Você está na página 1de 253

21 de janeiro de 2012

MATRIA

Conceito
A personalidade jurdica a aptido para se titularizar direitos e contrair obrigaes na rbita jurdica, vale dizer,
um atributo do sujeito de direito.
Personalidade assunto que interessa sobremaneira psicologia, para o direito o conceito de personalidade possui
o sentido tcnico que vimos acima. Com isso, conclumos que a pessoa fsica (ou natural) dotada de personalidade
jurdica. A pessoa jurdica tambm dotada de personalidade. Existem algumas excees, que so entes
despersonificados que tambm podem titularizar direitos (veremos isso, com detalhes, na prxima aula).
Pessoa Fsica (ou natural)
Teixeira de Freitas denominava pessoa fsica de ente de existncia visvel.
A primeira grande questo que veremos: em que momento a pessoa fsica ou natural adquire personalidade jurdica?
Aparentemente, a resposta dada pela primeira parte do art. 2, do CC, pelo qual a personalidade da pessoa fsica
seria adquirida a partir do NASCIMENTO COM VIDA, ou seja, a partir do funcionamento do aparelho
cardiorrespiratrio.
Art. 2 A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a
concepo, os direitos do nascituro (destaques nossos).

Entretanto, a segunda parte do dispositivo acima citado reconhece a proteo dos DIREITOS DO NASCITURO desde
a concepo, o que nos faz indagar: teria tambm o nascituro personalidade jurdica? Trata-se de uma das mais
acesas polmicas da doutrina civilista brasileira, de saber se o nascituro pode ou no ser considerado pessoa.
Nascituro
Inicialmente, vale lembrar, seguindo a doutrina de Limongi Frana, que o nascituro o ente concebido, mas, ainda,
no nascido, em outras palavras, o ente de vida intrauterina.
OBSERVAES. Vale advertir que o nascituro no se confunde com o concepturo, nem com o conceito de natimorto.
NASCITURO CONCEPTURO NATIMORTO

O concepturo, tambm denominado de prole eventual,


. Isto ter importncia no direito sucessrio. Seria o
exemplo de atribuir direito a filhos de determinada pessoa que ainda no os tenha.
J o natimorto aquele nascido morto, que dever ser registrado em livro prprio do cartrio de pessoas naturais.

1
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Nesse sentido, ver o Enunciado1 n 1, da Primeira Jornada de Direito Civil:


1 Art. 2: a proteo que o Cdigo defere ao nascituro alcana o natimorto no que concerne aos direitos da
personalidade, tais como nome, imagem e sepultura.

Na perspectiva da eficcia horizontal dos direitos fundamentais, e, em razo ao princpio da dignidade, confere-se
alguns direitos ao natimorto.
O intrigante tema atinente personalidade ou no do nascituro tenta ser solucionado luz de trs teorias
explicativas fundamentais:
1) Teoria Natalista (Sylvio Rodrigues, Vicente Ro, Silvio Venosa);
2) Teoria da Personalidade Condicional (encontra-se referncia em certas obras tais como Serpa Lopes); e
3) Teoria Concepcionista (Teixeira de Freitas, Silmara Chinelato) (embora defendida pela doutrina moderna,
trata-se de teoria antiga).
A primeira teoria Natalista , tradicional em nosso direito, sustenta que a personalidade jurdica somente seria
adquirida a partir do nascimento com vida, de maneira que o nascituro no seria considerado pessoa, gozando de
mera expectativa de direito. Essa teoria mais clssica, ainda sendo muito defendida no Brasil por alguns
doutrinadores.
OBSERVAO. Mesmo que se siga a Teoria Natalista, no razovel, na perspectiva do princpio da dignidade da
pessoa, que, alm do nascimento com vida, se exija forma humana ou tempo mnimo de sobrevida, como exigia o
art. 30, do Cdigo Civil Espanhol, antes da Lei n 20, de 21.07.2011. Hoje, este Cdigo no exige mais que o recmnascido tenha a forma humana.
A Teoria Natalista criticada por considerar o nascituro como coisa.
Para a segunda teoria Personalidade Condicional que fica a meio caminho entre as outras duas teorias, o
nascituro seria dotado de personalidade apenas para direitos existenciais (como o direito vida), mas apenas
consolidaria a personalidade para aquisio de direitos econmicos ou materiais, sob a condio de nascer com
vida.
Esta Teoria fica no meio do muro, pois no se posiciona: para alguns direitos personalssimos, o nascituro ser
considerado vida, mas no possui a personalidade completa. Assim, o nascituro consolidaria a personalidade
jurdica, adquirindo direitos econmicos e patrimoniais, com o nascimento com vida. Na prtica, essa teoria
corresponde aos doutrinadores que no possuem coragem de afirmar que o nascituro coisa ou que o nascituro
vida.
A Teoria da Personalidade Condicional atende a reclamos prticos, mas no possui posio firme.
Esta Teoria no decisiva para afirmar ser o nascituro uma pessoa, com personalidade plena, inclusive, para efeitos
patrimoniais. Aproxima-se da classificao apresentada pela Prof. Maria Helena Diniz, segundo a qual, o nascituro
teria uma personalidade formal, mas somente adquiria direitos materiais sob a condio de nascer com vida.
Na realidade, esta Teoria considerada evoluo da Teoria Natalista.
1

So entendimentos doutrinrios a respeito do Cdigo Civil, no so smulas de jurisprudncia.

2
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Em suma, a crtica que se faz a esta teoria que ela fica no meio do caminho, no responde pergunta inicialmente
feita: nascituro vida? Alm disso, de acordo com o nosso CC admite-se a doao a nascituro, com efeitos
retroativos caso haja nascimento com vida. Inclusive, tem havido na jurisprudncia o reconhecimento de direitos
materiais aos nascituros, como veremos adiante.
Finalmente, a Teoria Concepcionista, mais completa, afirma que o nascituro dotado de personalidade jurdica,
desde a concepo, inclusive para efeitos patrimoniais. Percebemos que, ao poucos, a Teoria Concepcionista vai
ganhando mais espao nos tribunais, inclusive na prpria legislao brasileira, a exemplo da Lei n 11.804/08 Lei de
Alimentos Gravdicos e de recentes decises do STJ que admitiram o dano moral ao nascituro. A ttulo de exemplo
citemos o REsp. n 399.028/SP. Alm disso, em segundo grau de jurisdio, foi assegurado o pagamento de DPVAT
pela morte do nascituro no AC n 6839476/PR, 0683947-6.
Vejamos as ementas dos julgados:
DIREITO CIVIL. DANOS MORAIS. MORTE. ATROPELAMENTO. COMPOSIO FRREA. AO
AJUIZADA 23 ANOS PS O EVENTO. PRESCRIO INEXISTENTE. INFLUNCIA NA QUANTIFICAO
DO QUANTUM. PRECEDENTES DA TURMA. NASCITURO. DIREITO AOS DANOS MORAIS.
DOUTRINA. ATENUAO. FIXAO NESTA INSTNCIA. POSSIBILIDADE. RECURSO PARCIALMENTE
PROVIDO.
I - Nos termos da orientao da Turma, o direito indenizao por dano moral no
desaparece com o decurso de tempo (desde que no transcorrido o lapso prescricional), mas
fato a ser considerado na fixao do quantum.
II - O nascituro tambm tem direito aos danos morais pela morte do pai, mas a
circunstncia de no t-lo conhecido em vida tem influncia na fixao do quantum
(destaques nossos)
III - Recomenda-se que o valor do dano moral seja fixado desde logo, inclusive nesta instncia,
buscando dar soluo definitiva ao caso e evitando inconvenientes e retardamento da soluo
jurisdicional.
(REsp. n 399.028, Relator: Slvio de Teixiera de Freitas, Data de Julgamento: 26.02.2002)
AO DE COBRANA - SEGURO OBRIGATRIO - DPVAT - MORTE DE NASCITURO - TEORIA
CONCEPCIONALISTA - PROTEO AO DIREITO DO NASCITURO - ART. 2 DO CC/02 - POSSIBILIDADE
JURDICA DO PEDIDO - POSSIBILIDADE DE JULGAMENTO EM SEGUNDO GRAU - TEORIA DA CAUSA
MADURA - PROVAS PRODUZIDAS - PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE PASSIVA. AFASTAMENTO.
QUALQUER SEGURADORA QUE OPERE NO COMPLEXO TEM LEGITIMIDADE PARA RESPONDER PELO
PAGAMENTO DA COMPLEMENTAO DA INDENIZAO - PRELIMINAR DE CARNCIA DA AO
AFASTADA - DOCUMENTOS JUNTADOS CLAROS NO SENTIDO DE DEMONSTRAR A RELAO DA
MORTE DO NASCITURO COM O ACIDENTE AUTOMOBILSTICO DO QUAL SE ENVOLVEU SUA
PARTURIENTE - PARTO FORADO - MORTE DA GESTANTE - BOLETIM DE OCORRNCIA E
REFERENTES AO ATENDIMENTO HOSPITALAR - HORA E DATA DAS MORTES E DO ACIDENTE SEGUINDO A SISTEMTICA DE NOSSO ORDENAMENTO JURDICO, O QUAL SE CONFIGURA COMO
UM CONJUNTO DE NORMAS DISPOSTAS DE MANEIRA HIERRQUICA E CONCATENADA,
CONCLUIDPVAT2 CC/02 - CC/02-SE QUE UMA RESOLUO EMITIDA PELO CNSP NO PODE
CONTRARIAR TEXTO DE LEI ORDINRIA, A QUAL REGULAMENTA, Autos de Apelao Cvel n.
683947-6 8 Cmara Cvel SOB PENA DE INFRUNGNCIA AO DEVIDO PROCESSO LEGISLATIVO INDENIZAO DEVIDA NO TOTAL DE R$ 13.500,00 -

3
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

ARTIGO 3 DA LEI 6.194 - DATA DO SINISTRO - JUROS LEGAIS A CONTAR DA CITAO E CORREO
MONETRIA A CONTAR DA DATA DO SINISTRO - PARTE R CONDENADA A ARCAR COM CUSTAS,
DESPESAS PROCESSUAIS E HONORRIOS ADVOCATCIOS FIXADOS - RECURSO PROVIDO.36.194
(destaques nossos)
(AC 6839476 PR 0683947-6, Relator: Joo Domingos Kuster Puppi, Data de Julgamento:
15/07/2010, 8 Cmara Cvel, Data de Publicao: DJ: 472)

Seguindo, questiona-se: como um nascituro sofreria dano moral? Trata-se de um dano reflexo (por ricochete). Por
exemplo, nascituro que perdeu a oportunidade de conhecer o pai assassinado durante a gravidez da me. Neste
caso, o nascituro sofreu um dano moral, em nvel psicolgico de poder conhecer o pai. O nascimento necessrio
para que ele possa pleitear judicialmente.
Por fim, qual das trs teorias qual foi adotada pelo Cdigo Civil brasileiro? A depender da teoria adotada possvel
interpretar uma ou outra teoria da leitura do art. 2, do CC.
No existe uniformidade, nem pacificidade em torno desta matria perante os tribunais brasileiros, muito menos em
sede de doutrina.
Segundo Clvis Bevilqua, em seus Comentrios ao Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil, Editora Rio, 1975,
em posio ainda atual, o Cdigo Civil, aparentemente pretendeu adotar a teoria Natalista, por parecer mais
prtica, embora em diversos momentos sofra influncia da Teoria Concepcionista. Essa resposta tem por
premissa que o Direito no uma cincia exata, pois o Cdigo Civil adota a Teoria Natalista, entretanto, no se
pode deixar de considerar hipteses nas quais a Teoria Concepcionista deve estar presente.
Outra questo pertinente: e o julgamento da Lei n 11.105/05 Lei de Biossegurana no pacificou a controvrsia?
H autores que defendem que o julgamento pacificou o entendimento, ao discutir a constitucionalidade da lei da
anencefalia. Este julgamento da ADI no tinha por objeto declarar a Teoria adotada pelo Cdigo Civil, mas a
constitucionalidade da Lei da Biossegurana. Portanto, o julgamento da ADI n 3.510-0, referente Lei de
Biossegurana no pacificou a controvrsia, pois no teve objetivo de discutir especificamente qual a teoria adotada.
Vejamos a ementa da referida ao de controle concentrado:
CONSTITUCIONAL. AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI DE BIOSSEGURANA. IMPUGNAO EM
BLOCO DO ART. 5 DA LEI N 11.105, DE 24 DE MARO DE 2005 (LEI DE BIOSSEGURANA). PESQUISAS COM
CLULAS-TRONCO EMBRIONRIAS. INEXISTNCIA DE VIOLAO DO DIREITO VIDA. CONSITUCIONALIDADE DO
USO DE CLULAS-TRONCO EMBRIONRIAS EM PESQUISAS CIENTFICAS PARA FINS TERAPUTICOS.
DESCARACTERIZAO DO ABORTO. NORMAS CONSTITUCIONAIS CONFORMADORAS DO DIREITO
FUNDAMENTAL A UMA VIDA DIGNA, QUE PASSA PELO DIREITO SADE E AO PLANEJAMENTO FAMILIAR.
DESCABIMENTO DE UTILIZAO DA TCNICA DE INTERPRETAO CONFORME PARA ADITAR LEI DE
BIOSSEGURANA CONTROLES DESNECESSRIOS QUE IMPLICAM RESTRIES S PESQUISAS E TERAPIAS POR ELA
VISADAS. IMPROCEDNCIA TOTAL DA AO. I - O CONHECIMENTO CIENTFICO, A CONCEITUAO JURDICA DE
CLULAS-TRONCO EMBRIONRIAS E SEUS REFLEXOS NO CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE DA LEI DE
BIOSSEGURANA. As "clulas-tronco embrionrias" so clulas contidas num agrupamento de outras,
encontradias em cada embrio humano de at 14 dias (outros cientistas reduzem esse tempo para a fase de
blastocisto, ocorrente em torno de 5 dias depois da fecundao de um vulo feminino por um espermatozide
masculino). Embries a que se chega por efeito de manipulao humana em ambiente extracorpreo,
porquanto produzidos laboratorialmente ou "in vitro", e no espontaneamente ou "in vida". No cabe ao
Supremo Tribunal Federal decidir sobre qual das duas formas de pesquisa bsica a mais promissora: a
pesquisa com clulas-tronco adultas e aquela incidente sobre clulas-tronco embrionrias. A certeza cientficotecnolgica est em que um tipo de pesquisa no invalida o outro, pois ambos so mutuamente
complementares. II - LEGITIMIDADE DAS PESQUISAS COM CLULAS-TRONCO EMBRIONRIAS PARA FINS
TERAPUTICOS E O CONSTITUCIONALISMO FRATERNAL. A pesquisa cientfica com clulas-tronco embrionrias,

4
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

autorizada pela Lei n 11.105/2005, objetiva o enfrentamento e cura de patologias e traumatismos que severamente limitam,
atormentam, infelicitam, desesperam e no raras vezes degradam a vida de expressivo contingente populacional
(ilustrativamente, atrofias espinhais progressivas, distrofias musculares, a esclerose mltipla e a lateral amiotrfica, as
neuropatias e as doenas do neurnio motor). A escolha feita pela Lei de Biossegurana no significou um desprezo ou
desapreo pelo embrio "in vitro", porm uma mais firme disposio para encurtar caminhos que possam levar superao do
infortnio alheio. Isto no mbito de um ordenamento constitucional que desde o seu prembulo qualifica "a liberdade, a
segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia" como valores supremos de uma sociedade mais que tudo
"fraterna". O que j significa incorporar o advento do constitucionalismo fraternal s relaes humanas, a traduzir verdadeira
comunho de vida ou vida social em clima de transbordante solidariedade em benefcio da sade e contra eventuais tramas do
acaso e at dos golpes da prpria natureza. Contexto de solidria, compassiva ou fraternal legalidade que, longe de traduzir
desprezo ou desrespeito aos congelados embries "in vitro", significa apreo e reverncia a criaturas humanas que sofrem e se
desesperam. Inexistncia de ofensas ao direito vida e da dignidade da pessoa humana, pois a pesquisa com clulas-tronco
embrionrias (inviveis biologicamente ou para os fins a que se destinam) significa a celebrao solidria da vida e alento aos
que se acham margem do exerccio concreto e inalienvel dos direitos felicidade e do viver com dignidade (Ministro Celso
de Mello). III - A PROTEO CONSTITUCIONAL DO DIREITO VIDA E OS DIREITOS INFRACONSTITUCIONAIS DO EMBRIO PRIMPLANTO. O Magno Texto Federal no dispe sobre o incio da vida humana ou o preciso instante em que ela comea.
No faz de todo e qualquer estdio da vida humana um autonomizado bem jurdico, mas da vida que j prpria de uma
concreta pessoa, porque nativiva (teoria "natalista", em contraposio s teorias "concepcionista" ou da "personalidade
condicional"). E quando se reporta a "direitos da pessoa humana" e at dos "direitos e garantias individuais" como
clusula ptrea est falando de direitos e garantias do indivduo-pessoa, que se faz destinatrio dos direitos
fundamentais " vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade", entre outros direitos e garantias igualmente
distinguidos com o timbre da fundamentalidade (como direito sade e ao planejamento familiar). Mutismo constitucional
hermeneuticamente significante de transpasse de poder normativo para a legislao ordinria. A potencialidade de algo
para se tornar pessoa humana j meritria o bastante para acobert -la, infraconstitucionalmente, contra
tentativas levianas ou frvolas de obstar sua natural continuidade fisiolgica. Mas as trs realidades no se
confundem: o embrio o embrio, o feto o feto e a pessoa humana a pessoa humana. Donde no existir pessoa
humana embrionria, mas embrio de pessoa humana. O embrio referido na Lei de Biossegurana ("in vitro" apenas)
no uma vida a caminh o de outra vida virginalmente nova, porquanto lhe faltam possibilidades de ganhar as primeiras
terminaes nervosas, sem as quais o ser humano no tem factibilidade como projeto de vida autnoma e irrepetvel. O
Direito infraconstitucional protege por modo variado cada etapa do desenvolvimento biolgico do ser humano. Os
momentos da vida humana anteriores ao nascimento devem ser objeto de proteo pelo direito comum. O embrio primplanto um bem a ser protegido, mas no uma pessoa no sentido biogrfico a que se refere a Constituio. IV - AS
PESQUISAS COM CLULAS-TRONCO NO CARACTERIZAM ABORTO. MATRIA ESTRANHA PRESENTE AO DIRETA DE
INCONSTITUCIONALIDADE. constitucional a proposio de que toda gestao humana principia com um embrio
igualmente humano, claro, mas nem todo embrio humano desencadeia uma gestao igualmente humana, em se tratando
de experimento "in vitro". Situao em que deixam de coincidir concepo e nascituro, pelo menos enquanto o ovcito (vulo j
fecundado) no for introduzido no colo do tero feminino. O modo de irromper em laboratrio e permanecer confinado "in
vitro" , para o embrio, insuscetvel de progresso reprodutiva. Isto sem prejuzo do reconhecimento de que o zigoto
assim extra - corporalmente produzido e tambm extra-corporalmente cultivado e armazenado entidade embrionria do
ser humano. No, porm, ser humano em estado de embrio. A Lei de Biossegurana no veicula autorizao para extirpar do
corpo feminino esse ou aquele embrio. Eliminar ou desentranhar esse ou aquele zigoto a caminho do endomtrio, ou nele j
fixado. No se cuida de interromper gravidez humana, pois dela aqui no se pode cogitar. A "controvrsia constitucional em
exame no guarda qualquer vinculao com o problema do aborto." (Ministro Celso de Mello). V - OS DIREITOS
FUNDAMENTAIS AUTONOMIA DA VONTADE, AO PLANEJAMENTO FAMILIAR E MATERNIDADE. A deciso por uma
descendncia ou filiao exprime um tipo de autonomia de vontade individual que a prpria Constituio rotula como "direito
ao planejamento familiar", fundamentado este nos princpios igualmente constitucionais da "dignidade da pessoa humana" e
da "paternidade responsvel". A conjugao constitucional da laicidade do Estado e do primado da autonomia da vontade
privada, nas palavras do Ministro Joaquim Barbosa. A opo do casal por um processo "in vitro" de fecundao artificial de
vulos implcito direito de idntica matriz constitucional, sem acarretar para esse casal o dever jurdico do aproveitamento
reprodutivo de todos os embries eventualmente formados e que se revelem geneticamente viveis. O princpio fundamental
da dignidade da pessoa humana opera por modo binrio, o que propicia a base constitucional para um casal de adultos
recorrer a tcnicas de reproduo assistida que inclu am a fertilizao artificial ou "in vitro". De uma parte, para aquinhoar o
casal com o direito pblico subjetivo "liberdade" (prembulo da Constituio e seu art. 5), aqui entendida como autonomia
de vontade. De outra banda, para contemplar os porvindouros componentes da unidade familiar, se por eles optar o casal, com
planejadas condies de bem-estar e assistncia fsico-afetiva (art. 226 da CF). Mais exatamente, planejamento familiar que,

5
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

"fruto da livre deciso do casal", "fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel" (
7 desse emblemtico artigo constitucional de n 226). O recurso a processos de fertilizao artificial no implica o dever da
tentativa de nidao no corpo da mulher de todos os vulos afinal fecundados. No existe tal dever (inciso II do art. 5 da CF),
porque incompatvel com o prprio instituto do "planejamento familiar" na citada perspectiva da "paternidade responsvel".
Imposio, alm do mais, que implicaria tratar o gnero feminino por modo desumano ou degradante, em contrapasso ao
direito fundamental que se l no inciso II do art. 5 da Constituio. Para que ao embrio "in vitro" fosse reconhecido o pleno
direito vida, necessrio seria reconhecer a ele o direito a um tero. Proposio no autorizada pela Constituio. VI - DIREITO
SADE COMO COROLRIO DO DIREITO FUNDAMENTAL VIDA DIGNA. O 4 do art. 199 da Constituio, versante
sobre pesquisas com substncias humanas para fins teraputicos, faz parte da seo normativa dedicada "SADE" (Seo II
do Captulo II do Ttulo VIII). Direito sade, positivado como um dos primeiros dos direitos sociais de natureza fundamental
(art. 6 da CF) e tambm como o primeiro dos direitos constitutivos da seguridade social (cabea do artigo constitucional de n
194). Sade que "direito de todos e dever do Estado" (caput do art. 196 da Constituio), garantida mediante aes e
servios de pronto qualificados como "de relevncia pblica" (parte inicial do art. 197). A Lei de Biossegurana como
instrumento de encontro do direito sade com a prpria Cincia. No caso, cincias mdicas, biolgicas e correlatas,
diretamente postas pela Constituio a servio desse bem inestimvel do indivduo que a sua prpria higidez fsico-mental. VII
- O DIREITO CONSTITUCIONAL LIBERDADE DE EXPRESSO CIENTFICA E A LEI DE BIOSSEGURANA COMO DENSIFICAO
DESSA LIBERDADE. O termo "cincia", enquanto atividade individual, faz parte do catlogo dos direitos fundamentais da
pessoa humana (inciso IX do art. 5 da CF). Liberdade de expresso que se afigura como clssico direito constitucional-civil ou
genuno direito de personalidade. Por isso que exigente do mximo de proteo jurdica, at como signo de vida coletiva
civilizada. To qualificadora do indivduo e da sociedade essa vocao para os misteres da Cincia que o Magno Texto
Federal abre todo um autonomizado captulo para prestigi-la por modo superlativo (captulo de n IV do ttulo VIII). A regra
de que "O Estado promover e incentivar o desenvolvimento cientfico, a pesquisa e a capacitao tecnolgicas" (art.
218, caput) de logo complementada com o preceito ( 1 do mesmo art. 218) que autoriza a edio de normas
como a constante do art. 5 da Lei de Biossegurana. A compatibilizao da liberdade de expresso cientfica
com os deveres estatais de propulso das cincias que sirvam melhoria das condies de vida para todos os
indivduos. Assegurada, sempre, a dignidade da pessoa humana, a Constituio Federal dota o bloco normativo
posto no art. 5 da Lei 11.105/2005 do necessrio fundamento para dele afastar qualquer invalidade jurdica
(Ministra Crmen Lcia). VIII - SUFICINCIA DAS CAUTELAS E RESTRIES IMPOSTAS PELA LEI DE
BIOSSEGURANA NA CONDUO DAS PESQUISAS COM CLULAS-TRONCO EMBRIONRIAS. A Lei de
Biossegurana caracteriza-se como regrao legal a salvo da mcula do aodamento, da insuficincia protetiva
ou do vcio da arbitrariedade em matria to religiosa, filosfica e eticamente sensvel como a da biotecnologia
na rea da medicina e da gentica humana. Trata-se de um conjunto normativo que parte do pressuposto da
intrnseca dignidade de toda forma de vida humana, ou que tenha potencialidade para tanto. A Lei de
Biossegurana no conceitua as categorias mentais ou entidades biomdicas a que se refere, mas nem por isso
impede a facilitada exegese dos seus textos, pois de se presumir que recepcionou tais categorias e as que lhe
so correlatas com o significado que elas portam no mbito das cincias mdicas e biolgicas. IX IMPROCEDNCIA DA AO. Afasta-se o uso da tcnica de "interpretao conforme" para a feitura de sentena
de carter aditivo que tencione conferir Lei de Biossegurana exuberncia regratria, ou restries tendentes
a inviabilizar as pesquisas com clulas-tronco embrionrias. Inexistncia dos pressupostos para a aplicao da
tcnica da "interpretao conforme a Constituio", porquanto a norma impugnada no padece de polissemia
ou de plurissignificatidade. Ao direta de inconstitucionalidade julgada totalmente improcedente (destaques
nossos).

O quadro abaixo sintetiza o que vimos:

6
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Teoria Natalista
o nascituro a personalidade jurdica adquirida a partir do nascimento com vida
Teoria da Personalidade Condicional
o nascituro dotado de personalidade apenas para consolidar a personalidade para
aquisio de direitos econmicos ou materiais, sob a condio de nascer com vida
Teoria Concepcionista
o nascituro dotado de personalidade jurdica, desde a concepo, inclusive, para
efeitos patrimoniais.
CAPACIDADE
A capacidade um conceito fundamental da Teoria do Direito Civil, desdobrando-se em capacidade de direito e
capacidade de fato.
A capacidade de direito uma capacidade geral, genrica, que QUALQUER pessoa tem. Segundo Orlando Gomes, a
capacidade de direito noo que se confunde com o prprio de personalidade. Vimos que a personalidade jurdica
uma aptido genrica atribuda a todas as pessoas; da mesma forma a capacidade de direito.
Mas, nem todo mundo possui a capacidade de fato (ou de exerccio). Nem toda pessoa a possui, pois traduz uma
aptido para PESSOALMENTE praticar atos na vida civil. Portanto, o recm nascido no possui tal capacidade, assim
como as pessoas que padecem de enfermidade mental.
Ao se reunir as duas capacidades: capacidade de direito e capacidade de fato temos a capacidade civil plena.
Assim:

capacidade
de fato

capacidade
de direito:

prtica dos atos


da vida civil por
si s

qualquer
pessoa possui

CAPACIDADE
CIVIL PLENA

OBSERVAO: vale lembrar que o conceito de capacidade no se confunde com a denominada legitimidade, a qual,
lembrando Calmon de Passos, consiste na pertinncia subjetiva para a prtica de determinados atos jurdicos. Vale
dizer, mesmo sendo capaz, a pessoa pode estar impedida de praticar determinado ato jurdico por falta de
legitimidade, conforme o art. 1.521, IV, do CC:
Art. 1.521. No podem casar:

7
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

(...)
IV - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o terceiro grau inclusive;
(...)

Vimos que a capacidade de direito genrica, mas a capacidade especfica para praticar atos na vida civil. Quando
ausente a capacidade de fato ocorrer a incapacidade civil.
Incapacidade Civil
A incapacidade civil a ausncia da capacidade de fato. A incapacidade desdobra-se em absoluta, prevista no art.
3, do CC, e temos a incapacidade relativa, prevista no art. 4, do CC. indispensvel lembrar que os absolutamente
incapazes so representados e os relativamente incapazes so assistidos. Vejamos os dispositivos supracitados:
Art. 3 So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil:
I - os menores de dezesseis anos;
II - os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses
atos;
III - os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade.
Art. 4 So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os exercer:
I - os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos;
II - os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento
reduzido;
III - os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo;
IV - os prdigos.
Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial (destaques nossos)

Vejamos algumas observaes pertinentes.


I - nascituro
Quanto ao nascituro melhor utilizar a nomenclatura prpria, por possuir uma tipologia especfica, mas seria
possvel concluir pela sistemtica do art. 3, I, do CC, poderamos concluir que eles seriam plenamente incapazes.

II menores de 16 anos
Os menores de 16 anos so considerados os menores imberes. J aqueles que estiverem entre os 16 e 18 anos,
relativamente incapazes, os menores pberes.
OBERVAO. No que tange ao art. 3, II, do CC, vale lembrar que o reconhecimento da incapacidade absoluta (ou
at mesmo relativa) pela enfermidade ou deficincia mental opera-se por meio do procedimento de interdio,
regulado a partir do art. 1.177, do CPC. Proferida , publicada e registrada a sentena de interdio, qualquer ato que
o incapaz pratique sem o seu curador, mesmo que em perodo de lucidez, invlido.

III sem o discernimento necessrio para a prtica dos atos da vida civil

8
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Orlando Gomes, seguindo doutrina italiana, na mesma esteira da redao original do art. 503, do Cdigo Civil da
Frana (antes da Lei de 05.03.2007), observa que o ato praticado pelo incapaz, ainda no interditado poder ser
invalidado se concorrerem trs requisitos:
1. incapacidade de entendimento;
2. o prejuzo ao incapaz; e
3. m-f da outra parte (esta m-f, por bvio, poder ser circunstancialmente aferida).
Um exemplo da aplicao do art. 3, III, do CC, a pessoa em estado de coma. Outro exemplo interessante a
intoxicao fortuita. No perodo de intoxicao a pessoa poder ser considerada absolutamente incapaz e, como tal,
deve ser protegida.
OBSERVAO. A Teoria da Actio Libera in Causa desenvolvida pelo Direito Penal2 tambm se aplica ao Direito Civil
segundo observa Alvino Lima na obra Da Culpa ao Risco, pois justo que se responsabilize a pessoa que
voluntariamente se coloca em estado em incapacidade.
O Cdigo antigo dizia ser absolutamente incapaz o surdo-mudo que no tivesse a habilidade especial para exprimir
sua vontade (LIBRAS). O Cdigo Civil novo no afirma nada. De toda forma, sabemos que o surdo-mudo que no
souber exprimir sua vontade ser incapaz.
No h dispositivo explcito no Cdigo Civil, a concluso decorre do inciso III, do art. 3. Podemos entender que se
uma causa transitria que no permita exprimir sua vontade torna a pessoa incapaz, aquele que tiver uma causa
permanente e em razo dela no possa exprimir sua vontade, tambm ser considerado absolutamente incapaz.
Os relativamente incapazes, que devero ser assistidos para a prtica dos atos da vida civil, possuem tratamento
diverso.
I brios habituais
Em relao aos brios habituais, os viciados em txicos e os deficientes mentais reduzirem a capacidade de
discernimento sero relativamente incapazes; mas se forem brios habituais, os viciados em txico e os deficientes
mentais for patolgica, retirando a capacidade torna a pessoa absolutamente incapaz.
Assim:

incapacidade
relativa:

incapacidade
absoluta

reduz o discenimento
retira o discernimento

brios
habituais
viciados
em txicos
dificientes
mentaos

II prdigo
2

Recomenda-se a leitura do texto de Claus Roxin disponvel em www.ciencaspenales.net.

