. Existen en las
entidades unidades competentes para absolver las interrogantes o inquietudes del
ciudadano.

d. Facultad de formular peticiones de gracia: El administrado puede solicitar a la

autoridad competente la emisin de un acto sujeto a su discrecionalidad o la
prestacin de un servicio que no puede exigir por carecer de un titulo legal especifico.

3.

REQUISITOS PARA INICIAR UN PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

Si nos referirnos a un procedimiento iniciado a pedido de parte, el escrito que se presente

ante la Administracin deber contener los nombres y apellidos completos del
administrado, la calidad de representante, la expresin concreta del pedido, lugar y firma
del solicitante, la indicacin del rgano administrativo al cual est dirigido el pedido, el
domicilio legal donde deber ser notificado, la relacin de documentos que se adjuntan o
anexos.

De ser varios los administrados interesados en obtener un mismo acto administrativo sin
intereses incompatibles pueden comparecer conjuntamente por medio de un solo escrito,
conformando un solo expediente, y se puede acumular en un solo escrito ms de una
peticin, siempre que se trate de asuntos conexos.

Las unidades de recepcin documental orientan a! administrado para la

presentacin de sus solicitudes y formularios, quedan obligadas a recibirlos y darles
ingreso, sin calificar, negar o diferir su admisin. Si se incumplieran requisitos exigidos por
la Ley, la unidad de recepcin podr otorgarun plazo de mximo de dos das hbiles.
Mientras est pendiente de subsanacin se aplicarn las siguientes reglas:

a) No procede el cmputo de plazos para que opere el silencio administrativo, ni

para la presentacin de la solicitud y recurso.

b)

No procede la aprobacin automtica del procedimiento administrativo.

c) La unidad no cursa la solicitud o el formulario a la dependencia competente

para sus actuaciones.

Si concurrido el plazo no se efectuaran las subsanaciones, la Administracin considerar

como no presentada la solicitud y reembolsar al administrado el monto de los derechos
de tramitacin que hubiere abonado.
Si en la presentacin de la solicitud se adjuntaran documentos que requieren
autentificacin, se puede acudir a los fedatarios institucionales, quienes, sin exclusin
de sus labores ordinarias, brindan gratuitamente sus servicios a los administrados. Su
labor es personalsima, deben comprobar autenticar previo cotejo con el original que
exhibe el administrado y la copia presentada la fidelidad del contenido y las firmas.

Una vez admitida a trmite la solicitud o denuncia, la autoridad competente debe, sin
pedido de partes promover toda actuacin que fuera necesaria y superar cualquier
obstculo que pueda entorpecer la regular tramitacin del procedimiento.

REQUISITOS DE LOS ESCRITOS

Todo escrito que ese presente ante cualquier entidad debe contener lo siguiente:

Nombres y apellidos completos, domicilio y nmero de Documento Nacional de

Identidad o carn de extranjera del administrado, y en su caso, la calidad de
representante y de la persona a quien represente.

La expresin concreta de lo pedido, los fundamentos de hechos que lo apoye y,

cuando le sea posible, los de derecho.

Lugar, fecha, firma o huella digital, en caso de no saber firmar o estar impedido.

La indicacin del rgano, la entidad o la autoridad a la cual es dirigida,

entendindose por tal, en lo posible, a la autoridad de grado ms cercano al usuario,
segn la jerarqua, con competencia para conocerlo y resolverlo.

La direccin del lugar donde se desea recibir las notificaciones del

procedimiento, cuando sea diferente al domicilio real expuesto en virtud del numeral 1.

Este sealamiento de domicilio surte sus efectos desde su indicacin y es presumido

subsistente, mientas no sea comunicado expresamente su cambio.

La relacin de los documentos y anexos que acompaa, indicados en el TUPA.

La identificacin del expediente de la materia, tratndose de procedimientos ya

iniciados.

COPIAS DE ESCRITOS
El escrito es presentado en papel simple acompaado de una copa conforme y legible,
salvo que fuere necesario un nmero mayor para notificar a terceros. La copia es devuelta
al administrado con la firma de la autoridad y el sello de recepcin que indique fecha, hora
y lugar de presentacin. El cargo as expedido tiene el mismo valor legal que el original.

REPRESENTACIN DEL ADMINISTRADO

Para la tramitacin ordinaria de los procedimientos es requerido poder general
formalizado mediante simple designacin de persona cierta en el escrito, o acreditando
una carta poder con firma del administrado. Para el desistimiento de la pretensin o del
procedimiento, acogerse a las formas de terminacin convencional del procedimiento o
para el cobro de dinero, es requerido poder especial indicando expresamente l o los
actos para los cuales fue conferido. El poder especial es formalizado a eleccin del
administrado, mediante documento privado con firmas legalizadas ante notario o
funcionario pblico autorizado para el efecto, as como mediante declaracin en
comparecencia personal del administrado y representante ante la autoridad.
El empleo de la representacin no impide la intervencin del propio administrado cuando
lo considere pertinente, ni el cumplimiento por ste de las obligaciones que exijan su
comparecencia personal segn la ley.

ACUMULACIN DE SOLICITUDES
En caso de ser varios los administrados interesados en obtener un mismo acto
administrativo sin intereses incompatibles, pueden comparecer conjuntamente por medio
de un solo escrito, conformando un nico expediente. Pueden acumularse en un solo
escrito ms de una peticin siempre que se trate de asuntos conexos que permitan
tramitarse y resolverse conjuntamente, pero no planteamientos subsidiarios o alternativos.
Si a criterio de la autoridad administrativa no existiera conexin o existiera
incompatibilidad entre las peticiones planteadas en un escrito, se le emplazar para que
presente peticiones por separado, bajo apercibimiento de proceder de oficio a
sustanciarlas individualmente si fueron separables, o en sus defecto disponer el abandono
del procedimiento.

RECEPCIN DOCUMENTAL
Cada entidad tiene su unidad general de recepcin documental trmite documentado o
mesa de partes, salvo cuando la entidad brinde servicios en varios inmuebles ubicados en
zonas distintas, en cuyo caso corresponde abrir en cada local registros auxiliares al
principal, al cual reportan todo registro del ingreso de los escritos que sean presentados y
la salida de aquellos documentos emitidos por la entidad dirigidos a otros rganos o
administrados. Para el efecto, expiden el cargo, practican los asientos respectivos
respetando su orden de ingreso o salida, indicando su nmero de ingreso, naturaleza,
fecha, remitente y destinatario. Concluido el registro, los escritos o resoluciones deben
ser cursados el mismo da a sus destinatarios.
Dichas unidades tendern a administrar su informacin en soporte informtico, cautelando
su integracin a un sistema nico de trmite documentado. Tambin a travs de dichas
unidades los administrados realizan todas las gestiones pertinentes a sus procedimientos
y obtienen la informacin que requieran con dicha finalidad.

REGLAS PARA CELERIDAD EN LA RECEPCIN

Las entidades adoptan las siguientes acciones para facilitar la recepcin personal de los
escritos de los administrados y evitar su aglomeracin.

La puesta en vigencia de programas de racionalizacin del tiempo de atencin

por usuario y la mayor provisin simultnea de servidores dedicados exclusivamente
a la atencin de los usuarios.

El servicio de asesoramiento a los usuarios para completar formularios o

modelos de documentos.

Adecuar su rgimen de horas hbiles para la atencin al pblico, a fin de

adaptarlo a las formas previstas en la ley.

Estudiar la estacionalidad de la demanda de sus servicios y dictar las medidas

preventivas para evitarla.

Instalar mecanismos de autoservicio que permita a los usuarios suministrar

directamente su informacin, teniendo al empleo de niveles avanzados de
digitalizacin.

REGLAS GENERALES PARA LA RECEPCIN DOCUMENTAL

Los escritos que los administrados dirigen a las entidades pueden ser presentados de
modo personal o a travs de terceros, ante las unidades de recepcin de:

Los rganos administrativos a los cuales van dirigidos.

Los rganos desconcentrados de la entidad.


Las autoridades polticas del Ministerio del Interior en la circunscripcin
correspondiente.

En las oficinas de correo, en la manera expresamente prevista en la Ley.

En las representaciones diplomticas u oficinas consulares en el extranjero,

tratndose de administrados residentes en el exterior, quienes derivan los escritos a la
entidad competente, con indicacin de la fecha de su presentacin.

PRESENTACIN MEDIANTE CORREO CERTIFICADO

Los administrados pueden remitir sus escritos, con recaudos completos, mediante correo
certificado con acuse de recibo a la entidad competente, la que consigna en su registro el
numeral del certificado y la fecha de recepcin. El administrado exhibe al momento de su
despacho el escrito en sobre abierto y cautela que el agente postal imprima su sello
fechador tanto en su escrito como en el sobre.
En caso de duda, debe estarse a la fecha del sello estampado en el escrito, y en su
defecto, a la fecha de recepcin por la entidad. Esta modalidad no cabe para la
presentacin de recursos administrativos ni en procedimientos trilaterales.

RECEPCIN POR MEDIOS ALTERNATIVOS

Los administrados que residan fuera de la provincia donde se ubica la unidad de
recepcin de la entidad competente pueden presentar los escritos dirigidos a otras
dependencias de la entidad por intermedio del rgano desconcentrado ubicado en su
lugar de domicilio. Cuando las entidades no dispongan de servicios desconcentrados en
el rea de residencia del administrado, los escritos pueden ser presentados en las oficinas
de las autoridades polticas del Ministerio del Interior del lugar de su domicilio.
Dentro de las veinticuatro horas inmediatas siguientes, dichas unidades remiten lo
recibido a la autoridad destinataria mediante cualquier medio expeditivo a su alcance,
indicando la fecha de su presentacin.

PRESUNCIN COMN A LOS MEDIOS DE RECEPCIN ALTERNATIVA

Para los efectos de vencimiento de plazos, se presume que los escritos y comunicaciones
presentados a travs del correo certificado, de los rganos desconcentrados y de las
autoridades del Ministerio del Interior, han ingresado en la entidad destinataria en la fecha
y hora en que fueron entregados a cualquiera de las dependencias sealadas.

RECEPCIN POR TRANSMISIN DE DATOS A DISTANCIA

Los administrados pueden solicitar que el envo de informacin o documentacin que le

corresponda recibir dentro de un procedimiento sea realizado por medios de transmisin a
distancia, tales como correo electrnico o facsmil. Siempre que cuenten con sistemas de
transmisin de datos a distancia, las entidades facilitan su empleo para la recepcin de
documentos o solicitudes y remisin de sus decisiones a los administrados. Cuando se
emplean medios de transmisin de datos a distancia, debe presentarse fsicamente dentro
del tercer da el escrito o la resolucin respectiva, con cuyo cumplimiento se le entender
recibido en la fecha de envo del correo electrnico o facsmil.
OBLIGACIONES DE UNIDADES DE RECEPCIN
Las unidades de recepcin documental orientan al administrado en la presentacin de sus
solicitudes y formularios, quedando obligadas a recibirlos y darles ingreso para iniciar o
impulsar los procedimientos, sin que en ningn caso pueda calificar, negar o diferir su
admisin. Quien recibe las solicitudes o formularlos debe anotar bajo su firma en el
propio escrito, la hora, fecha y lugar en que lo recibe, el nmero de fojas que contenga, la
mencin de los documentos acompaados y de la copia presentada. Como constancia de
recepcin, es entregada la copia presentada diligenciada con las anotaciones respectivas
y registrada, sin perjuicio de otras modalidades adicionales, que por razn del trmite sea
conveniente extender.