9
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Por prdigo devemos compreender a pessoa com transtorno de comportamento, caracterizando compulso, de
gastar desordenadamente o seu patrimnio podendo se reduzir a mais absoluta misria. O prdigo um
relativamente incapaz que poder ser interditado luz do art. 1.732, do CC. Uma vez interditado, ele perder a
liberdade de prtica dos atos de cunho patrimonial devendo praticar os atos diante do curador.
Diante disso, pergunta-se: E para casar, necessrio a manifestao do curador? Sim, pois necessrio a
manifestao para adotar o regime de bens adotado, por conta da repercusso patrimonial desta deciso.
O fundamento da defesa dos prdigos funda-se no princpio da dignidade, tendo em vista que, hoje, o epicentro do
Cdigo Civil a pessoa. H interesse social na preservao do mnimo vital da pessoa. Nesse sentido, a Teoria do
Estatuo Jurdico do Patrimnio Mnimo, desenvolvida pelo Professor Luiz Edson Fachin, afirma que, luz do princpio
da dignidade da pessoa humana, todo indivduo deve ter preservado pela lei civil um mnimo de patrimnio para que
tenha vida digna.
III capacidade civil dos ndios
Por fim, em relao capacidade dos ndios ser regulada por lei especial, ao contrrio do Cdigo anterior, que
previa que os ndios (silvcolas) eram relativamente incapazes.
OBSERVAO. O art. 8, da Lei n 6.001/73 Estatuto do ndio regula a capacidade do ndio, vejamos:
Art. 8 So nulos os atos praticados entre o ndio no integrado e qualquer pessoa estranha comunidade
indgena quando no tenha havido assistncia do rgo tutelar competente.
Pargrafo nico. No se aplica a regra deste artigo no caso em que o ndio revele conscincia e conhecimento
do ato praticado, desde que no lhe seja prejudicial, e da extenso dos seus efeitos.

Assim, o ndio que no tem contato com a sociedade (se que se pode dizer assim) ser considerado como
absolutamente incapaz.

10
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

SNTESE

Personalidade Jurdica
Aptido para se titularizar direitos e contrair obrigaes na rbita civil (atributo do sujeito de direito). Para o ente
natural considera-se o incio da vida, conforme as seguintes teorias:

Teoria Natalista
o nascituro a personalidade jurdica adquirida a partir do nascimetno com vida
Teoria da Personalidade Condicional
o nascituro dotado de personalidade apenas para consolidar a personalidade para
aquisio de direitos econmicos ou materiiasi, sob a condio de nascer com vida
Teoria Concepcionista
o nascituro detado de personalidade jurdica, desde a concepo, inclusive, para
efeitos patrimoniais

A teoria que prevalece na doutrina ptria a teoria predominante.


Nascituro versus concepturo versus natimorto
NASCITURO
ente de vida intrauterina

CONCEPTURO
aquele que nem
concebido ainda foi (prole
eventual)

NATIMORTO
nascido morto

Capacidades

capacidade
de direito:
qualquer
pessoa possui

capacidade
de fato
prtica dos atos
da vida civil por
si s

CAPACIDADE
CIVIL PLENA

11
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Incapacidades

menor de 16 anos
(menores impberes)

absolutas

no tiver discernimento
em razo de doena ou
deficincia mental

no puder exprimir sua


vontase (permanente ou
transitoriamente)
incapacidades

maior de 16 anos e
menor de 18 (menores
pberes)

brios habituais, viciados


em txicos, que tenham
o discernimento
reduzido;
relativas
prdigos;

os excepcionais, sem
desenvolvimento mental
completo.

12
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

JURISPRUDNCIA DESTACADA
HC 205386 / SP
HABEAS CORPUS. FETO ANENCEFLICO. ABORTO EUGENSICO. PEDIDO DOS IMPETRANTES PARA QUE SEJA
RECONHECIDO O DIREITO DO PACIENTE (NASCITURO) COMPLETA GESTAO. SUPERVENIENTE AUSNCIA DE
INTERESSE PROCESSUAL. ESCLARECIMENTO DA GESTANTE DE QUE NO MAIS PRETENDE REALIZAR O
ABORTAMENTO. ULTERIOR PETIO DOS IMPETRANTES NA QUAL PUGNAM PELA PREJUDICIALIDADE DO HABEAS
CORPUS, ANTE O TRANSCURSO DO PRAZO DO ALVAR JUDICIAL. WRIT PREJUDICADO.
1. Na hiptese, o Juiz de Direito da Vara nica da Comarca de Santa Adlia/SP proferiu, em 09/02/2011, sentena
por meio da qual autorizou Gestante a submeter-se "aos procedimentos mdicos necessrios para a
antecipao/interrupo do parto". Tal autorizao ocorreu aps a realizao de exames pr-natal e de ultrassom,
em hospital pblico municipal, que constataram a "m formao fetal do crnio, denominada pela medicina como
anencefalia".
2. Levado em mesa para julgamento na sesso do dia 7 de junho de 2011, esta Turma, unanimidade, entendeu por
bem converter o feito em diligncia, para que a Gestante fosse ouvida sobre seu desejo de proceder interveno
cirrgica, ou se teria dela desistido. Em juzo, no dia 9 de junho de 2011, esclareceu a Grvida que desistiu do
procedimento.
3. Outrossim, conforme esclarecem os Impetrantes, em petio na qual posteriormente pugnam pela
prejudicialidade do writ, a interrupo do parto fora autorizada por intermdio de alvar judicial expedido em 10 de
fevereiro de 2011, cuja validade era de 120 dias. Ultrapassado tal prazo, resta configurada a ulterior ausncia de
interesse na tramitao do presente writ.
4. Habeas corpus prejudicado, cassando a liminar anteriormente deferida.

13
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

QUESTES

QUESTO 01 (OAB-BR 2011) Quanto aos direitos da personalidade:


a) Os primos do morto podem ter legitimidade para requerer que cesse a ameaa, ou a leso a direito da
personalidade;
b) O pseudnimo goza da proteo que se d ao nome, desde que adotado para atividades lcitas;
c) Os direitos da personalidade somente passaram a ter tratamento sistemtico no nosso ordenamento com o
advento do novo Cdigo Civil;
d) O que impede a extenso da proteo dos direitos da personalidade s pessoas jurdicas a inexistncia, nessas,
de animismo.

QUESTO 02 (TRE-GO CESPE/2009) Quanto aos institutos da capacidade e da personalidade, assinale a opo de
acordo com o Cdigo Civil.
a) Os animais so dotados de personalidade civil.
b) Os recm-nascidos possuem capacidade de fato desde seu nascimento com vida.
c) Considera-se absolutamente incapaz o indivduo que no pode exprimir, mesmo que temporariamente, sua
vontade.
d) O indivduo que dispensa seu patrimnio torna-se absolutamente incapaz de exercer qualquer atos da vida civil.

QUESTO 03 (OAB SP 2008) Por meio de atributos pode-se identificar juridicamente a pessoa como determinado
sujeito a quem a lei garante posies jurdicas, positivas ou negativas. So exemplos de atributos da personalidade.
a) a capacidade e a obrigao de prestar fatos.
b) o nome e a obrigao de dar ou restituir coisa.
c) o estado civil e o concubinato.
d) o domiclio e a fama.

Gabarito
QUESTO 01 D

QUESTO 02 C

QUESTO 03 D

14
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

24 de janeiro de 2012

ATRIA
Terminamos a aula passada analisando as incapacidades. Hoje, vamos iniciar analisando a restitutio in integrum.
Restitutio in integrum
Pode significar, por um lado, a restituio integral. Por exemplo, uma pessoa sofre um dano moral, assim, poder
pleitear indenizao, utilizada no campo da responsabilidade civil.
Na Parte Geral, no campo da capacidade, este termo possui outro sentido, todavia. Segundo a doutrina de Clvis
Bevilqua, o benefcio de restituio (ou restitutio in integrum) consistia no benefcio conferido aos menores ou
incapazes em geral de pleitear de volta o que pagou, caso alegassem prejuzo, ainda que o ato praticado fosse
formalmente perfeito, este negcio seria desfeito.
Por exemplo, um menor pode celebrar um contrato. Conectada a essa questo poder, obviamente, um menor
possui patrimnio. Esse benefcio conferia ao menor, celebrado o ato, alegar prejuzo, e receber de volta o pagou,
ainda que o negcio tenha sido hgido formalmente. Isso seria forma de coroar a insegurana jurdica.
Vale lembrar que o art. 8, do CC de 1916, por segurana jurdica, expressamente o proibia, proibio esta que a
doutrina entende ainda em vigor luz do Cdigo Civil atual. Vejamos o dispositivo da legislao revogada:
Art. 8. A lei nacional da pessoa determina a capacidade civil, os direitos de famlia, as relaes pessoais dos
cnjuges e o regimen dos bens no casamento, sendo licito quanto a este a opo pela lei brasileira.

Vejamos, portanto, o art. 119, do CC:


Art. 119. anulvel o negcio concludo pelo representante em conflito de interesses com o representado, se tal
fato era ou devia ser do conhecimento de quem com aquele tratou.

Por fim, ainda em relao ao assunto, pergunta-se: o que se entende por estado das pessoas? Segundo Orlando
Gomes, a noo de status coliga-se de capacidade. O status uma qualidade jurdica decorrente da insero de
um sujeito numa categoria social, da qual derivam, para este, direitos e deveres. Nessa linha de pensamento,
possvel se identificar estados poltico (nacionais e estrangeiros), familiar (cnjuge, por exemplo), individual (idade,
sexo, sade).

Outra questo importante: quais so os principais efeitos da reduo da maioridade civil? Inicialmente, importante
frisar, no mbito do direito de famlia que o prprio STJ j consolidou entendimento, por meio do REsp. n
442.502/SP e REsp. n 739.004/DF, no sentido de que o alcance da maioridade civil no implica cancelamento
automtico da penso alimentcia que exige a garantia do contraditrio, conforme a Sm. n 358, do STJ:
O cancelamento de penso alimentcia de filho que atingiu a maioridade est sujeito deciso judicial, mediante
contraditrio, ainda que nos prprios autos.

Vejamos as respectivas ementas, acima citadas:


PENSO ALIMENTCIA. FILHO MAIOR. EXONERAO. AO PRPRIA. NECESSIDADE.

15
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Com a maioridade cessa o ptrio-poder, mas no termina, automaticamente, o dever de prestar alimentos. A
exonerao da penso alimentar depende de ao prpria na qual seja dado ao alimentado a oportunidade de
se manifestar, comprovando, se for o caso, a impossibilidade de prover a prpria subsistncia.
Recurso especial conhecido e provido.
ALIMENTOS. MAIORIDADE DO ALIMENTANDO. EXONERAO AUTOMTICA DA PENSO. INADMISSIBILIDADE.
Com a maioridade, extingue-se o poder familiar, mas no cessa, desde logo, o dever de prestar alimentos,
fundado a partir de ento no parentesco.
vedada a exonerao automtica do alimentante, sem possibilitar ao alimentando a oportunidade de
manifestar-se e comprovar, se for o caso, a impossibilidade de prover a prpria subsistncia. Precedentes do STJ.
Recurso especial no conhecido.

Assim, mesmo alcanando a maioridade civil possvel que o juiz, no caso concreto, mantenha a prestao de
alimentos at a finalizao da faculdade ou do ensino tcnico, por volta dos 23 ou 24 anos. O pai, todavia, ou me,
no tem a obrigao de pagar curso de ps-graduao.
Portanto, alcanando-se os 18 anos, o cancelamento da penso no se d automaticamente, devendo haver pedido
de desonerao, com a citao obrigatria daquele que recebe a penso.
Vale acrescentar, ainda, no mbito do direito previdencirio, benefcios pagos pela lei previdenciria devero
observar o seu limite etrio e no o Cdigo Civil, conforme Nota SAJ n 42/03 e Enunciado n 03, da I Jornada de
Direito Civil. Vejamos o enunciado citado:
3 Art. 5: a reduo do limite etrio para a definio da capacidade civil aos 18 anos no altera o disposto no
art. 16, I, da Lei n. 8.213/91, que regula especfica situao de dependncia econmica para fins previdencirios
e outras situaes similares de proteo, previstas em legislao especial.

De acordo com Harilson Arajo, em matria de regime geral de benefcios de previdncia do sistema do INSS, os
filhos e os irmos de qualquer condio que estejam sob a dependncia econmica do segurado, salvo se
emancipados, somente perdem a qualidade de beneficirios ao completarem 21 anos de idade.

Sabemos que a maioridade civil atingida com 18 anos de idade, havendo equiparao entre a capacidade civil e
penal. Neste contexto, pergunta-se: Digamos que determinada pessoa faa 18 anos. Se chegar a essa idade no
mesmo instante do dia do aniversrio ou necessrio aguardar o transcurso do dia do aniversrio para se adquirir a
maioridade? Segundo Washington de Barros Monteiro, no volume que trata da parte geral, a maioridade civil
atingida no primeiro instante do dia em que se comemora o aniversrio.
J por meio da emancipao, instituto tambm presente em outros sistema no mundo (a exemplo do art. 133, do
Cdigo Civil portugus), antecipam-se os efeitos da plena capacidade civil. Segundo nosso direito, a emancipao
poder ser:
1. voluntria (nos termos do art. 5, nico, I, primeira parte);
2. judicial (nos termos do art. 5, nico, I, segunda parte); ou
3. legal (art. 5, nico, incisos II a V).
Art. 5 A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os
atos da vida civil.
Pargrafo nico. Cessar, para os menores, a incapacidade:

16
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

I - pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento pblico,
independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver
dezesseis anos completos;
II - pelo casamento;
III - pelo exerccio de emprego pblico efetivo;
IV - pela colao de grau em curso de ensino superior;
V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo
deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria (destaques nossos).

Vamos analisar formas de emancipao. A emancipao voluntria aquela concedida pelos pais, ou por um deles
na falta do outro, mediante instrumento pblico, independentemente da homologao pelo juiz, e, desde que, o
menor tenha, pelo menos, 16 anos completos.
Lembra-nos Silvio Venosa, em artigo intitulado A Responsabilidade dos Pais pelos Filhos Menores que, no caso da
emancipao voluntria, na linha de entendimento do prprio STF conforme o RTJ n 62/108 a responsabilidade
dos pais, pelo ilcito, causado pelo menor emancipado, persiste at que alcance 18 anos, para que a vtima no corra
o risco de ficar irressarcida. No caso das outras formas de emancipao, como no dependem da vontade dos pais, a
responsabilidade ser eximida com a emancipao.
A emancipao judicial, segundo o Cdigo Civil, aquela concedida pelo juiz, ouvido o tutor, desde que o menor
tenha, pelo menos, 16 anos completos.
Alm da emancipao judicial, temos as formas de emancipao legal. Essas formas de emancipao legal, como a
prpria expresso sugere, derivam diretamente da lei e so vrias. Vejamos.
O casamento o primeiro exemplo de emancipao legal. De acordo com o CC, no art. 1.517, tanto homem quanto
mulher atingem capacidade nbil aos 16 anos de idade. Lembremos que existem situaes excepcionais, luz do art.
1.520, do CC, em que se autoriza o casamento abaixo dos 16 anos de idade, como, por exemplo, em caso de
gravidez. Ainda nesses casos, entende que decorrer a emancipao, mas essa problemtica ser melhor analisada
quando tratarmos de direito de famlia.
J vimos que o casamento emancipa, diante disso pergunta-se: em caso de divrcio o ato emancipatrio
prejudicado? No. O divrcio por projetar efeitos para o futuro, no retorna situao de incapacidade. Diferente
a hiptese de um casamento ser invalidado, caso em que, ressalvada a hiptese de putatividade, a sentena opera
efeitos retroativos restituindo o Estado anterior de coisas, conforme Zeno Veloso, Flvio Tartuce e Simo.
Tambm causa de emancipao legal o exerccio de emprego pblico efetivo, diz o Cdigo Civil. Primeiramente,
temos que concluir que o exerccio de cargo pblico efetivo tambm emanciparia, por analogia. Notemos que a
funo comissionada no teria o condo de emancipar. Se analisarmos a legislao dos servios pblicos (em
especial a federal), exige-se a idade de 18 anos para ingresso, o que torna a possibilidade emancipatria difcil na
prtica.
A terceira hiptese de emancipao legal a colao de grau em curso de ensino superior, tambm difcil de se
observar na prtica.
Ocorrer a emancipao legal pelo estabelecimento civil ou comercial ou pela existncia de relao de emprego,
desde que, em funo deles, o menor com 16 anos completos tenha economia prpria. So trs situaes envolvendo
menor que podem desembocar com a emancipao legal, ou seja, ser emancipado se:
titular de estabelecimento civil;
titular de estabelecimento comercial (ou empresarial); ou

17
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

empregado.
Contudo, as trs situaes exigem que o menor possua economia prpria.
Entretanto, pergunta-se: quais os significados dos seguintes conceitos: estabelecimento civil, estabelecimento
comercial e economia prpria?
A diferena entre estabelecimento civil e empresarial tema de direito empresarial. De toda forma, em linhas gerais,
o estabelecimento civil caracteriza-se a prestao de um ofcio. Seria o exemplo de menor de 18 anos, que
professor de violo, considerado a prestao de um servio, de um ofcio: artstico.
Na mesma linha de raciocnio, a atividade empresarial seria o exemplo um menor que adquire um box que revende
frutas e verdura em feira.
Quanto ao menor empregado, de acordo com a Constituio Federal a capacidade para o emprego poder iniciar aos
16 anos, conforme a legislao trabalhista. Seria o exemplo de jovem com 16 anos subgerente de loja num shopping.
Para todos os casos, ressalte-se, necessrio que o menor possua economia prpria e independncia financeira.
E se eventualmente, obtiver a emancipao por uma dessas trs formas, caso ele perca esta fonte de economia
prprio por exemplo, a demisso ou falncia do estabelecimento empresarial o emancipado no volta condio
de menor, por gerar insegurana jurdica.
Alm disso, a prova de emancipao poder se dar incidentemente em qualquer processo, caso necessrio. Seria
possvel, tambm, uma ao declaratria, mas este procedimento no necessrio para se assegurar a emancipao.
Seguindo, pergunta-se; economia prpria, o que significa? Um salrio mnimo daria a ao emancipado economia
prpria? Como se sabe, o moderno Direito Civil adotou um sistema normativo aberto, permeado, de clusulas gerais
e de conceitos abertos ou indeterminados. luz do princpio da operabilidade (um dos vetores normativos do novo
Cdigo Civil, segundo Miguel Reale)1, economia prpria um conceito vago ou fludico, assim como a expresso
justa causa, a ser preenchido pelo juiz, segundo as circunstncias do caso concreto.
Em suma, para melhor aplicar (operar) o Cdigo ele foi permeado de conceitos abertos. Portanto, o mais correto
afirmar que um salrio mnimo poder configurar economia prpria, a depender das circunstncias de um caso
concreto. O CC ainda informado por outros dois princpios. Esses dois outros princpios regentes, segundo o
filsofo Miguel Reale, so os princpio da socialidade o Cdigo prestigia a funo social e o da eticidade o
Cdigo prestigia a boa-f como valores fundamentais2.
Questes especiais envolvendo o menor antecipado:
I o Professor Paulo Sumariva, no artigo A Lei de Falncias e a Imputabilidade Penal sustenta que o menor
emancipado poder falir e, caso configurado o crime falimentar, responder por ato infracional segundo o Estatuto da
Criana e do Adolescente. Isso denota a desvinculao da emancipao civil em relao maioridade penal. O
Professor Luiz Flvio Gomes, por sua vez, sustenta a possibilidade priso civil, j que apenas meio coercitivo de
pagamento. bvio, mas diga-se: priso civil no priso penal.

1
2

Vale a leitura do Prof. Miguel Reale disponvel no seguinte link: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2718.


Para quem quiser aprofundar a matria recomenda-se a leitura dos textos de Judith Martins-Costa.

18
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

II Pergunta-se: porque o menor antecipado no pode dirigir? J que a emancipao antecipa os efeitos no
campo da civil, porque no dirigir? E bom lembrar que a emancipao no autoriza a conduo de veculos na
medida em que o art. 140, I, do Cdigo Brasileiro de Trnsito, exige que o condutor seja penalmente imputvel.
Art. 140. A habilitao para conduzir veculo automotor e eltrico ser apurada por meio de exames que
devero ser realizados junto ao rgo ou entidade executivos do Estado ou do Distrito Federal, do domiclio ou
residncia do candidato, ou na sede estadual ou distrital do prprio rgo, devendo o condutor preencher os
seguintes requisitos:
I - ser penalmente imputvel;
(...)

Com isso finalizamos a emancipao.

Como se sabe, nos termos do art. 6, do Cdigo Civil, a extino da pessoa fsica ou natural opera-se por meio da
morte. A morte marca o fim da pessoa fsica ou natural. O marco utilizado hoje pela medicina, para a fixao da
morte, a morte enceflica, dado seu carter de irreversibilidade3. A morte estudada pela Tanatologia, em
Medicina Legal, sendo compreendida com um processo. A morte pode ser conceituada como a cessao da vitalidade
das clulas ou a parada cardiorrespiratria, mas com morte enceflica, porque mais precisa, que se considera a
pessoa morta, em razo da irreversibilidade.
A morte enceflica equivale morte clnica, autorizando ao mdico a retirada dos equipamentos e instrumentos.
Vale acrescentar, ainda, que, nos termos da Lei de Registros Pblicos (Lei n 6.015/73), nos arts. 77 e seguintes, o
bito deve ser declarado por um profissional da medicina, e, em sua falta, excepcionalmente, por duas testemunhas.
Morte Presumida
O Cdigo Civil brasileiro reconhece duas situaes bsicas de morte presumida. Primeiro, em caso de ausncia,
quando aberta a sucesso definitiva dos bens do ausente. A ausncia ocorre quando a pessoa desaparece o do seu
domiclio sem deixar notcia ou representante que administre seus bens. Trata-se de um procedimento regulado a
partir do art. 22 do Cdigo Civil, que ser tratado, com detalhes, ao final.
A morte presumida, em segundo, poder se dar fora da situao de ausncia, nas hipteses do art. 7, do Cdigo
Civil Brasileiros. Vejamos:
Art. 7 Pode ser declarada a morte presumida, sem decretao de ausncia:
I - se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida;
II - se algum, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, no for encontrado at dois anos aps o trmino
da guerra.
Pargrafo nico. A declarao da morte presumida, nesses casos, somente poder ser requerida depois de
esgotadas as buscas e averiguaes, devendo a sentena fixar a data provvel do falecimento (destaques
nossos).

O primeiro caso refere-se a uma pessoa que estava em situao de morte e o corpo no foi encontrado. O exemplo
clssico o de Ulisses Guimares, que supostamente caiu de helicptero no Rio de Janeiro, no se tendo encontrado
o corpo at o hoje. Presume-se a morte, com fundamento no inciso I.
3

que o dispe a Resoluo n 1.826/07, do Conselho Federal de Medicina.

19
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Pergunta-se: e se a pessoa depois voltar? difcil porque o processo demora, pois somente poder ser
requerida a declarao de morte, depois de esgotadas todas as buscas e averiguaes, devendo a sentena
determinar a data provvel do falecimento. A este procedimento denomina-se de procedimento de justificao, com
a oitiva de testemunha, com o ofcio a rgos pblico dentre outros meios. Se no encontrado o corpo, o juiz
declara a morte por sentena mandando inscrever em registro de bito.
Finalmente, vale lembrar que o STF editou a Smula n 331 afirmando ser legtima a incidncia de ITCMD causa
mortis no inventrio por morte presumida. Vejamos:
legtima a incidncia do imposto de transmisso "causa mortis" no inventrio por morte presumida.

Ausncia
A ausncia , antes de tudo, um estado de fato, em que uma pessoa desaparece de seu domiclio, sem deixar
qualquer notcia. Visando a no permitir que este patrimnio fique sem titular, o legislador traou o procedimento
de transmisso desses bens (em virtude da ausncia) nos arts. 22 a 39 do CC.
O CC reconhece a ausncia como uma morte presumida a partir do momento em que a lei autorizar a abertura de
sucesso definitiva. Para se chegar a este momento, porm, um longo caminho deve ser cumprido.
a) Curadoria dos Bens do Ausente
A requerimento de qualquer interessado direto ou mesmo do Ministrio Pblico, ser nomeado curador, que
passar a gerir os negcios do ausente at o seu eventual retorno. Na mesma situao se enquadrar aquele que,
tendo deixado mandatrio, este ltimo se encontre impossibilitado, fsica ou juridicamente (quando seus poderes
outorgados forem insuficientes), ou simplesmente no tenha interesse em exercer o mnus.
Observe-se que esta nomeao no discricionria, estabelecendo a lei uma ordem legal estrita e sucessiva, no
caso de impossibilidade do anterior:
1) o cnjuge do ausente, se no estiver separado judicialmente, ou de fato por mais de dois anos antes da
declarao da ausncia;
2) pais do ausente (destaque-se que a referncia somente aos genitores, e no aos ascendentes em geral);
3) descendentes do ausente, preferindo os mais prximos aos mais remotos
4) qualquer pessoa escolha do magistrado.

b) Sucesso Provisria
Decorrido um ano da arrecadao dos bens do ausente, ou, se ele deixou representante ou procurador, em se
passando trs anos, podero os interessados requerer que se declare a ausncia e se abra provisoriamente a
sucesso.
Por cautela, cerca-se o legislador da exigncia de garantia da restituio dos bens, nos quais os herdeiros se imitiram
provisoriamente na posse, mediante a apresentao de penhores ou hipotecas equivalentes aos quinhes
respectivos, valendo-se destacar, inclusive, que o 1 do art. 30 estabelece que aquele que tiver direito posse

20
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

provisria, mas no puder prestar a garantia exigida neste artigo, ser excludo, mantendo-se os bens que lhe
deviam caber sob a administrao do curador, ou de outro herdeiro designado pelo juiz, e que preste essa garantia.
Esta razovel cautela de exigncia de garantia excepcionada, porm, em relao aos ascendentes, descendentes e
o cnjuge, uma vez provada a sua condio de herdeiros ( 2 do art.30), o que pode ser explicado pela
particularidade de seu direito, em funo dos outros sujeitos legitimados para requerer a abertura da sucesso
provisria, ao qual se acrescenta o Ministrio Pblico, por fora do 1 do art.28 do CC.
Em todo caso, a provisoriedade da sucesso evidente na tutela legal, haja vista que expressamente determinado,
por exemplo, que os imveis do ausente s se podero alienar no sendo por desapropriao, ou hipotecar, quando
o ordene o juiz, para lhes evitar a runa (art.31), bem como que antes da partilha, o juiz, quando julgar conveniente,
ordenar a converso dos bens mveis, sujeitos a deteriorao ou a extravio, em imveis ou em ttulos garantidos
pela Unio, conforme prev o art. 29.
Um aspecto de natureza processual da mais alta significao, na ideia de preservao, ao mximo, do patrimnio do
ausente, a estipulao, pelo art.28, do prazo de 180 dias para produo de efeitos da sentena que determinar a
abertura da sucesso provisria, aps o que, transitando em julgado, proceder-se- abertura do testamento, caso
existente, ou ao inventrio e partilha dos bens, como se o ausente tivesse falecido.
Com a posse nos bens do ausente, passam os sucessores provisrios a representar ativa e passivamente o ausente, o
que lhes faz dirigir contra si todas as aes pendentes e as que de futuro quele foram movidas.
Na forma do art. 33, os herdeiros empossados, se descendentes, ascendentes ou cnjuges tero direito subjetivo a
todos os frutos e rendimentos dos bens que lhe couberem, o que no acontecer com os demais sucessores, que
devero, necessariamente, capitalizar metade destes bens acessrios, com prestao anual de contas ao juiz
competente.
Se, durante esta posse provisria, porm, se prova o efetivo falecimento do ausente, converter-se- a sucesso em
definitiva, considerando-se a mesma aberta, na data comprovada, em favor dos herdeiros que o eram quele tempo.
Isto, inclusive, pode gerar algumas modificaes na situao dos herdeiros provisrios, uma vez que no se pode
descartar a hiptese de haver herdeiros sobreviventes na poca efetiva do falecimento do desaparecido, mas que
no mais estavam vivos quando do processo de sucesso provisria.
c) Sucesso Definitiva.
Por mais que se queira preservar o patrimnio do ausente, o certo que a existncia de um longo lapso temporal,
sem qualquer sinal de vida, refora as fundadas suspeitas de seu falecimento.
Por isto, presumindo efetivamente o seu falecimento, estabelece a lei o momento prprio e os efeitos da sucesso
definitiva.
De fato, dez anos aps o trnsito em julgado da sentena de abertura de sucesso provisria, converter-se- a
mesma em definitiva o que, obviamente, depender de provocao da manifestao judicial para a retirada dos
gravames impostos podendo os interessados requerer o levantamento das caues prestadas.
Esta plausibilidade maior do falecimento presumido reforado, em funo da expectativa mdia de vida do
homem, admitindo o art. 38 a possibilidade de requerimento da sucesso definitiva, provando-se que o ausente
conta oitenta anos de idade, e que de cinco datam as ltimas notcias dele.

21
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

d) Retorno do Ausente
Admite a lei a possibilidade de ausente retornar. Se este aparece na fase de arrecadao de bens, no h qualquer
prejuzo ao seu patrimnio, continuando ele a gozar plenamente de todos os seus bens. Se j tiver sido aberta a
sucesso provisria, a prova de que a ausncia foi voluntria e injustificada, faz com que o ausente perca, em favor
do sucessor provisrio, sua parte nos frutos e rendimento, conforme o art.33, pargrafo nico. Em funo, porm,
da provisoriedade da sucesso, o seu reaparecimento, faz cessar imediatamente todas as vantagens dos sucessores
imitidos na posse, que ficam obrigados a tomar medidas assecuratrias precisas, at a entrega dos bens a seu titular,
prev o art. 36, do CC.
Se a sucesso, todavia, j for definitiva, ter o ausente o direito aos seus bens, se ainda inclumes, no respondendo
os sucessores havidos pela sua integridade, conforme se verifica no art. 39, nos seguintes termos: regressando o
ausente nos dez anos seguintes abertura da sucesso definitiva, ou algum de seus descendentes ou ascendentes,
aquele ou estes havero s os bens existentes no estado em que se acharem, os sub-rogados em seu lugar, ou o
preo que os herdeiros e demais interessados houverem recebido pelos bens alienados depois daquele tempo. Alm
disso, dispe o nico, se, nos dez anos a que se refere este artigo, o ausente no regressar, e nenhum interessado
promover a sucesso definitiva, os bens arrecadados passaro ao domnio do Municpio ou do Distrito Federal, se
localizados nas respectivas circunscries, incorporando-se ao domnio da Unio, quando situados em territrio
federal.

22
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

JURISPRUDNCIA DESTACADA

REsp 442.502-SP, Rel. originrio Min. Castro Filho, Rel. para acrdo Min. Antnio de Pdua Ribeiro, julgado em
6/12/2004
PENSO ALIMENTCIA. MAIORIDADE. FILHO. Trata-se de remessa pela Terceira Turma de recurso em ao revisional
de alimentos em que a controvrsia cinge-se em saber se, atingida a maioridade, cessa automaticamente ou no o
dever de alimentar do pai em relao ao filho. Prosseguindo o julgamento, a Seo, por maioria, proveu o recurso,
entendendo que, com a maioridade do filho, a penso alimentcia no pode cessar automaticamente. O pai ter de
fazer o procedimento judicial para exonerar-se ou no da obrigao de dar penso ao filho. Explicitou-se que
completar a maioridade de 18 anos no significa que o filho no ir depender do pai. Precedentes citados: REsp
347.010-SP, DJ 10/2/2003, e REsp 306.791-SP, DJ 26/8/2002.

HC 55.065/SP, Rel. Ministro ARI PARGENDLER, TERCEIRA TURMA, julgado em 10.10.2006, DJ 27.11.2006 p. 271
HABEAS CORPUS. PRISO CIVIL. ALIMENTOS. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia consolidou-se no
sentido de que a maioridade dos filhos no acarreta a exonerao automtica da obrigao de prestar alimentos.
Ordem denegada.

HC 55.606/SP, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em 05.09.2006, DJ
13.11.2006
Habeas corpus. Priso civil. Execuo de alimentos. Precedentes da Corte. 1. O habeas corpus, na linha da
jurisprudncia da Corte, no constitui via adequada para o exame aprofundado de provas indispensveis verificao
da capacidade financeira do paciente para pagar os alimentos no montante fixado. 2. A maioridade do credor dos
alimentos no exonera, por si s, a obrigao do devedor. 3. A propositura de ao revisional de alimentos
no impede a priso civil do devedor de alimentos 4. "O dbito alimentar que autoriza a priso civil do alimentante
o que compreende as trs prestaes anteriores ao ajuizamento da execuo e as que se vencerem no curso do
processo" (Smula n 309/STJ - atual redao aprovada em 22/3/06 pela Segunda Seo). 5. Ordem concedida em
parte.
REsp 712.175/DF, Rel. Ministro CESAR ASFOR ROCHA, QUARTA TURMA, julgado em 18.10.2005, DJ 08.05.2006
RECURSO ESPECIAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. ALIMENTOS. MAIORIDADE DO ALIMENTANDO. MINISTRIO
PBLICO. ILEGITIMIDADE PARA RECORRER. O Ministrio Pblico no detm legitimidade para recorrer contra deciso
em que se discute alimentos quando o alimentando houver alcanado a maioridade. Recurso especial no conhecido.
REsp 982.410/DF, Rel. Ministro FERNANDO GONALVES, QUARTA TURMA, julgado em 06.12.2007, DJ 17.12.2007 p.
217

23
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

RECURSO ESPECIAL. EXONERAO AUTOMTICA. ALIMENTOS. MAIORIDADE DO ALIMENTANDO. ILEGITIMIDADE DO


MINISTRIO PBLICO PARA RECORRER. 1. Carece ao Ministrio Pblico legitimidade para recorrer contra deciso
que extingue o dever de prestar alimentos em razo do alimentando ter alcanado a maioridade, mormente se este
tem advogado constitudo nos autos. 2. Recurso especial no conhecido.
REsp 982.410/DF, Rel. Ministro FERNANDO GONALVES, QUARTA TURMA, julgado em 06.12.2007, DJ 17.12.2007
CIVIL E PROCESSUAL. RECURSO ESPECIAL. AO DE ALIMENTOS. AUTORIA. MINISTRIO PBLICO. MENOR. PTRIO
PODER DA GENITORA CONFIGURADO. ILEGITIMIDADE ATIVA. LEI N. 8.069/1990, ART. 201, III. I. Resguardado o ptrio
poder da genitora, no se reconhece legitimidade ativa ao Ministrio Pblico para a propositura de ao de
alimentos. Precedentes. II. Recurso especial conhecido, mas desprovido.
REsp 1058689/RJ, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 12/05/2009, DJe 25/05/2009
Direito civil e processual civil. Famlia. Recurso especial. Ao revisional de alimentos. Homologao de acordo em
sentena sem manifestao prvia do Ministrio Pblico. Prejuzo da criana evidenciado. Anulao dos atos
processuais. - Legitimado que , o Ministrio Pblico, para velar pelo interesse do incapaz, e considerado o notrio
prejuzo alimentada com a reduo dos alimentos, no acordo homologado em Juzo, sem a presena e tampouco a
manifestao prvia do fiscal da lei, deve ser anulado o processo, a partir da audincia em que prolatada a sentena
homologatria de acordo, prosseguindo-se nos moldes do devido processo legal. - Para alm da circunstncia
provocada pelo desemprego na vida propriamente dita daquele que presta os alimentos, propagam-se os reflexos
incidentes diretamente sobre aquele que os recebe, ante a utilizao em larga escala do emprego informal no
mercado de trabalho; a denominada relao sem vnculo empregatcio repercute diretamente na forma de
comprovao da renda do alimentante, que poder, de diversas maneiras, esgueirar-se pelas beiradas da
informalidade para eximir-se da obrigao alimentar, sob alegao de desemprego. Recurso especial provido, para
anulao do processo, a partir da audincia em que homologado o acordo por sentena que reduziu os alimentos,
considerado o princpio do melhor interesse da criana.
HC 28.332/RJ, Rel. Ministro HAMILTON CARVALHIDO, SEXTA TURMA, julgado em 28.09.2004, DJ 01.02.2005 p.
613
HABEAS CORPUS. ECA. INTERNAO. LIBERAO COMPULSRIA. IDADE LIMITE, 21 ANOS. NOVO CDIGO CIVIL.
REDUO DA IDADE DA CAPACIDADE CIVIL. DESINFLUNCIA NA MEDIDA SCIO-EDUCATIVA. CONSTRANGIMENTO
ILEGAL. RESTRIO. ATIVIDADES EXTERNAS. INOCORRNCIA. 1. O Novo Cdigo Civil, ao reduzir a idade da capacidade
civil, no revogou o artigo 121, pargrafo 5, do Estatuto da Criana e do Adolescente, que fixa a idade de 21 anos
para a liberao compulsria do infrator. 2. Ajustada a execuo da medida scio-educativa de internao ao artigo
121, pargrafo 5, da Lei n 8.069/90, no h falar em constrangimento ilegal (Precedentes da Corte). 3. Conquanto o
artigo 120 da Lei 8.069/90 dispense autorizao do juiz para a realizao de atividades externas pelo menor sujeito
medida scio-educativa de semiliberdade, tal no implica a exonerao do magistrado do seu dever legal de
presidir o bom cumprimento do comando da sentena, adequando a medida scio-educativa s peculiaridades
do menor e ao prprio ato infracional por ele perpetrado (Precedentes da Corte).
4. Writ denegado.

24
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

QUESTES

QUESTO 01 - (CESPE/Procurador do Municpio de Vitria/2007) A emancipao voluntria se d por concesso


conjunta dos pais ou por aquele que detiver a guarda do menor ou, ainda, por sentena judicial. Exige-se, para a
concesso realizada pelos pais, alm do instrumento pblico, que estes estejam em pleno exerccio da autoridade
parental e a anuncia do emancipado. Para a emancipao do menor que se encontrar sob tutela, exige-se sentena
judicial.
QUESTO 02 - (CESPE/DPE-PI/Defensor/2009) Raul, menor de 18 anos, foi emancipado por seus pais, uma vez que
iria residir em outra cidade para estudar em escola tcnica, na qual teria renda prpria, ainda que insuficiente para
todas as suas necessidades. Em momento subseqente, j legalmente emancipado, Raul lesionou uma pessoa ao
conduzir sua bicicleta de forma descuidada durante uma competio esportiva na sua cidade nataConsiderando essa
situao hipottica, assinale a opo correta.
a) Raul no pode responder pela reparao devida ao lesado, porque prevalece, na hiptese, a sua menoridade.
b) Uma vez emancipado, Raul responde integralmente pela reparao, sem que seus pais sejam atingidos pela
obrigao.
c) Apesar de terem emancipado o filho, os pais de Raul respondem solidariamente com ele pela reparao, j que a
emancipao foi voluntria
d) Conforme a disciplina do Cdigo Civil vigente, os pais de Raul respondem pela reparao, mas, se no puderem
faz-lo integralmente, Raul tambm responder de forma subsidiria.
e) A emancipao voluntria no afasta de todo a responsabilidade dos pais de Raul, de modo que eles respondem
de forma subsidiria, apenas se o filho no puder reparar todo o dano.

QUESTO 03 - (CESPE - 2007 - TRE-PA - Analista Judicirio - rea Administrativa) Em relao aos direitos de
personalidade, assinale a opo correta.
a) A menoridade civil termina aos 21 anos de idade, ocasio em que o indivduo estar habilitado a praticar atos de
comrcio e a constituir pessoa jurdica.
b) A comorincia circunstncia vedada no direito brasileiro.
c) O nascituro no tem o direito herana preservado, recebendo-a na forma em que ela se encontrar na data de
seu nascimento.
d) A emancipao de menor por outorga dos pais deve ser registrada em registro pblico, o que d a presuno de
publicidade ao ato.
e) Uma pessoa, durante sua vida, no pode autorizar que, depois de morto, seu corpo seja disponibilizado para
pesquisas cientficas. Somente parente consanguneo at o segundo grau pode, aps a morte, proceder a tal
autorizao.

Gabarito
QUESTO 01 CERTO

QUESTO 02 C

QUESTO 03 D

25
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Restitutio in integrum: benefcio conferido aos menores ou incapazes em geral de pleitear de volta o que pagou, caso
alegassem prejuzo, ainda que o ato praticado fosse formalmente perfeito, este negcio seria desfeito
no existe no direito civil brasileiro.

emancipao
voluntria
pela concesso dos pais (ou por um
deles na falta dos outros), mediante
instrumento pblico, independente
da homologao pelo juiz, desde que
o monor tenha 16 anos completos

judicial
sentena do juiz, ouvido o tutor, se o
menor tiver 16 anos completo

legal
casamento
exerccio de emprego pblico efetivo
colao de grau em ensino superior
titularidade de ensino civil
titularidade de ensino comercial
emprego
Extino da pessoa natural
I morte (considera-se a morte enceflica)

26
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

II- morte presumida


a) sem decretao de ausncia duas hipteses

extremamente provvel a
morte de quem estava em
perigo de vida

desparecido em
campanha ou feito
prisioneiro, no
encontrado at dois anos
aps trmino da guerra

b) com decretao de ausncia

curadoria dos bens do ausente

nomeia-se um curador: 1) cnjuge; 2) pais; 3) descendentes; ou 4) pessoa indicada pelo juiz.


durante 1 ano sero publicados editais de dois em dois meses (o prazo ser de trs anos se o procurador houver
deixado procurador)

sucesso provisria

aberta pela sentena, aps o julgamento das habilitaes;


exceto o cnjuge, descendentes e ascendentes, os demais herdeiros para se imitirem na posse, devem prestar
cauo da garantia;
persistindo a ausncia, nos 10 anos seguintes constados do trnsito em julgado da sentena de abertura daa
sucesso provisria finda esta fase (este prazo ser de 5 ano, se o ausente ttiver 80 ou maais anos).

sucesso definitiva

averba-se a presuno de morte em cartrio;


a pessoa passa a ter a propriedade resolvel dos bens do ausente (retornando, o ento ausente, tomar os bens
no estado que os encontrar).

27
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

24 de fevereiro de 2012

Comorincia
A Comorincia consiste na situao em que duas ou mais pessoas falecem na mesma ocasio, sem que se
possa estabelecer a ordem cronolgica dos bitos, caso em que se consideram simultaneamente mortas,
conforme o art. 8, do CC. A comorincia traduz presuno de morte simultnea, porque quando se aplica
esta presuno duas ou mais pessoas morreram na mesma ocasio, sem que seja possvel a
identificao da ordem dos bitos.
Art. 8 Se dois ou mais indivduos falecerem na mesma ocasio, no se podendo averiguar se algum
dos comorientes precedeu aos outros, presumir-se-o simultaneamente mortos.

O Cdigo Civil francs estabelecia que nos casos de morte simultnea, estabeleciam-se presunes
alquimistas, como a presuno de que a mulher morreria antes, quando relacionada ao homem, por
exemplo. Isso um absurdo, melhor, portanto, a previso do nosso Cdigo Civil brasileiro.
Diante disso, pergunta-se: morrer na mesma ocasio significa morrer no mesmo lugar? No
necessariamente. O Cdigo Civil nada mencionou a respeito do lugar. Embora, em geral, tais situaes
ocorram no mesmo lugar, como, por exemplo, nos casos de acidente de carro entre pais e filhos.
Veja-se um exemplo. Joo, casado com Maria, no possuem filhos (sem descendentes), tambm no
possuem ascendentes, tendo apenas colaterais, Pedro (primo de Joo) e Jos (primo de Maria). Ambos
(Joo e Maria) em viagem area vm a falecer na mesma ocasio por conta de acidente, no mesmo
momento. O patrimnio do casal ser repartido entre ambos os primos. Porm, mantendo o mesmo
exemplo, se um morreu aps o outro a situao ser diversa. H regra em direito sucessrio, segundo a
qual quando uma pessoa morre automaticamente seus bens so transmitidos a herdeiro. Assim, se Joo
tiver morrido antes, seu patrimnio vai para Maria, que falecendo instantes aps vem a falecer, transmitir
todo o patrimnio a Jos, primo de Maria.
Assim, na prtica, a presuno de morte simultnea significa que sero abertas cadeias sucessrias
autnomas e distintas, de maneira que um comoriente nada transmite ao outro.
Nesse sentido, vejamos o AI n 598.569.952 do TJ do Rio Grande do Sul:
INVENTARIO. COMORIENCIA. INDENIZACAO DECORRENTE DE SEGURO DE VIDA. TENDO O CASAL E
OS FILHOS FALECIDO SIMULTANEAMENTE, VITIMAS DE ACIDENTE AUTOMOBILISTICO, NAO SE
OPEROU SUCESSAO ENTRE AQUELES, NEM ENTRE AQUELES E ESTES. ASSIM, A INDENIZACAO
DECORRENTE DE APOLICE DE SEGURO DE VIDA EM GRUPO, EM QUE OS CONSORTES CONSTAVAM
RECIPROCAMENTE COMO BENEFICIARIOS, E DE SER PAGA DE FORMA RATEADA AOS HERDEIROS DE
AMBOS. AGRAVO IMPROVIDO. (Agravo de Instrumento N
598569952, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Maria Berenice Dias, Julgado em
17/03/1999)

28
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Finalmente, pergunta-se: o que premorincia? Premorincia no se confunde com comorincia,


pois nada tem a ver com morte simultnea. Trata-se de expresso que caracteriza .

Nos dias de hoje, adotamos a expresso pessoa jurdica, muito embora no direito comparado, outras
terminologias j foram usadas como pessoas morais, pessoas abstratas, pessoas msticas, e, at
mesmo, ente de existncia ideal, expresso esta ltima sido enunciada por Teixeira de Freitas.
Os seres humanos so gregrios por excelncia, segundo a doutrina do socilogo Machado Neto, ou seja,
os serem humanos tendem ao agrupamento entre seres. Como decorrncia do fato associativo, os seres
humanos tm a tendncia inata ao agrupamento, pois, perceberam que em grupos atingiriam com mais
eficincia os seus propsitos, especialmente econmicos. Assim, observa Orlando Gomes que a categoria
da pessoa jurdica surgiu da necessidade de personificao desses grupos, para que atuassem com
autonomia.
A fundao embora no seja agrupamento de pessoas, ela foi criada com o decorrer dos anos, no tendo o
condo de invalidar o acima afirmado. As fundaes surgiro aps a fixao do conceito de pessoa jurdica.
Portanto, um primeiro bsico conceito de pessoa jurdica no sentido de ser aquele grupo humano,
criado na forma da lei e dotado de personalidade prpria, para a realizao de fins comuns.
Naturalmente, dada a complexidade das relaes sociais contemporneas, especiais tipos de pessoas
jurdicas tm natureza prpria, a exemplo das fundaes e da empresa individual de responsabilidade
limitada EIRELI.
Ressalte-se que a concesso de CNPJ no confere instituio o ttulo de pessoa jurdica. Em geral, CNPJ
dado s empresas, porm, a relao no exata. Quem dir quem pessoa jurdica o Cdigo Civil. Assim,
por exemplo, embora condomnios e candidatos possuam CNPJ, no so pessoas jurdicas.
Alm disso, o empresrio individual, embora seja considerado pessoa jurdica, no o tecnicamente.

Vamos analisar a natureza jurdica da pessoa jurdica. Existem, no direito, duas correntes bsicas:
1. corrente afirmativista; e
2. corrente negativista.

29
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

De acordo com a corrente negativista nega-se a existncia da pessoa jurdica. No aceita a categoria
autnoma da pessoa jurdica. Dentre os autores de ordem negativista destacam-se Planiol, Brinnz e Bekker.
Para eles pessoa jurdica no existe, nada mais sendo do que um grupo de pessoas fsicas. Esta teoria no
foi aceita, porque a pessoa jurdica tornou-se categoria aceita pelo sistema.
So vrias as teorias afirmativista que explicam a natureza da pessoa jurdica. Para fins de prova devemos
saber das seguintes teorias:
a. Teoria da Fico, criada pelo Windscheid e desenvolvida por Savigny.
Para esta teoria, a pessoa jurdica teria existncia meramente ideal ou abstrata da pura tcnica do
direito. O problema dessa teoria que ela abstrata demais, encarcera a pessoa jurdica no plano da
tcnica do direito. Hoje no podemos negar que a pessoa jurdica possui repercusso social. Embora no
seja fsica, a pessoa jurdica social, pois, por exemplo, celebra- se contato com a pessoa jurdica, cujas
repercusses na sociedade so perceptveis.
b. Teoria da Realidade Objetiva (Sociolgica ou Organicista), defendida por Clvis
Bevilaqua.
Esta teoria o contraponto da primeira teoria, porque para ela, a pessoa jurdica seria,
simplesmente, um organismo social vivo, a ser explicado pela sociologia, e no pela tcnica do direito. A
qualidade desta Teoria reconhecer a dimenso social pessoa jurdica, todavia, peca porque negava a
tcnica pessoa jurdica, que a ela atribui juridicidade. Essa segunda teoria,
vinculada ao darwinismo sociolgico, encarcerava a pessoa jurdica ao aspecto sociolgico.
c. Teoria da Realidade Tcnica, defendida por Saleilles e Ferrara.
a Teoria mais equilibrada, que fica no meio do caminho entra as duas teorias anteriores, sem os
defeitos de exagero das teorias anteriores. Ao mesmo tempo em que reconhece pessoa jurdica a
personificao pela tcnica abstrata do direito, por outro lado, tambm reconhece que a
pessoa jurdica possui dimenso social.
Esta a Teoria adotada pelo nosso Cdigo Civil.
Assim, para esta terceira Teoria, mais equilibrada, a pessoa jurdica seria personificada pela
tcnica abstrata do direito, a par de tambm ter dimenso social, integrando relaes de variada ordem.
Diante disso, pergunta-se: como que a pessoa fsica adquire personalidade jurdica? Como vimos,
adquire-a com o nascimento com vida, mas assegura-se o direito desde a concepo. Agora, pergunta-se:
em que momento a pessoa jurdica adquire a personalidade jurdica?
Aquisio da personalidade pela pessoa jurdica
Vejamos o art. 45, do CC:

30
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato
constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do
Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo.
Pargrafo nico. Decai em trs anos o direito de anular a constituio das pessoas jurdicas de direito
privado, por defeito do ato respectivo, contado o prazo da publicao de sua inscrio no registro.
(destaques nossos)

Conforme o dispositivo acima citado, a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado comea com
a inscrio dos atos constitutivos no respectivo registro, precedida quando necessrio, de autorizao
especial do Poder Executivo. Vale dizer, nos termos da prpria lei brasileira, o registro do ato (contrato
social ou estatuto) constitutivo da sua personalidade.
Assim, enquanto o registro de nascimento declaratrio da personalidade jurdica, em relao s pessoas;
no que tange s pessoas jurdicas, o registro constitutivo.
Pergunta-se: onde feito o registro? Em geral, o ato constitutivo da pessoa jurdica, para que ela se
personifique, dever ser registrado ou na junta comercial ou nos Cartrios de Registro de Pessoas
Jurdicas CRPJ. Existem excees, pois, por exemplo, a constituio de sociedade de advogados ser
feito perante OAB.
Lembra-nos Caio Mrio da Silva Pereira, em Instituies de Direito Civil, que o registro da pessoa jurdica,
por ser constitutivo, tem efeitos ex nunc (para o futuro). Assim, se a sociedade funcionou sem registro
durante dois anos, ela personifica-se a partir do instante em que o registro empenhado, pois
constitutivo. Portanto, entes sem registro so considerados despersonificados, o que implica
responsabilidade pessoal dos seus scios ou administradores, nos termos dos art. 986 e seguintes do
Cdigo Civil.
Algumas pessoas jurdicas precisam de uma aprovao especial para se constituir, cuja ausncia implica em
inexistncia destas pessoas, conforme entendimento de Caio Mrio. Por exemplo, os bancos, cuja
constituio exige autorizao do Banco Central para funcionarem; seguradoras, das quais exigido
autorizao da SUSEP. Isso no viola a liberdade constitucional de associao, em funo de que tais
limitaes decorrem pela natureza pblica que reveste tais entidades.
Pergunta-se: o que so grupos despersonificados, com capacidade processual? Determinadas entidades, a
exemplo do esplio art. 12, do CPC , embora tecnicamente pessoas jurdicas no sejam, possuem
capacidade processual. Por outro lado, autores como Maria Helena Diniz dizem que esses entes (tal como a
massa falida e esplio) possuiriam personalidade anmala. Esse entendimento, porm, minoritrio.
Pergunta-se: e o condomnio? Tambm no pessoa jurdica embora possua capacidade processual e CNPJ
(cuja finalidade precpua tributria). H autores que afirmam, na doutrina, que o condomnio uma
quase-pessoa jurdica, mas, da mesma forma, constitui entendimento minoritrio.
A ttulo ilustrativo, o projeto de lei do Parlamentar Jos Santana de Vasconcelos pretendeu modificar o
Cdigo Civil e a Lei de Registros Pblicos para considerar o condomnio pessoa jurdica. Porm, pende de
anlise e aprovao.

31
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

O Cdigo Civil brasileiro, em rol no exaustivo, elenca as pessoas jurdicas de direito privado em seu
artigo 44, e so as seguintes:
a. associaes;
b. sociedades;
c. fundaes;
d. organizaes religiosas;
e. partidos polticos; e
f. EIRELI.
Notem que o condomnio no est, reforando a tese de que eles no so pessoas jurdicas, no referido
rol.
Em sua redao original, o art. 44, do CC, considerada pessoa jurdica de direito privado apenas as
associaes, as sociedades e as fundaes. Com o tempo, o legislador, expressamente, reconheceu s
categorias das organizaes religiosas e partidos polticos, mesmo tendo natureza associativa, com
objetivo de exclu-los e blind-los do prazo de adaptao nos termos do art.
2.031, do CC. Este dispositivo previu prazo de um ano para as entidades constitudas sob a legislao do CC
de 1926, se adaptarem s regras do CC de 2002. Este prazo, contudo, por sucessivas vezes por dilatado ou
prorrogado: primeiro pela Lei n 10.825/2003; posteriormente pela Medida Provisria n 234/2005; e,
ainda, pela Lei n 11.127/2005, que estendeu o prazo at
11.1.7. Aps este prazos, as empresas no adaptadas no podero participar de licitaes pblicas,
no podero abrir contas bancrias, no podero receber emprstimos e financiamentos, bem como,
a responsabilidade dos scios ser considerada ilimitada, no restringvel ao valor do capital social.
Questiona-se: pessoa jurdica pode ser sofrer dano moral? A posio que prevalece no sistema jurdico
brasileiro, consolidada em diversos julgados (REsp. n 752.672/RS, AGR no REsp. n
865.658/RJ) e na prpria Smula n 227, do STJ no sentido de que a pessoa jurdica pode sofrer dano
moral, nos termos, inclusive, do prprio artigo 52 do Cdigo Civil, a despeito de certa resistncia
doutrinria (Enunciado n 286, da IV Jornada de Direito Civil).
Veja-se as ementas dos julgados acima referidos:
RECURSO ESPECIAL. DANO MORAL. PESSOA JURDICA. NECESSIDADE DE PUBLICIDADE E
REPERCUSSO. PROTESTO INDEVIDO. CAUTELAR DE SUSTAO QUE IMPEDIU O REGISTRO.
INEXISTNCIA DE PUBLICIDADE.
1. A pessoa jurdica no pode ser ofendida subjetivamente. O chamado dano moral que se lhe
pode afligir a repercusso negativa sobre sua imagem. Em resumo: o abalo de seu bom-nome.
2. No h dano moral a ser indenizado quando o protesto indevido evitado de forma eficaz,
ainda que por fora de medida judicial.
(REsp 752672/RS, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, TERCEIRA TURMA, julgado em
16/10/2007, DJ 29/10/2007, p. 219)

32
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

AGRAVO REGIMENTAL. AO INDENIZATRIA. DANO MORAL. PESSOA JURDICA. POSSIBILIDADE.


SMULA STJ/227. DECISO AGRAVADA MANTIDA - IMPROVIMENTO.
I. O enunciado 227 da Smula desta Corte encerrou a controvrsia a fim de reconhecer a
possibilidade de a pessoa jurdica sofrer dano moral.
II. O agravo no trouxe nenhum argumento novo capaz de modificar a concluso alvitrada, a qual se
mantm por seus prprios fundamentos.
Agravo Regimental improvido.
(AgRg no REsp 865658/RJ, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em
08/09/2009, DJe 28/09/2009)

Veja-se o Enunciado 286, das Jornadas de Direito Civil:


286 Art. 52. Os direitos da personalidade so direitos inerentes e essenciais pessoa humana,
decorrentes de sua dignidade, no sendo as pessoas jurdicas titulares de tais direito.

As associaes, nos termos do art. 53, do CC, so pessoas jurdicas de direito privado formadas
pela unio de indivduos que buscam finalidade no-econmica. luz do CC as associaes possuem
finalidade ideal, ou seja, religiosa, cultural, educacional, histrica! O elemento teleolgico ou finalstico de
toda associao a finalidade ideal.
Art. 53. Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no
econmicos.
Pargrafo nico. No h, entre os associados, direitos e obrigaes recprocos.

O ato constitutivo de uma associao o seu estatuto, cujos requisitos encontram-se no art. 54, do CC,
devendo o seu registro ser feito no CRPJ.
Art. 54. Sob pena de nulidade, o estatuto das associaes conter: I - a
denominao, os fins e a sede da associao;
II - os requisitos para a admisso, demisso e excluso dos associados; III - os
direitos e deveres dos associados;
IV - as fontes de recursos para sua manuteno;
V o modo de constituio e de funcionamento dos rgos deliberativos;
VI - as condies para a alterao das disposies estatutrias e para a dissoluo.
VII a forma de gesto administrativa e de aprovao das respectivas contas.(destaques

nossos)

Em geral, o estatuto da associao prev: uma diretoria, uma presidncia, um conselho fiscal, um conselho
administrativo, mas o rgo mximo de toda e qualquer associao a Assembleia Geral, cuja competncia
est delineada no art. 59, do CC.
Art. 59. Compete privativamente assemblia geral: I
destituir os administradores;
II alterar o estatuto.
Pargrafo nico. Para as deliberaes a que se referem os incisos I e II deste artigo exigido
deliberao da assemblia especialmente convocada para esse fim, cujo quorum ser o estabelecido
no estatuto, bem como os critrios de eleio dos administradores. (destaques nossos)

33
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Em regra, dissolvida a associao, a teor do art. 61, do CC, o seu patrimnio ser atribudo a entidades de
fins no econmicos designadas no estatuto, ou, omisso este, a uma instituio municipal, estadual ou
federal de fins iguais ou semelhantes.
Art. 61. Dissolvida a associao, o remanescente do seu patrimnio lquido, depois de deduzidas, se
for o caso, as quotas ou fraes ideais referidas no pargrafo nico do art.
56, ser destinado entidade de fins no econmicos designada no estatuto, ou, omisso este, por
deliberao dos associados, instituio municipal, estadual ou federal, de fins idnticos ou
semelhantes. (destaques nossos)

Mas, pergunta-se: numa associao poder haver associados com direitos diferentes? Por exemplo, em
alguns clubes recreativos, associados fundadores no pagam taxa. Isso possvel. O que no pode ocorrer,
dentro de uma mesma categoria haver diferenas. Assim, no possvel distines dentro da categoria
dos associados. Assim, em uma associao, pode haver categorias diferentes de associados, mas, dentro de
uma mesma categoria no possvel discriminao de direitos entre eles, conforme o art. 55, do CC.
Art. 55. Os associados devem ter iguais direitos, mas o estatuto poder instituir categorias com
vantagens especiais.

Por fim, o CC admite a possibilidade de expulso de associado, conforme o art. 57, do CC, desde que
garantido o contraditrio, dispositivo este no pertencente ao rol das normas do Cdigo Civil de 1916.
Art. 57. A excluso do associado s admissvel havendo justa causa, assim reconhecida em
procedimento que assegure direito de defesa e de recurso, nos termos previstos no estatuto.
(destaques nossos)

Por fim, pergunta-se: possvel expulsar condminos, com base no art. 57, do CC? Condmino no
associado, para iniciar. Prevalece, ainda, no Brasil a tese segundo a qual o art. 57, por cuidar de
associaes, no deve ser aplicado para expulso de condmino antissocial, para o qual prevista
sano especfica no pargrafo nico do art. 1.337, do CC. Nesse sentido, inclusive, j decidiu o TJ de
So Paulo na AC 668.403.4/6.
H parcela da doutrina, todavia, invocando o princpio da funo social e a Teoria do Abuso de Direito
comea a ganhar fora defendendo a excluso do condmino, por meio de ao judicial prpria. Veja-se,
nesse sentido, o Enunciado n 508, da V Jornada de Direito Civil.
508) Verificando-se que a sano pecuniria mostrou-se ineficaz, a garantia fundamental da funo
social da propriedade (arts. 5, XXIII, da CRFB e 1.228, 1, do CC) e a vedao ao abuso do direito
(arts. 187 e 1.228, 2, do CC) justificam a excluso do condmino antissocial, desde que a ulterior
assembleia prevista na parte final do pargrafo nico do art.
1.337 do Cdigo Civil delibere a propositura de ao judicial com esse fim, asseguradas todas as
garantias inerentes ao devido processo legal.