OBSERVACIONES A DOCUMENTACIONES PRESENTADAS

Deben ser recibidos todos los formularios o escritos presentados, no obstante incumplir
los requisitos establecidos en la Ley, que no estn acompaados de los recaudos u
omisin formal prevista en el TUPA, que amerite correccin. En un solo acto y por nica
vez, la unidad de recepcin al momento de su presentacin realiza las observaciones por
incumplimiento de requisitos que no puedan ser salvadas de oficio, invitando al
administrado a subsanarlas dentro de un plazo mximo dedos das hbiles.
La observacin debe anotarse bajo firma del receptor en la solicitud y en la copia que
conservar el administrado con las alegaciones respectivas si las hubiere, indicando que
si as no lo hiciera, se tendr por no presentada su peticin.

Mientas est pendiente la subsanacin son aplicables las siguientes reglas:

No procede el cmputo de plazos para que opere el silencio

administrativo, ni para la presentacin de la solicitud o el recurso.

No procede la
administrativo o de ser el caso.

aprobacin

automtica

del

procedimiento

La unidad no cursa la solicitud o el formulario ala dependencia

competente para sus actuaciones en el procedimiento.

Transcurrido el plazo sin que ocurra la subsanacin la entidad

considera como no presentada la solicitud o formulario y la devuelve con sus

recaudos cuando el interesado se apersone a reclamarles, reembolsndole el

monto de los derechos de tramitacin que hubiese abonado.

SUBSANACIN DOCUMENTAL
Ingresado el escrito o formulada la subsanacin debidamente, se considera recibido a
partir del documento inicial, salvo que el procedimiento confiera prioridad registral o se
trate de un procedimiento trilateral, en cuyo caso la presentacin opera a partir de la
subsanacin. Si el administrado subsanara oportunamente las omisiones o defectos
indicados por la entidad, y el escrito o formulario fuera objetado nuevamente debido a
presuntos nuevos defectos, o a omisiones existentes desde el escrito inicial, el solicitante
puede alternativa o complementariamente, presentar queja ante el superior, o corregir sus
documentos conforme a las nuevas indicaciones del funcionario.

4.

MEDIDAS CAUTELARES

Iniciado el procedimiento, la autoridad competente mediante una decisin motivada y con

elementos de juicio suficientes, puede adoptar provisionalmente medidas cautelares a fin
de asegurar la eficacia de la resolucin por emitir. Estas medidas pueden ser modificadas
o levantadas durante el procedimiento de oficio o a instancia de parte. La caducidad de
estas medidas se produce cuando se emite la resolucin que pone fin al procedimiento o
cuando ha transcurrido el plazo fijado para su ejecucin o para la emisin de la
resolucin.

5.

LA QUEJA

Constituye el derecho a reclamar contra la conducta irregular de la autoridad que

est tramitando el procedimiento. Se pretende que se corrija la desidia o negligencia de
los servidores pblicos.

La queja se interpone ante el superior jerrquico de la autoridad o funcionario que tenga a

su cargo la tramitacin de la causa, citndose el precepto infringido. sta debe ser
resuelta en el trmino de tres das, previo informe escrito del funcionario a que se refiere
la queja. Si se declara fundada la queja, el superior podr disponer que otro funcionario
de igual jerarqua asuma el conocimiento del asunto.

No constituye un recurso, sino el derecho a reclamar contra la conducta del agente

individual, por las siguientes razones:

a)

Que est tramitando defectuosamente el procedimiento.

b)

Que lo paralice injustificadamente.

c) Que no observe los plazos previstos en la Ley para la tramitacin del

procedimiento.

6.

INSTRUCCIN DEL PROCEDIMIENTO

En esta etapa se realizan los actos de determinacin, conocimiento y comprobacin

de
los
datos
en
virtud
de
los
cuales
debe
pronunciarse
la
Administracin. Estos actos son realizados de oficio por la autoridad que tramita el
procedimiento, sin perjuicio de que los administrados propongan actuaciones probatorias.
Los administrados, sus representantes o sus abogados tienen derecho de acceso al
expediente en cualquier momento del trmite, salvo aquellas actuaciones, diligencias o
informes que contengan informacin que puede afectar la intimidad personal o familiar y
aquellas que expresamente excluya la ley por razones de seguridad nacional de acuerdo
con lo establecido por el inciso 5) del articulo 200 de la Constitucin y aquellas materias
protegidas por el secreto bancario y la reserva tributaria.

La carga de la prueba se rige por el principio de impulso de oficio, y corresponde a los

administrados aportar pruebas. La entidad administrativa dispondr la actuacin de los
medios probatorios, y slo podr rechazar aquellos medios probatorios ofrecidos por el
administrado que resulten impertinentes o innecesarios.

Los medios probatorios contemplados en la Ley de Procedimientos Administrativos son

los siguientes: los antecedentes y documentos, informes y dictmenes, testigos y peritos,
consulta de documentos y actas y prctica de inspecciones.

Las normas administrativas prevn la posibilidad de convocar a una Audiencia

Pblica cuando el procedimiento pudiera afectar derechos e intereses cuya
titularidad corresponda a personas indeterminadas tales como en materia de medio

ambiente, ahorro pblico, valores culturales, derechos del consumidor, etc. En la

Audiencia Pblica puede participar cualquier persona, sin necesidad de acreditar
legitimidad especial. La omisin de la realizacin de esta Audiencia acarrea la nulidad
del acto administrativo final que se dicte.

7.

FIN DEL PROCEDIMIENTO

Debemos considerar tanto las formas regulares como aquellas calificadas como
especiales. Dentro de nuestro ordenamiento se han regulado las siguientes:

RESOLUCIONES QUE SE PRONUNCIAN SOBRE EL FONDO DEL

ASUNTO

Las resoluciones que ponen fin al procedimiento son la forma normal de dar por concluido
un procedimiento administrativo, y la principal exigencia que deben observar es la
congruencia con el pedido del interesado, sin que en ningn caso pueda agravar la
situacin inicial y sin perjuicio de la potestad de la administracin de iniciar de oficio un
nuevo procedimiento.

SILENCIO ADMINISTRATIVO

El vocablo Silencio, viene de Silentun y ste de sileo. Tiene cierto onomatopesmo. El

sonido Shist es una ampliacin fontica de la S y significa callarse, no hablar. Pero no
slo se guarda silencio con la abstencin de hablar, sino tambin evitando actitudes o
gestos reveladores que trasunten el pensamiento del individuo (HUMBERTO NEZ
BORJA).

El silencio que nos interesa es el Silencio Administrativo que produce efectos jurdicos.
Esta institucin surgi como consecuencia de la necesidad de salvaguardar los derechos
e intereses de los administrados ante la Administracin Pblica. En efecto, en nuestro
Derecho Administrativo no haba norma interpretativa del silencio y era verdaderamente
cuando se reconoca el derecho de acudir a los Tribunales Ordinarios para interponer un
recurso impugnativo, previo agotamiento de la va administrativa.
El Silencio Administrativo suele ser conceptuado con trminos ms o menos similares.
Existir silencio administrativo cuando la Administracin no responde a las consultas,
peticiones, reclamaciones, quejas, recursos, sugerencias, que le pueden ser planteados.
(RAFAEL ENTRENA CUESTA).

Hay silencio administrativo en general cuando una autoridad administrativa no resuelve

expresamente una peticin, reclamacin o recurso interpuesto por un particular
(GARRIDO FALLA).

Todas las definiciones convergen en citar la naturaleza jurdica como una presuncin legal
establecida para los casos del silencio de la autoridad ante quien ha sido presentado un
reclamo, peticin o recurso. El Silencio Administrativo es la paralizacin, demora o
interrupcin ocurrida en un proceso administrativo. El Silencio Administrativo puede ser
legal o ilegal. Es legal, cuando es motivado por el reclamo por razn de su abstencin y
abandono. Es ilegal, motivado por el funcionario competente, por su negligencia o por
malicia.

La actual Constitucin no ha regulado el silencio administrativo como si lo regulaba la

Constitucin anterior en el inciso 18) del articulo 2, que reconoci como derecho
fundamental el de peticin, bajo la siguiente formula: Toda persona tiene el derecho de
formular
peticiones,
individual
o
colectivamente, por escrito,
ante
la
autoridad competente, la que est obligada a dar al interesado una respuesta tambin
escrita dentro del plazo legal. Transcurrido ste, el interesado puede proceder como si la
peticin hubiera sido denegada.

GUSTAVO BACACORZO lo llama denegatoria ficta por sus evidentes consecuencias. En

nuestro ordenamiento jurdico se presenta ambivalente. Es una tcnica procesal que
persigue que los administrados no tengan que tolerar una inaccin
prolongada en la administracin de los procesos, para lo cual se considera que a
falta del pronunciamiento de esta, surtir efectos;se encuentra, por lo tanto, dos
elementos que permiten interpretar el silencio de la administracin:

Que la administracin tenga la obligacin de pronunciarse.

Que transcurra un plazo determinado sin que la autoridad resuelva o se pronuncie.

Se le conoce tambin como inactividad formal de la Administracin, puesto que dentro de

un procedimiento administrativo, o como consecuencia del ejercicio del derecho de
peticin, no se obtiene un pronunciamiento o contestacin de la Administracin, no
obstante existir el deber de hacerlo.

Un sector de la doctrina sostiene que el silencio administrativo es una institucin creada

para permitir el ejercicio de derechos del administrado. En ese sentido, tiene un carcter
pro administrado: cuando se aplica esta institucin no es posible establecer cargas en el
particular, cuyo nico error es haber presentado un pedido o recurso ante una entidad
administrativa negligente en el cumplimiento de sus plazos.

As, el silencio administrativo puede ser de dos tipos:

a.

Silencio Administrativo Negativo

La atribucin de un valor negativo o desestimatorio del silencio o inaccin formal de

la Administracin tiene un origen y una funcionalidad muy concreta. GARCIA
ENTERPJA define esta institucin como una ficcin de efectos estrictamente
procesales y limitados. Es decir: la realizacin de un acto administrativo ficto
de efectos denegatorios que permite abrir la va del recurso contencioso
administrativo sustituye al acto expreso, pero slo para estos concretos fines y
en beneficio del particular nicamente.

Si al vencimiento del plazo para resolver un asunto controvertido no se ha dictado la

resolucin administrativa, el administrado ha de entender que su peticin ha sido
denegada, a efectos de interponer el recurso administrativo jerrquico que
corresponda o la demanda judicial, de darse el caso.

Aun cuando opere el silencio administrativo negativo, la administracin mantiene la

obligacin de resolver, bajo responsabilidad, hasta que se le notifique que el asunto
ha sido sometido a conocimiento de una autoridad jurisdiccional de administrado
haya hecho uso de los recursos respectivos.