34
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

QUESTES
QUESTO 01 (CESPE - 2009 - OAB - Exame de Ordem Unificado - 2 - Primeira Fase) Assinale a opo
correta acerca das pessoas naturais e jurdicas.
a) A personalidade civil da pessoa natural tem incio a partir do nascimento com vida, independentemente
do preenchimento de qualquer requisito psquico.
b) O indivduo de 16 anos de idade, ao contrair casamento, adquire a plena capacidade civil por meio da
emancipao, voltando condio de incapaz se, um ano aps o casamento, sobrevier a separao judicial.
c) Na sistemtica do Cdigo Civil, no se admite a declarao judicial de morte presumida sem decretao
de ausncia.
d) A existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado comea com o incio de suas
atividades jurdicas.
QUESTO 02 (CESPE - 2009 - TCE-TO - Analista de Controle Externo) No que tange disciplina das
pessoas jurdicas, assinale a opo correta.
a) O incio da existncia legal das associaes ocorre com a formalizao do estatuto.
b) A fundao que recebe personalidade jurdica para realizao de fins religiosos, morais, culturais ou de
assistncia pode ser criada por escritura pblica, instrumento particular ou testamento.
c) A criao, a organizao, a estruturao interna e o funcionamento das organizaes religiosas so livres,
mas o poder pblico poder negar-lhes o reconhecimento.
d) As associaes constituem-se pela unio de pessoas que se organizaram com fins no- econmicos, e
no h, entre os associados, direitos e obrigaes recprocas.
e) A pessoa jurdica dotada de autonomia patrimonial, no entanto, em caso de abuso da personalidade
jurdica, pode o juiz, aps extinguir a pessoa jurdica, estender os efeitos de certas e determinadas
obrigaes aos bens particulares dos scios proprietrios.
(TRT 8R - 2009 - TRT - 8 Regio (PA e AP) - Juiz - 1 fase - 1 etapa) Considerando-se as disposies
expressas do Cdigo Civil, correto afirmar:
a) Os direitos da personalidade so intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu
exerccio sofrer limitao voluntria. Assim, defeso o ato de disposio do prprio corpo, quando
importar diminuio permanente da integridade fsica, ou contrariar os bons costumes, sendo porm
admitido para fins de transplante, na forma estabelecida em lei especial. Esta disposio no impede a
disposio gratuita do prprio corpo, com objetivo religioso, cientfico, ou altrustico, no todo ou em parte,
para depois da morte, sendo possvel a revogao deste ato de disposio a qualquer tempo. A proteo
aos direitos de personalidade se estende a impedir que qualquer pessoa possa ser constrangida a
submeter-se, com risco de vida, a tratamento mdico ou a interveno cirrgica.
b) Toda pessoa tem direito ao nome, nele compreendidos o prenome e o sobrenome. O nome da pessoa
no pode ser empregado por outrem em publicaes ou representaes que a exponham ao desprezo
pblico, presente ou no a inteno difamatria. Sem autorizao, no se pode usar

35
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

o nome alheio em propaganda comercial. O pseudnimo no pode ser usado para manter o anonimato,
apenas gozando da proteo legal quando incorporado ao nome.
c) Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no econmicos, com
direitos e obrigaes recprocos. Os associados devem ter iguais direitos, mas o estatuto poder instituir
categorias com vantagens especiais. A qualidade de associado intransmissvel, se o estatuto no dispuser
o contrrio. A excluso do associado s admissvel havendo justa causa, assim reconhecida em
procedimento que assegure direito de defesa e de recurso, nos termos previstos no estatuto.
d) A fundao somente poder constituir-se para fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia. Para
criar uma fundao, o seu instituidor far, por escritura pblica ou testamento, dotao especial de bens
livres, especificando o fim a que se destina, e declarando, se quiser, a maneira de administr-la. Tornandose ilcita, impossvel ou intil a finalidade a que visa a fundao, ou vencido o prazo de sua existncia, o
rgo do Ministrio Pblico, ou qualquer interessado, lhe promover a extino, incorporando-se o seu
patrimnio, salvo disposio em contrrio no ato constitutivo, ou no estatuto, em outra fundao,
designada pelo juiz, que se proponha a fim igual ou semelhante.
e) Opera-se o mandato quando algum recebe de outrem poderes para, em seu nome, praticar atos ou
administrar interesses. A procurao o instrumento do mandato. A aceitao do mandato pode ser tcita,
e compreendida como a mera inao do mandatrio.

36
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

comorincia: duas ou mais pessoas falecem na mesma ocasio, sem que se possa
estabelecer a ordem cronolgica dos bitos, caso em que se consideram simultaneamente mortas
(morte presumida).
premorincia: a situao de pr-morte, com implicaes do mbito sucessrio.

sinnimos de pessoa jurdica

PESSOA JURDICA: grupo humano, criado na forma da lei, e dotado de personalidade jurdica prpria
para a realizao de fins comuns.

pessoais morais

pessoas abstratas

pessoas msticas
ente de existncia ideal
(Teixeira de Freitas)

correntes
negativistas
Teorias da
Personalidade
Jurdica

negam a existncia
da pessoa jurdica

Teoria da Fico

correntes
afirmativistas

pura tcnica do
direito

Teoria da Realidade
Objetiva

organismo vivo
socail

Teoria da Realidade
Tcnica

tcnica juridica, ao
qual se reconhece
dimenso social

37
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Aquisio da personalidade jurdica: inscrio dos atos constitutivos no registro (Junta


Comercial ou CRPJ) e autorizao do Poder Executivo, se necessrio (efeitos ex nunc).
Espcies de pessoas jurdicas (art. 44, do CC):
1. associaes;
2. sociedades;
3. fundaes
4. organizaes religiosas
5. partidos polticos; e
6. EIRELI.
Corrente majoritria em doutrina e jurisprudncia entende que pessoa jurdica poder sofrer dano
moral.
Associaes
pessoas jurdicas de direito privado formadas pela unio de indivduos que buscam
finalidade ideal (religiosa, cultural, educacional e histrica)

38
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Desde o Cdigo Civil de 2002, uma sociedade tem finalidade econmica,


diferentemente do que ocorre com as Associaes e Fundaes.
A Sociedade, espcie de pessoa jurdica de direito privado, formada pela
unio de indivduos, dotada de personalidade jurdica prpria e instituda por meio de
contrato social. Tem a finalidade de exercer atividade econmica e partilhar lucro (art.
981, CC)
A sociedade constituda de Contrato Social.
Vale lembrar que o art. 977, do CC/2002 probe a sociedade, formada entre
cnjuges, que estejam casados em regime de comunho universal ou separao
obrigatria de bens. O codificador quer evitar fraude ao regime de bens.

O prprio DNRC (Departamento Nacional de Registro do Comrcio) j


consolidou o bvio entendimento (parecer jurdico 125/03) no sentido de que
Sociedades anteriores no podem ser atingidas pela norma restritiva luz da garantia
do ato jurdico perfeito.
Ao longo do sculo XX, o Direito Comercial comeou a atinar que o objeto
seria a empresa e o empresrio (que seriam mais abrangentes do que Comrcio e
Comerciante). E o que aconteceu com as Sociedades percebiam vantagem econmica e
dividiam-se:
a)civis;
b) mercantis: para perceberem o lucro praticavam atos de comrcio.
Art. 982, CC: as sociedades hoje so subdivididas em: sociedades empresrias
e sociedades simples. Ateno quanto aos termos!!!! Sociedade Empresarial: est errada
a designao, porque empresarial a atividade, o certo falar em Sociedade
Empresria.

luz do art. 982, CC, uma sociedade, para ser empresria, deve observar um
requisito material (exerccio de atividade tpica de empresrio, art. 966) e um requisito

39
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

formal (registro na Junta Comercial); j as sociedades simples so todas as demais que


no sejam consideradas empresrias.

Art.982, CC: empresria: o grande problema detectar a empresarialidade.

Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade


que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art.
967); e, simples, as demais.
OBS: Em geral, a sociedade empresria corresponde antiga sociedade
mercantil (entenda-se: comercial), e a sociedade simples, antiga sociedade civil, mas
no se pode dizer que h absoluta identidade, na medida em que a noo de empresa
mais abrangente do que a de Comrcio.

Ex: A indstria que explora minrio (sociedade industrial extrativa de


minrio): empresria!!!).
Dois requisitos da Sociedade Empresria: exerccio e atividade comercial +
registro na junta comercial
Uma sociedade empresria marcada pelo aspecto eminentemente
capitalista da impessoalidade, sujeita- se lei falimentar, tem registro obrigatrio na
Junta Comercial, e o seus scios atuam como meros articuladores de fatores produtivos
(capital, trabalho, matria-prima, tecnologia), de maneira que a sua prpria atividade
no integra o elemento da empresa. Diferentemente, as sociedades simples, sujeitas
normas prprias de dissoluo, no tem registro na Junta (mas, sim, em geral, no
registro de pessoas jurdicas), e, alm disso, so marcadas pela pessoalidade, uma vez
que, a sua atividade desempenhada ou supervisionada pessoal e diretamente pelo
prprio scio (por isso costumam ser prestadoras de servios como as sociedades de
mdicos ou advogados).
A sociedade de Advogados registrada na prpria OAB. Ortodoxamente, no
poderia ser considerada empresria, pois o seu registro efetuado na OAB (nos termos
do Estatuto da OAB) e no na Junta Comercial.

OBS: O pargrafo nico do artigo 982, estabelece que toda a sociedade


considerada empresria e cooperativa (tem um resumo no portal), sociedade simples.

40
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria


a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa.
No que tange s cooperativas, tema da grade de direito empresarial, e que
se caracterizam, principalmente, pela partilha de resultado na proporo do esforo de
cada cooperado, existe grande discusso quanto ao seu registro, se deve ser feito na
Junta Comercial (Lei 8934/94)- Lei 5764/71 - Enunciado 69 da 1 Jornada de Direito
Civil - ou se o registro deve ser feito no CRPJ (ou RPJ, alguns preferem designar assim).
Na doutrina, Julieta Lunz, Paulo de Carvalho Rego.

A doutrina da desconsiderao da pessoa jurdica. Como nasceu? No final do


sculo XIX, na Inglaterra. O precedente da Teoria ocorre na Inglaterra, no final do sc
XIX, no famoso caso de Salomn e Cia. A partir da, a teoria da desconsiderao seria
especialmente desenvolvida na Alemanha, por Rodolf Serick, e na Itlia, com Piero
Verricoli, espraiando-se por todo o mundo.
Nessa poca, na Inglaterra, para se constituir uma sociedade, era preciso a
participao de 7 integrantes. A pessoa jurdica tinha personalidade independente da
pessoa fsica. Aaron Salomon chamou seis pessoas prximas, familiares, preparou o ato
constitutivo, emitiu 20 mil aes para ele e uma nica ao para os outros scios. Essa
sociedade comea a atuar no mercado ingls. A companhia comea a angariar dvidas. A
fila dos credores quirografrio comea a aumentar. Quando percebe que a companhia ia
quebrar, Salomon abre o capital e emite ttulos para negociao na bolsa (e
determinados ttulos conferem privilgio se a cia quebra, tem quem o ttulo, recebe
primeiro). Aps fazer isso, ele mesmo, Salomon, pessoa fsica, comprou os ttulos. No
momento que a sociedade quebra, o primeiro da fila a receber era Salomon, pessoa
fsica. Contra quem? Salomon, pessoa jurdica. Os outros credores se descabelaram e
pediram para que o juiz desconsiderasse a personalidade da companhia. Pediram que o
juiz retirasse o vu da pessoa jurdica para que pudessem satisfazer os seus direitos com
o patrimnio do scio que cometeu um ato abusivo. O precedente, pois, nasce dessa
discusso, neste processo, na Inglaterra.
No Brasil, o primeiro jurista a tratar deste tema foi o grande Professor
Rubens Requio.

41
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

A doutrina da desconsiderao pretende o afastamento temporrio da


personalidade de uma pessoa jurdica para permitir que os seus credores satisfaam o
seus direitos no patrimnio pessoal do scio ou administrador que cometera o ato
abusivo (da a expresso inglesa: piercing the veil: levantar o vu), a fim de atingir na
pessoa que est por trs da pessoa jurdica (scio o administrador que por meio desta
pessoa jurdica cometera uma ato abusivo), possvel aplicar para Associaes,
entidades filantrpicas, ou seja, outros tipos de pessoas jurdicas. No entanto, o
empresrio individual a prpria pessoa jurdica, ento, neste caso, afastamos a
personalidade jurdica.
luz do princpio da funo social, a desconsiderao um afastamento
temporrio e, satisfeitos os crditos a pessoa jurdica voltar a funcionar, luz do
princpio da continuidade.
A despersonificao da pessoa jurdica medida ainda mais drstica uma vez
que pretende a prpria aniquilao da entidade com o cancelamento do seu registro.

diferente da Teoria da Desconsiderao da Pessoa Jurdica (no


confundir!).
R: De origem anglo-saxnica e regulada pelo artigo art. 1.015 do Cdigo Civil,
no entraria nesse rol (e isso j foi perguntado pela PFN). Esse artigo consagra uma
teoria que no pode ser confundida com a teoria da desconsiderao. No Cdigo Civil,
desconsiderao da pessoa jurdica est no art. 50, e no art. 1.015 est a teoria ultra
vires societatis.
A doutrina ultra vires no pode ser confundida com a teoria da
desconsiderao. Prevista no art. 1.015, do Cdigo Civil, a teoria do ultra vires sustenta
ser invlido e ineficaz o ato praticado pelo scio que extrapole os limites do contrato
social, no vinculando por consequncia, a referida pessoa jurdica.
Art. 1.015. No silncio do contrato, os administradores podem praticar todos os
atos pertinentes gesto da sociedade; no constituindo objeto social, a onerao ou a
venda de bens imveis depende do que a maioria dos scios decidir.
Pargrafo nico. O excesso por parte dos administradores somente pode ser
oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipteses:

42
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da


sociedade;
II - provando-se que era conhecida do terceiro;
III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da
sociedade.
uma teoria protetiva da pessoa jurdica. Visa a blindar a pessoa jurdica. Se
o scio, ao realizar o ato, celebrando o contrato, extrapolou os limites do contrato social,
esse ato no vincula a sociedade de que faz parte. O terceiro prejudicado vai
responsabilizar diretamente o scio. Por isso, se vc for celebrar um contrato com uma
pessoa jurdica, leia o contrato social para saber se aquele scio tem poderes especficos
para a prtica daquele ato. O juiz, ao receber a petio inicial de uma pessoa jurdica que
firmou procurao para o advogado, tem de exigir cpia preferencialmente autenticada
do contrato social para verificar se esse scio tem poderes para a prtica de ato
processual. Por que? Porque se ele extrapola os poderes contidos para ele no contrato
social, ele no vincula a sociedade. a chamada teoria ultra vires societatis, protetiva da
sociedade. E isso no tem nada a ver com a teoria da desconsiderao, que protetiva
dos credores, dos terceiros.
Assim, esta teoria sustenta ser nulo e ineficaz o ato praticado pelo scio que
extrapolou os poderes a si concedidos pelo contrato social (a sociedade, pois no
responderia por tal conduta).

R: Em geral, entende a doutrina, diante do nosso Direito Positivo, que a


desconsiderao da pessoa jurdica matria sob reserva de jurisdio (conforme:
Edmar Andrade), todavia, em situaes excepecionais de fraude lei, a prpria doutrina
(Gustavo Tepedino) e o STJ (RMS 15166/BA) j admitiram a desconsiderao em nvel
administrativo.
Em geral, a desconsiderao da personalidae jurdica, uma sano.

Uma das primeiras leis de grande porte a disciplinar o tema, foi o CDC
(Cdigo de Defesa do Consumidor) , em seu artigo 28 e, diferentemente do Cdigo

43
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

anterior que era omisso, o NCC (Novo Cdigo Civil) regula a desconsiderao em seu art.
50, exigindo a conjugao de dois elementos fundamentais: 1) o descumprimento da
obrigao
1) o descumprimento da obrigao: o abuso do scio ou administrador,
caracterizado ou pelo desvio de finalidade ou confuso de patrimnio.
Art. 50, do CC Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo
desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da
parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de
certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares

2) O art. 50, CC: deixa claro: poder o juiz, porque a desconsiderao sano
e, em sendo sancionatria, o juiz que dever decret-la. Antigamente, era pacfico isso:
desconsiderao matria do juiz, sob reserva de jurisdio.
A Jurisprudncia/doutrina tem
descumprimento da obrigao + insolvncia.

te

entendido

caracterizao

do

OBS: Na linha de pensamento de Fbio Konder Comparato (O Poder de


Controle da Sociedade Annima, Ed Forense), podemos concluir que a desconsiderao
da pessoa jurdica pode ser auferida objetivamente, dispensando-se o dolo especfico do
administador. Fabio Ulhoa Coelho. A melhor teoria que analisa objetivamente a
desconsiderao da pessoa jurdica (h julgados que dizem que depende do que o scio
est pensando, fazendo uma anlise subjetiva).

O CC, em seu art. 50, adotou a teoria maior da desconsiderao da pessoa


jurdica, na medida em que, no se contenta com simples insolvncia da Pessoa Jurdica.
Exigindo prova do cometimento de um ato abusivo. Entretanto, em outros tipos de
relao jurdica, como na relao de consumo, a desconsiderao muito mais facilitada,
na medida em que no se precisa provar o cometimento do ato abusivo, mas, apenas o
prejuzo sofrido (teoria menor).
A Teoria Maior exige, para desconsiderar, alm do descumprimento da
obrigao, requisitos caracterizadores do abuso. preciso provar que a pessoa jurdica
descumpriu a obrigao e o scio cometeu o ato abusivo.

44
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

A Teoria Menor basta que se prove o descumprimento da obrigao ou a


insolvncia. A no se exige que o credor tenha de provar o abuso caracterizado ou pelo
desvio de finalidade ou pela confuso de patrimnio.

Existem dois projetos de lei no CN (Congresso Nacional) que pretende


regular um procedimento (est no material de apoio).
ttulo de complementao de pesquisa ver Pojetos de Lei no material de
apoio que pretendem disciplinar o procedimento de pessoa jurdica; consultar tambm
em nvel bibliogrfico o novo procedimento societrio de Calixto Salomo Filho.
1- firme a jurisp do STJ no sentido de que a desconsiderao da pessoa
jurdica cabvel no procedimento ou na fase de execuo (Resp 920. 602, DF) ,
respeitando-se pro bvio, o Contraditrio. O juiz pode deixar de ouvir e bloquear o
dinheiro da pessoa, o scio vai gastar o patrimnio.
2-Objeto de Enunciado: a desconsiderao, em respeito a prpria
causalidade, naturalmente deve assistir apenas o scio ou administrador que cometer o
ato abusivo ou dele se beneficiou (Enunciado 07 da 1 jornada de Direito Civil), ou seja,
no para qualquer ato.
3- O que desconsiderao inversa? Enunciado 283: trata-se de um tipo de
desconsidreo, no expressamente prevista em lei, mas admitida em nosso direito
(Resp 948.117/MS), por meio da qual pretende-se, inversamente, atingir o patrimnio
da prpria pessoa jurdica para alcanar o prprio scio ou administrador que cometera
o ato abusivo com fraude no direito. Inversamente, desconsidere a pessoas fsica e atinja
a jurdica.

Personalidade Jurdica: Historicamente, falou-se que ter personalidade era


ter atributo para ser sujeito de direito, de modo que quem tinha personalidade, podia
ser sujeito de direito.
Sujeito de direito : ter atributo para titularizar relaes jurdicas, de modo
que quem dispunha deste atributo poderia ser sujeito de direito.

45
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Pontes de Miranda desafiou este conceito e disse que havia uma


incongruncia. Desafiou a incongruncia dos entes despersonalizados. Como
compreender? Massa Falida, Herana Jacente, Vacante, Condomnio Edilcio, Sociedade
de Fato.
Assim como ocorre na Metonmia, Condomnio Edilcio pode ser parte,
empregador, consumidor, contribuinte, pode fazer parte do processo. art. 12, CPC
admite que seja parte do processo.
Desta forma, pode ser sujeito de direito (apesar de no dispor de
personalidade, pode ser sujeito de direito).
Pontes de Miranda: ter personalidade jurdica, no poderia ser apenas
titularizar relaes jurdicas, porque possvel, mesmo sem dispor de personalidade,
razo pela qual se concluiu que era preciso trabalhar novamente o conceito de
personalidade.
Era preciso redimensionar o conceito de personalidade. O conceito de
personalidade estava sendo esvaziado.
No final, essa fragilizao do direito de personalidade, foi quem imps o
redirecionamento. Quem pessoa, tem personalidade. Tem proteo
bsica/fundamental/essencial.
da essncia da pessoa uma proteo fundamental, e esta proteo
fundamental, so os direitos da personalidade.
Ter personalidade agora, no significa ser sujeito de direito e sim ter uma
proteo fundamental, relativa essncia que se personifica atravs do direito de
personalidade.
Observa-se que, at o reconhecimento do Direito de Personalidade, o
conceito de personalidade era o mesmo dos entes despersonalizados e dos que
dispunham de personalidade.
Depois ter personalidade jurdica, passou s ser direito de personalidade
(direitos recentes, cristos, bem como ocorridos aps a 2 Guerra, ligados essncia da
pessoa).
Capacidade Jurdica: antes dizia que a mesma era medida da personalidade.
Agora, capacidade, ser sujeito de direito. Mas, a capacidade agora pode ser plena ou
limitada. Todo aquele que sujeito de direito dispe de capacidade que pode ser plena
ou limitada.

46
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

A prtica dos atos da vida civil, se ele pode ser sujeito de direito, mas no
pratica os atos pessoalmente, tem capacidade de direito, porm limitada.
H uma ciso conceitual entre personalidade e capacidade.
Somente as pessoas dispem do direito de personalidade, mas os entes
despersonalizados dispem de capacidade porque no podem ser sujeitos de direito.
Capacidade: relaes patrimoniais.
Entes despersonalizados podem ter capacidade.
DIREITOS DA PERSONALIDADE : partem de uma premissa existencial (as relaes
so existenciais). Entes despersonalizados no podem figurar aqui, pois no partem de
relaes existenciais. Ex: Dano moral violao dos direitos da personalidade.
Pessoa Jurdica: detm Personalidade
Quem tem personalidade, tambm tem capacidade, mas a recproca no
verdadeira. Ou seja, nem todo aquele que dispe de capacidade, dispe de personalidade
(Ex. Entes despersonalizados). Por outro lado, quem tem personalidade, tem capacidade.
Todo aquele que titulariza relao existencial, poder titularizar relao patrimonial.
Percebe-se que, para o Direito Civil, a proteo do ser (existencial) mais
elstica (mais ampla) do que a proteo do ter (patrimonial). Assim, o direito civil
prioriza a pessoa.
Art. 1, Cdigo Civil: Toda a pessoa capaz, mas nem todo aquele que capaz
uma pessoa, pois nem todo que detm capacidade possui personalidade (Ex. Entes
Despersonalizados).

Os direitos da personalidade no so absolutos, sobretudo, quando estiverem


em coliso com outros. Significa desvalorizar a pessoa? R: No. Significa somente
harmonizar o sistema protetivo.
Direitos da Personalidade: so direitos subjetivos de ndole existencial,
estabelecendo uma proteo fundamental para toda e qualquer pessoa, em face de sua
essncia (envolve as reas: filosfica, antropolgica, sociolgica, etc.).
Quem pessoa, vem com a marca do Direito da Personalidade e quem tem
o direito da personalidade, tem a proteo da sua pessoa.

47
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

O rol dos direitos da personalidade corresponder a toda e qualquer


proteo essencial, fundamental da pessoa. Portanto, esse rol exemplificativo.
Rol exemplificativo dos direitos da personalidade:
Alguns direitos da personalidade estaro tipificados: nome, imagem,
privacidade ( ou seja, todos esto positivados).
O Direito Brasileiro, nas mesmas pegadas do italiano, portugus, espanhol,
estabeleceu uma clusula geral de proteo da personalidade ou direito geral da
personalidade. Ex: dignidade da pessoa humana. Assim,
os direitos da personalidade correspondem a tudo aquilo que necessrio
para ter vida digna. (em uma relao privada), no segurana, educao , sade, pq
est dentro da perspectiva de uma relao privada.

Os direitos da personalidade formam assim a categoria jurdica fundamental


do sistema (privado) e hoje um atributo da pessoa. Quem pessoa dispe do direito da
personalidade.
preciso estudar o direito de dignidade para que saibamos o direito da
personalidade: Afinal de contas, ter direito da personalidade ter direito a uma vida
digna.
Contedo jurdico do Princpio da Igualdade (Celso Antonio Bandeira de
Melo): conceito de igualdade (cada um conceituar diferente): Princpio no tem
conceito e sim densidade mnima, o seu contedo bsico, ncleo duro. (para Celso
Antonio).
Contedo Mnimo da Dignidade Humana (j que no posso conceituar):
desde o Jos Afonso da Silva a Luiz Roberto Barroso reconhecem: 1) integridade fsica e
psquica (ex: Lei 11.346/06: estabelece o direito alimentao adequada, clculo do
valor da penso alimentcia); 2) Liberdade e igualdade (RESP 820.475,
RJ: o STJ reconheceu a possibilidade/cabimento da declarao judicial de
Unio Familiar Homossexual/Homoafetiva: se as pessoas so iguais, podem ter natureza
igual); 3) Direito ao mnimo existencial (=patrimnio mnimo): Ex. Lei 11.382/06:

48
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

modificou a redao o art. 649, do CPC e alterou o conceito de proteo do bem de


famlia mvel.
Os mveis que incorporam o bem de famlia, que esto protegidos pela
impenhorabilidade do bem de famlia so apenas aqueles necessrios para manter um
padro mdio de vida digna.
Lei 11 342: recomenda a proteo de um patrimnio mnimo para ter uma
vida mnima, mas o Presidente da Repblica vetou aos bens imveis (impenhorabilidade
de bens imveis).
Marinoni e Professor Cristiano Chaves: cabimento do imvel de alto valor:
Teoria da aplicao direta de Princpio (vai na Constituio e aplica-se o princpio
direto): comearam a sustentar o cabimento da penhora com imveis de elevado valor.
Ex: um nico imvel de 8 milhes de reais, mas a norma regra diz que qualquer imvel
no pode ser penhorado. Incio: STJ: sacramentou que bem imvel nico,
independentemente de seu valor sempre impenhorvel (optou por uma soluo mais
regulatria do que principiolgica, por questes de segurana).

Direito da Personalidade: tudo aquilo que necessrio para ter uma vida
digna.

a concepo (ver art. 2 do CC).

TEORIA NATALISTA : para esta teoria, voc no tem direito e sim expectativa de
direito;
TEORIA CONCEPCIONSITA : nascituro j tem direito da personalidade, desde a
concepo (esta teoria a adotada pelos autores mais modernos)
TEORIA CONDICIONALISTA : voc j tem direito da personalidade, mas os seus
direitos patrimoniais j esto condicionados ( corrente majoritria composta por
autores mais antigos).

49
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Portanto, no existe diferena de conceituao e sim de qualificao, as trs


qualificam de forma diferente. Somando a 2 e 3 Teorias, conclui-se que o momento
aquisitivo da personalidade a concepo.
Art. 2 CC: fala de concepo, mas no diz qual o momento conceptivo.
Para Caio Mrio: concepo uterina (em uma interpretao conjunta com o
direito penal, concepo para fins de aborto: concepo uterina: que se d com a
nidao). E o embrio com, congelado? (tambm cientfico laboratorial). Asfixia: jogar na
privada.
Supremo: ADI: 3510/DF, art. 5, da Lei 11.105/2005 (Lei da Biossegurana):
no direito brasileiro, embrio de laboratrio somente pode ser preparado para fins
reprodutivos. Mas, muito comum sobrar embries. Mas aqueles que sobrarem se o
casal no tiver interesse em uma nova fertilizao em 3 (trs) anos, o mdico
encaminhar para o descarte, pequisas com clulas troncos. Recapitulando: s para
reproduo humana (em trs anos), e no para pesquisa. O Supremo diz que sim, que
constitucional, bem como que o embrio laboratorial no tem direito de personalidade e
os mdicos teriam muitos na geladeira e se faltasse energia haveria um genocdio.

Momento
laboratorial).

aquisitivo

da

personalidade:

concepo

uterina

(e

no

1)Natimorto: tem direito personalidade; foi concebido, mas no nasceu com


vida. Enunciado n. 01, da
Jornada de Direito Civil. Ex de alguns de seus direitos: ao Nome, Imagem,
Sepultura. Execuo: direitos patrimoniais somente aps o nascimento com vida.
2)ADI 3510: embrio de laboratrio no tem direito de personalidade e de
herana.
Art1798: capacidade sucessria (que tem direito herana): pessoas
nascidas ou j concebidas (uterina ou laboratorial), Maria Berenice Dias, Prof. Giselda: se
refere tanto a concepo laboratorial quanto uterina: o princpio constitucional de
igualdade entre os filhos um princpio de incluso e no excluso. Embrio
laboratorial: pode titularizar. Filho concebido em laboratrio e pai morreu.

1)
expectativas.

Teoria Natalista: no reconhece direitos ao nascituro, mas meras

50
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

2) Teoria Concepcionsita: reconhece direitos da personalidade, desde a


concepo,mas os patrimoniais ficam condicionados aos nascimento com vida, salvo
excees, como por ex. Os Alimentos Gravdicos. Nascituro: voc j tem direito
personalidade e, consequentemente, personalidade (autores mais modernos).

3)
Maria Helena Diniz, Washington de Barros (autores mais clssicos):
reconhecem direito da personalidade, desde a concepo, mas todos os patrimoniais
ficam condicionados ao nascimento com vida.

4)

Diferena (entre a 2 e a 3 teorias): meramente qualitativa.

Acompanha a mesma lgica da extino da personalidade.


Se a morte extingue a personalidade, extingue o direito personalidade,
assim, morte o direito extintivo do direito da personalidade.
Os direitos da personalidade so vitalcios e se extinguem com a morte e,
portanto, no se transmitem (e serve para realar o seu carter personalssimo:
compreenso intuito personae).

1)Sucesso processual (art. 43, do CPC): ocorre quando algum sofreu a


violao a sua personalidade ainda vivo, ajuizou a ao e morreu no curso do
procedimento (reclamando o uso de sua personalidade).
Neste caso, o CPC dispe que os sucessores se habilitam no processo e do
continuidade.
Questo meramente processual: no houve transmisso dos direitos da
personalidade, e s no plo ativo.

51
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

2)Transmisso do direito reparao de danos sofridos em vida (art. 943, do


CC): o direito reparao de danos transsmite-se ao esplio: este artigo contempla a
hiptese de algum que sofreu dano ainda vivo e morreu sem promover a ao. Nesse
caso, o esplio pode promover a ao reparatria em nome do falecido. O que se
transmitiu neste caso, foi o direito reparao e no o direito da personalidade. Nesse
caso, o esplio recebe a indenizao em nome do falecido. Este direito reparao
pressupe a inexistncia de prescrio. (perodo de 01 ano), sendo que, quem ajuza o
esplio.

A indenizao tem natureza patrimonial. Lesados indiretos ( ver p., do art.


12) do CC.
3)Quanto a leso personalidade ocorre depois do bito do titular. Ex;
Quando algum utiliza
indevidamente o nome ou imagem. Essa leso no produzir nenhum efeito
porque a sua personalidade j se extinguiu, assim, a leso dirigida diretamente ao morto
no produzir nenhum efeito jurdico.
O pargrafo nico, do art. 12 entende que essa leso dirigida diretamente ao
morto, termina por atingir indiretamente os seus familiares vivos e esses familiares
vivos passam a ser chamados de lesados indiretos. Porque foram lesados
obliquoamente os seus familiares vivos.
Trata-se de Legitimao Autnoma Ordinria/Prpria e em se tratando disso,
cada lesado indireto ter a sua indenizao, porque est se pleiteando direito prprio
em nome prprio, por isso, no se trata de substituio processual.

I- cnjuge ou companheiro (no est na letra fria do cdigo, mas o professor


inseriu por conta da
Constituio).
II- descendentes
III- ascendentes
IV- colaterais at o 4 grau.

52
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

O professor entende que o rol exemplificativo, que pode ser ampliado para
acrescer outras pessoas com vnculo afetivo como morto (ex. namorada, noiva, enteado,
padrasto). Colocar apenas na discursiva.
No se aplica aqui a incidncia da ordem de vocao sucessria. Cada um dos
lesados indiretos promove a sua ao e prova seu dano e ter cada um a sua indenizao
(Ex: de cujus deixou um filho em Nova Zelndia e um sobrinho que morava com ele). E
a amante? Se provar, vnculo afetivo, sim.

Crime vilipndio ao cadver no 623, CPC: ajuizamento de Reviso Criminal.


Tratamento jurdico dos lesados indiretos: o tratamento jurdico no
estabelece direito da personalidade; no houve transmisso do direito da personalidade.
Trata-se de Legitimidade conjuntiva: cada um promovendo a sua ao.
Direito Imagem: quando se tratar do direito imagem de pessoa morta, os
colaterais esto excludos do rol dos lesados indiretos (pargrafo nico, do artigo 20:
excluso de colaterais do rol dos lesados indiretos). Enunciado n 05, da Jornada de
Direito Civil. No mesmo sentido do artigo 20.

LESADOS INDIRETOS
STJ, RESP 86.109: caso da filha de Lampio e Maria Bonita: descobriu que a
imagem de seus falecidos pais estava sendo utilizada economicamente. Cada um dos
filhos promovesse a ao. E os irmos de Maria Bonita? No, colaterais no tem direito
indenizao patrimonial.
STJ, RESP 521.697/RJ: Garrincha (jogador de futebol): houve um livro
(Biografia) em que mencionava que Garrincha tinha um rgo sexual avantajado
vestirio (pau grande/RJ), todavia, ningum sabia (ele nunca tinha dito em qualquer
entrevista). Ao de Danos Morais: cada filho recebeu o valor.

Sucesso processual: habilitao para dar continuidade ao processo.

53
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

FONTES (origem /nascedouro/de onde emanam) DOS DIREITOS DA


PERSONALIDADE:

A maioria entende que a fonte do direito da personalidade (origem) o jus


naturalismo provm do fundamento cristo, logo, a maioria entende que os direitos da
personalidade surgem de uma ordem pr- concebida ao ordenamento jurdico.
Tribunal de Nuremberg: julgamento: descobriram uma ordem antecedente
ao direito alemo, invoca-se, ento, o Tribunal de Nuremberg, para invocar esta ordem.
Os direitos da personalidade seriam inatos e, portanto, inerentes condio humana.
No existem direitos da personalidade do morto, mas existem tutelas
jurdicas, que no reconhecida ao morto e sim aos seus parentes vivos.
Posio divergente da maioria: posio defendida por Pontes de Miranda e
Gustavo Trepedino no sentido de que os direitos de personalidade no seriam inatos,
mas sim advindos de um positivismo natural. Ou seja, no decorrem de uma ordem prconcebida, antecedente. Decorrem do prprio sistema jurdico, uma opo do sistema
jurdico, opo legislativa e no opo natural. Ex: poca da escravido o negro no tinha
personalidade, no era tratado como gente: assim, estas condies eram decorrentes de
opes culturais. Se a Constituio permite pena de morte em tempo de guerra: ou seja,
uma opo do sistema.
Opo: proteger o sistema do direito da personalidade. Direito Autoral: no
inato e sim adquirido.

So enxergados e percebidos pela tica privada (relao digna da ordem


privada).
O pleno exerccio dos direitos
comportamentos positivos ou negativos do

da

personalidade

podem

exigir

Poder Pblico. So chamados de Liberdades Pblicas.

54
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

So as obrigaes, ora positivas , ora negativas impostas aos Poder Pblico


para salvaguarda (garantir o exerccio do direito personalidade). Ex: Direito de
Locomoo e HC. (direito de locomoo para ser exigido em sua plenitude, exige o HC),
liberdade pblica para garantir o direito de locomoo; direito da personalidade.
Alguns dos direitos personalidade mereceram o status de Direito
Constitucional: privacidade e imagem, alm de direito personalidade, so garantias,
direitos fundamentais.
Dir da Personalidade e Liberdade pblica: so autnomos, alguns receberam
preceitos constitucionais. STF, RE 201.819 do RJ: reconheceu a eficcia horizontal dos
direitos fundamentais: aplicao dos direitos fundamentais das associaes (nas
relaes privadas). So conceitos distintos. Os dois acima citados: so distintos (direito
da personalidade e liberdade pblica). Alguns direitos da personalidade: direitos
fundamentais.

Vem se discutindo se a pessoa jurdica titulariza ou no direitos da


personalidade.
No se discute que existem posies dos dois lados. Doutrinariamente
encontramos posicionamentos a favor e contrariamente ao reconhecimento de direitos
da personalidade da pessoa jurdica.
Para concurso, a posio que prevalece sobre o tema: os direitos da
personalidade esto sustentados na clusula geral de dignidade da pessoa humana (art.
1, CF), sendo assim, eles no podem ser reconhecidos as pessoas jurdicas, porque no
existe clusula de dignidade da pessoa jurdica.

Enunciado 286 da IV Jornada de Direito Civil:

286 Art. 52. Os direitos da personalidade so direitos inerentes e essenciais


pessoa humana, decorrentes de sua dignidade, no sendo as pessoas jurdicas titulares
de tais direitos.

55
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Os direitos da personalidade foram construdos com base na dignidade


humana e consequentemente no so extensivos as pessoas jurdicas, porque esto
sustentados pela clusula geral de dignidade da pessoa humana.
Toda pessoa tem personalidade e quem tem personalidade tem direitos da
personalidade, porque ter personalidade jurdica significa ter proteo essencial. A
pessoa jurdica tem personalidade e essa uma realidade indiscutvel, e quem tem
personalidade tem proteo dos direitos da personalidade (art. 52, CC).

Art. 52. Aplica-se s pessoas jurdicas, no que couber, a proteo dos direitos da
personalidade.

O artigo deixa claro que os direitos da personalidade foram construdos pelo


homem e para o homem, mas a sua proteo aplicvel a pessoa jurdica, por conta de
um atributo de elasticidade, que autoriza que os direitos da personalidade, embora no
alcancem as pessoas jurdicas, a sua proteo seja aplicvel as pessoas jurdicas no que
couber.
No que couber significa dizer que alcanar as pessoas jurdicas naquilo
que a sua falta de estrutura biopsicolgica permita exercer. Exs.: direito ao nome; direito
a garantia de privacidade (segredo empresarial); direito a imagem; direito autoral etc.
Outros direitos da personalidade no podem ser reconhecidos as pessoas
jurdicas por conta de sua falta de estrutura biopsicolgica. Exs.: direito a integridade
fsica e direito a intimidade.
A pessoa jurdica no tem direitos da personalidade, mas tem a proteo que
deles decorrem no que couber, portanto pode sofrer dano moral (Smula 227, STJ).

Smula 227, STJ - A pessoa jurdica pode sofrer dano moral.

O professor acrescentaria apenas uma expresso para a smula ficar perfeita:


no que couber.
STJ, Resp 433.954 nesse julgado o STJ reconheceu dano moral a pessoa
jurdica por protesto indevido de duplicata, ensejando reconhecimento do dano moral a
pessoa jurdica.

56
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

(NUNCA FOI COBRADO EM CONCURSO)

O direito de comunicao social abrange: liberdade de imprensa e liberdade


de expresso.
possvel que esses dois direitos estejam em rota de coliso. Ex.: a
intimidade, a imagem pode conflitar com a liberdade de imprensa ou com a liberdade de
expresso.

Qual seria a soluo desse conflito? Tcnica de ponderao de interesses.


OBS.: No utilizar ponderao de interesses como sinnimo de
proporcionalidade. A proporcionalidade se apresenta com duas feies: princpio
interpretativo das normas ou tcnica de soluo de conflitos normativos.
Quando a proporcionalidade se apresenta como princpio interpretativo das
normas, ela se chama razoabilidade. Se a proporcionalidade de apresenta como tcnica
de soluo de conflitos, ela se chama ponderao de interesses.
Portanto, ponderao de interesses uso de proporcionalidade como tcnica
de soluo de conflitos normativos, mas preciso deixar claro que nem todo uso da
proporcionalidade ponderao de interesses.
Toda ponderao de interesses proporcionalidade, mas nem toda
proporcionalidade ponderao de interesses.
Exemplos: 1) O STJ vem afirmando que as convenes condominiais no
podem proibir de forma absoluta a entrada de animais, porque fere a proporcionalidade
(no poderia entrar nem peixe no aqurio), dessa forma, fere o princpio interpretativo
de uma norma. O STJ utilizou a proporcionalidade como razoabilidade.
2) O STJ vem admitindo prova ilcita em favor do ru no processo penal para
garantir sua liberdade. Apesar de a CF proibir a prova ilcita, o valor liberdade que

57
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

tambm est na CF proporcionalmente mais denso do que a prova ilcita. O STJ utilizou
a proporcionalidade como ponderao de interesses.
O conflito entre os direitos de personalidade e direito de comunicao social
se resolve atravs da ponderao de interesses, portanto a soluo depende do caso
concreto, o que significa que se deve colocar numa balana hipottica os dois valores
conflitantes para descobrir no caso concreto qual deles merece proteo, qual deles tem
maior densidade valorativa (expresso utilizada pelos constitucionalistas).
Esse raciocnio comprova que no direito brasileiro no existem direitos
absolutos. Portanto, os direitos da personalidade podem sofrer mitigao, assim como o
direito da comunicao social. Porm, dizer que a liberdade de imprensa no absoluta
no significa a repristinao da censura. A regra geral a liberdade de imprensa, mas
pode encontrar limites a depender do caso concreto.
Dizer que a liberdade de imprensa encontra limites, quer dizer que se afasta
do modelo americano no que tange o chamado hate speech, o que significa discurso do
dio ou da intolerncia.

Hate speech so as manifestaes de desprezo por outras pessoas ou por


grupos sociais. No Brasil no se admite o hate speech. Prova disso a deciso do STF
proferida no HC 82.424-2/RS, nesse julgado o STF admitiu o processamento de uma
ao penal contra um alemo que morava no RS, que publicou um livro com uma
linguagem odiosa contra os judeus. O MP ajuizou uma ao penal por crime de racismo
contra o alemo. Ele impetrou esse HC no STF pretendendo trancar a ao penal sobre o
argumento que tinha liberdade de expresso. O STF entendeu que a liberdade de
expresso no era absoluta e determinou o processamento da ao penal.

O Prof. Luis Roberto Barroso se vale do exemplo de duas notcias que foram
publicadas no jornal O Globo no RJ. Na mesma edio foram veiculadas duas notcias
com contedo semelhante. Um determinado Ministro da Repblica tinha uma amante e
que a amante tinha uma cargo de confiana no Ministrio. Na mesma edio o jornal
publicou que uma sexagenria, que era presidente de uma associao de bairros no RJ,
tinha uma amante de 20 anos de idade. Luis Roberto Barroso problematiza dizendo:
lgico que a ponderao de interesses justifica a edio da primeira notcia, porque
naquele caso a liberdade de imprensa tem maior densidade valorativa, mas no segundo
caso a privacidade tem uma densidade valorativa maior que a liberdade de imprensa.
Conclui dizendo que o mesmo exemplo pode servir para uma e outra soluo a luz da
tcnica de ponderao de interesses.

58
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

SMULAS DO STJ sobre a matria: 221 e 281 falam da responsabilidade civil


por dano causado pela imprensa.

SMULA 221 - So civilmente responsveis pelo ressarcimento de dano,


decorrente de publicao pela imprensa, tanto o autor do escrito quanto o proprietrio
do veculo de divulgao.

SMULA 281 - A indenizao por dano moral no est sujeita tarifao


prevista na Lei de Imprensa.

SMULA 221: haver solidariedade entre o veculo de comunicao e o autor


do escrito. Essa smula polmica porque o artigo 265, CC diz que a solidariedade no
se presume, depende de lei ou de expressa vontade das partes. o STJ criando
solidariedade.

SMULA 281: a Lei de Imprensa dizia que a indenizao por dano moral tinha
que ser fixado entre 5 e 200 salrios-mnimos. O STF decidiu que a Lei de Imprensa no
foi recepcionada pela CF 88.

ART. 11, CC
Art. 11. Com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da personalidade so
intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer limitao
voluntria.

So trs diferentes ideias presentes numa mesma frase.

59
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Os direitos da personalidade podem sofrer restrio voluntria? Podem, nos


casos previstos em lei.

Intransmissveis e irrenunciveis so espcies do gnero indisponveis.


O professor trocaria a redao desse artigo pela seguinte: Os direitos da
personalidade so relativamente indisponveis.
As caractersticas escolhidas pelo art. 11, CC para os direitos da
personalidade so:
a) intransmissibilidade;
b) irrenunciabilidade.

Podem sofrer restrio voluntria nos casos previstos em lei. Exemplos de


atos de restrio voluntria: doao de sangue, doao de rgos, cesso de imagem etc.
Enunciado 139 da Jornada de Direito Civil: a restrio a direitos da
personalidade no precisa estar prevista expressamente em lei.

Enunciado 139 Art. 11: Os direitos da personalidade podem sofrer limitaes,


ainda que no especificamente previstas em lei, no podendo ser exercidos com abuso
de direito de seu titular, contrariamente boa-f objetiva e aos bons costumes.

Embora o art. 11 se refira a atos de restrio voluntria nos casos previstos


em lei, a doutrina vem interpretando o art. 11 e concluindo que o ato de restrio
voluntria pode decorrer no apenas nos casos previstos em lei, mas tambm nos casos
decorrentes da autonomia privada, como nos de doao de rgos e cesso de imagem,
pois vem da vontade e no da lei.

Esse ato de restrio voluntria aos direitos da personalidade ilimitado?


Existem limites aos atos de restrio voluntria.
Limites ao ato de restrio voluntria aos direitos da personalidade:
1) O ato de restrio no pode ser permanente (tem de ser temporrio);

60
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

CURIOSIDADE : a Lei de Direitos Autorais estabelece como prazo limite de


cesso de imagem 5 anos renovveis.

2) O ato de restrio no pode ser genrico (tem de ser especfico);

3) No pode violar a dignidade do titular, mesmo com o seu consentimento.


Ex.: arremesso de ano;
Programa Teste de Fidelidade.

Enunciado 4 da Jornada de Direito Civil confirma os limites do ato de


restrio voluntria.
Enunciado 4 Art.11: o exerccio dos direitos da personalidade pode sofrer
limitao voluntria, desde que no seja permanente nem geral.

Outras caractersticas dos direitos da personalidade (alm das previstas no


art. 11):

a) Absolutos (no sentido de oponveis erga omnes);


b) Inatos (no sentido de decorrentes do direito natural);
c) Extrapatrimoniais ( dizer que o seu contedo no tem valor econmico.
A eventual violao deles pode ensejar uma reparao econmica);
d) Vitalcios e intransmissveis (se extinguem com o titular);
e) Imprescritveis (no h prazo extintivo para o seu exerccio. No h prazo
para que o titular exera o seu direito da personalidade. H prazo para que o titular
reclame eventual indenizao 3 anos).

Existe uma ao em que o STJ estabelece a imprescritibilidade de uma


pretenso reparatria (indenizao)

61
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Resp. 816.209/RJ: decorrente de tortura, porque se a tortura


imprescritvel e a reparao decorrente dela tambm .

Historicamente, a proteo jurdica dos direitos esteve baseada no binmio


leso sano, ou seja, imposio de sano para toda e qualquer leso. A sano
imposta era perdas e danos.
Todavia, desde o advento do CDC em 1990 e da reforma processual civil em
1994, o sistema jurdico comeou a discutir a idoneidade do binmio leso sano, se
esse binmio se mostrava suficiente, idneo para garantir a proteo dos direitos.
Chegou-se a concluso que a vtima de violao a direitos no estava
interessada somente na sano do agente, mas tambm tinha interesse na proteo
efetiva do seu direito. Ex.: se uma pessoa teve o seu nome indevidamente inserido no
SPC/SERASA,
O Novo Cdigo Civil de 2002 rompeu o binmio leso sano em razo da
sua ineficincia, porque o CC entendeu que a vtima no quer apenas perdas e danos. O
CC ampliou a proteo dos direitos da personalidade.
Com essa nova perspectiva o CC estabeleceu novo esquema protetivo para os
direitos da personalidade. A proteo jurdica dos direitos da personalidade se desdobra
em duas vertentes (art. 12, CC):
a) Preventiva; e/ou
b) Compensatria.

Dizer que a proteo aos direitos de personalidade preventiva dizer que


processualmente ela se estabelece atravs da tutela especfica que decorre do art. 461,
CPC (jurisdio individual) e art. 84, CDC (jurisdio coletiva).
J a tutela compensatria se d atravs de indenizao por danos morais (art.
5, V, X e XII, CF).

62
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Art. 12. Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a direito da


personalidade (tutela preventiva), e reclamar perdas e danos (tutela compensatria),
sem prejuzo de outras sanes previstas em lei (penais ex.: crimes contra a honra,
crimes contra a pessoa; administrativas; e os casos de autotutela permitidos por
lei ex.: arts. 1301 e 1303, CC, estabelecem o limite de construo de janela,
varanda ou terrao).
Pargrafo nico. Em se tratando de morto, ter legitimao para requerer a
medida prevista neste artigo o cnjuge sobrevivente, ou qualquer parente em linha reta, ou
colateral at o quarto grau.

No exemplo dado nos casos de autotutela permitida ao de nunciao por


obra nova por ato prprio (art. 935, CPC).
Art. 935. Ao prejudicado tambm lcito, se o caso for urgente, fazer o embargo
extrajudicial, notificando verbalmente, perante duas testemunhas, o proprietrio ou, em
sua falta, o construtor, para no continuar a obra.
Pargrafo nico. Dentro de 3 (trs) dias requerer o nunciante a ratificao
em juzo, sob pena de cessar o efeito do embargo.

Notificao verbal pelo interessado para nunciao de obra nova chama-se


embargo extrajudicial. Tambm chamado pela doutrina e jurisprudncia como jato de
pedra. (exemplo de autotutela ao direito da personalidade permitido por lei)
Isso que falamos foi sobre a proteo preventiva de direitos da
personalidade. Tutela especfica dos direitos da personalidade:
O reconhecimento de uma tutela preventiva dos direitos da personalidade
implica despatrimonializao dos direitos da personalidade, porque a proteo deixa de
ser dar somente atravs de dinheiro, agora se d, tambm, atravs de tutela especfica.
Tutela especfica o provimento judicial adequado para soluo de um
conflito de interesses especficos, ou seja, soluo concreta de um caso (art. 461, CPC).
Antigamente todas as solues judiciais eram perdas e danos, agora a
soluo especfica para um conflito especfico. Bem por isso, j se nota que dentro da
tutela especfica hospedam-se diferentes providncias:
a) tutela inibitria;
b) tutela subrrogatria;

63
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

c) remoo do ilcito;
d) etc., quer dizer que o rol das hipteses da tutela especfica
exemplificativo.

Exemplos: 1) o banco colocou o seu nome indevidamente no SPC/SERASA.


Sem prejuzo da indenizao voc quer a tutela especfica. O juiz d a tutela antecipada
dizendo para o banco tirar o nome do cadastro, sob pena de multa diria (astreintes),
que nada mais do que a tutela inibitria, porque o juiz procura inibir o
descumprimento atravs da multa. Se a multa no deu certo, o prprio juiz pode mandar
um ofcio para o SPC e mandar retirar o nome, ele est substituindo a vontade do banco
(tutela subrrogatria).

2) Caso da Daniela Cicarelli que teve as imagens que estava na praia


indevidamente inseridas no site You Tube. Ela ajuizou ao em face do You Tube,
pedindo que retirasse as imagens (tutela inibitria) - (Se tivesse na poca do CC de 1916,
s restaria a ela perdas e danos.) o juiz disse que retiraria o site do ar se no retirasse
as imagens, o que significa dizer que foi uma tutela de remoo do ilcito. O juiz removeu
o ilcito.

Portanto, dentro da tutela especfica existem diferentes mecanismos de tutela


(5 do art. 461, CPC).

Art. 461, 5o Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do


resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento,
determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo
de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de
obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora
policial. (Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)
O 5 do art. 461, CPC, com a expresso tais como, consagra um rol
exemplificativo para as hipteses de tutela especfica.

A tutela preventiva dos direitos da personalidade se materializa por meio da


tutela especfica do art. 461, CPC, cujo rol meramente exemplificativo, ou seja, o juiz

64
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

pode conceder diferentes providncias a ttulo de tutela preventiva at que ele encontre
a tutela especfica.

Neste sentido, o Enunciado 140 da Jornada de Direito Civil:


140 Art. 12: A primeira parte do art. 12 do Cdigo Civil refere-se s tcnicas
de tutela especfica, aplicveis de ofcio, enunciadas no art. 461 do Cdigo de Processo
Civil, devendo ser interpretada com resultado extensivo.
Este rol exemplificativo admite que as medidas sejam concedidas, ampliadas,
diminudas, substitudas ou revogadas de ofcio, ou seja, o juiz no precisa de
requerimento do interessado para conceder a tutela preventiva.
Exemplo: Caso da atriz Carolina Dieckman contra o programa Pnico na TV. O
programa queria que a triz calasse as sandlias da humildade, mas ela no queria. Se
fosse no CC/16 ela teria direito apenas as perdas e danos. Na nova estrutura, a atriz
ajuizou uma ao, pedindo tutela inibitria (fixao de multa diria), mas no adiantou.
Ento o juiz fixou mandado de distanciamento (limite de aproximao), mas tambm
no deu certo. Ento o juiz modificou, de ofcio, estabelecendo que eles no poderiam
tocar no nome dela. Depois disso, o programa no tocou mais no nome da atriz. O juiz
conseguiu encontrar uma tutela especfica de proteo da personalidade da atriz.

Aspectos polmicos da tutela especfica:


1. Concesso de mandado de distanciamento/restrio da liberdade de ir e
vir: possvel o juiz conceder mandado de distanciamento a ttulo de tutela especfica. O
STJ vem entendendo que no caso de mandado de distanciamento a distncia deve ser
fixada pelo juiz, considerando as particularidades de cada lugar.
2. Priso civil a ttulo de tutela especfica: vimos que o rol de possibilidades
da tutela especfica exemplificativo, sendo assim, admite-se priso civil a ttulo de
tutela especfica?
No Brasil, os autores clssicos (ex.: Humberto Theodoro Junior) dizem que
no, por conta da vedao constitucional. Depois da Smula Vinculante 25, STF, s o
devedor de alimentos pode ser preso civilmente por dvida.
Autores contemporneos (exs.: Marinoni e Fredie Didier) possuem opinio
diversa. Admitem a priso civil como forma de tutela especfica, porque neste caso o juiz
no est determinando a priso por dvida, mas por descumprimento de uma obrigao
judicial.

65
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

A segunda tese traz um inconveniente: qual seria o prazo dessa priso? No


h previso de prazo, portanto enxerga-se a existncia da dificuldade na afirmao da
possibilidade da priso.
A posio do Prof. Cristiano Chaves hbrida, ele entende que o juiz pode at
se valer da priso civil como tutela especfica, mas quando nenhuma outra medida se
mostrou suficiente (carter residual) e em ponderao de interesses (quando o sacrifcio
da liberdade do devedor for menor do que o bem jurdico protegido. Ex.: proteo da
sade deciso do juiz que manda o mdico internar o paciente e o mdico se recusa.).

a indenizao por danos morais que corresponde a violao da dignidade


humana.
Existncia da aproximao entre direitos da personalidade e dano moral, de
modo que o dano moral no mais do vexame, humilhao, sofrimento, vergonha, ou
seja, no mais sentimentos negativos. Portanto, nada mais do que a violao da
dignidade humana.
O rol de possibilidades do dano moral tambm exemplificativo. Porm,
meros dissabores no geram dano moral.

A prova do dano moral in re ipsa/nsita na prpria coisa.

Dizer que o dano a violao da dignidade humana deixa clara a autonomia


do dano moral (Smula 37, STJ).

SMULA 37, STJ - So cumulveis as indenizaes por dano material e dano


moral oriundos do mesmo fato.
Se o dano moral autnomo ele pode cumular com o dano material que a
violao do patrimnio.
A mais moderna controvrsia diz respeito cumulatividade do dano moral
com dano moral. Antigamente diziam que no porque geraria bis in idem.

66
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

A indenizao por dano moral a decorrente da violao aos direitos da


personalidade, tais como, da honra, imagem, integridade fsica etc. Quando algum viola
a sua honra, chama-se de dano moral, quando viola a imagem, chama-se de dano a
imagem, quando viola a sua integridade fsica, chama-se de dano esttico etc.
O problema que no Brasil o dano moral utilizado como gnero e como
espcie. Talvez fosse melhor chamar o gnero no de dano moral, mas de dano
extrapatrimonial como no direito portugus. O dano extrapatrimonial seria o gnero,
onde o dano moral seria uma de suas espcies.
Desde que se trate de bens jurdicos distintos, possvel cumular dano moral
com dano moral, ou seja, diversas categorias de dano moral. Ex.: dano moral com dano a
imagem; dano moral com dano esttico etc. (Smula 387, STJ)
SMULA 387, STJ - lcita a cumulao das indenizaes de dano esttico e
dano moral.
Impossibilidade de concesso de dano moral de ofcio:
O juiz no pode conceder indenizao por dano moral de ofcio; depende de
provocao da parte, porque a indenizao por dano moral tem carter econmico,
patrimonial.
Assim como o Ministrio Pblico no pode requerer para o interessado,
porque o direito disponvel, portanto no tem legitimidade (em substituio do
interessado). Exceo: ao civil ex delito (ao que decorre de uma condenao
criminal). Nesta hiptese o MP pode requerer dano moral.
Art. 68, CPP legitima o MP para a ao civil ex delito quando se tratar de
vtima pobre. Muito se discutiu acerca da constitucionalidade deste artigo, porque
legitima o MP em favor de vitima pobre. Mas o art. 134, CF estabelece que cabe a
Defensoria Pblica a defesa das pessoas necessitadas.

O STF fixou o seu entendimento no RE 135.328/SP, construindo a tese da


inconstitucionalidade progressiva/norma de vias de inconstitucionalidade, o que
significa dizer que nas comarcas onde h Defensoria Pblica instalada e em
funcionamento o MP no tem legitimidade. Onde no h Defensoria o MP permanece
legitimado.
Polmicas relativas a tutela compensatria dos direitos da personalidade:
1. Haveria natureza punitiva na tutela compensatria (na indenizao
por dano moral)?

67
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Genericamente a resposta no, porque a natureza por dano moral


compensatria. Portanto, o direito brasileiro no admite o instituto do direito norte
americano punitive damage.

O STJ diz que o dano moral no tem natureza punitiva, mas sim
compensatria. Mas ao calcular o valor da indenizao o juiz deve tambm levar em
conta a teoria do desestmulo, ou seja, fixar um valor com carter pedaggico. Isto , o
dano moral no tem natureza punitiva, mas deve ser calculado, tambm, visando a
punio.

2. Existiria dano moral contratual?


Genericamente no, porque o inadimplemento contratual gera apenas danos
materiais, normalmente calculadas por multa pr-fixada.
Porm, o inadimplemento contratual pode gerar violao da dignidade.
Portanto, a partir do Resp. 202.564, o STJ passou a sustentar o cabimento do dano moral
contratual, nos casos em que a violao do contrato atinge a dignidade do contratante.
Exs. da jurisprudncia: 1) companhia de energia ou de gua desliga indevidamente o
fornecimento; 2) plano de sade que se nega indevidamente a dar cobertura.
O dano moral contratual tem natureza extracontratual, porque decorre da
violao da dignidade. Portanto, possvel que o juiz fixe o valor do dano moral maior
que o valor do contrato.

3. Dano moral difuso ou coletivo: admitido pelo art. 6, VI, CDC e


pela Lei 7347/85, art. 1 (Lei de Ao Civil Pblica).

O dano moral difuso aquele que viola os interesses de todos e de ningum


(ex.: dano moral ao meio ambiente). O dano moral coletivo viola a dignidade de uma
categoria especfica (ex.: dano moral causado a uma categoria profissional).
O dano moral, difuso e coletivo, s pode ser requerido atravs de ao civil
pblica. Lembrando que a ao civil pblica s pode ser ajuizada por um dos
colegitimados (art. 5, da Lei de Ao Civil Pblica).

68
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

O dano moral, difuso e coletivo, no reverte em favor de nenhuma pessoa,


reverte em favor do Fundo (art. 13, da Lei de Ao Civil Pblica). No caso de ao civil
pblica para a defesa de direito individual homogneo, a liquidao e a execuo sero
individuais.
Todo dano moral, difuso ou coletivo, s pode ser cobrado por meio de ao
civil pblica, com liquidao e execuo coletivas. O dano moral individual pode ser
cobrado em ao individual ou, atingindo a duas ou mais pessoas, por ao civil pblica
para a defesa de direito individual homogneo, com liquidao e execuo individuais
(art. 94 e seguintes, do CDC).

Exemplos: artistas, polticos, etc..

R: No, as pessoas pblicas no perdem, pois continuam titulares do Direito


de Personalidade. As pessoas sofrem uma relativizao, mitigao dos direitos de
personalidade.
Relativizao: decorre da necessidade que a sua profisso gera (impe) de
uma publitizao, exposio de sua personalidade (j pensou se a televiso precisasse de
uma autorizao para divulgar imagens de polticos ou jogadores de futebol?). Ou seja,
h uma mitigao do direito de imagem das pessoas pblicas.

Mas, a relativizao no permite o Desvio de Finalidade, que nada mais do


que a explorao comercial ou a mudana de objetivo da notcia. Ex de um caso real: um
artista acionou a empresa, pois o mesmo estava com uma camiseta de remdios
genricos, mas houve desvio de finalidade: consistente na explorao comercial de sua
imagem, a empresa utilizou a sua imagem indevidamente, como se o artista fosse
garoto propaganda dela (e no s jornalstica, houve assim, um desvio de finalidade).