Los procedimientos de evaluacin previa sometidos a silencio administrativo

negativo, son los siguientes:

a) Cuando verse sobre asuntos de inters pblico, incidiendo en la salud,

medio ambiente, recursos naturales, la seguridad ciudadana, el sistema
financiero y de seguros, el mercado de valores, la defensa nacional y el
patrimonio histrico cultural de la nacin.
b) Cuando cuestionen otros actos administrativos anteriores.

c) Cuando sean procedimientos trilaterales

d) Cuando generen obligacin de dar o hacer a cargo del Estado.
e) Los procedimientos de inscripcin registral.
f)

b.

Cuando la ley o el TUPA lo disponga.

Silencio Administrativo Positivo

En este caso se considera como aprobado el pedido o reclamo que se ha formulado.

Se considera como un verdadero acto administrativo, equivalente a una
autorizacin o aprobacin expresa.

Al establecerse una especie de acto administrativo ficto aprobatorio, se permite al

particular el ejercicio del derecho invocado.

Los procedimientos administrativos sujetos al silencio administrativo positivo

quedarn automticamente aprobados en los trminos en que fueron solicitados, si
transcurrido el plazo establecido o el mximo la entidad no hubiera comunicado al
administrado su pronunciamiento.

De cualquier manera la ley. correspondiente debe sealar en qu casos los efectos

son negativos o positivos.

Los procedimientos de evaluacin previa sujetos a silencio positivo, son los

siguientes:

a) Solicitudes que habiliten derechos preexistentes, salvo que se transfiera

facultades de la administracin pblica o que habilite para realizar actividades
que se agoten instantneamente en su ejercicio.
b) Recursos destinados a cuestionar la desestimacin de una solicitud cuando
el particular haya optado por la aplicacin del silencio administrativo negativo.
c) Cuando la decisin final no
administrados distintos del peticionario.
d)

pueda

repercutir

Los no sujetos a silencio administrativo negativo.

directamente

en

e)

Otros casos que la ley establece.

DESISTIMIENTO DEL PROCEDIMIENTO Y DE LA PRETENSIN

El desistimiento del procedimiento importa la culminacin del mismo, pero no impide que
se vuelva a plantear la pretensin en otro procedimiento. En cambio, el desistimiento de la
pretensin impedir la promocin de otro procedimiento con el mismo objeto y causa.

El desistimiento slo afecta a quienes lo hubieran formulado, podr hacerse por cualquier
medio que permita su constancia y debe indicarse expresamente si se trata de un
desistimiento del procedimiento o de la pretensin. De no precisarse se presume que es
un desistimiento del procedimiento se puede realizar antes de que se notifique la
resolucin final en la instancia.

ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO

Slo ser posible en los procedimientos iniciados a solicitud de parte, cuando el

administrado incumpla algn trmite que hubiera sido requerido y que produzca la
paralizacin del procedimiento por treinta das. La autoridad administrativa declarara
el abandono y la resolucin deber ser notificada a los administrados, quienes
pueden utilizar los recursos pertinentes.

8.

ETAPA DE EJECUCIN

Los actos administrativos son susceptibles de ejecucin, salvo disposicin legal en

contrario, mandato del Juez o si estn sujetos a condicin o plazo conforme a Ley.

Causas que determinan la prdida de la ejecutoriedad del acto

administrativo:

a)

Por suspensin provisional conforme a Ley.

b) Cuando hubieran transcurrido cinco aos de adquirido firmeza y no se hayan

iniciado los actos de ejecucin.
c) Cuando se cumpla con la condicin resolutiva a que estaba sujeto de acuerdo a
Ley.

Ejecucin forzosa

Para que proceda la ejecucin forzosa debe de tratarse de obligaciones de dar, hacer
o no hacer, y que dichas prestaciones estn determinadas por escrito de modo claro
e integro.

La obligacin debe derivar del ejercicio de una atribucin de la entidad o provenir de

una relacin de derecho pblico; adems, se debe haber requerido al administrado
para el cumplimiento de la obligacin y no debe requerirse la intervencin del Poder
Judicial.

En el procedimiento de ejecucin forzada debe tenerse presente el principio de

razonabilidad.Se deben los siguientes medios:

a) Ejecucin coactiva. Se utiliza para procurar el cumplimiento de una

obligacin de dar, hacer o no hacer; para ello se acude a la Ley de la materia.

b) Ejecucin subsidiaria. En este supuesto no se requiere que el administrado

cumpla la obligacin en forma personalsima, tambin lo puede hacer un sujeto
distinto.

e)

Multa coercitiva. La entidad puede imponer sanciones pecuniarias.

d) Compulsin sobre las personas. Los actos administrativos que impongan

una obligacin personalsima de no hacer o soportar, podrn ser ejecutados por
compulsin sobre las personas.

Uno de los cambios de visin ms importantes producidos en la Ley del

Procedimiento Administrativo General, Ley No. 27444, en comparacin con sus

antecedentes nacionales, ha sido el nuevo tratamiento jurdico para la relacin

acto administrativo y procedimiento administrativo.
Para los antecedentes inmediatos de la nueva ley, el acto administrativo era un
fenmeno unitario producido a consecuencia del procedimiento administrativo
seguido por la autoridad, por lo que el eje de las categoras y del discurso
administrativo giraba en torno al procedimiento administrativo. Ello explica no
solo la ubicacin temtica del Acto Administrativo en la Ley de Normas
Generales de Procedimientos Administrativos, (que abordaba el acto
administrativo slo a partir de los artculos 38 y subsiguientes, y, luego, de
haber abordado el procedimiento administrativo), sino tambin su virtual
homologacin con el acto administrativo definitivo o la resolucin
administrativa.
Por el contrario, la nueva ley da al acto administrativo un tratamiento
independiente y equiparado al procedimiento administrativo, reservando para
la materia el Titulo I de la Ley, siguiendo las ms modernas corrientes en la
legislacin comparada. Con ello, no se busc solo un cambio en la exposicin
de las materias, sino dar una seal clara e inequvoca de la preponderancia de
ambas instituciones para el derecho administrativo nacional. Se quiso
acompaar el derecho administrativo del procedimiento, con el derecho
administrativo de la actuacin administrativa propiamente dicha.
Pero no solamente eso, sino que tambin se quiso clarificar que el concepto
acto administrativo no solo se manifiesta en la decisin constitutiva de la
resolucin del procedimiento, tambin denominado acto administrativo final,
sino que a lo largo del procedimiento se van sucediendo diversos actos
administrativos, cuyo rgimen general es necesario precisar.
La doctrina ha debatido acerca de la estructura tcnica del procedimiento,
sobre si se trata de un acto complejo o una voluntad resultante de la
integracin progresiva de otras voluntades y elementos que, de tal modo,
constituyen partes carentes de autonoma e integrantes de una decisin final
(acto procedimiento). Frente a esta tesis, se expresa que por el contrario, el
procedimiento se trata de una cadena cuyos elementos se articulan por un
vnculo comn y proyeccin unitaria pero sin confundir su individualidad propia
de cada uno de los actos que lo componen.
La tendencia predominante afirma el carcter procesal de la va administrativa,
considerando que los actos administrativos y actuaciones administrativas que
no llegan a conformar actos administrativos propiamente tienen una funcin
diversa, responden a sus propias reglas de generacin y eficacia, incluso como
afirman GARCA DE ENTERRIA y FERNNDEZ ( ) cada uno sigue para su
formacin, procedimientos especficos distintos al principal, y, finalmente, su

validez sigue suerte diferente.

As, desde la visin doctrinaria, la estructura del procedimiento administrativo
se muestra como una integracin coordinada y racional de actos
procedimentales es fundamentalmente recepticios dirigidos a un fin unitario:
decidir la voluntad de la Administracin en resguardo de los intereses pblicos,
con la participacin de los diversos sujetos partcipes del proceso.
Para conformar un procedimiento unitario, dichos actos procesales precisa
Manuel Mara DIEZ, con base en GONZALEZ PEREZ, deben cumplir con las
siguientes condiciones:
a) Que cada acto procesal conserve su propia individualidad (por ejemplo,
mantener requisitos de validez y objetos inmediatos propios) y no como en el
acto administrativo complejo donde se fusionan en la declaracin final de la
administracin;
b) Que los actos conectados deben tener como objetivo, efectos jurdicos
unitarios; y,
c) Que, a su interior los actos procesales se vinculen causalmente entre s, de
tal modo que cada uno, supone al anterior, y el ltimo supone al grupo entero.
( ).
De tal modo, los componentes del procedimiento aparecen con su valor propio:
la resolucin como el acto principal con vocacin de ser terminal y los actos
preparatorios, como instrumentos de aqulla, vinculados en una relacin de
medios a fines.
1. Elementos del concepto acto administrativo elaborado por el Legislador
nacional.La definicin adoptada por el legislador sobre el acto administrativo ha sido la
siguiente:
Artculo 1. - Concepto de acto administrativo.
1.1. Son actos administrativos, las declaraciones de las entidades que, en el
marco de normas de derecho pblico, estn destinadas a producir efectos
jurdicos sobre los intereses, obligaciones o derechos de los administrados
dentro de una situacin concreta.
1.2. No son actos administrativos:
1.2.1. Los actos de administracin interna de las entidades destinados a
organizar o hacer funcionar sus propias actividades o servicios. Estos actos son
regulados por cada entidad, con sujecin a las disposiciones del Ttulo
Preliminar de esta Ley, y de aquellas normas que expresamente as lo
establezcan.
1.2.2. Los comportamientos y actividades materiales de las entidades.