69
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Aqueles que acompanham as pessoas pblicas tambm sofrero, assim como


elas. Ex: Moa do Rio de Janeiro fotografada com Chico Buarque (descobriu se que a
moa era casada, ela processou a imprensa, porm em vo, no teve ganho de causa
pelos motivos supracitados).
A moa alegou que por ela no ser pblica no poderia ser fotografada, mas a
pessoa que acompanha uma pessoa pblica sofre relativizao.

Os direitos da personalidade, podem ser compreendidos atravs de uma


trilogia, proteo bsica, fundamental direito a uma vida digna que abrange: integridade
fsica, psquica e intelectual.
A integridade fsica diz respeito tutela (jurdica) do corpo humano.
Alm disso, ns temos a integridade psquica (proteo dos valores
imateriais. Integridade intelectual: diz respeito inteligncia humana.
Esses Direitos da Personalidade se organizam em trs mbitos (pessoa
humana: corpo (integridade fsica), alma (integridade psquica), e intelecto (integridade
intelectual).

R: O direito vida o pressuposto disso tudo (espelhado por todos os


aspectos).
A Dignidade Humana um pressuposto natural do direito ao exerccio do
direito de personalidade. Tanto na integridade fsica, psquica e inteclectual.

O exerccio de uma vida digna um pressuposto do direito da personalidade.


O CC optou, cuidou dos Direitos da Personalidade da seguinte forma:
Classificao do CC: (estamos tratando dos direitos da personalidade a partir
de seus diferentes prismas,

70
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

direito honra ( o CC confundiu honra e imagem): no mereceu espao no


cdigo, exceto no mbito constitucional, o CC resolveu no inseri-lo). Na verdade, o CC
confundiu honra com imagem.

Arts. 13 a 21 do CC
Art. 13, CC: direito ao corpo vivo (Integridade Fsica da Pessoa Viva) CC14Corpo morto
CC15- Autonomia do Paciente (Ou livre consentimento informado)
CC16-19- Nome Civil
CC20 Direito imagem
CC 21- Privacidade ou Vida Privada.
Art. 13, CC: direito ao corpo vivo (Integridade Fsica da Pessoa Viva):

Art. 13. Salvo por exigncia mdica, defeso o ato de disposio do prprio
corpo, quando importar diminuio permanente da integridade fsica, ou
contrariar os bons costumes.
Pargrafo nico. O ato previsto neste artigo ser admitido para fins de
transplante, na forma estabelecida em lei especial.

Fala da exceo, para depois falar da regra. Vnia conjugal: autorizao do


marido e esposa
Regra Geral de Proteo do Corpo Vivo: regra geral: proibido ato de
disposio corporal (do prprio corpo) quando importar diminuio permanente da
integridade fsica. Mas, h duas excees: 1) se no h diminuio permanente da
integridade fsica, o ato permitido. 2) Tambm se permite (tolera) ato de disposio
corporal do prprio corpo, mesmo com diminuio da integridade fsica, quando h uma
exigncia mdica.

Ex1: tatuagens e Piercing: 1. No gera diminuio permanente do prprio


corpo (ento, se permite, porque est encaixado no prprio corpo). Mas, alguns
Municpios exigem maioridade e capacidade, por conta de

71
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

questes de Sade Pblica.

Ex2: amputao de rgos humanos por exigncia mdica.


Ex3: wannabe (pessoas se classificam, se autointitulam, atualmente, h
mais de 5 mil adeptos nos sites sociais): um grupo de pessoas que possui ojeriza a uma
determinada parte do corpo (por algum motivo esttico, volitivo). Pessoa que tm a
necessidade de se ver livre de uma determinada parte do seu corpo. Art. 13, CC: probe:
somente com autorizao mdica. Ex. se o problema esttico, da dever continuar com
este problema.

1. TRANSEXUAL (= pessoa que nasceu com o sexo fsico, diferente do sexo


psquico: este corpo no te pertence, o transexual materializa esta frase):
diferentemente de homossexual e bissexual, os trans so diferentes pela sua essncia.
Dizem respeito a sua orientao sexual. Dizem respeito a uma patologia fisio- psquica:
sob o ponto de vista das relaes sexuais, o transexual heterossexual porque, na
cabea dele, est tendo relacionamento com uma pessoa do sexo oposto ao dele (cabea
e corpo no esto na mesma sintonia): rgo sexual atrofiado (a fora da mente
tamanha que atrofia o rgo sexual).

Resoluo 1652/2002, do Conselho Federal de Medicina (= transexualismo


patologia, doena e o tratamento simples): mais fcil cuidar da cabea ou do corpo?
R: da cabea e, se o tratamento no resultar positivo, existir a cirurgia de
transgenitalizao (=tambm conhecida como cirurgia de mudana de sexo): autoriza a
cirurgia de mudana de sexo. = CIRURGIA

1 CONTROVRSIA : Feita a cirurgia de mudana de sexo, o transexual tem o


direito de mudar de nome? R: Caso mais famoso do Brasil o da Roberta Close: Posio
da Jurisprudncia: que no, depois onde tinha masculino operado STJ, Itlia, Vide:
Sentena Estrangeira homologada: 1068, Itlia: o transexual operado tem direito de
mudar o nome e o registro do estado civil (e no se pode constar o motivo da mudana,

72
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

igual sentena de Adoo), para que no haja discriminao. Pode casar? Pode: registro
civil.
Art. 1557, I, CC: possibilidade de anulao de casamento por erro essencial no
casamento. MP, Magistratura e Defensoria: importante!
Maria Berenice Dias: defende a tese de que o transexual no operado teria
direito modificao do nome, pois ela entende que alguns transexuais no querem a
cirurgia (ex. por medo), mas e o STJ ainda no acolhe esta tese, somente pode-se mudar
de nome depois de efetuada a cirurgia para mudana de sexo.

2 CONTROVRSIA : barriga de aluguel (gestao em tero alheio ou gestao


por substituio): Resoluo
1358/92, CFM (Conselho Federal de Medicina): autoriza gestao em tero
alheio.

1)

PLENA CAPACIDADE DAS PESSOAS ENVOLVIDAS;

2)
QUE AS PESSOAS ENVOLVIDAS SEJAM DA MESMA FAMLIA (me
hospedeira e a bilolgica), no sendo somente com autorizao do Conselho de Medicina
para que o mdico possa proceder.
3) Gratuidade (ningum pode cobrar), seno seria Comodato, porque seno
virar comrcio.
4)

Comprovao da impossibilidade Gestacional.

No precisa de autorizao judicial, quando presentes os quatro requisitos.


Presentes os requisitos supra, o registro civil ser lavrado em nome da no biolgica e
no hospedeira, quando presentes os requisitos.
Se nenhuma das mes quiserem ficar com o filho: haver encaminhamento
para a adoo. Art. 7 e 8: direito ao parto annimo

3 CONTROVRSIA que se apresenta:

73
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

TRANSPLANTES: (ART. 13): pargrafo nico: ATO DE DISPOSIO DO


CORPO VIVO (Lei 9434/97 que regulamenta os transplantes): requisitos para os
transplantes entre pessoas vivas:

1)Que se tratem de pessoas de uma mesma famlia e no sendo da mesma


famlia, reclamam autorizao;
2)Gratuidade: no se autorizam comrcio;
3)Objeto: rgo dplices ou regenerveis: rim, fgado.

INTERVENO DO MP: intervm nos transplantes entre pessoas vivas


(Promotoria da Sade): o mdico comunica ao Promotor de Justia da Comarca do
Doador, que recebe o encaminhamento do mdico e instaura um procedimento para
apurar, mas no h necessidade de se concluir o procedimento administrativo para
apurao dos requisitos, seno a pessoa morre. Mdico no pode fazer sem comunicar o
Promotor. Se o Promotor perceber algo errado (=comrcio de rgos humanos) dever
ajuizar uma ao. No se aplicam para fins de transplantes: sangue, smem, vulo e leite
materno, mas exigem a gratuidade.
Diminuio permanente da integridade fsica: leso ao corpo: no se refere
apenas ao corpo humano como todo, mas abrange as partes destacveis do corpo
humano. Ex: da Glria Trevi: policiais (federais) pegaram a placenta dela para fazer
exame (pois, a suspeita de paternidade recaiu sobre eles, que queriam comprovar que
no eram os pais, sem a autorizao da artista Glria Trevi. Deve ocorrer uma
interpretao em sentido amplo. Vide Julgado: Reclamao 20.40 do DF, no STF. Para o
professor: diminuio permanente da integridade fsica, dever ser interpretado em
sentido amplo: estendendo-se aos rgos separados

Dano esttico: Resp 575.576, do Paran: STJ: independe de sequelas


permanentes para caracteriz-lo (ou seja, mesmo que transitria: isto influenciar no
quantum.

SMULA 387 DO STJ: admite a cumulao entre dano moral e esttico.

74
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Art. 14. vlida, com objetivo cientfico, ou altrustico, a disposio gratuita


do prprio corpo, no todo ou em parte, para depois da morte.
Pargrafo nico. O ato de disposio pode ser livremente revogado a
qualquer tempo.
As expresses: para depois da morte e pargrafo nico: para depois da
morte: depreende-se que o Cdigo Civil est proibindo a eutansia (para antes da
morte): living Will (testamento vital: o CC probe: ningum pode dispor de seu corpo em
vida, em outras palavras: ningum pode escolher a morte (optar pela morte)
Livro de Jos Saramago As intermitncias da Morte (nessa cidade criada
pelo Saramago, ningum morre.
Art. 14, CC: se coloca em rota de coliso com a lei de transplantes: art. 4 da
Lei 9484 (Lei de Transplantes, condiciona: transplantes pos mortem: depender da
autorizao do cnjuge ou parentepara fins de transplantes, depende do consentimento
da famlia cnjuge, parentes (art. 14 CC, precisa ser interpretado junto com o art. 4,
com a lei de transplantes, mesmo que o titular tenha manifestado em vida, a vontade de
realizar transplantes aps a sua morte.
Enunciado 277 da Jornada: interpretao em conjunto: art. 4 e 14, CC: h
entendimento que o artigo 4 supera o art. 14, do CC (depender sempre do
consentimento dos familiares).
Em se tratando de pessoas no-identificadas (indigentes) pode encaminhar
para pesquisas (mas, no pode extrair rgos): isso caiu no concurso do MP Federal.
CC, art. 15- Autonomia do Paciente (ou Livre Consentimento Informado): o
paciente sempre sujeito e no objeto do tratamento significa que ningum pode sofrer
interveno mdica, contra a sua vontade: regra geral: autonomia do paciente, salvo
quando houver necessidade, havendo necessidade o mdico pode intervir mesmo contra
a vontade do paciente.
H duas concluses: o mdico est obrigado ao dever de informao (dever
anexo decorrente da boa-f objetiva): responsabilidade civil do mdico que violou o
dever de informao.

75
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Consequncias:

1. Haver um agravamento do dever de informao (art. 15)


2. o direito brasileiro probe internao forada. Que depender sempre da
vontade do paciente ou de exigncia mdica.

Testemunha de Jeov. Pode o testemunha de Jeov abrir mo da transfuso


de sangue? Comporta transfuso de sangue? (a elasticidade). Gnesis, Atos e Levticos:
No misturars o seu sangue com os de seus semelhantes!
Arrefece (diminui): havendo exigncia mdica, relativiza-se a autonomia do
paciente: posio majoritria: a
Testemunha de Jeov pode ser compelido transfuso de sangue.
Ex. virilidade: temos um caso de um homem que prefere morrer viril do que
fazer a cirurgia: descobriu anteriormente que tinha cncer de prstata (foi uma opo
dele).
Opinio Minoritria: Gustavo Tepedino, Celso Ribeiro Bastos, Manuel
Gonalves Ferreira Filho e Prof. Cristiano Chaves: defendem que a testemunha tem o
direito liberdade de religiosa: crena se sobrepe ao direito vida (psquica,
intelectual).
A jurisprudncia entende que prevalece a integridade fsica e,
consequentemente, a jurisprudncia impe a transfuso testemunha de Jeov
(partindo da leitura do art. 15, CC).
A sim:
Menor de idade, e acidente de trnsito, onde h necessidade de
transfuso rpida (CNTPs qumicas: capacidade plena, maior capaz), haver nestes
casos, uma transfuso coativa.
DIREITO AO NOME CIVIL (ART. 16 A 19 do Cdigo): Nome: Direito da
Personalidade identificao (toda a pessoa tem direito ao nome, que um direito
personalidade): primeiro nome aps a maioridade civil (dos
18 aos 19 anos corre o prazo decadencial de um ano para a escolha do nome:
Ao na Vara de Registros Pblicos: nico caso de mudana imotivada do nome no
direito brasileiro): o nico caso no direito brasileiro de mudana imotivada no nome.

76
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Regra Geral: toda a mudana de nome depende de motivo. Mas, a escolha do nome
personalssima.

No havendo prejuzo: terei que preservar o sobrenome do pai e da me.

Prenome (Pessoa), Sobrenome (tambm conhecido como patronmico:


Famlia) e Agnome (art. 16 do Cdigo): partcula diferenciadora de pessoas que so da
mesma famlia e que tem o mesmo nome exemplos: Junior, Neto.
Prenome + sobrenome: so obrigatrios.
No so elementos componentes do nome, os ttulos. Ex: Dr. Fulano. (ou seja,
no devem incorporar o nome).
Pseudnimo (=nome utilizado para atividades profissionais), heternimo:
tambm no elemento do nome).

Art. 19, CC:


Art. 19. O pseudnimo adotado para atividades lcitas goza da proteo que se
d ao nome.

O Pseudnimo no elemento componente do nome, mas merece a mesma


proteo. Ex: Fernando Pessoa que escrevia com trs pseudnimos a depender de seu
esprito. Zez di Camargo (pseudnimo) seu nome Mirosmar.
Lula, Xuxa, Pel.
Pseudnimo (atividades profissionais qualquer uma, profissionais liberais)
diferente de hipocorstico (pessoais + profissionais): Lula, Xuxa e Pel (pode ser
acrescido ou substituir o nome): pode se tornar elemento do nome.
Silvio Santos e Zez di Camargo: pseudnimo.
Jos Sarney pseudnimo, embora parea hipocortistico, mas na vida real,
no.

77
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Acrscimo ou substituio de competncia da Vara de Registros Pblicos,


de Jurisdio Voluntria.

Direito Brasileiro: inalterabilidade relativa do nome: o nome pode ser


modificado quando houver permisso legal ou justificativa judicial, autorizando a
mudana de nome.

1. Adoo (modificao sempre do nome, e pr-nome tambm pode ser


modificado, mas se tiver mais de 12 anos, ter de ocorrer a sua anuncia).

2. Lei 9.807/99; permite a mudana de nome de pessoa que foi inserida no


Programa de Proteo Testemunha.

3. Lei 11.924/2009: permite acrscimo de sobrenome de padrasto ou


madrasta (no gera Alimentos, efeitos sucessrios, herana, uma homenagem, no gera
Direitos Familiares).

Mudana de nome por justificao judicial (jurisprudncia):

1. Viuvez; 2.divrcio da me. 3. Divrcio (titular que decide ou no), inclusive


com a correo de registro dos filhos, 4. Homonmia depreciativa (quando a pessoa tem
o mesmo nome de outra e isso lhe causa problemas).

um direito que diz respeito identificao fsica e psquica de algum. O


Direito imagem Tridimensional porque diz respeito imagem retrato (caractersticas
fisionmicas: pster da pessoa: publicao indevida da fotografia), imagem atributo
(identificao pela adjetivao, qualidades: pessoa sovina, caridosa, bondosa) e voz
(timbre sonoro: Lombardi).

78
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Se violar dois deles, por e: ter direito indenizao, pois o direito imagem
um s.

O art. 20 do CC, pisou na bola: honra, boa fama...(condiciona a proteo da


imagem violao da honra ou explorao comercial): algum pegou a sua imagem e
colocou no Orkut (para o CC civil a violao da imagem no autnoma).
Art. 5, incisos V e X da Constituio asseguram a autonomia do direito
imagem.
Item 3 da parte 3: no violou a honra (o CC protege a explorao de imagem):
pode ser cumulado com outros danos. Ex: Atriz Mait Proena (uso indevido de imagem
e dano moral), no seria mediante pagamento, revista aberta. O STJ reformou: a simples
cumulao.

Art. 20. Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou


manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso da
palavra, ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de uma pessoa
podero ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da indenizao que
couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se
destinarem a fins comerciais.
Pargrafo nico. Em se tratando de morto ou de ausente, so partes legtimas
para requerer essa proteo o cnjuge, os ascendentes ou os descendentes.

Art. 20: se necessrias...ordem pblica: Ex. Programa Linha Direta.

Autorizao tcita: houve um comportamento, olhou para a Cmara sorrindo.


STJ, Resp 595.600/SC.
DIREITO PRIVACIDADE (ou Vida Privada): o direito reconhecido
proteo da Intimidade e do Segredo
(Teoria dos Crculos Concntricos, a privacidade abrange segredo, sigilo e a
intimidade.

79
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

PRIVACIDADE
Segredo (Sigilo: pertence ao titular, mas pode haver interesse pblico no
conhecimento dessas informaes): movimentao bancria.

Intimidade ( somente do titular e ele compartilha somente com quem


quiser) Nem toda a informao privada ntima, embora toda a ntima, seja privada.
O Segredo no necessariamente absoluto.
O Dano Privacidade no admite a exceo da verdade (se provar que
verdade, haver um novo dano).
O Direito Privacidade autnomo (ex: Garrincha). Acordo: Resp
521.697/RJ: os filhos do Garrincha ajuizaram uma ao por privacidade (houve ofensa
Intimidade), mas violou a honra, mas violou a privacidade. Se dissesse que era pequeno,
com dano privacidade honra.

DOMICLIO: para que cheguemos ao conceito principal preciso que


passemos pelo conceito de morada e residncia.

MORADA/ESTADIA: o lugar em que a pessoa fsica se estabelece


temporariamente. Roberto Ruggiero quando fala da morada na sua obra instituies do
Direito civil, utiliza a palavra estadia para caracterizar a morada. Exemplo: voc mora
em SP e vai estudar na Bahia por seis meses, ento a BA ser sua morada.

RESIDNCIA: mais do que a morada. o lugar em que a pessoa fsica


encontrada com habitualidade. Exemplo: voc mora em SP, mas a cada 15 dias voc fica
em Santos, ento sua residncia ser em SP e Santos.
O domiclio mais do que residncia. Em outras palavras, o domiclio da
pessoa natural o lugar em que fixa residncia com nimo de definitividade (animus
manendi), transformando-o em centro de sua vida jurdica, art.70 do CC.
Por influncia do Direito Germnico, possvel haver pluralidade de
domiclios (art. 71 do CC), de qualquer forma, Washington de Barros Monteiro j
criticava esta expresso.

80
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

OBS: O Novo Cdigo Civil, na linha do art. 83 do Cdigo de Portugal, em seu


artigo 72, consagrou o denominado domiclio profissional que ESPECFICO para
aspectos do exerccio da profisso (h certo dilogo entre fontes com o Direito do
Trabalho, at o Cdigo de Portugal).

Art. 72. tambm domiclio da pessoa natural, quanto s relaes


concernentes profisso, o lugar onde esta exercida.
Pargrafo nico. Se a pessoa exercitar profisso em lugares diversos, cada
um deles constituir domiclio para as relaes que lhe corresponderem.

Art. 74. Muda-se o domiclio, transferindo a residncia, com a inteno


manifesta de o mudar.

O art. 74, de redao inusitada, trata da mudana de domiclio. Certamente se


cair em prova ser na forma de questo objetiva.
Pargrafo nico. A prova da inteno resultar do que declarar a pessoa s
municipalidades dos lugares, que deixa, e para onde vai, ou, se tais declaraes
no fizer, da prpria mudana, com as circunstncias que a acompanharem.
Pargrafo nico: Municipalidades o mesmo que Prefeituras.

R: Trata-se de teoria desenvolvida exatamente pelo civilista belga Henri de


Page, calcada em uma fico jurdica para evitar que pessoas fsicas fiquem sem
domiclio. Assim, nos termos do artigo 73, do CC, com base nesta teoria, as pessoas que
no tenham residncia habitual, como os profissionais do circo, reputam- se
domiciliadas onde forem encontradas. Ex. Ciganos.

81
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

1)CONVENCIONAL ou VOLUNTRIO
2)ESPECIAL ou de ELEIO
3) LEGAL ou NECESSRIO

1)CONVENCIONAL ou VOLUNTRIO: o domiclio voluntrio da pessoa fsica


o comum, fixado por simples ato de vontade.
A natureza jurdica do ato que fixa o domiclio voluntrio de ato jurdico em
sentido estrito (ser explicado depois).

2)ESPECIAL OU DE ELEIO: aquele estipulado pelas partes em um


contrato, segundo o Princpio da Autonomia Privada (art. 78, do CC).
Vale lembrar nos termos do pargrafo nico do art. 112, do CPC que a
Nulidade da causa de eleio de foro prejudicial ao aderente (especialmente o
consumidor), pode ser reconhecida de ofcio pelo juiz, que declinar a sua competncia.

3)DOMICLIO LEGAL OU NECESSRIO: baseado no art. 76 do CC, um tipo


de domiclio determinado pela prpria lei.
Art. 76. Tm domiclio necessrio o incapaz, o servidor pblico, o militar, o
martimo e o preso.
Pargrafo nico. O domiclio do incapaz o do seu representante ou
assistente; o do servidor pblico, o lugar em que exercer permanentemente suas
funes; o do militar, onde servir, e, sendo da Marinha ou da Aeronutica, a sede
do comando a que se encontrar imediatamente subordinado; o do martimo,
onde o navio estiver matriculado; e o do preso, o lugar em que cumprir a
sentena.

No que tange o domiclio da pessoa jurdica, a matria tratada pelo art. 75,
CC de especial interesse para o Direito Administrativo e Processual Civil (quanto a este
ltimo, especificamente quando se estuda competncia ver Resp 723. 194, de Rondnia).

82
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Vale lembrar, nos termos a Smula 383 do STJ que a competncia para julgar
as aes conexas de interesse de menor , em princpio, o foro do domiclio do detentor
de sua guarda.

83
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

1. Histrico do Bem de Famlia: lei texana de 1839: Homestead Act (Bem


de Famlia), atravs desta lei o estado do Texas consagrou a Impenhorabilidade da
propriedade (Vilaa) e se espalha pelo mundo todo.

No Brasil, temos dois tipos de Bens de Famlia:


VOLUNTRIO (1711, CC)
LEGAL (Lei 8009/90)

O BEM DE FAMLIA VOLUNTRIO aquele institudo segundo o princpio da


autonomia privada, por ato de vontade do casal, da entidade familiar ou de terceiro,
mediante registro no cartrio de imveis (art. 167, inciso I, n.1, da LRP, Lei de Registros
Pblicos).
Constitudo devidamente o bem de famlia voluntrio, mediante registro,
surtir dois efeitos fundamentais: a impenhorabilidade limitada e a alienabilidade
relativa do imvel residencial protegido. No que tange a impenhorabilidade, o art.1715
disciplina o referido efeito, mitigando-o.
Art. 1.715. O bem de famlia isento de execuo por dvidas
posteriores sua instituio, salvo as que provierem de tributos relativos ao
prdio, ou de despesas de condomnio.
Pargrafo nico. No caso de execuo pelas dvidas referidas neste
artigo, o saldo existente ser aplicado em outro prdio, como bem de famlia,
ou em ttulos da dvida pblica, para sustento familiar, salvo se motivos
relevantes aconselharem outra soluo, a critrio do juiz.

Quanto inalienabilidade, o art. 1717, CC estabelece que, uma vez,


constitudo o bem de famlia voluntrio, s poder ser alienado com o consentimento
dos interessados e seus representantes legais, ouvido o MP, se necessrio.

84
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

OBS: Dica do Professor: ver em casa os arts. 1720 que cuida da Administrao
dos bens e tambm os arts. 1721 e 1722 ( que cuidam do bem de famlia voluntrio)

O Bem de Famlia dotado de duas caractersticas fundamentais:


1) Nos termos do art. 1.711, o valor do bem afetado no poder ultrapassar
o teto de 1/3 do patrimnio lquido dos instituidores. Desde Jorge Americano (j
clssico no Brasil), j observava que as pessoas poderiam fraudar credores, por meio
da instituio voluntria do bem de famlia, por isso, fixou-se um teto (1/3)

Art. 1.711. Podem os cnjuges, ou a entidade familiar, mediante escritura


pblica ou testamento, destinar parte de seu patrimnio para instituir bem
de famlia, desde que no ultrapasse um tero do patrimnio lquido
existente ao tempo da instituio, mantidas as regras sobre a
impenhorabilidade do imvel residencial estabelecida em lei especial.
Pargrafo nico. O terceiro poder igualmente instituir bem de famlia
por testamento ou doao, dependendo a eficcia do ato da aceitao
expressa de ambos os cnjuges beneficiados ou da entidade familiar
beneficiada.

O doador no pode doar todo o seu patrimnio.

2) Nos termos do art.1.712, CC, parte final, o Novo Cdigo inovou ao admitir
que, valores mobilirios (renda) tambm possam integrar o bem de famlia que se
constitui.

OBS: Vale advertir que o STJ, em situao diferenciada, especialmente


aplicada ao bem de famlia legal, tem admitido a impenhorabilidade da renda obtida pela
locao de um imvel residencial considerado bem de famlia (Resp 439.920 de SP, Ag
RG no Resp 975.858).
Lembra-nos Silvio Rodrigues que o bem de famlia voluntrio no alcanou
maior sucesso entre ns, na mesma linha do pensamento de lvaro Villaa Azevedo que

85
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

critica o fato de o prprio casal ter que comparecer ao cartrio para constituir e
registrar o seu imvel residencial como bem de famlia.
Por tais razes, o denominado bem de famlia legal, regulado pela Lei
8.009/90, tem alcance social muito mais abrangente. Isso porque a referida lei consagra
a imediata impenhorabilidade legal do bem de famlia, sem nenhuma necessidade de
inscrio voluntria me Cartrio.
OBS: Vale lembrar que, nos termos do art. 5, da Lei 8.009/90, em havendo
dois ou mais imveis residenciais, a proteo automtica do bem de famlia legal, recair
no de menor valor, salvo se, outro imvel houver sido inscrito como bem de famlia
voluntrio.
OBS: O STJ sumulou o entendimento (Smula 205), no sentido de que a
proteo automtica do bem de famlia legal consagrada pela Lei 8.009/90 aplicar-se-ia,
inclusive penhoras realizadas antes da sua vigncia.

Art. 1 da Lei 8009/90: consagra uma integral proteo, no s da casa em si,


mas abrange todo o imvel.

OBS: O STJ em mais de uma oportunidade (Resp 207.693 de SC), Resp


515.122 do RS, julgou no sentido de permitir, em determinadas situaes, o
desmembramento do Bem de Famlia para efeito de penhora (providncia).

Notcia de 15 de Maio de 2007


O STJ tem relativizado o desmembramento do imvel para efeito de
penhora.Ex. penhora da rea, do desmembramento da piscina, da churrasqueira, desde
que no descaracterize o imvel e no haja prejuzo para o imvel.
Art. 2, da Lei 8.009/90
Pargrafo nico: se o cidado taxista, no d para penhorar.

86
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Que tipos de bens mveis esto protegidos pela Lei dos Bens de Famlias? R:
Televiso, mquina de lavar, antena parablica, aparelho de ar condicionado,
computador e at mesmo teclado musical. (Resp 218.882, de SP); quanto vaga de
garagem, o STJ no faz muito, sumulou o entendimento, segundo o qual vaga de
garagem que possui matrcula prpria no registro de imveis no constitui bem de
famlia para efeito de penhora (Smula 449).
Todo o imvel tem o seu nmero, que um registro de matrcula (se h duas
matrculas, ou seja, se a vaga tiver uma matrcula prpria, no estar protegida pela
Impenhorabilidade do Bem de Famlia.
A impenhorabilidade legal no absoluta, uma vez que, o art. 3 da prpria
Lei 8.009/90 consagra excees ao Bem de Famlia (dica do professor: memorizar este
art. 3, pois muito importante)!!!
Art. 3. A impenhorabilidade oponvel em qualquer processo de execuo civil,
fiscal, previdenciria, trabalhista ou de outra natureza, salvo se movido:
I) em razo dos crditos de trabalhadores da prpria residncia e das
respectivas contribuies previdencirias;
II) pelo titular do crdito decorrente do financiamento destinado construo
ou aquisio do imvel, no limite dos crditos e acrscimos constitudos em
funo do respectivo contrato;
III) pelo credor de penso alimentcia;
IV) para cobrana de impostos, predial ou territorial, taxas e contribuies
devidas em funo do imvel familiar;
V) para execuo de hipoteca sobre o imvel oferecido como garantia real pelo
casal ou pela entidade familiar;
VI) por ter sido adquirido com produto de crime ou para execuo de sentena
penal condenatria e ressarcimento, indenizao ou perdimento de bens;
VII) por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao.
(Redao dada pela Lei n 8.245, de 18.10.91).

O STJ vem julgando o Resp 644.733 de SC, entendeu que trabalhadores


meramente eventuais, como eletricista e pintor, no esto abrangidos na exceo do
inciso I, de maneira que a proteo legal persistiria.

87
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

O STF no que tange ao inciso IV do art. 3 (o relator foi o Ministro Eros Grau,
RE 439003)no sentido de que despesa de condomnio (taxa condominial) poder levar
penhora do referido bem.
OBS: O STJ, em recente julgado (AGRG no AG 115.2734 SP), assentou que no
se pode Ministro Raul Arajo invocar a proteo do bem de famlia em face da execuo
de hipoteca constituda pelos prprios devedores:

Art. 3 A impenhorabilidade oponvel em qualquer processo de execuo


civil, fiscal, previdenciria, trabalhista ou de outra natureza, salvo se
movido:

V - para execuo de hipoteca sobre o imvel oferecido como garantia real


pelo casal ou pela entidade familiar;

Em outros julgados, a exemplo, do AG RG no Resp 813. 546 do DF, entendeu o


mesmo Tribunal que, se o devedor, em curso uma execuo, apenas indicou o bem
penhora, poder, posteriormente, invocar a proteo do bem de famlia.
Garantia hipotecria da casa: perde mesmo.

VI- adquiriu em virtude de um crime, no poder invocar a proteo de bem


de famlia ou condenado.

VII- o STF firmou entendimento de que possvel penhora do bem de famlia


do fiador para fins de contrato locatcios (Re 352.940-4, SP).

SMULA 364, DO STJ j assentou entendimento de que a proteo legal do bem


de famlia ampara, inclusive, a pessoa que vive s.
STJ, Resp 450.989, do RJ.