Como se puede apreciar con nitidez, los elementos del acto administrativo que
esta Ley ha establecido son seis:
1.1. Una declaracin de cualquiera de las entidades.
El acto administrativo es el resultado jurdico de un proceso de exteriorizacin
intelectual que es emanado de cualquiera de los rganos de las entidades,
para concretar en un supuesto especifico la potestad conferida por la ley. Al
constituir el acto administrativo, una tpica manifestacin del poder pblico,
conlleva fuerza vinculante por imperio del derecho.
Este elemento, comprende la naturaleza unilateral de la declaracin, puesto
que la decisin se origina y produce por efecto de la conviccin nica de quien
ejercer la autoridad, siendo irrelevante la voluntad del administrado para
generarla. Aunque el administrado participe promoviendo la decisin, por su
pedido, denuncia o queja, y pese a que la autoridad debe cuidar el debido
procedimiento, la participacin del administrado por si sola carece de fuerza
vinculante para generar una declaracin de cualquiera de las entidades, nunca
ser factor determinante para obtener una decisin, pues para ello se requiere
solo un mandato legal, de la autoridad judicial o la propia conviccin de la
administracin.
Comnmente se reduce el acto administrativo a aquellas actuaciones que
contienen una manifestacin de voluntad administrativa, el querer, la intencin
consciente y voluntaria de la autoridad haciendo actuar a la ley-, que se forma
con los elementos de juicio que conoce y el ordenamiento jurdico aplicable. Sin
embargo, tambin son actos administrativos las certificaciones, las
inscripciones, las constancias, etc., supuestos en los cuales propiamente la
autoridad no posee una manifestacin de su querer. Por ello, la Comisin
acord emplear el trmino ms amplio de declaraciones de las entidades en
vez del tradicional manifestaciones de voluntad.
Con acierto DROMI afirma: que la doctrina considera que las declaraciones que
sirven de base al acto administrativo pueden ser:
1) Declaraciones decisorias, cuando contienen una declaracin de voluntad, de
deseo o un querer especifico de la administracin que constituye su finalidad
(ej. Resolucin administrativa, acotacin tributaria, otorgamiento de licencia);
2) Declaraciones de Conocimiento, cuando la autoridad certifica tanto el
conocimiento de un hecho de relevancia jurdica (ej. acto de transmisin, como
la notificacin o la publicacin), como la aceptacin de declaraciones
particulares de inters administrativo (ej. Partidas de nacimiento, inscripciones

registrales, certificaciones).
3) Declaraciones de opinin, cuando valora y emite un juicio afirmativo o
negativo sobre un hecho comprobado administrativamente (ej. Certificacin
administrativa de antecedentes, de buena conducta, de salud, etc.).
La declaracin ha de emanar de una persona que posea la condicin subjetiva
de entidad, conforme al artculo I del Ttulo Preliminar, lo cual incluye a los
otros Poderes del Estado diferentes al propiamente administrativo, e incluso a
entes no estatales, como empresas privadas que asumen servicios pblicos, o
funciones pblicas, entre otros. De este modo, un acto administrativo puede
ser producido, por los rganos del Poder ejecutivo, autoridades de los Poderes
legislativo o judicial, de rganos autnomos, por autoridades regionales y
municipales, e incluso, por los particulares cuando les hubieren sido atribuidas
funciones administrativas.
La exigencia de la cobertura de una declaracin formal de las entidades, para
alcanzar la categora de actos administrativos, hace que sean excluidos los
comportamientos materiales o simplemente hechos administrativos subjetivos
a que se refiere el numeral 1.2.2., esto es toda actuacin fsica u operativa de
los rganos administrativo que produce la adquisicin, modificacin,
transferencia o extincin de relaciones jurdicas. Por ejemplo, la demolicin de
un edificio, la actividad de inspeccin, la entrega de una notificacin, la prdida
de un expediente, etc.
Estos comportamientos no son vas de hecho, que es un trmino reservado
para aquellos comportamientos materiales de los rganos administrativos,
gravemente antijurdicos, como el comportamiento material lesivo a un
derecho fundamental, o la puesta en ejecucin de un acto administrativo
cuando no se encuentre expedito para ello. (Art. 239. 5)
Como se puede apreciar, la norma se limita a establecer que el
comportamiento material no constituye acto administrativo, pero ello no lo
excluye de su regulacin por la Ley, como sucede con el comportamiento
dirigido a la ejecucin o a la transmisin de conocimiento de un acto, y en
general los actos internos que deben respetar las reglas del Titulo Preliminar.
1.2. Destinada a producir efecto jurdicos externos.
La naturaleza de decisin ejecutoria es sustancial para la configuracin del
acto administrativo, pues solo mediante este acto, la autoridad puede crear,
reconocer, modificar, transformar o cancelar intereses, obligaciones o derechos
de los administrados, a partir del contenido del acto que aprueba. La actividad
administrativa productora de efectos jurdicos externos, se caracteriza por

dirigirse hacia el exterior de la organizacin administrativa que la emita, hacia

los ciudadanos, otras entidades, las autoridades administrativas respecto de
sus derechos como agente pblico, otros rganos, cuando actan como
administrados, o cuando posean carcter general.
Los efectos jurdicos que produce un acto administrativo, pueden ser actuales o
futuros, pero siempre directos, pblicos y subjetivos. Excluye el mbito de la
actuacin pblica que recae al propio interior de las entidades, que caracteriza
a los actos de administracin o actos internos de la administracin, tales como,
los informes, opiniones, proyectos, actos de tramite, etc.
1.3. Recae en derechos, intereses y obligaciones de los administrados
La calidad de acto administrativo queda reservada para aquellas decisiones
que por si mismas generan efectos jurdicos para los terceros, en sus derechos,
intereses u obligaciones.
El sujeto pasivo o administrado viene a ser calificado por que sobre sus
intereses o derechos de relevancia pblica recae el efecto del acto, y van a
verse alterados sea a favor o en contra-. Por ende, resultan excluidos los
actos, que estn dirigidos a producir efectos indirectos en el mbito externo,
tales como los informes an cuando sean vinculantes o dacin de normas
tcnicas, aun cuando se expresen bajo forma de resolucin.
Los actos que se agotan en el mbito interno de la propia Administracin, son
actos del poder pblico, pero que por su alcance no requieren ser recubiertos
de las garantas, y recelos propios de la actuacin externa. Como tal, se
orientan exclusivamente a la bsqueda de la eficacia de los resultados de la
gestin pblica.

1.4. En una situacin concreta.

Caracterstica del acto administrativo, es que los efectos subjetivos que
producen son concretos, de materia y situacin jurdico administrativa
especifica, lo que los diferencia de los reglamentos que son abstractos,
generales e impersonales.
La exigencia de concrecin para configurar un acto administrativo, no es
sinnimo de individualidad del administrado concernido con el acto, puesto que
un acto tambin puede ser dirigido a un numero incierto de personas pero
dentro de una situacin jurdico administrativa perfectamente concreta (ej.
Convocatoria a una licitacin pblica, o a una audiencia pblica).

2.5. En el marco del derecho pblico.

La actuacin pblica que califica como acto administrativo ha de estar sujeta a
los preceptos del derecho pblico o lo que es lo mismo realizada en ejercicio de
la funcin administrativa. No se trata de calificar al acto, por el rgano que es
su autor, sino por la potestad pblica que a travs de ella se ejerce . En ese
mismo sentido, no resulta necesario que para ser calificado como acto
administrativo que la actuacin pblica sea expresin de una potestad
exorbitante, ya que la misma capacidad ejecutiva y vinculante del acto, lo
convierte en acto administrativo.
La exigencia del marco de derecho pblico, no debe conducir al equivoco que
en cada caso deba analizarse si se trata de una relacin jurdica administrativa
o no, pues esta subyace a la naturaleza misma de las entidades. La huida del
derecho pblico, o la sustraccin de este marco jurdico debe ser expresa, para
poder excluir a sus decisiones de la calificacin de acto administrativo.
Esta exigencia excluye de la posibilidad de calificar como acto administrativo
las actuaciones de las entidades, que bajo marco legal especfico y habilitante,
se sujetan al derecho comn, despojndose la entidad de sus potestades
pblicas, como por ejemplo sucede cuando una entidad pblica concerta un
contrato de estabilidad jurdica con un particular, o se somete a arbitraje para
definir las controversias que pudiera suscitar su actuacin. En el mismo
sentido, se encuentran fuera de la calificacin de acto administrativo, las
declaraciones que realicen las entidades, bajo personera empresarial, dentro
de un proceso judicial, etc.
1.5. Puede tener efectos individualizados o individualizables (artculo 29).
La Comisin precis, que un acto administrativo puede tener efecto
individualizado o individualizable al momento de su dacin, pues lo importante
es que al momento de su ejecucin, ya este individualizado perfectamente. As,
fue precisado por la Comisin para la interpretacin correcta de sus alcances .
2. La regla de la Tipicidad o nominatividad de los actos administrativos.La doctrina europea ha desarrollado la nocin de la Tipicidad o nominatividad
de los actos administrativos como una forma adicional de reforzar la sujecin
de la administracin a la legalidad, cumpliendo la funcin de limite a las
posibilidades decisorias de la administracin, en modo similar como los
derechos reales y los contratos nominados operan para los sujetos de derecho
privado.
Por esta regla se considera que todos los actos administrativos deben

responder formalmente con la hiptesis legal prevista previamente, esto es, ser
tpicos. Con ello se pretende que la Administracin no pueda crear nuevas
formas de actos administrativos, pues solo puede hacerlo utilizando las
modalidades, categoras y esquemas previstos en una norma expresa.
De este modo, la administracin no puede emplear una clase o tipo de actos
administrativos que no se encuentren previamente admitidos y disciplinados
expresamente por normas generales (leyes o reglamentos), o que existindolo
se cree una modalidad ad hoc o se genere un acto atpico.
Como se puede apreciar, con esta regla se retira la posibilidad que la
Administracin cree a su arbitrio alguna clase de actos administrativos, o
sustituya categoras predispuestas con otras distintas (ej. emita un acto de
liberalidad cuando corresponda la figura de la concesin, o cree un acto sui
generis para eludir la categora del acto administrativo de licencia).
Cuando sucede cualquiera de estas contravenciones, estaremos frente a un
caso en el que la administracin ha escogido un objeto inhbil para su acto
administrativo.
La nueva ley no ha acogido en toda su extensin la regla de la tipicidad de los
actos administrativos, y ms bien parecera optar por el camino adverso si
anotamos que la nica exigencia para la regularidad de los objetos de los actos
administrativos es que en ningn caso pueda asumir un contenido prohibido
por el ordenamiento jurdico, con lo que parecera poner a la autoridad en la
condicin de llenar de contenido libremente a sus actos, en tanto no contradiga
el texto de alguna norma prohibitiva. (Art. 5.2.).
No obstante ello, en verdad, el legislador se ha aproximado bastante a esta
regla en dos momentos:
- Cuando ha consagrado a su interior una serie de categoras de actos
administrativos que configuran una clasificacin mas o menos variable, y la
sujecin que hace de cada una de ellas a exigencias, requisitos, calidades, etc.
Por ejemplo, a lo largo de la norma se encontraran disposiciones en especficos
para los actos administrativos firmes, para los actos administrativos de mero
tramite, para los actos complejos, para los actos simples, entre otros, que
ciertamente significan la indudable intencin legislativa de vincular la conducta
administrativa imponindole la utilizacin de ciertos tipos de actos
administrativos para el ejercicio de las potestades, adhierindoles un rgimen
jurdico propio que no puede ser obviado por la autoridad.
- Cuando se ha reforzado la legalidad de determinados actos previstos en la
norma, mediante exigencia de que para su ejercicio por la autoridad

administrativa deban contarse con una ley habilitante en particular que le

indique no solo la posibilidad de realizarlo sino tambin cuales sern sus
objetivos y de que manera lo har. As sucede al prever la tipicidad para las
modalidades de los actos administrativos de condicin, modo y cargo (art. 2),
para la potestad sancionadora (arts. 229 y ss), para la exigencia de la
comparecencia personal (arts. 58 y siguiente), para la aplicacin de multas
coercitivas (art. 199), y la compulsin contra las personas (art. 200), la
potestad revocatoria (art. 203.2.1.), entre otros.
Por estas razones es importante realizar una apreciacin global de los distintos
actos administrativos previstos en la norma y de su respectivo tratamiento
normativo.
3. CLASES DE ACTOS ADMINISTRATIVOS
Las clasificaciones de los actos administrativos reflejan diversas
contraposiciones de expresiones la autoridad administrativa segn varias
perspectivas. Acaso ninguno de los tipos llegue a dar cobertura suficiente al
universo posible de actos administrativos, sino que aparezcan como
complementarios para mejor comprender la compleja realidad de la actuacin
administrativa. Tampoco cada par ser perfectamente excluyente de los otros,
sino ms bien superpuestos o confluentes. Pero todas ellas tienen un indudable
efecto didctico para la identificacin de diversos regmenes paralelos.
No es nada nuevo decir que existen tantas clasificaciones cuantos doctrinantes
del derecho administrativo, o como posiciones jurisprudenciales se han
planteado. Pero si resulta importante convencerse que la ley contiene
tratamiento diferente para diversos actos administrativos, como por ejemplo
en las siguientes materias:
a) Si son o no procedentes las acciones o pretensiones contenciosoadministrativas.
b) S es o no procedente el agotamiento de la va administrativa.
c) S son o no procedentes los recursos administrativos contra determinados
actos.
d) Si son transmitidos al conocimiento los interesados mediante notificacin o
publicacin.
e) Si deben documentarse por escrito para su existencia.
f) Si pueden ser revocados o no.