88
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Bem jurdico toda a utilidade fsica ou ideal que seja objeto de direito
subjetivo. Exemplos: cadeira, hora, entre outros.
Durante muito tempo, a doutrina brasileira divergia, e a polmica ainda
mantida no que se refere distino entre bem e coisa (v Orlando Gomes, Maria Helena
Diniz, Silvio Venosa e Barros Monteiro).
Segundo Maria Helena Diniz, acompanhada por Silvio Venosa, a noo de
coisa mais abrangente do que a de bem.
Orlando Gomes afirma o contrrio: bem gnero e coisa espcie ( ou seja,
voc pega na coisa, a cadeira, Casa uma coisa, consoante o Cdigo Alemo, os alemes
possuem uma excelente capacidade de abstrao).
Washington de Barros Monteiro, por sua vez, refere que pode haver
sinonmia.
Razovel a teoria no sentido de que a noo de bem genrica,
compreendendo o conceito de coisa que, na linha do Direito Alemo ( 90 do BGB)
restringe-se s utilidades corpreas ou materiais.
A honra, por exemplo: um bem jurdico, mas no uma coisa e sim uma
utilidade ideal. O que se entende por patrimnio jurdico?
R: Para os clssicos, patrimnio traduziria, principalmente, a representao
econmica da pessoa (Clvis Bevilqua).
Lembramos, inclusive, o mesmo autor, que cada pessoa deve ser titular de
um patrimnio nico, ainda que os bens tenham origens diversas.
Para a doutrina clssica, bem: seria a representao econmica.
Complementando esta noo clssica, autores modernos, a exemplo de Carlos
Alberto Bittar e Rodolfo Pamplona Filho, reconhecem tambm o denominado
patrimnio moral da pessoa, vale dizer, o seu conjunto de direitos da personalidade.
Patrimnio Moral: integra o conjunto de bens.

89
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Consagrado pela Lei 10.931/2004, o Patrimnio de Afetao visa a imprimir


maior segurana nas relaes imobilirias, destacando um patrimnio especfico para a
garantia da concluso do empreendimento, em outras palavras, um regime especial de
garantia, nos termos da lei especfica, que constitui um patrimnio em separado,
autnomo para a garantia de determinada obra.

Ver no Material de Apoio 03, a detalhada classificao dos bens jurdicos,


valendo destacar, para concurso pblico, especialmente, as seguintes categorias:

R: Trata-se daquele bem considerado de natureza imobiliria por expressa dico do


art. 80 do Cdigo Civil.

O direito herana tem natureza imobiliria.

R: Trata-se de categoria de fcil compreenso regulada no art. 84, do Cdigo Civil


(este artigo provvel que seja cobrado e prova objetiva).

90
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

R: Nos termos do art. 83, inciso I do CC, as energias que tm o valor


econmico so consideradas bem mveis por fora de lei.
Cdigo de Defesa do Consumidor- vale observar, um critrio classificatrio
que no integra o sistema da parte geral do Cdigo Civil: em seu artigo 26 reconhece a
existncia de bens durveis e no-durveis, especialmente para exercer o direito
potestativo de se reclamar o vcio em 90 ou 30 dias.

BEM PRINCIPAL : aquele que existe por si mesmo, ao passo que o acessrio
pressupe a existncia do bem principal. Ex: rvore frondosa (bem principal e os frutos)
- bem acessrios: vaca (bem principal e seu filhote no tero, acessrio).

R: Trata-se da regra segundo a qual o acessrio segue o principal.

Dentre os BENS ACESSRIOS, ns temos os frutos, os produtos, as pertenas e as


benfeitorias.
Fruto: aquela utilidade que a coisa principal periodicamente gera e, cuja a
percepo no diminui a sua substncia; j os produtos, so utilidades norenovveis e cuja a percepo esgota a coisa principal. Ex de produto: petrleo.
OBS: os denominados rendimentos so frutos civis, que se renovam ao longo
do tempo, a exemplo do aluguel e do juro (so frutos civis e vo se renovando ao longo
do tempo).

91
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

R: Trata-se de expresso consagrada pelo prprio STJ, apara caracterizar a


indevida cobrana de juros compensatrios por parte da construtora ou incorporadora,
ou seja, uma cobrana abusiva, antes da entrega das chaves do imvel (Resp 670.117,
da Paraba), editorial n 11 do site.

Pertena: aquela coisa que, sem fazer parte integrante do bem principal,
acopla-se ao mesmo para a sua melhor utilizao. Art. 93, CC. Ex: aparelho de ar
condicionado.

Depende, pode ser uma pertena (caixa de ferro que se leva pertena), agora
aqueles chumbados no carro so partes integrantes.

R: Acesso: significa unio de uma coisa a outra. um modo de adquirir


propriedade; o Enunciado 11 da 1 Jornada que no aceita esta figura.
O Enunciado 11, da 1 Jornada de Direito Civil, entende haver sido banida a
categoria do imvel por Acesso Intelectual, aquele bem que intencionalmente o
proprietrio ou possuidor emprega no solo ou na construo. Parte da doutrina
(Tartuce, Simo) discorda de tal enunciado. De fato, se observarmos bem, a prpria
noo de pertena traduz a ideia que se pretende afastar do Enunciado.

Benfeitorias:

92
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

A Benfeitoria toda a obra realizada pelo homem na estrutura de uma coisa


com o propsito de conserv- la (Benfeitoria Necessria), melhor-la (Benfeitoria til)
ou proporcionar deleite ou prazer (BenfeitoriaVolupturia) artigos 96 e 97, CC (ler).
OBS: Na prtica, no fcil a distino entre Benfeitoria e Acesso Artificial
(construes); todavia, importante pontuar que, tecnicamente, uma Acesso Artificial
(construo) no uma simples benfeitoria, na medida em que, aumenta o volume da
coisa principal e tem regramento legal especfico (artigos 1253 e ss do Cdigo
Civil).Portanto, percebe-se que Acesso Artificial: um modo de adquirir propriedade
imobiliria.
Qual a natureza jurdica da piscina? (a piscina uma obra que aproveita
a estrutura da coisa, sendo, em geral, uma Benfeitoria Volupturia (d prazer), e em
colgio: Benfeitoria til e em uma clnica de hidroterapia (Benfeitoria Necessria).
O mais importante pontuar que, uma construo aumenta o volume da
coisa principal, aumentando a prpria propriedade, diferentemente da benfeitoria que
uma simples reforma na prpria estrutura da coisa.
OBS: Res nulius a coisa de ningum. Ex. aquela coisa fora do comrcio
jurdico (como uma pedrinha de cimento abandonada no meio da rua) ou aquela coisa
abandonada (res derelictae). Diferentemente, a res deperdita, ou seja, aquela coisa
perdida que se presume ainda ser de interesse do proprietrio. Inclusive, aquele ditado
de que achado no tem problema, no procede, pois se voc encontra algo perdido e no
devolve para o dono, cometer o crime previsto no Art. 169, inciso II, do Cdigo Penal.
Achdego: o direito de recompensa em favor da pessoa que achou a coisa
perdida (quem estipular o valor ser o juiz).

93
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Fato jurdico em sentido amplo todo acontecimento, natural ou humano


apto a criar, modificar ou extinguir relaes jurdicas.
todo o acontecimento natural ou humano que deflagra efeitos na rbita do
direito, ou seja, todo aquele fato relevante para o direito (Agostinho Alvim).
Fato Jurdico em sentido estrito: aquele acontecimento natural que deflagra
efeitos na rbita do direito, podendo ser Ordinrio (como o decurso do tempo ou uma
chuva de vero) ou Extraordinrio (como um tsunami no Brasil).
Aes Humanas: subdividem-se em duas categorias: Ato Jurdico e Ato Ilcito.
Alguns autores, a exemplo do filsofo (Antonio Machado Neto), preferem
colocar o Ato Ilcito como espcie de Ato Jurdico. Entretanto, no linha que ns
adotamos. Seguindo pensamento de autores como Clvis Bevilqua, Zeno Veloso , Flavio
Tartuce, Fernando Simo e considerando especialmente o fato de o prprio CC tratar o
Ato Ilcito em ttulo separado, conclumos tratar-se de categoria prpria.

Ato Ilcito (art. 186 em ttulo separado): ser estudado em Responsabilidade


Civil.
Zeno Veloso: entende que o ato jurdico um ato de fins lcitos.
O ato jurdico em sentido amplo sofre uma outra subdiviso: ato jurdico em
sentido estrito e, a categoria mais importante de todas: negcio jurdico.
O CC Civil de 2002 reconhece tanto ao o Ato Jurdico, como o Negcio
Jurdico.
Ato Jurdico em Sentido Estrito. Conceito: Tambm chamado de Ato NoNegocial regulado apenas no art. 185 do CC, aquele comportamento humano
voluntrio e consciente que determina a produo de efeitos jurdicos legalmente

94
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

previstos, ou seja, no Ato em Sentido Estrito no h liberdade ou autonomia alguma na


escolha dos efeitos jurdicos produzidos (Jos Abreu, Antonio Junqueira de Azevedo).
O CC diz que pegar uma pedrinha no bolso: automaticamente voc se torna
proprietrio dela (ato de assenhorar): ato jurdico em sentido estrito.
Ato de fixao de domiclio: realizao de comportamento voluntrio e
consciente, automaticamente, fixou-se domiclio em Florianpolis, torna-se o deu
domiclio (a lei que d).
Ato de Comunicao Processual: tambm so atos em sentido estrito
(interpelao, notificao do advogado: efeito voluntrio e consciente de comunicar),
cujo efeito jurdico a lei que d: comunicar a outra parte (e o efeito jurdico delineado
pela lei). No h liberdade de escolha dos efeitos jurdicos escolhidos pela lei.
O Negcio Jurdico, categoria especialmente desenvolvida pela Escola
Pandectista Alem, traduz uma declarao de vontade, emitida, segundo a regra
fundamental da autonomia privada, pela qual a parte pretende atingir determinados
efeitos jurdicos escolhidos, respeitados os parmetros limitativos da funo social e da
boa-f objetiva. Existe aqui, em maior ou menor grau, liberdade na escolha dos efeitos
jurdicos que se pretende atingir, diferentemente do que ocorre no mero ato em sentido
estrito. Exs. de negcios jurdicos: contrato e testamento (sendo que, no caso do
testamento, a liberdade condicionada aos efeitos da legtima)

A compra de um doce por uma criana no boteco da esquina recebe melhor


explicao na categoria do ato fato; E o que seria o Ato- Fato? Trata-se daquele
comportamento que, embora, realizado por um ser humano completamente
desprovido de vontade consciente na projeo do resultado pretendido e do prprio
comportamento realizado, e que, ainda assim, deflagra efeitos na rbita do Direito. AtoFato: fica entre o fato da natureza e a ao do homem, o ato realizado pelo homem, mas
desprovido de conscincia, uma criana de quatro anos no tem conscincia de que
realiza um contrato, todavia, produzir efeitos jurdicos.

95
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Conforme dissemos, o Negcio Jurdico traduz uma declarao de vontade,


emitida segundo a autonomia privada, pela qual o declarante, nos limites da funo
social e da boa-f objetiva, persegue determinados efeitos jurdicos escolhidos e
possveis. Exemplos: Contrato e Testamentos. H uma margem de liberdade negocial.
1901: Raymond Saleilles: detectou o contrato por adeso.
OBS: Mesmo nos contratos por adeso, haver uma margem, ainda que
mnima, de autonomia privada no que toca liberdade de aderir ou no ao que fora
proposto (ver A Regra Moral nas Obrigaes Civis, Georges Ripert)

Na Teoria Geral do Contrato, a ideia de autonomia privada ser retomada, na


perspectiva de autores como Judith Martins-Costa e Luigi Ferri, que bem demonstram os
parmetros de conteno que a liberdade negocial deve experimentar.

Sob a influncia de Prof. Antnio Junqueira de Azevedo (da Usp), h duas


teorias (ou correntes) fundamentais do Negcio Jurdico (a vontade aquilo que se
pensa e se declara)

Willens Theorie (=Teoria da Vontade): esta corrente sustenta que a pedra


fundamental, a matriz explicativa do Negcio Jurdico a prpria vontade interna ou a
inteno do declarante. Tal Teoria influencia especialmente o nosso Cdigo Civil,
conforme se v no art. 112, CC.
Art. 112. Nas declaraes de vontade se atender mais inteno nelas
consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem.

96
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Para esta segunda corrente, o que explica, o que justifica o prprio negcio
no a inteno do declarante, mas sim, a sua prpria vontade externa ou declarada.
Em verdade, essas duas teorias se complementam, na medida em que o
negcio jurdico deve ser explicado segundo a conjugao da vontade interna com a
vontade que se declara

R: Na linha de entendimento de Windescheid, a Teoria da Pressuposio


sustentava a invalidade do negcio jurdico, quando a certeza subjetiva do agente se
modificasse na execuo do contrato.

Baseado na Teoria Pontiana


O Negcio Jurdico pode ser dividido em trs planos de anlise:
1. PLANO DE EXISTNCIA: pressupe quatro elementos existenciais: manifestao
da vontade; agente; objeto e forma

2. PLANO DE VALIDADE (Plano Qualificativo: fulano no presta, no vale nada!!! A


partir do art. 104, CC): Vontade, Agente, Objeto e Forma.

3. PLANO DE EFICCIA: Elementos Acidentais do Negcio Jurdico: 1. Condio;


2. Termo; 3. Modo/Encargo.

1. PLANO DE EXISTNCIA (OU PLANO SUBSTANTIVO) DO NEGCIO JURDICO: analisamos


os elementos que compe a substncia, existncia do negcio. Nesse primeiro plano
estudaremos os pressupostos existenciais do negcio jurdico (se faltar qualquer

97
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

elemento constitutivo de existncia do negcio, a conseqncia do negcio jurdico ser


a inexistncia. Prof. Flvio Tartuce, Silvio Rodrigues. Alguns autores no recepcionaram
o Plano de Existncia e j comeam pelo Plano da Validade (o CC comea assim
tambm). H vrios autores que aceitam esse Plano (Marcos Bernardes de Mello), tem
um livro sobre isso). Prof. Pablo entende que este Plano (de existncia) deve ser
considerado. Faltando qualquer um dos 4 elementos, ser um nada jurdico:
manifestao da vontade; agente, objeto e forma. No existe Negcio Jurdico sem
vontade (sem alma). A vontade tem que ser consciente. Ausente a vontade o negcio no
ser nem nulo, ser inexistente. Ex: coao fsica.
Agente: em geral, este agente emissor da vontade uma pessoa fsica ou
jurdica, podendo tambm ser um rgo.
Objeto: o bem da vida, sem ele, o negcio jurdico no existe.

Forma: a forma, enquanto elemento existencial do negcio o necessrio


meio pelo qual a vontade se manifesta, ou na linha de Vicente Ro, traduz o revestimento
exterior do prprio negcio.
O Negcio Jurdico em geral, para existir pressupe a observncia de uma
determinada forma de exteriorizao da vontade que poder ser escrita, verbal ou at
mmica. Ex: leilo.

OBS: Lembra-nos Caio Mario da Silva Pereira que, normalmente, o silncio o


nada, de maneira que, no serviria para completar a estrutura existencial do negcio.
Todavia, na vereda dos sistemas belga, francs, alemo e suo, e tambm a teor do
artigo 218 do Cdigo de Portugal, o artigo 111 do nosso Cdigo Civil admite que, em
determinadas situaes, o silncio forma de manifestao da vontade, como no caso da
doao pura (art. 539, do CC).

Art. 111. O silncio importa anuncia, quando as circunstncias ou os usos o


autorizarem, e no for necessria a declarao de vontade expressa.

Art. 539. O doador pode fixar prazo ao donatrio, para declarar se aceita ou
no a liberalidade. Desde que o donatrio, ciente do prazo, no faa, dentro dele, a
declarao, entender-se- que aceitou, se a doao no for sujeita a encargo.

98
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

PLANO DE VALIDADE : =aptido para surtir efeitos(A partir do art. 104, CC): basta
que se pegue os pressupostos de existncia e os qualifique. Ex: A vontade deve ser
totalmente livre e de boa-f.

Agente: capaz e legitimado.


Objeto: Lcito+ Possvel + Determinado/Determinvel
Forma: Livre ou Prescrita em lei.

Lei 12.319/10: regulamentou a linguagem de libras.


O Negcio Jurdico de Prestaes de Servios Sexuais existente? CBO
(Catlogo Brasileiro de Ocupaes, mas no regulamentada).

OBS: Autores como Orlando Gomes observam que licitude no apenas


legalidade estrita, mas tambm subsuno ao padro mdio de Moralidade.
O Negcio existente, porm padece no campo da validade objeto lcito,
ilcito segundo um padro geral de moralidade.

Defeitos do Negcio Jurdico: Erro, Dolo, Coao, Leso, etc...Atacam no


plano da validade (no foi livre). Coao Moral Irresistvel.
Coao Fsica: negcio inexistente.
Havendo incapacidade e Ilegitimidade (dica do professor: esta matria est
no incio do caderno). Obrigaes: Indeterminabilidade.

OBS: Nos termos do art. 107, CC, vigora no Brasil o princpio da liberdade da
forma para os negcios jurdicos. Todavia, em algumas situaes, a prpria lei exige ou
prescreve determinada forma para efeito probatrio (negcio ad probatio-nem- art.
227) ou prescreve determinada forma como pressuposto de validade do prprio negcio
(negcio ad solemnitatem art. 108).

99
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Em algumas situaes, portanto, como se l no art. 108, a inobservncia da


forma prescrita em lei, poder resultar na prpria invalidade do negcio.

Art. 108. No dispondo a lei em contrrio, a escritura pblica essencial


validade dos negcios jurdicos que visem constituio, transferncia, modificao ou
renncia de direitos reais sobre imveis de valor superior a trinta vezes o maior salrio
mnimo vigente no Pas.

escritura pblica....imveis ...vigente no pas. (O negcio ser nulo, invlido,


veremos isso adiante).

OBS: Independentemente do valor, no se exige escritura pblica para


contratos de Promessa de Compra e Venda Imobiliria (art.1417, do CC), bem como
naqueles garantidos por meio de alienao fiduciria de imveis (art. 38 da Lei
9.514/2007) ou que tenham por objeto aquisio de imvel sujeito ao SFH (Sistema
Financeiro de Habitao art. 61 da Lei 4.380/64).

No o valor venal, mas o declarado na escritura.

art.138 CC: o CC chama o Erro de Ignorncia: Teoricamente, afirma-se que o


erro uma falsa percepo positiva da realidade, ao passo que a ignorncia traduziria
um Estado de Esprito Negativo, completo desconhecimento a respeito do fato. Na
prtica, entretanto, existe uma sinonmia.
Para o que mais nos interessa, importante frisar que, o erro defeito do
negcio jurdico que o invalida (causa de anulao), desde que, na linha da doutrina
tradicional (Clvis Bevilqua) e segundo julgado do prprio STJ, que segue a doutrina
clssica (Resp 744.311/Mato Grosso), dois requisitos concorram: 1). O erro deve ser
essencial ou substancial e 2).o erro deve ser escusvel ou perdovel (qualquer pessoa
poder comet-lo)

100
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

*Erro: Vcio do Negcio Jurdico: conduz a sua invalidade.


Os autores mais modernos, conforme notamos da leitura do prprio
Enunciado 12 da 1 Jornada de Direito Civil, corretamente, at pelo acentuado grau de
abstrao, entendem dispensvel o requisito da escusabilidade do erro, segundo o
Princpio da Confiana.

Na linha da doutrina de Roberto de Ruggiero (italiano), luz do art. 139 do


CC, fundamentalmente, temos 4 tipos de erro:
1 ERRO SOBRE O OBJETO: aquele que diz respeito s caractersticas essenciais do
prprio objeto do negcio jurdico (Erro de Marfim e Erro de Osso; Erro sobre o objeto
comprou cobre achando que fosse ouro);
Erro sobre o Negcio: incide na prpria declarao negocial de vontade (erro
sobre negcio, achei que fosse Doao).

3. ERRO SOBRE PESSOA: trata-se de erro que incide nas caractersticas essenciais
de um dos declarantes com especial aplicao no Direito de Famlia, no campo da
Anulabilidade do Casamento (art. 1556). Ex. Fotgrafo: Gmeo de outro.
Ex. de erro essencial sobre a pessoa: no teriam mais conjuno carnal.
No esquecer que erro um defeito do negcio jurdico, ocorre quando eu
compro gato por lebre.

Erro de direito: traduz a ideia do erro incidente sobre a licitude do prprio


ato negocial, ou seja, uma modalidade de erro que, sem consistir em intencional recusa
ao imprio da lei, est presente no prprio mbito de atuao permissiva da norma.
Clvis Bevilqua no aceitava a teoria, pois dizia que o erro s de fato.
O erro de direito em geral traduz um erro interpretativo a parte ao celebrar o
negcio imagina ser juridicamente possvel o que proibido.

101
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Este erro de direito for finalmente consagrado no Novo Cdigo Civil, no art.
139, incIII.
Vale lembrar ainda que o artigo 144 dispe que inexistindo prejuzo, no
haver erro. Vejamos:
Art. 144. O erro no prejudica a validade do negcio jurdico quando a pessoa,
a quem a manifestao de vontade se dirige, se oferecer para execut-la na conformidade
da vontade real do manifestante.

Indicao professor Pablo: Livro: O Erro no Negcio Jurdico, autora: Ana


Magalhes.

Segundo a doutrina de Ana Magalhes, a Teoria do Erro imprprio, derivada


do pensamento de Savigny, seria aquele que incide, no na vontade interna, mas na
vontade declarada do agente. tambm chamado de Erro Obstculo. o que se d, por
exemplo, quando, ao celebrar o negcio, em vez de dizer venda, a parte diz locao.
O Direito Brasileiro no se ocupa com esta distino.

O dolo engana
Segundo Clvis Bevilqua, o dolo o artifcio ou expediente astucioso
empregado para induzir a parte a praticar um ato negocial que a prejudica. Em outras
palavras, o dolo nada mais do que o erro provocado. O dolo tambm causa de
anulabilidade do negcio jurdico.
No podemos olvidar que o prprio Direito Romano j conhecia este
pernicioso vcio traduzido na expresso latino dolus malus que no pode ser
confundida com a forma socialmente admitida de dolus bonus, especialmente,
utilizada como tcnica possvel de publicidade

102
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Dolus bonus: nada mais do que o realce das caractersticas, desde que no
haja deturpao do produto.
OBS: A denominada mensagem subliminar que no pode ser captada
diretamente pelos sentidos humanos, mas que percebida pelo inconsciente,
conduzindo a comportamento no desejado caracteriza uma forma de atuao dolosa
perniciosa, vedada pelo Sistema.

H, inclusive, uma ONG Mensagem Subliminar


Ex:
Propaganda
subliminares.kit.net/msschin.htm

Nova

Schin:

http://www.mensagens-

Essa subliminar foi encontrada no comercial de televiso da Nova Schin pela


ONG Mensagem Subliminar. No comercial, um cara diz algo no ouvido de Zeca Pagodinho
e, embora no desse para ouvir, dava para ler os lbios dele enquanto dizia: "tu experimente
isso a agora cara ou eu pego essa garrafa e enfio no teu rabo!". Segundo ONG
Mensagem Subliminar, Zeca Pagodinho representaria o povo brasileiro no comercial.

Vale mencionar, a respeito das mensagens subliminares, os Projetos de Lei


4068/2008 e 4825/2009.
No campo dos Negcios Jurdicos, o dolo que anula dever sempre ser
principal (art. 145) uma vez que o dolo meramente acidental, aquele que no ataca a
essncia do prprio negcio, nada invalida impondo apenas a obrigao de indenizar
(art. 146)
Artigo: 145, Dolo Principal, quando for sua causa: da essncia do negcio.
Art. 146: Dolo Acidental: este dolo no invalida o negcio porque diz respeito
aos aspectos secundrios.

luz do princpio da Boa-F Objetiva, o chamado Dolo Negativo uma


forma velada de omisso intencional de informao, nos termos do artigo 147, que
tambm pode conduzir invalidade do negcio.

103
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Art. 147. Nos negcios jurdicos bilaterais, o silncio intencional de uma das
partes a respeito de fato ou qualidade que a outra parte haja ignorado, constitui omisso
dolosa, provando-se que sem ela o negcio no se teria celebrado.
Em havendo dolo bilateral, nos termos do art. 150, CC, nenhuma das partes
poder aleg-lo, nem pleitear indenizao.

DOLO DE TERCEIRO:
A matria tratada no art. 148, CC consagrando a regra geral, segundo a qual,
em havendo dolo proveniente de terceiro, o negcio s deve ser anulado se o
beneficirio sabia ou devesse saber da atuao dolosa.

Temos a Coao Fsica (vis absoluta, chamada pelos romanos)


E Coao moral (vis compulsiva): defeito do negcio jurdico que gera sua
invalidade. Este tipo de coao, traduz uma violncia psicolgica que leva o coagido a
celebrar, mediante ameaa real e sria, negcio jurdico que a sua vontade interna no
deseja pactuar.
Ameaa real e psicolgica que a parte sofre. O prprio CC no art. 151 define a
coao.
Art. 151. A coao, para viciar a declarao da vontade, h de ser tal que
incuta ao paciente fundado temor de dano iminente e considervel sua pessoa, sua
famlia, ou aos seus bens.
Pargrafo nico. Se disser respeito a pessoa no pertencente famlia do
paciente, o juiz, com base nas circunstncias, decidir se houve coao.

104
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

No apreciar a coao, nos termos do artigo 152, no se deve utilizar a figura


abstrata do homem mdio, uma vez que, as caractersticas pessoais do coagido
importam (art. 152, CC).

OBS: Vale lembrar ainda, nos termos do artigo 153, que o temor reverencial e
a ameaa do exerccio regular de direito, no caracterizam coao.
O prprio TJ/RJ, AC 2004.001.34437, j decidiu que a ameaa de negativao
de nome por dvida legtima no caracteriza coao.

O simples temor reverencial no caracteriza coao; o filho em relao ao pai


(respeito Autoridade instituda), o respeito pelo sogro no coao.
A ameaa injusta de deserdao: poderia at caracterizar.
Na Coao de Terceiros, em linha semelhante ao Dolo de Terceiro, regra
geral, o negcio jurdico ser anulado apenas se o beneficirio soubesse ou devesse
saber da coao (artigos 154 e 155, do CC).

Art. 154. Vicia o negcio jurdico a coao exercida por terceiro, se dela tivesse
ou devesse ter conhecimento a parte a que aproveite, e esta responder solidariamente
com aquele por perdas e danos.

importante notar que, em caso de Coao de Terceiro, os envolvidos em


cumplicidade (o Coator e o Beneficirio) respondero SOLIDARIAMENTE pela
Indenizao devida vtima.
Art. 155. Subsistir o negcio jurdico, se a coao decorrer de terceiro, sem
que a parte a que aproveite dela tivesse ou devesse ter conhecimento; mas o autor da
coao responder por todas as perdas e danos que houver causado ao coacto.

A Leso um tipo de defeito que no foi previsto no CC de 1916.

105
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

O prprio Direito Romano j conhecia o instituto, especialmente, no Cdigo


de Justiniano, ao reconhecer a diferena entre Leso enorme (com prestao superior
metade do preo justo) e a leso enormssima (com prestao superior a 2/3 do preo
justo).
A primeira lei brasileira a cuidar da leso, a despeito do silncio do CC 16, foi
uma lei criminal: a Lei
15.021/51 (Lei de Economia Popular), que punia com deteno de 6 (seis)
meses a 2 anos a prtica de contrato usurrio.

Tempos mais tarde, o CDC (art. 6, inciso V, art.39, inciso V, art. 51, IV)
reconheceria o vcio da leso, considerando-o Clusula Abusiva.
Finalmente, o CC de 2002, em seu artigo 157, tambm regularia o defeito da
leso.
Caio Mrio: A leso dos Negcios Jurdicos
Conceito e elementos da leso: A leso, defeito invalidante do negcio
jurdico, resulta da desproporo ou desequilbrio entre as prestaes pactuadas, em
face do abuso da necessidade ou inexperincia de uma das partes, que suporta
onerosidade excessiva.
Leso: causa de invalidade do negcio jurdico.

ELEMENTOS OU REQUISITOS DA LESO:

1) Elemento Objetivo/Material: que a desproporo entre as prestaes


pactuadas.
OBS: No devo confundir a leso, defeito invalidante do negcio que nasce ou
surge com a sua prpria celebrao? Com a doutrina ou teoria da impreviso, que
pressupe um negcio jurdico vlido que somente se desequilibra depois, autorizando a
sua reviso judicial.
Leso: o desequilbrio (desproporo) nasce com o prprio negcio.
Teoria da Impreviso: o negcio comea vlido e posteriormente se
desequilibra.

106
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

2)Elemento Subjetivo ou Imaterial: que e o abuso da necessidade ou da


inexperincia de uma das partes.
OBS: O dolo de Aproveitamento, ou seja, a inteno, o dolo especfico de
explorar a parte vtima da leso dispensado pelo Sistema Jurdico Brasileiro.
CUIDADO!!! A leso, no CC (art. 157) causa de Anulao; j, a leso prevista
no CDC (art. 51, inciso IV) causa de Nulidade Absoluta.

Art. 157: aqui no se exige o Dolo de Aproveitamento.

Art. 157. Ocorre a leso quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou por
inexperincia, se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor da
prestao oposta.
1 Aprecia-se a desproporo das prestaes segundo os valores vigentes ao
tempo em que foi celebrado o negcio jurdico.
2 No se decretar a anulao do negcio, se for oferecido suplemento
suficiente, ou se a parte favorecida concordar com a reduo do proveito.

Assim como a leso, o Estado de Perigo somente veio a ser reconhecido no CC


de 2002 (art. 156).
Este defeito do Negcio Jurdico, causa de sua Anulabilidade, bastante
peculiar, na medida em que consiste na aplicao do estado de necessidade no mbito do
Negcio Jurdico.
No Estado de Perigo, temos situao muito mais desesperadora do que na
simples leso, na medida em que a parte prejudicada assume prestao excessivamente
onerosa para salvar-se ou pessoa prxima de perigo de dano fsico, material, moral ou
psicolgico. Neste caso, segundo entendeu o prprio STJ (Resp 918.392, RN) exige-se o
Dolo de Aproveitamento, ou seja, que a outra parte conhea a situao desesperadora de

107
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

perigo e dela se aproveite (art. 156, CC:...conhecido pela outra parte (dolo de
aproveitamento).
Art. 156. Configura-se o estado de perigo quando algum, premido da
necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra
parte, assume obrigao excessivamente onerosa.
Pargrafo nico. Tratando-se de pessoa no pertencente famlia do
declarante, o juiz decidir segundo as circunstncias.

Ex: Sujeito v algum se afogando e ameaa de no jogar a boia: assine este


contrato seno morre.
(poder anular o contrato).
Na perspectiva da funo social, o melhor ex. de aplicao do Estado de
Perigo para invalidar um ato negocial consiste na absurda exigncia do cheque cauo
como condio para o atendimento de emergncia nos hospitais. Pergunta-se, nesta
situao, onde est a livre manifestao de vontade? Percebe-se que h uma vontade
viciada.
A prpria jurisprudncia no Resp 796.739/MS, Resp 918.392/RN e Apelao
n 833.355-7 do Tribunal de SP j tem aplicado a Teoria em Situaes Congneres.
Valendo mencionar ainda que a Resoluo n 44/2003 da ANS (Agncia Nacional de
Sade), nos seus termos, probe a exigncia desta cauo que pode at resultar em
representao perante o Ministrio Pblico Federal.