Algunas de las clasificaciones tradicionales de los actos administrativos

originadas en los albores del derecho administrativo carecen actualmente de
valor y utilidad contempornea. As sucede, con la clasificacin desde el punto

de vista del poder utilizado para su expedicin, que diferencia entre Actos de
poder o autoridad y actos de gestin, tomando como criterio histrico el
surgimiento de las teoras francesas de la impugnabilidad o no de los actos y
basados en la teora del poder pblico. Conforme a este criterio, los actos de
poder, son recurribles ante la justicia especial y los actos de gestin son actos
recurribles ante la justicia ordinaria o comn.
En la misma manera, cuando desde el punto de vista de la vinculacin con el
servicio Pblico, se diferenciaba entre actos de servicio pblico y actos ajenos
al servicio, basado en las teoras francesas del Servicio pblico.
Para efecto de tener un panorama completo de los distintos actos
administrativos que han sido objetos de regulacin en la ley del procedimiento
Administrativo General, debemos revisar los siguientes:
- Los actos administrativos generales e individuales.
- Los actos administrativos terminales, definitivos o resolutivos y los actos de
tramite, preparatorios o actos del procedimiento.
- Losa actos administrativos favorables o ampliatorios, los actos de gravamen y
los actos denegatorios.
- Los actos administrativos personales y los actos administrativos reales.
- Los actos administrativos expresos, tcitos e implcitos.
- Los actos administrativos impugnables, los actos consentidos y los actos
firmes.
- Los actos administrativos constitutivos y los actos administrativos meramente
declarativos.
- Los actos administrativos de incoacin, instruccin, ordenacin, intimacin,
resolutorios y de ejecucin.
- Los actos administrativos individuales y los actos administrativos en masa.
- Los actos administrativos de rgano unipersonal y de rgano colegiado.
- Los actos administrativos simples y los actos administrativos complejos.
- Los actos administrativos originarios y los actos administrativos
confirmatorios.
3.1. Los Actos Administrativos segn sus destinatarios: Actos Administrativos
generales e individuales:
Los actos administrativos generales son aquellos que interesan a una
pluralidad de sujetos de derecho, sea formado por un nmero indeterminado o
determinados de personas.
Es decir, existe diferencia entre un acto administrativo de efectos generales, y
el acto normativo de efecto general (reglamento). El acto administrativo es
general porque interesa a una pluralidad de destinatarios identificados o

identificables, y no porque tenga necesariamente un contenido normativo,

como sucede en los reglamentos. (Ej. convocatoria a un concurso, a una
licitacin pblica, o la fijacin administrativa de una tarifa para prestacin de
servicios pblicos)
El acto individual o singular, al contrario, es el acto destinado en especifico una
o varias personas, identificadas nominativamente o por su pertenencia a un
colectivo objetivo e inequvoco, el cual es, adems, un acto de efectos
particulares, de acuerdo a la clasificacin anterior. (Ej. Resolucin de un recurso
administrativo, designacin de un funcionario).
La diferencia identificada es importante a efectos de definir la modalidad de
transmisin de conocimiento aplicable a cada uno de ellos.
La Ley consagra un tratamiento homogneo para los actos reglamentarios
(normativos), y para los actos administrativos generales, al establecer que
ambos deben ser publicacin en va principal.
La publicacin en va principal esta pensada como el medio idneo y suficiente
para transmitir decisiones de la autoridad que no tienen debidamente
identificado y circunscrito un grupo de administrados interesados. Las
decisiones objeto de publicacin son: disposiciones de alcance general y, por
ende, no particularizadas en el mbito de uno o varios administrados, tales
como normas reglamentarias; y adems, aquellos actos administrativos que
interesan a un nmero indeterminado de administrados pero que no se han
apersonado al procedimiento y siempre que no se tenga domicilio conocido.
Por su parte las decisiones administrativas individuales se siguen por la
modalidad de la notificacin (Arts. 20 y ss.), aun cuando se trate de una
notificacin a una pluralidad de interesados (Art. 22).
3.2. LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS SEGN SU CONTENIDO:
3.2.1. Actos terminales, definitivos o resolutivos y actos de trmite,
preparatorios o actos del procedimiento:
En primer lugar, puede distinguirse el acto que pone fin al asunto
administrativo, en cuyo caso estamos ante un acto definitivo, del acto de
trmite, que no pone fin al procedimiento ni al asunto, sino que, en general,
tiene carcter preparatorio.
La distincin, segn el contenido de la decisin, se refiere a que el acto
administrativo definitivo es el que pone fin a un asunto en cualquiera de las
instancias del respectivo procedimiento administrativo. La forma usual de

poner fin al procedimiento es la resolucin terminal pronuncindose sobre el

fondo del asunto, sea estimando o desestimando el petitorio, o definiendo el
tema de oficio. Pero tambin se reputan como acto definitivo la resolucin que
acepte un desistimiento, declare el abandono, o cualquier otra modalidad
legalmente prevista para concluir el procedimiento regularmente.
En cambio, la denominacin acto administrativo de trmite, sirve para calificar
a todos aquellos actos instrumentales y preparatorios del acto definitivo,
comprendiendo un conjunto de decisiones administrativas concatenadas
dirigidas a preparar la materia y dejarla expedita para la decisin final. A
diferencia del acto definitivo que posee una declaracin de voluntad
propiamente, los actos de tramite contienen por lo general, declaraciones de
conocimiento o de juicio, y solo excepcionalmente de voluntad administrativa
(Ej. Medida cautelar).
Los actos de tramite pueden ser:
a) Actos de tramite en sentido estricto o de mero tramite (como los califica
expresamente los artculos 6.4.1. y 132.2) que consisten en actos de gestin
del expediente, pero sin impacto directo trascendente en los administrados
(actos de iniciacin, peticin de informes, disposicin de actuacin de pruebas,
la convocatoria a audiencia publica, etc.);
b) Medidas cautelares;
c) Actos pendientes de aprobacin;
d) Decisiones sobre incidentes (queja, abstencin, solucin de conflictos de
competencia administra).
La separacin entre estos actos resulta capital para la aplicacin de las reglas
de la impugnacin en la va administrativa.
Conforme al Art. 206 de la Ley, son recurribles directamente en la va
administrativa los actos administrativos terminales o definitivos, sin necesidad
de ningn requisito adicional. Mientras que para la impugnacin de los actos de
tramite, solo podrn ser cuestionados autnomamente en aquellos supuestos
excepcionales, cuando por su contenido determinen la imposibilidad de
continuar un procedimiento o produzcan indefensin al administrado, esto es
asuman para los intereses o derechos de algn administrado los efectos de una
decisin terminal.
Por imperio de la Ley se ha definido como actos impugnables a los siguientes:
- Actos definitivos o resoluciones.Son los actos que deciden el procedimiento y concluyen la instancia
administrativa, cualquiera que sea su contenido. No obstante este consenso

doctrinario debe dejarse establecido que tambin se permite, la impugnacin

de algunos de estos actos cuando por la naturaleza del estado del
procedimiento o situacin particular del administrado, le produzcan indefensin
(por ejemplo, la denegacin de la vista, declaracin de reserva de alguna parte
del expediente, denegacin de oportunidad para aportar pruebas o realizar
alegatos, acto de ejecucin sin apercibimiento previo, etc.) o tengan como
efecto, directo o indirecto, imposibilitar la continuacin del procedimiento.
- Actos de trmite que determinen la imposibilidad de continuar el
procedimiento.- Se asimilan estos actos de trmite, atendiendo a la
importancia que para el procedimiento reportan. Por ejemplo, una resolucin
que suspenda un procedimiento, que declare el abandono, o declare la falta de
subsanacin de requisitos para el inicio del tramite.
- Actos de trmite que produzcan indefensin.- Aquellos actos que aun sin
tener la cualidad de definitivo, coloquen al administrado en imposibilidad de
defenderse de otro modo, Por ejemplo, la denegacin de una prueba o rechace
a un tercero el ingreso al procedimiento que le afecte, etc.
3.2.2. Actos favorables o ampliatorios, actos de gravamen y actos
denegatorios.
Esta clasificacin adopta como criterio los efectos de la decisin administrativa
en la esfera jurdica del destinatario del acto, segn sea la incidencia favorable
(creando un derecho, una facultad, o una posicin de ventaja o beneficio,
suprimiendo una limitacin o desventaja, etc.), desfavorable (imponiendo
deberes, gravamen, limitaciones o prohibiciones, etc.), o negativa pero neutral
(actos denegatorios de una pretensin).
Son ejemplos de actos administrativos favorables, conformadores o
ampliatorios: la admisin, la autorizacin, la licencia, los permisos, la
concesin, etc. A su vez, son ejemplos, de actos administrativos de gravamen:
las ordenes, los actos extintivos de derechos (revocacin, nulidad, confiscacin,
decomiso, etc.), las sanciones y en general, todos los actos administrativos que
imponen cargas, obligaciones, limita derechos, o contiene declaraciones
perjudiciales a los administrados,
Resulta importante por que uno y otro va a seguir reglas e intensidades
distintas, en cuanto vinculacin con la legalidad, motivacin, garantas, niveles
de discrecionalidad, etc.
Por ejemplo, en cuanto a la eficacia del acto, la Ley prev que los actos
favorables o ampliatorios pueden tener eficacia anticipada a la notificacin o
publicacin del acto, conforme a las condiciones que establece el Art. 17 de la

norma.
Por el contrario, la figura de la alegacin conclusiva ha sido regulado como
requisito indispensable slo para aquellos procedimientos de gravamen para
los administrados (ej. Sancionadores, fiscalizacin, tributarios, etc.), en los que
la autoridad deber otorgar vista de la causa por un lapso no menor de cinco
das para presentar su alegato a manera de descargo; as mismo el legislador
ha consagrado a favor del administrado su derecho a moderacin de actos de
gravamen (art. 55.10), por el que los actos de gravamen, tienen aqu un
tratamiento limitante a favor de los administrados. Aqu se dice que, todos
estos actos deben ser llevados a cabo en la forma menos gravosa posible, para
los administrados, en una proyeccin del principio de razonabilidad establecido
en el titulo preliminar.
Finalmente el Titulo Prelimar de la Ley, contiene el principio de razonabilidad
(art. IV, 1.4.) que ha sido concebido, con una regla adicional y particularizada
para las decisiones de gravamen sobre los administrados, ya que se entiende
que estas medidas convergen en afectaciones admitidas sobre los derechos y
bienes de los administrados.
En tal sentido, teniendo como mbito protector a la persona humana y
arbitrando razonablemente con el inters pblico, la Ley mediante este
principio da una pauta fundamental a la autoridad que tiene la competencia
para producir actos de gravamen contra los administrados: producirla de
manera legitima, justa y proporcional.
La norma contempla que para cumplir con el principio de razonabilidad una
disposicin de gravamen, de cumplir con:
- Adoptarse dentro de los limites de la facultad atribuida. Esto es cumplir y no
desnaturalizar la finalidad para la cual fue acordada la competencia de emitir el
acto de gravamen.
- Mantener la proporcin entre los medios y fines. Quiere decir que la autoridad
al decidir el tipo de gravamen a emitir o entre los diversos grados que una
misma nacin puede conllevar, no tiene plena discrecionalidad para la opcin,
sino que debe optar por aquella que sea proporcional a la finalidad perseguida
por la norma legal.
Finalmente, tenemos los actos denegatorios que son aquellos que, como su
designacin lo expresa, constituyen un rechazo de las pretensiones planteadas
por un administrado. Estos actos constituyen la voluntad declarada
expresamente por la autoridad de no actuar en determinado sentido.

3.2.3. Actos administrativos personales y actos administrativos reales.Los actos administrativos personales son aquellos que regulan de modo directo
y concreto la posicin jurdica o la conducta de los administrados, por lo cual
para su construccin inciden las caractersticas personales del administrado
(Ej. Otorgamiento de una pensin, designacin en un cargo, adjudicacin de
una buena pro, o una sancin administrativa).
El acto administrativo real, esta dirigido de modo directo e inmediato a
concretar situaciones jurdicas patrimoniales, por medio de las cuales se
califican la regularidad de una actividad, o constituyen aptitudes jurdicas de
bienes o actividades y no de personas. Por ejemplo son actos administrativos
reales, un permiso de circulacin de vehculos, una autorizacin de
exportacin, la afectacin de bienes al dominio pblico, la calificacin de
patrimonio histrico de algn bien, la transferencia de bienes
interadministrativos, una licencia de construccin, etc.
La utilidad de la diferencia, radica en la transmisibilidad del estatuto que
produce el acto administrativo, de tal suerte que los actos administrativos
personales al haber sido otorgados en funcin de los sujetos, le siguen a stos,
durante la vigencia del acto; a diferencia de los actos administrativos reales,
que al estar dispuestos en funcin de los bienes, son separables de las
personas que sean los destinatarios del acto.
3.3. LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS SEGN LA FORMA DE EXTERIORIZACIN DE
LA DECLARACION: actos administrativos expresos, tcitos e implcitos.
El criterio diferenciador de esta clasificacin es la forma o modo como se
documenta y se da a conocer la voluntad administrativa al exterior.
Por lo general, la declaracin que contiene el acto administrativo debe ser
expresa y formal, para ser reconocible por terceros y poderles vincular con su
eficacia. La exigencia de tener una expresin formal, generalmente se asimila
con el requisito de escritoriedad del acto, por el cual se concepta que la
principal forma de documentacin de los actos administrados, es el carcter
escrito, o escrituriedad.
El profesor HUTCHINSON, afirma que el carcter escrito de los actos del
procedimiento se sustenta en la conveniencia evidente a favor del
administrado por las siguientes razones:
a) Impide ejercer presiones sobre el particular.
b) Obliga a fundar las decisiones.
c) Exige decidir todas las peticiones, y,

d) Permite una mejor apreciacin de los hechos por parte de los rganos
superiores, con el siguiente control de la actuacin de los inferiores.
Sin embargo, como la escrituriedad importa proceder contra la celeridad, en
algunos casos el derecho administrativo prev que algunos actos
administrativos expresos sean exteriorizados por medios gestuales, signos y
seales, como por ejemplo, las decisiones de las autoridades en materia de
transito. En estos casos, junto con las decisiones escritas, conformaran la
categora de actos expresos.
Los actos administrativos tambin pueden ser exteriorizados tcitamente,
cuando ante una determinada conducta de la autoridad (un acto expreso, un
hacer o un no hacer), se puede deducir racionalmente y conforme a lo indicado
por la ley expresamente, la existencia de una decisin en determinado sentido.
(Arts. 10.3, 33, 34, 188).

Finalmente, tenemos la categora de los actos administrativos implcitos son

aquellos comportamientos de los que se desprende una declaracin de
voluntad de un rgano administrativo sin seguir el procedimiento o la forma
regular para su emisin regular o comn. La nueva ley ha acogido esta
modalidad como la forma regular de concluir un procedimiento iniciado por una
peticin graciable del ciudadano.
3.4. LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS SEGN SU IMPUGNABILIDAD: los actos
administrativos impugnables, consentidos y los firmes:
Otra clasificacin de los actos administrativos que resulta de la Ley, se refiere a
la impugnabilidad o no de los actos administrativos, y as se distingue el acto
administrativo firme de aqul que no es firme, porque an puede ser
impugnado.
El acto que no es firme es el que puede ser impugnado, sea por va
administrativa a travs de los recursos administrativos. En cambio, el acto
firme, es el acto que ya no puede ser impugnado por las vas ordinarias de
recurso,
El acto administrativo firme es aquel que ya no puede ser impugnado por las
vas ordinarias del recurso administrativo o contencioso administrativo, al
haberse extinguido los plazos fugaces para ejercer el derecho de contradiccin.
y sobre el cual el nico recurso que cabe, es el recurso de revisin.
Vencidos estos plazos, sin presentar recursos o habindolos presentados en
forma incorrecta sin subsanarlos, el administrado queda sujeto a estos actos,

sin poder alegar petitorios, reclamaciones o instrumentos procesales anlogos.

Se distingue del acto no firme, que es aqul que an puede ser cuestionado en
cualquiera de las dos vas. La firmeza es un carcter del acto frente a los
administrados que estn sujetos a l, pero no para la administracin que
siempre mantiene la posibilidad de revisarlo va anulacin de oficio, revocacin
o correccin de errores materiales.
La firmeza de los actos administrativos es una caracterstica propia de los actos
administrativos expresos, por lo que el no acto o presuncin de acto
denegatorio nunca puede considerarse como firmes. El no ejercicio del recurso
inmediato siguiente contra el silencio administrativo no implica que el acto
tcito pueda alcanzar firmeza, pues como se esclareci en su oportunidad el
administrado tendr siempre la oportunidad para presentarlo en cualquier
momento, sino que pueda oponrsele una inexistente firmeza
Es distinto del acto definitivo (que es que simplemente el acto que decide una
cuestin de fondo) y del que causa estado, (es el que, por haberse seguido la
va administrativa hasta agotarla, es susceptible de ser recurrido en va
contencioso administrativa). De ah que tengamos dos posibilidades: un acto
definitivo cuando no es recurrido en la va judicial, deviene en firme; y a su vez,
un acto no definitivo que no se recurra en va ordinaria administrativa tambin
puede derivar en firme.
La firmeza del acto no es erga omnes, sino en funcin del administrado que
deja transcurrir los plazos.
El administrado que no ha sido citado en el procedimiento, pero cuyos
intereses o derechos pueden verse afectados por su resolucin final, podra
impugnarlo no obstante que hubiere adquirido firmeza respecto de quienes
fueron partcipes del procedimiento.
El derecho al debido procedimiento respecto de quien no particip ni concurri
a su emisin, no puede ser conculcado inaudita pares, sobretodo por que el
plazo para la impugnacin no puede iniciar su cmputo respecto de l, dado
que no ha sido notificado. Distinto es si hubiese sido notificado, u objeto de una
publicacin sustitutiva.
Finalmente es digno de resaltar dentro de nuestro sistema administrativo no se
ha acogido la tesis de los actos polticos o actos institucionales, que son
concebidos en otros regmenes comparados para excluirlos de las exigencias
garantista del acto administrativo y de la revisibilidad de su contenido. Para
nosotros siempre sern actos administrativos impugnables.
3.5. LOS ACTOS SEGN LA INCIDENCIA EN EL CONTENIDO DE SITUACIONES
JURDICAS: actos constitutivos y meramente declarativos.

Los actos pueden diferenciarse en actos constitutivos, cuando crean,

modifican, o extinguen relaciones o situaciones jurdicas, innovando la
situacin anterior (Ej. Otorgamiento de una concesin, ejecucin coactiva, etc.)
y, los actos declarativos, que se limitan a acreditar relaciones o situaciones
preexistentes, dotndola de eficacia o reconocimiento jurdico sin alterarlas (Ej.
Inscripcin registral, reconocimiento de tiempo de servicios a un trabajador,
etc.).
El acto declarativo no es otra cosa que la verificacin o constatacin con fuerza
de certeza jurdica de un hecho o de un derecho.
Para la ley, es claro que la potestad revocatoria de la administracin no puede
ser ejercida para privar de sus efectos a decisiones constitutivas o declarativas
de derechos e intereses legtimos.
3.6. LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS POR SU FUNCIONALIDAD EN EL
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO: actos de incoacin, instruccin, ordenacin,
intimacin, resolutorios, y de ejecucin.
Como se expuso anteriormente desde la doctrinaria, la estructura del
procedimiento administrativo se muestra como una integracin coordinada y
racional de actos procedimentales fundamentalmente recepticios dirigidos a
un fin unitario: decidir la voluntad de la Administracin en resguardo de los
intereses pblicos, con la participacin de los diversos sujetos partcipes del
proceso.
Conforme a este criterio, los actos que se producen durante el ciclo
procedimental pueden ser individualizados segn la funcin que cumplan en:
actos de incoacin, de instruccin, de ordenacin, de intimacin, actos
resolutorios y actos de ejecucin.
- Los actos de incoacin son los actos dirigidos a abrir el procedimiento,
cumpliendo su deber de oficialidad o principio inquisitivo inherente a la funcin
pblica, con el objetivo de tutelar el inters pblico, realizar una actividad
investigadora, inspectora, sancionadora o satisfacer una necesidad propia de la
Administracin. Aun cuando se trata de procedimientos que requieran la
instancia de parte para iniciarse (Ej. Otorgamiento de una licencia, pensin o
permiso) o sean procedimientos propiamente de oficio, donde el particular
oficie de denunciante o promotor del procedimiento (Ej. Procedimiento
sancionador), estamos frente a la necesidad que la administracin emita un
acto de incoacin especifico
El acto de incoacin de un procedimiento de oficio tiene como requisitos

objetivos, a modo de antecedente de la razonabilidad de su inicio, los

siguientes:
a) Iniciativa propia de la autoridad superior con competencia para dictarlo.
b) Orden superior, en caso de autoridades inferiores.- Se trata de la orden
superior impartida por quien mantiene una relacin de jerarqua con quien va a
iniciar el procedimiento.
c) Peticin razonada de otros rganos.- En el supuesto que un rgano
administrativo que no sea el competente considere oportuna la incoacin de un
procedimiento, debe formular al rgano competente la correspondiente
solicitud, debidamente fundamentada para justificar el inicio del
procedimiento. El rgano competente, puede iniciar o no el procedimiento,
pero en todos los casos ser una decisin fundamentada.
d) Denuncia.- En este supuesto la voluntad unilateral del administrado no es
decisiva para el inicio de una actuacin jurdicamente catalogada de oficio,
aunque si merece ser examinada como antecedente para compulsar la
conveniencia de iniciarla.
Las autoridades administrativas son las que dan origen al procedimiento de
oficio, mediante un acto administrativo de incoacin (acuerdo, resolucin, etc.)
que se dirige al interior de la administracin para activar sus competencias
propias y se notifica a los administrados concernidos con el objeto del
procedimiento. La norma exige que el acto de inicio de un procedimiento de
oficio sea notificado inmediatamente a los administrados determinados cuyos
intereses o derechos protegidos puedan ser afectados por los actos a ejecutar,
como una medida previsora y de advertencia al contribuyente, al servidor
procesado disciplinariamente, o al auditado; para que con posterioridad no
pueda ser sorprendido sin haber podido expresar sus argumentaciones en
torno a los hechos. Pero ello no implica la posibilidad de habilitrsele a
impugnar la decisin administrativa por el mero hecho de haberse dictado, ya
que como queda dicho por si, sola no genera perjuicio.
En los actos de incoacin de procedimientos de oficio resulta necesario tener
una mayor precisin para resguardar los intereses de los administrados.
Cuando se trata de la incoacin de procedimientos de parte, basta que la
normativa proteja al administrado exigiendo la informacin general
descendente y la necesidad de entregar aquella informacin que el propio
administrado juzgue como importante para sus intereses y pretensiones.
Pero ello no basta, tratndose de la incoacin de procedimientos de oficio que
la administracin inicia por su propio inters, (que por lo general derivan en
actos de gravamen sobre los administrados, tales como procedimientos de
fiscalizacin tributaria, coactivo, sancionador, disciplinario, auditoria, etc.). En
estos casos, la normativa exige un plus de informacin a la Administracin:

poner en conocimiento de los administrados involucrados en el procedimiento,

toda aquella informacin referida a:
- La naturaleza del procedimiento de oficio. (expresar su origen, objetivo, base
legal, antecedentes)
- Alcance del procedimiento de oficio. (expresar que se persigue con el
procedimiento, la extensin material o temporal del procedimiento)
- Plazo estimado de su duracin, de ser previsible. (Expresar el plazo de la
actividad procedimental)
- Sus deberes y derechos en el procedimiento especifico. (expresar las
facultades y compromisos especficos que el administrado debe cumplir en
este procedimiento)
La oportunidad de la entrega de esta informacin es importante, por lo que
debe tenerse presente que debe hacerse conjuntamente con la notificacin de
acto de incoacin del procedimiento, y hacerlo de la manera mas clara,
comprensible y concreta posible, a fin que el administrado tenga claro su
estatuto.
- Los Actos de instruccin: son los actos administrativos dirigidos por la
autoridad a acopiar los elementos necesarios para formarse conviccin de la
verdad material indispensable para decidir el derecho aplicable al caso.
Comprenden los actos dirigidos aportar datos al expediente (solicitud de
informes legales o documentos a otras autoridades, etc.) y los actos que
disponen la ejecucin de determinada actividad probatoria propiamente.
En tal sentido, bajo el termino de actos de instruccin podemos referirnos en
puridad a dos tipos diferentes de decisiones procedimentales: aquellas
dirigidas a aportar datos al expediente y aquellas que constituyen actividad
probatoria.
Por la primera actividad de aportacin de datos, se incorporan al procedimiento
y al expediente determinadas informaciones, datos o normas preexistentes al
caso, que sern evaluadas por la autoridad en su momento. Son tales los
requerimientos de informes legales (art. 172), solicitud de documentos a las
autoridades (art. 167), y la solicitud de informacin a los administrados (art.
169).
Por la segunda actividad, que es la propiamente probatoria, se trata de
aquellos medios que permiten demostrar la veracidad de las informaciones y
documentos aportados. Tales como los actos que ordenan la actuacin de
pruebas testimoniales, declaraciones, inspecciones, peritajes, etc.
- Los Actos de ordenacin.- Por su parte, los actos de ordenacin, son aquellos

dirigidos a que el procedimiento administrativo se desarrolle de acuerdo con

las pautas establecidas en la ley. Comprenden los actos de impulso (Ej. Acto de
acumulacin de procesos, decisin sobre la queja, etc.), los actos de direccin,
por los que la autoridad dispone las actuaciones de los administrados y otras
autoridades (Ej. Notificacin, intimacin, citaciones, emplazamiento, etc.).
Estos actos se refieren al conjunto de decisiones interlocutorias que conforman
la actividad encaminada a que el procedimiento se desarrolle de acuerdo con
las pautas establecidas en la ley, hasta antes del acto final o resolucin. Son
actos que comprenden diversas declaraciones de conocimiento de la autoridad
que crean situaciones jurdicas del procedimiento.
La doctrina reconoce que los actos de tramite o de ordenacin son por lo
general de tres tipos:
a) Actos de impulso que actuando hacia el futuro tienden a hacer avanzar el
procedimiento (ej. Acumulacin, decisin sobre alguna queja, etc.);
b) Actos de direccin, por los que la autoridad gobierna las actuaciones de los
administrados y la de otras autoridades (ej. Notificacin, ordenar la
comparecencia del administrado, etc.); y,
c) Actos de constancia, que se dirigen a documentar actuaciones realizadas, de
modo que permita su conocimiento en cualquier momento posterior.
- Actos de intimacin.
Estamos refirindonos a actos que restringen la libertad del administrado, pero
en situaciones concretas al interior de un procedimiento administrativo.
Son actos de intimacin, los que la doctrina conoce como las advertencias, el
requerimiento, los emplazamientos, las citaciones, etc., sin embargo por los
finos matices que pueden establecerse entre ellos y la unidad de su rgimen
jurdico aplicable, su tratamiento es unitario. An cuando la doctrina reconoce
la naturaleza diferente de estas figuras y de todos con la notificacin misma, es
de orden prctico indudable sujetarlas a un mismo rgimen, ya que todos son
actos administrativos que imponen deberes u obligaciones perentorias a sus
destinatarios y que se comunican va la notificacin.
En general se trata de situaciones en las cuales la administracin informa e
algo al administrado, llamndole la atencin para el cumplimiento de alguna
prestacin o actividad que debe hacer, exponindole adems las desventajas
que le importar su incumplimiento o inactividad.
En doctrina se diferencia aun que en la practica la diferencia es muy sutil- la
intimacin-orden, de la intimacin-invitacin. Por la primera, la intencin de la
administracin es coaccionar al administrado a que cumpla con aquello que

constituye el objeto de la intimacin (por ejemplo, la presentacin de un

documento original, como prev el articulo 127.4 de la Ley, la ratificacin de
firma, en el artculo 129 de la Ley, y el requerimiento de cumplimiento
espontneo de prestacin antes de la ejecucin forzosa previsto en el articulo
194.4 de la Ley).
Por otro lado, tenemos la intimacin-invitacin, que es el medio exigido por ley
a la Administracin para advertir al administrado de aquellas situaciones que
pueden afectar sus derechos e intereses, sin embargo la administracin
propiamente no ordena su cumplimiento sino, invita a subsanar la situacin,
bajo el apercibimiento de perder un status o una ventaja jurdico (Ej. el
requerimiento para la mejora de la solicitud prevista en el artculo 129.3, la
exigencia de subsanacin documental prevista en el artculo 126, y la regla
general de advertencia establecida en el artculo 148.7 de la Ley, etc.).
- Actos resolutorios: son las resoluciones definitivas que atendiendo al fondo
del asunto las autoridades emiten. Para efectos prcticos se identifican con el
termino resolucin. (Arts. 187 y 217)
- Actos de ejecucin. Son los actos administrativos que realizan las autoridades
administrativas con la finalidad de llevar a cabo en la practica material la
decisin ejecutiva de la Administracin. En puridad, la apertura del inicio de
ejecucin previsto en el artculo 195 es el acto tpico de esta fase, al cual
siguen algunas decisiones de ejecucin material excepcional, como las
resoluciones de multas coercitivas. Las dems actuaciones llevadas a cabo por
la autoridad en la ejecucin, son generalmente operaciones materiales y no
actos administrativos.
Esta actuacin encaminada a la realizacin del acto administrativo esta sujeta
a los cauces formales de un procedimiento, puesto que el poder pblico no
puede actuar sino es sujeto a determinadas formalidades que conforman la
garanta del administrado.
Las actuaciones en que se concreta el procedimiento administrativo ejecutivo,
como tienden a la realizacin de lo dispuesto en un acto administrativo anterior
que a su vez presupone otro procedimiento -, su validez esta subordinada a la
del acto que pretende ejecutar, de modo que la afectacin de la eficacia al
primero, deriva su incidencia en la ejecucin. De tal modo, el procedimiento de
ejecucin es un procedimiento conexo con el anterior, que es en el cual se ha
instruido la materia, y cuyo acto de conclusin precisamente determina su
fundamento.
Pero por otro lado, si se produce alguna infraccin del procedimiento ejecutivo,
esta es autnoma siendo impugnables por s mismas, sin afectar al acto que

pretende ejecutar (Art. 15).

3.7. LOS ACTOS SEGN SU FORMA DE PRODUCCION: actos individuales y actos
en masa.Producto de la demanda de resoluciones administrativas la legislacin ha
previsto la posibilidad que las autoridades acudan a formulas tecnolgicas que
le permitan resolver expedientes repetitivos bajo la forma de actos
administrativos en masa.
Con ello, ha producido una nueva clasificacin de actos administrativos, en la
que sin perjuicio del numero de administrados concernidos por un determinado
procedimiento, se diferencia entre los actos individuales tradicionales en los
que la autoridad emite una sola declaracin para cada caso contenido en un
expediente administrativo; y los actos administrativos en masa, donde existe
solo una declaracin de voluntad administrativa pero resuelve varios
procedimientos, establecindose por ficcin legal que se trata de varios actos
administrativos distintos
Por un lado, se encuentran los actos homogneos que son producidos de modo
independiente cada uno individualmente, sin relacin entre ellos (actos
individuales o aislados), que siguen el rgimen comn de los actos
administrativos ordinarios.
De otro lado, tenemos aquellos actos por ser de una misma naturaleza se
repiten por las autoridades administrativas, de oficio o a pedido de parte, en
manera sucesiva o simultneamente, como por ejemplo, licencias, permisos,
nombramiento de funcionarios, y, que pueden ser resueltos como Actos en
masa. De este modo, mediante los actos administrativos en masa, cuando en
vez de emitirse varios actos administrativos de la misma naturaleza, para
resolver varios expedientes y procedimientos, podr integrarse la decisin, en
un solo documento bajo una misma motivacin, siempre que se individualice a
los administrados sobre los que recaen los efectos del acto, presumindose
para todos las consecuencias subsiguientes, que estamos ante actos
diferentes. La nica limitante es que con esta forma de resolucin no se
lesionen las garantas de los administrados, tales como el derecho al debido
proceso, o a la recurrencia.
Precisamente, para contribuir a la celeridad de la gestin publica, la Ley otorga
un rgimen especial para la produccin de actos administrativos en masa, para
su eximencia de motivacin recurrente y para su comunicacin a los
administrados (Arts. 4.4., 6.4.3. y 148.5).
3.8. LOS ACTOS SEGN EL ORGANO DEL QUE EMANA.-

El rgano que emite el acto administrativo puede ser unipersonal o ser

colegiado. Si se trata de un rgano unipersonal el acto es denominado
comnmente, resolucin, o decisin administrativa; mientras que si se trata de
un rgano colegiado, el acto adopta la denominacin de acuerdo.
El rgimen general de la ley ha sido pensado en funcin de los actos emanados
de rganos unipersonales, de suerte que los requisitos comunes de
competencia, objeto, finalidad pblica, motivacin y procedimiento regular, son
comunes a la validez de todos los actos administrativos, cualquiera sea su
naturaleza, origen o alcance.
Por su lado, para la validez de los actos de rganos colegiados deben
satisfacerse no solo los requisitos comunes, sino tambin los requisitos
especiales de sesin, qurum y deliberacin, conforme al artculo 3. 1. de la
Ley, cuyo desarrollo procedimental se encuentra en los artculos 95 y ss, de la
misma norma.
3.9. LOS ACTOS SEGN EL NMERO DE ORGANOS INTERVINIENTES: los actos
simples y complejos.
El acto simple es aquel cuya declaracin de voluntad proviene de una sola
instancia u rgano administrativo entendido como unidad estructural de la
Administracin, sea individual o colegiado. A los efectos de esta clasificacin es
indiferente que el acto proceda de un rgano unitario o colegiado: ambos
originan un acto simple, aun cuando en el caso de los rganos colegiados, el
proceso de formacin de la voluntad siga caminos ms gravoso y posea
exigencias adicionales a los actos emanados de autoridades individuales.
Por el contrario, lo regular es que los actos administrativos, provengan del
concurso de dos o ms rganos administrativos, de uno o varios organismos,
donde cada uno de ellos aporta elementos dirigidos a obtener una unidad
decisoria comn integrada en un solo acto (informes, proyectos, pruebas, etc.).
Estos actos son los denominados complejos.
Las declaraciones pueden ser uniformes con la decisin final, en cuya virtud la
decisin es la fusin de diversos elementos coincidentes. Pero, las
declaraciones tambin pueden ser desiguales, y resultar en un solo acto
administrativo en funcin de la posicin, la jerarqua o competencia de la
instancia decisoria
Podemos citar de este criterio el caso por ejemplo de los actos administrativos
universitarios, que por regla general, comienzan en una decisin del Consejo
de Facultad (un acto de trmite llamado proposicin), para que mediante un

acuerdo (acto preparatorio) para que finalmente deje en manos del Rector de
la institucin el reconozca mediante una Resolucin (acto administrativo
definitivo).
3.10. LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS ORIGINARIOS Y CONFIRMATORIOS.
La categora de actos administrativos originarios es meramente formal, pues
en verdad todos actos administrativo que se dictan por la autoridad son
originarios. La utilidad de esta categora nicamente sirve para caracterizar a
contrario sensu los denominados actos confirmatorios.
Son denominados actos confirmatorios, aquellos actos administrativos que
reiteran el contenido de otro acto anterior, recado en el mismo procedimiento
o en otro anterior, y que por lo general deniegan pretensiones a los
administradosLa utilidad de esta clasificacin, es establecer la inimpugnabilidad de estos
actos confirmatorios, en la medida que solo significan la reiteracin de algo ya
decidido validamente por la autoridad con anterioridad. Si esta regla no
existiera, seria muy fcil eludir la firmeza del acto administrativo, mediante la
impugnacin del acto que confirma un acto consentido o que agota la va
administrativa, o presentar nuevamente la peticin inicial renovando
sucesivamente un procedimiento administrativo sobre el mismo tema.
Las categoras de actos confirmatorios y los que reproducen otros anteriores
son actos de interpretacin restrictiva que requieren para alegarse perfecta
identidad entre los actos objetos de comparacin (acto original y el que lo
confirma o reproduce). Por lo general, se deber exigir la igualdad de las
circunstancias procedimentales que las que se dicta el acto inicial y el
confirmatorio o que lo reproduce, reflejar los mismos fundamentos jurdicos, el
segundo acto debe tener por objeto las pretensiones ya resueltas por el
anterior, y que no contenga declaraciones esenciales distintas de las
efectuadas en el primero. Por ejemplo, el Art. 64.2. contiene un especifico caso
de acto confirmatorio tratndose de una inhibicin de autoridad administrativa.
Etiquetas : derecho administrativo, acto administrativo, ley 27444 acto
administrativo

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Comentarios
LEANDRO FLORES DELGADO escribi:
quisiera agregar o acotar algo, soy oficial de la PNP y tengo una duda personal
y por supuesto gira en torno a sanciones antiguas que aun se registran en mi
legajo personal. El tema es que si un delincuente que comete delito tiene
derecho a rehabilitarse en lo penal, si en lo privativo militar policial tambien
existe la figura de la rehabilitacion, entonces en lo administrativo deberia de
existir tambien este derecho.
En nuestro Reglamento de Regimen Disciplinario de la PNP existe un vacio, no
hay un articulo o un titulo dedicado a la anulacion de las sanciones cuando
estas ya han sido cumplidas, no existe una norma administrativa que ampare
al administrado para que peticione o se aplique sin ningun otro tramite su
rehabilitacion y sus antecedentes administrativos no sean extraidos a cada
momento o se haga publico las antiguas sanciones.
me parece que hay discriminacion de normas
O es que se podria peticionar que nos apliquen como norma supletoria lo que
reza en el CPP y CJMP sobre rehabilitacion a fin de que la entidad respectiva en
la PNP emita una resolucion para que se anulen las antiguas sanciones y no
exista como antecedente tan igual que el tratamiento judicializado.
Por favor disculpen esta consulta, y les reconosco su amplia capacidad y mis
respetos por su gran alma mater
atte

Leandro Flores Delgado

Cmdte PNP
18/07 21:52:00
LEANDRO FLORES DELGADO escribi:
SIMPLEMENTE ME DA VERGUENZA SABER QUE EXISTEN ENTIDADES COMO LA
VUESTRA DE EXHIBIR COMENTARIOS Y REQUERIR DE SUS LECTORES
OPINIONES O CUNSULTAS Y ESTAS SE QUEDEN EN SUSPENSO SIN SER
CONTESTADAS..... ESTO ES UNA ESTAFA DIDACTICA POR CUANTO NO SE
CUMPLE CON LO EXPUESTO DE CONTESTAR SIMPLEMENTE OPINONES
30/10 21:27:41
Emiliano Rojas escribi:
Estoy de acuerdo con el Seor Leandro Flores, si se pone agregar algun
comentario deberan de contestar a dichos comentarios y no a ofrecer puras
teorias. Gracias
27/01 19:17:19
JOSE ALBERTO FLORES escribi:
PERO SI LA GENTE DE CATOLICA LO UNICO QUE HA HECHO SIEMPRE ES
EXPONER PURAS TEORIAS.
11/05 14:50:45
JOSE ALBERTO FLORES escribi:
PERO SI LA GENTE DE CATOLICA LO UNICO QUE HA HECHO SIEMPRE ES
EXPONER PURAS TEORIAS. NO SE HA QUE SE DEBE TANTAS QUEJAS, DEBERIAN
SABERLO. Y LES DEJO UN CONSEJO: "EL LIBRO NO PIENSA".
11/05 14:52:39
Juan orlando escribi:
Ciertamente a la expresion de sus detractores, se puede apreciar la falta de
ubicacin comprensiva sobre el articulo, en cuyo pie del mismo no solicita pedir
casos o consultas individuales para ser absuletas, sino comentarios sobre el
texto interpretativo y su aporte doctrinario en el desarrollo de los
procedimientos administrativos, al cual considero muy didactico y aplicativo
para quienes necesitamos nutrirnos de informacin relevante de la materia.
07/08 09:59:10

Alicia escribi:
quiero saber si los reglamentos administrativos son impugnables o no.
09/06 22:34:40
humanBeing escribi:
Hay vida aqui?
Ser o no ser
13/06 23:52:29
norma mavesoy polanco escribi:
hola mi caso es el siguiente: solicite ante acion social la ayuda humantaria que
establece la ley 418 de 1997 por la muerte de un familiar a causa de las farc,
en vista a que pasaron mas de 3 meses sin recibir respuesta, interpuse accion
de tutela por la vulneracion al derecho de peticion, el juez fallo a favor mio, y
ordeno a accion social en el termino de 48 horas dar una respuesta de fondo a
mi peticion, luego de pasar un mes sin que accion social me diera respuesta,
solicite al juzgado iniciar el incidente de desacato, luego en la respuesta que da
accion social al requerimiento que le hizo el juzgado, manfiesto que ya me han
enviado respuesta a la direccion que aporte, cosa que es mentiras ya que no
he recibido ninguna notificacion, ademas accion social no anexa el recibido de
la notificacion del correo certificado, ademas en dicha respuesta dice que mi
solicitud me fue rechazada, y anexa copia del supuesto memorial que me
enviaron a mi direccion en la que dice que se me rechaza la solicitud. pero es
de notar que contra dicha decision no informan que recursos prosperan, ahora
mi pregunta es la siguiente que accion debo seguir, interponer una accion de
tutela por vulneracion al derecho a la igualdad, o una revocatoria ya que no
interpuse a tiempo ningun recurso pese a que dicha informacion no decia que
recurso procedian, o que es lo que debo hacer?. porfavor espero una respuesta,
ademas que no se si dicho acto administrativo en el que me rechazan la
solicitud es un acto administrativo definitivo o de tramite. gracias por
ayudarmen. chao. norma mavesoy. normita2003@hotmail.es
14/09 17:24:10
angel gustavo de la rosa comas escribi:
felicitamos esta frimas de tratadistas por ser tan eficientes y buenos
educadores, quiero saber un poco sobre las declaraciones decisorias la que van
mas alla de la realidad de un contrato celebrados entres dos partes, pero que
en el fondo de ese el fin de los pactados, es decir simulan un prestamo
mediante un acto de venta, luego el acreedor no reconoce el contrato de
prestamo o hipoteca, sino que alegan que han comprado, claro esta hay un

acto de venta formal aunque en elfondo es tan solo una hipoteca o prestamo
como se llame, le agredesere su pronta repuesta. muchas gracias