Na Simulao celebra-se um Negcio Jurdico aparentemente normal, mas em


verdade no pretende atingir o efeito que juridicamente deveria produzir.
A Simulao e Fraude Contra Credores so defeitos do Negcio Jurdico e
Vcios Sociais tambm.
Na Simulao as duas partes se renem para enganar um terceiro,
diferentemente, do Dolo que s uma parte engana a outra.

ESPCIES DE SIMULAO:

108
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Temos a:
a) Simulao Absoluta
b) Simulao Relativa

a)Simulao Absoluta, as partes criam um negcio jurdico destinado a no


gerar efeito jurdico algum. Na Justia do Trabalho h Lide Simulada o patro e o
empregado. As partes criam o negcio jurdico a fim de no gerar efeito algum. Ex: dois
amigos combinam de simular um negcio, a fim de retirar parte do patrimnio de um
deles (para prejudicar a esposa).

b)Simulao Relativa ( tambm conhecida Dissimulao): pessoa


dissimulada aquela que coloca uma mscara, te trata bem e depois fala mal de voc.
Nesta Simulao, as partes criam um negcio jurdico destinado a encobrir um outro
negcio que produzir efeitos vedados por lei. Aqui voc encobre um outro negcio,
mascara, pe um vu. Ex: Homem casado no pode doar um imvel para a amante dele,
ento, doa o imvel para um amigo e o amigo doar este mesmo imvel para a amante.

OBS: Poder haver Simulao Relativa tambm quando o ato simulado


praticado mediante interposta pessoa.
O CC de 2002, rompendo tradio legislativa, passou a considerar a
Simulao causa de Nulidade Absoluta.
Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou,
se vlido for na substncia e na forma.
1o Haver simulao nos negcios jurdicos quando:
I - aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s
quais realmente se conferem, ou transmitem;
II - contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no verdadeira; III os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-datados.
2o Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contraentes do
negcio jurdico simulado.

109
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

O Cdigo no mencionou a palavra anulvel, e sim nulo.

CUIDADO: o Negcio anterior entrada em vigor do NCC anulvel.

OBS: Na Simulao Relativa luz do Princpio da Conservao, em sendo


possvel, o juiz poder aproveitar o Negcio Dissimulado (2 parte do art. 167, CC).
Prof. Marcos Bernardes de Melo: trata do Princpio da Conservao; sempre
que o juiz puder, aproveitar o negcio invlido. Na Absoluta no, porque as partes
simulam um negcio destinado a no gerar efeito jurdico algum.

Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou,
se vlido for na substncia e na forma.

Mas: esta expresso denota que se o juiz puder aproveitar, o far. Ex: no caso
de ter sido separado de fato da 1 esposa e simular um negcio jurdico de compra e
venda a fim de encobrir (=mascarar) uma doao com a companheira, por ser
juridicamente possvel, luz do princpio da conservao, o juiz pode aproveitar,
todavia, se fosse casado, o negcio seria nulo de pleno direito (pelo fato de o mesmo
estar casado e existir a proibio).
OBS: O art. 103 do CC/16 dispunha que a Simulao Inocente (desprovida
da inteno de prejudicar) no invalidaria o negcio; j o Cdigo de 2002, no traz esta
distino (Enunciado 152 da 3 Jornada).

Art.104 do CC/16 dizia que se voc estivesse diante de um negcio jurdico


simulado, as partes no poderiam, se brigasse entre si, recorrer ao Poder Judicirio. Um
no poderia demandar o outro, porque o Judicirio no acolheria a pretenso de ambos.
OBS: Considerando-se que a Simulao passou a ser causa de Nulidade
Absoluta do Negcio Jurdico, qualquer pessoa poder aleg-la, inclusive um simulador
em face do outro (Enunciado 294, da 4 Jornada de Direito Civil). Assim, por ser
Nulidade Absoluta, qualquer pessoa poder aleg-la.

110
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

R: Na linha de pensamento do Prof. Marco Pissurno, trata-se de um contrato


simulado que, a pretexto de traduzir uma parceria pecuria, em verdade, encobre um
emprstimo a juros abusivos; o prprio STJ tem reconhecido a invalidade deste tipo de
negcio simulado (Resp 595.766/MS). Mtuo veneratcio: emprstimo a juros. O STJ tem
reconhecido neste caso a nulidade deste contrato por Simulao. S o banco pode
emprestar dinheiro acima da marca de Usura.

R: Autor Mario Talamanca (Direito Romano), alguns autores Flvio Tartuce,


Jos Simes denominam a
Reserva Mental de Reticncia.
A Reserva Mental se configura quando o agente emite uma declarao de
vontade, resguardando o ntimo propsito de no cumprir a finalidade projetada.
Parte da doutrina (Carlos Roberto Gonalves) entende que, se a outra parte
toma conhecimento da Reserva Mental, o negcio jurdico deveria ser invalidado (por
Dolo ou Simulao); todavia, na linha da doutrina do ministro Moreira Alves (que
elaborou o Anteprojeto do NCC), o artigo 110 do CC aponta no sentido de que o negcio
se tornaria inexistente a partir do momento em que a outra parte toma conhecimento da
reserva (se a outra parte toma conhecimento da reserva, o negcio jurdico existia).
Art. 110. A manifestao de vontade subsiste ainda que o seu autor haja feito
a reserva mental de no querer o que manifestou, salvo se dela o destinatrio tinha
conhecimento.
Art. 110, CC: salvo... (o negcio no existir mais)

111
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Livro: Teoria Geral do Processo (Ada)


A Invalidade um gnero no qual derivam as espcies de nulidade absoluta,
artigos 166, 167 (negcio nulo, mais grave do que o neg. anulvel, porque viola norma
de ordem pblica) e nulidade relativa, art.171, CC (negcio anulvel).

Se a clusula no for essencial, o juiz pode extirpar esta parte do contrato.

Opera-se a reduo quando o juiz, podendo, extirpa determinadas clusulas


invlidas, mantendo o restante do negcio (art.184), a chamada Nulidade Parcial, se
envolverem menores: venire contra factum proprium.

Art. 184. Respeitada a inteno das partes, a invalidade parcial de um negcio


jurdico no o prejudicar na parte vlida, se esta for separvel; a invalidade da obrigao
principal implica a das obrigaes acessrias, mas a destas no induz a da obrigao
principal.

Negcio Nulo: regulado pelo art. 167 trata da Simulao (causa de Nulidade
Absoluta).
Art. 166. nulo o negcio jurdico quando:
I - celebrado por pessoa absolutamente incapaz;
II - for ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu objeto;
III - o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito;
IV - no revestir a forma prescrita em lei;
V - for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua
validade;

112
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

VI - tiver por objetivo fraudar lei imperativa;


VII - a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar
sano.

OBS: O inciso III, do art. 166 do CC deve ser interpretado no sentido de


considerar nulo o negcio jurdico quando a sua causa for considerada ilcita.

Prof. Junqueira da USP (referncia neste assunto)


Causa, em linguagem simples e precisa, no o motivo psicolgico do
declarante, mas sim a finalidade objetiva ou a funo do prprio negcio.
III- quando a finalidade, objetivo for ilcito, causa, funo (dizia Carioca
Ferrara), se a finalidade for ilcita, o negcio ser nulo de pleno direito.
IV- se no observar a forma ser nulo
V- Ex. casamento de porta fechada (para grande parte da doutrina basileira, o
casamento tem natureza negocial).

1) A Nulidade Absoluta do Negcio Jurdico, dada a sua gravidade, poder


ser alegada por qualquer interessado, pelo MP ou at mesmo reconhecida de ofcio pelo
juiz (art. 168);
2) O Negcio Nulo tambm no admite confirmao, nem convalesce pelo
decurso do tempo, nos termos do art. 169, embora eventuais efeitos patrimoniais sejam
prescritveis;
Haver a possibilidade de ingressar a qualquer tempo com uma Ao
Declaratria de Nulidade.

3)
A sentena declaratria de nulidade absoluta opera efeitos ex. tunc
atingindo o negcio nulo ab initio (tem eficcia ex tunc) atingindo o negcio na raiz
como se ele nunca tivesse produzido efeitos.

113
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Hipteses de Anulabilidade do Negcio Jurdico (art. 171, CC)


Art. 171. Alm dos casos expressamente declarados na lei, anulvel o negcio jurdico:
I - por incapacidade relativa do agente;
II - por vcio resultante de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra
credores.

OBS: Vale lembrar que o artigo 171 no esgota todas as hipteses de anulao
do Negcio Jurdico, uma vez que, outras situaes podem ser encontradas a exemplo da
prevista no art. 496, CC que considera anulvel a venda de ascendente a ascendente sem
o consentimento dos demais herdeiros.
I-

Por incapacidade relativa, o negcio jurdico menos grave.

CARACTERSITICAS
ANULVEL:

DA

NULIDADE

RELATIVA

OU

DO

NEGCIO

1) A Anulabilidade somente poder ser arguida pelo legtimo interessado,


no podendo o juiz reconhec-la de ofcio (art. 177)
2) Diferentemente da Nulidade Absoluta, o Negcio Anulvel convalesce pelo
decurso do tempo, de maneira que, a ao anulatria deve ser proposta dentro do seu
prazo decadencial (artigos 178 e 179)
Desafiam Aes Anulatrias com Prazo Decadencial (art. 178: traz o prazo
geral e 179)
Art. 178. de quatro anos o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao do
negcio jurdico, contado: I - no caso de coao, do dia em que ela cessar;
II - no de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo ou leso, do dia em que se
realizou o negcio jurdico;

114
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

III - no de atos de incapazes, do dia em que cessar a incapacidade.

Art. 178:... de quatro anos: prazo decadencial de quatro anos.

Art. 179: Toda vez que no houver prazo o prazo ser de dois anos (este
artigo derrubou uma Smula doSTF)

OBS: O art. 179 conjugado com o artigo 496, nos leva concluso da perda de
eficcia da Smula 494 do STF, uma vez que, no atual sistema, o prazo de anulao da
venda de ascendente descendente passaria a ser de dois anos. Esta matria ser vista
no Intensivo II.
Diferentemente do Negcio Nulo, o Negcio Anulvel admite confirmao
(artigos 172 a 174)

3)A despeito de certa polmica, adequado o raciocnio de autores como


Humberto Theodoro Jnior, com base no prprio artigo 182 do CC, no sentido de que,
por exceo, a despeito da sua natureza desconstitutiva, a sentena anulatria do
negcio jurdico tambm tem eficcia ex tunc (retroativa). Porm, h autores que
entendem que como anulatria, a sua eficcia ser daqui para a frente, no sendo
retroativa.

OBS: Lembra Pontes de Miranda que, enquanto a sentena anulatria no


proferida, o negcio anulvel surte efeitos (eficcia interimstica)

Art.182, CC: a sentena que anula o negcio jurdico volta para trs. Voc ver
se o negcio vlido ou no pelo seu comeo
Pode existir Nulidade Superveniente:

Parte da doutrina, a exemplo de Martinho de Neto (obra: Responsabilidade


Civil no Direito Comparado) observa que, em determinadas situaes cabvel a tese da
nulidade superveniente. Empresa contrato lcito prazo do contrato 5 (cinco) anos e o

115
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Governo baixa um ato dizendo que aquele produto seria proibido, passar a ser crime.
Nulidade superveniente.

R: Trata-se de uma das poucas medidas sanatrias de um negcio nulo


(conferir Rachel Schmiedel, obra: Converso do Negcio Jurdico, Nulidades em Medidas
Sanatrias, Ed. Saraiva). Essa medida tambm poderia ser, conforme Marcos Bernardes
de Melo esse negcio nulo tambm poder ser aplicado no negcio anulvel.
Foi o CC alemo, em seu pargrafo 140 (Umdeutung) que tratou de forma
pioneira da conversibilidade do negcio jurdico invlido, no que foi seguido por outros
cdigos, a exemplo do art. 293 do CC de Portugal e do art. 170 do CC Brasileiro. (Jos
Roberto S. Mello trabalha muito bem isso).

CONCEITO: trata-se de uma medida sanatria, por meio da qual, aproveitamse os elementos materiais de um negcio invlido, segundo a vontade das partes,
convertendo-o em outra categoria de negcio vlido e de fins lcitos (at Karl Larenz
escreveu sobre este instituto, no que toca a finalidade lcita).
Na converso existe uma transformao o negcio invlido transformado
em vlido (art. 170)
Para que haja esta converso, a lei do aproveitamento do negcio invlido
(requisito material) deve ficar claro que se as partes houvessem previsto a nulidade
teriam celebrado o Negcio Convertido (requisito imaterial ou subjetivo).
Um bom exemplo a conversibilidade de uma compra e venda nula por vcio
de forma em promessa de compra e venda, salvando aquela relao negocial.

A fraude contra credores, vcio do negcio jurdico, caracteriza-se pela


prtica de um negocial que diminui o patrimnio do devedor insolvente, prejudicando
credor preexistente.

116
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

O devedor que tem ativos que possam honrar os seus dbitos no comete
fraude. Ex.: se deve R$10.000,00 ao banco, mas tem patrimnio de R$200.000,00, pode
realizar atos que diminua o patrimnio, desde que ainda tenha como arcar com uma
garantia geral do cumprimento da obrigao que o patrimnio.

Ex.: Pablo devedor insolvente, porque o seu passivo maior que o ativo.
Pablo deve quantia de R$200.000,00 ao credor preexistente e tem patrimnio
remanescente de R$50.000,00 (45 mil de um terreno e 5 mil em dinheiro). Pablo, por
meio de um contrato, transfere o nico imvel que poderia honrar com a obrigao para
o seu filho. um ato fraudulento, porque o devedor insolvente com passivo maior que o
ativo, por meio de um ato negocial, doa o nico imvel gratuitamente ao seu filho.

A fraude contra credores no se confunde com a simulao, nesta tambm h


um prejuzo a terceiro, mas na fraude contra credores no existe propriamente uma
simulao, porque na simulao as partes se juntam para simular um negcio
aparentemente normal, mas que no visa produzir o efeito que juridicamente deveria
produzir. Na fraude contra credores no se simula nada, o ato explcito.
Outra diferena que a vtima na fraude contra credores especfica,
qualificada, ou seja, a vtima da fraude um credor preexistente. Na simulao no h
vtima especfica, qualquer pessoa pode ser vtima.
Segundo a doutrina brasileira clssica (Clovis Bevilqua, Orlando Gomes etc.)
e firme no Brasil, a fraude contra credores pressupe a conjugao de dois elementos:

a) Consilium fraudis (m-f);


b) Eventus damni (prejuzo ao credor).

A doutrina mais moderna (autores de 30, 20 anos para c Maria Helena


Diniz) pondera que o primeiro elemento (m-f) em algumas circunstncias dispensa
prova. Ex.: doao fraudulenta gravssimo.
Em negcios de transmisso gratuita de bens a fraude to grave que se
dispensa a prova da m-f.
Hipteses legais de fraude contra credores (principais):

117
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

1) Negcio gratuito de transmisso fraudulenta de bens (doao fraudulenta


art. 158, CC);
2) Remisso fraudulenta de dvidas (perdo fraudulento art. 158, CC);

Ex.: devedor insolvente deve 200 mil para credor preexistente e tem um
crdito de 15 mil contra outra pessoa, mas o devedor emite um recibo perdoando a
dvida de 15 mil e recebe por fora. Assim, est prejudicando o credor preexistente.

Art. 158. Os negcios de transmisso gratuita de bens ou remisso de dvida, se os


praticar o devedor j insolvente, ou por eles reduzido insolvncia, ainda quando o
ignore, podero ser anulados pelos credores quirografrios, como lesivos dos seus
direitos.

1o Igual direito assiste aos credores cuja garantia se tornar insuficiente.

2o S os credores que j o eram ao tempo daqueles atos podem pleitear a anulao


deles.
3) Nos contratos onerosos celebrados pelo devedor insolvente, quando a
sua insolvncia for notria ou houver motivo para ser conhecida pela outra parte (art.
159, CC).

Art. 159. Sero igualmente anulveis os contratos onerosos do devedor


insolvente, quando a insolvncia for notria, ou houver motivo para ser
conhecida do outro contratante.

Ex.: devedor insolvente deve para credor preexistente. Se doar o patrimnio


que lhe resta a fraude escancarada (doao fraudulenta). O devedor que vende o bem
que lhe resta, aparentemente no est cometendo fraude nenhuma, porque ele pode
estar vendendo para pagar o credor, mas se efetua venda de m-f como, por exemplo,
valor menor, est fraudando o credor preexistente.

118
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

4) Antecipao fraudulenta de pagamento (art. 162, CC).


Art. 162. O credor quirografrio, que receber do devedor insolvente o
pagamento da dvida ainda no vencida, ficar obrigado a repor, em proveito do acervo
sobre que se tenha de efetuar o concurso de credores, aquilo que recebeu.
Ex.: devedor est devendo para 3 credores quirografrios (sem preferncia
de garantia) que deve receber na ordem credor 1, credor 2 e se sobrar, credor 3. O
devedor insolvente (tem o passivo maior que o ativo) de maneira que o que ele tem
pode no sobrar para pagar todos eles. O credor 3 vai at o devedor e d um desconto
para que o devedor o pague primeiro. Portanto, por meio do ajuste fraudulento o
devedor antecipa o pagamento ao credor 3, fraudando o crdito dos credores anteriores.

5) Outorga fraudulenta de garantia de dvida (art. 163, CC).


Art. 163. Presumem-se fraudatrias dos direitos dos outros credores as garantias de
dvidas que o devedor insolvente tiver dado a algum credor.

Um credor que tem garantia a seu favor tem mais garantia que um credor
quirografrio. Ex.: hipoteca o imvel garante o crdito.

Ex.: devedor e 3 credores quirografrios o devedor faz negcio com credor


3 e o devedor hipoteca o imvel ao credor 3. O devedor est visivelmente fraudando os
credores anteriores.

OBS.: A fraude execuo, tema a ser visto na grade de processo civil, mais
grave do que a fraude contra credores, uma vez que alm de afrontar o crdito,
desrespeita a Administrao da Justia, na medida em que j existe contra o devedor
demanda capaz de oficialmente reduzir a insolvncia (Resp 684.925/RS).

STJ, RECURSO ESPECIAL N 684.925 - RS (2004/0089020-5)


EMENTA: PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. ALIENAAO JUDICIAL DE BEM
NA PENDNCIA DE EXECUAO FISCAL. FRAUDE EXECUAO CONFIGURADA.

119
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

1. A fraude execuo consiste na alienao de bens pelo devedor, na


pendncia de um processo capaz de reduzi-lo insolvncia, sem a reserva - em seu
patrimnio - de bens suficientes a garantir o dbito objeto de cobrana. Trata-se de
instituto de direito processual, regulado no art. 593 do CPC, e que no se confunde com a
fraude contra credores prevista na legislao civil.
2. O escopo da interdio fraude execuo preservar o resultado do
processo, interditando na pendncia do mesmo que o devedor aliene bens, frustrando a
execuo e impedindo a satisfao do credor mediante a expropriao de bens.
3. A caracterizao da fraude execuo prevista no art. 185 do CTN, na
redao anterior conferida pela LC 118/2005, reclama que a alienao do bem ocorra
aps a citao do devedor. Nesse sentido, (Resp 741.095, Rel. Min. Teori Albino Zavascki,
DJ de 30/05/2005;Resp 241.041, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, DJ de 06/06/2005)
4. Consoante consta dos autos, a empresa foi regularmente citada, oferecendo
penhora caixas plsticas de vasilhame padro Skol e garrafas de vidro do mesmo
padro. O Fisco discordou da nomeao e requereu que a constrio recasse sobre o
imvel matriculado no Oficio de Registro de Imveis de Caxias do Sul, o que foi deferido
pelo Juzo. Lavrado o Auto de Penhora e Depsito do Imvel (fl.40), foi expedido o
ulterior mandado de Registro de Penhora, o qual foi negado pelo Cartrio, sob o
fundamento de que o imvel no mais pertencia empresa executada.

5. In casu , o fato de a constrio do bem imvel no ter sido registrada no


competente Registro de Imveis, beneficiaria apenas o terceiro adquirente de boa-f,
posto que a novel exigncia do registro da penhora, muito embora no produza efeitos
infirmadores da regra prior in tempore prior in jure, exsurgiu com o escopo de conferir
mesma efeitos erga omnes para o fim de caracterizar a fraude execuo. Aquele que
no adquire do penhorado no fica sujeito fraude in re ipsa , seno pelo conhecimento
erga omnes produzido pelo registro da penhora.
6. Recurso Especial desprovido.

R: Ao pauliana.

120
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

A ao pauliana uma ao especfica para impugnar a fraude contra


credores e que tem prazo decadencial de 4 anos para a sua propositura.
Quem tem legitimidade ativa para propor a ao pauliana o credor
preexistente (art. 158, CC).

OBS.: O novo CC no 1, do art. 158, lembra que mesmo o credor com


garantia pode ter interesse na pauliana se a mesma (garantia) se tornar insuficiente.

Art. 158, 1o Igual direito assiste aos credores cuja garantia se tornar
insuficiente.
A legitimidade passiva em face do devedor insolvente da pessoa que com
ele contratou e eventualmente o terceiro de m-f (art. 161, CC, ver tambm Resp
242.151/MG, STJ).
Art. 161. A ao, nos casos dos arts. 158 e 159, poder ser intentada contra o
devedor insolvente, a pessoa que com ele celebrou a estipulao considerada
fraudulenta, ou terceiros adquirentes que hajam procedido de m-f.

Pode acontecer de este bem j ter sido transferido a terceiro. Se este terceiro
estiver de m-f ser ru na ao pauliana e sofrer os efeitos da sentena.
STJ, RECURSO ESPECIAL N 242.151 - MG (1999/0114560-0)
EMENTA: PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. ILEGITIMIDADE
RECONHECIDA DE OFCIO PELO TRIBUNAL "A QUO". IMPOSSIBILIDADE DE APLICAAO
DA SANAO PREVISTA NO ART. 22, CPC. NAO CONFIGURADA A EXISTNCIA DE
OMISSAO NO ACRDAO DOS EMBARGOS, NAO H FALAR EM VIOLAAO DO ART. 535,
CPC. DISSDIO NAO COMPROVADO. RECURSO ESPECIAL NAO CONHECIDO.
1. No viola o art. 535 do CPC o acrdo que analisa a matria posta nos
embargos, sob fundamento diverso do pretendido pelo embargante.
2. Em se tratando de ao anulatria (pauliana) para tornar sem efeito
negcio jurdico, h litisconsrcio necessrio entre todos os que participaram do ato,
porquanto a sentena ser, necessariamente, a mesma em relao s partes litigantes.

121
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Corrente doutrinria forte no Brasil (Nelson Nery Junior, Moreira Alves),


seguindo o pensamento tradicional, e amparado no prprio CC (art. 165) sustenta que a
sentena na pauliana desconstitutiva anulatria do negcio fraudulento.

Art. 165. Anulados os negcios fraudulentos, a vantagem resultante reverter em proveito


do acervo sobre que se tenha de efetuar o concurso de credores.
Pargrafo nico. Se esses negcios tinham por nico objeto atribuir direitos preferenciais,
mediante hipoteca, penhor ou anticrese, sua invalidade importar somente na anulao da
preferncia ajustada.

DICA: Numa prova objetiva o professor acha que deve marcar o art. 165, CC,
mas numa prova subjetiva o professor faria uma crtica, porque alguns autores como
Yussef Said Cahali, Alexandre Cmara, Frederico Pinheiro, sustentam que em verdade a
sentena na pauliana no de invalidao do negcio, mas apenas declaratria da
ineficcia do negcio fraudulento em face do credor prejudicado (STJ, Resp
506.312/MS).
Esses autores entendem que a sentena na ao pauliana no deve invalidar
nada, a sentena apenas declara que o negcio fraudulento ineficaz em face do credor
prejudicado, mas vlido e eficaz para todos os outros efeitos e em face de todas as
outras pessoas (entendimento contra legem, porque a lei diz claramente que a sentena
na pauliana anulatria).
Ementa: PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. ALNEA C. AUSNCIA DE
DEMONSTRAO DO DISSDIO. FRAUDE CONTRA CREDORES. NATUREZA
DASENTENA DA AO PAULIANA. EXECUO. EMBARGOS DE TERCEIRO.
DESCONSTITUIO DE PENHORA SOBRE MEAO DO CNJUGE NO CITADO NAAO
PAULIANA.
1. O conhecimento de recurso especial fundado na alnea c do permissivo
constitucional exige a demonstrao analtica da divergncia, na forma dos arts. 541 do
CPC e 255 do RISTJ.

122
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

2. A fraude contra credores no gera a anulabilidade do negcio j que o


retorno, puro e simples, ao status quo ante poderia inclusive beneficiar credores
supervenientes alienao, que no foram vtimas de fraude alguma, e que no
poderiam alimentar expectativa legtima de se satisfazerem custa do bem alienado ou
onerado.
3. Portanto, a ao pauliana, que, segundo o prprio Cdigo Civil, s pode ser
intentada pelos credores que j o eram ao tempo em que se deu a fraude (art. 158, 2;
CC/16, art. 106, par. nico), no conduz a uma sentena anulatria do negcio, mas sim
de retirada parcial de sua eficcia, em relao a determinados credores, permitindo-lhes
excutir os bens que foram maliciosamente alienados, restabelecendo sobre eles, no a
propriedade do alienante, mas a responsabilidade por suas dvidas.
4. No caso dos autos, sendo o imvel objeto da alienao tida por fraudulenta
de propriedade do casal, a sentena de ineficcia, para produzir efeitos contra a mulher,
teria por pressuposto a citao dela (CPC, art. 10, 1, I). Afinal, a sentena, em regra, s
produz efeito em relao a quem foi parte, "no beneficiando, nem prejudicando
terceiros" (CPC, art. 472).
5. No tendo havido a citao da mulher na ao pauliana, a ineficcia do
negcio jurdico reconhecido nessa ao produziu efeitos apenas em relao ao marido,
sendo legtima, na forma do art. 1046, 3, do CPC, a pretenso da mulher, que no foi
parte, de preservar a sua meao, livrando-a da penhora.
5. Recurso especial provido. (REsp 506312 / MS - RECURSO ESPECIAL
2003/0032544-9, Relator(a) Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI (1124), rgo Julgador
T1 - PRIMEIRA TURMA, Data do Julgamento 15/08/2006, Data da Publicao/Fonte DJ
31/08/2006 p. 198 RDDP vol. 47 p. 137)
No Resp 1.092.134/SP o STJ entendeu por relativizar a exigncia do credor
preexistente para caracterizao da fraude sob o argumento de se buscar a eficcia
social do direito (deciso contra legem).
Ementa: PROCESSO CIVIL E CIVIL. RECURSO ESPECIAL. FRAUDE
PREORDENADA PARA PREJUDICAR FUTUROS CREDORES. ANTERIORIDADE DO
CRDITO. ART. 106, PARGRAFO NICO, CC/16 (ART. 158, 2, CC/02).
TEMPERAMENTO.
1. Da literalidade do art. 106, pargrafo nico, do CC/16 extrai-se que a
afirmao da ocorrncia de fraude contra credores depende, para alm da prova de
consilium fraudis e de eventus damni, da anterioridade do crdito em relao ao ato
impugnado.

123
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

2. Contudo, a interpretao literal do referido dispositivo de lei no se mostra


suficiente frustrao da fraude execuo. No h como negar que a dinmica da
sociedade hodierna, em constante transformao, repercute diretamente no Direito e,
por consequncia, na vida de todos ns. O intelecto ardiloso, buscando adequar-se a uma
sociedade em ebulio, tambm intenta - criativo como - inovar nas prticas ilegais e
manobras utilizados com o intuito de escusar-se do pagamento ao credor. Um desses
expedientes o desfazimento antecipado de bens, j antevendo, num futuro prximo, o
surgimento de dvidas, com vistas a afastar o requisito da anterioridade do crdito, como
condio da ao pauliana.
3. Nesse contexto, deve-se aplicar com temperamento a regra do art. 106,
pargrafo nico, do CC/16. Embora a anterioridade do crdito seja, via de regra,
pressuposto de procedncia da ao pauliana, ela pode ser excepcionada quando for
verificada a fraude predeterminada em detrimento de credores futuros.
4. Dessa forma, tendo restado caracterizado nas instncias ordinrias o
conluio fraudatrio e o prejuzo com a prtica do ato ao contrrio do que querem fazer
crer os recorrentes e mais, tendo sido comprovado que os atos fraudulentos foram
predeterminados para lesarem futuros credores, tenho que se deve reconhecer a fraude
contra credores e declarar a ineficcia dos negcios jurdicos (transferncias de bens
imveis para as empresas Vespa e Avejota).
5. Recurso especial no provido. (STJ 3 Turma REsp 1.092.134-SP
Ministra Relatora Nancy Andrighi).

J passamos pela existncia, pela validade e agora entraremos no terceiro e


ltimo plano que cuida da eficcia.
Estudaremos os elementos acidentais do negcio jurdico/modalidades, que
interferem na eficcia jurdica do negcio e eventualmente tambm na validade.
Temos trs elementos:
A) ENCARGO/MODO;
B) CONDIO;
C) TERMO.

124
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

So chamados de acidentais do negcio, porque esses elementos podem ou


no ocorrer no negcio jurdico.

O encargo/modo, elemento acidental do negcio jurdico, traduz um nus


imposto a um beneficirio de negcio gratuito em prol de uma liberalidade maior.
O encargo tpico de contratos ou negcios gratuitos. Ex.: doao com
encargo o donatrio o beneficirio, mas suportar um nus/encargo.
Ex.: doao de fazenda, impondo o encargo de construir pequeno posto de
sade na vila prxima a fazenda.
Art. 136. O encargo no suspende a aquisio nem o exerccio do direito, salvo
quando expressamente imposto no negcio jurdico, pelo disponente, como
condio suspensiva.

O encargo no suspende nem a aquisio e nem o exerccio decorrente do


negcio. Ex.: doao de carro, impondo um encargo de pagar 5 cestas bsicas a uma
instituio de caridade. Desde a doao o carro j do donatrio, mesmo que ainda no
tenha pagado as cestas bsicas. Se no cumprir o encargo poder haver consequncias.

Art. 137. Considera-se no escrito o encargo ilcito ou impossvel, salvo se


constituir o motivo determinante da liberalidade, caso em que se invalida o
negcio jurdico.

Regra geral, celebra contrato doando determinado terreno e foi posto no


contrato um encargo ilcito ou impossvel, considera-se que o encargo no existe. Ex.:
celebra contrato doando uma casa, impondo encargo de instalar uma casa de
prostituio. Considera-se o encargo no escrito, a doao pura, salvo se este encargo
constituir motivo determinante da liberalidade, caso em que invalida todo o negcio.
Portanto, se ficar demonstrado que o encargo ilcito ou impossvel for a
finalidade do negcio ou a causa do negcio, todo o contrato invalidado. Ex.: estou
doando um terreno para que ali voc construa uma casa de prostituio (finalidade do
negcio) depende da anlise do contrato.

125
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

A condio, elemento acidental do negcio jurdico, o acontecimento futuro


e incerto que interfere na eficcia jurdica do negcio.
Tem dois elementos:
a) futuridade;
b) incerteza: incerto quanto a sua ocorrncia (no tem certeza que vai
acontecer).

No, porque a nica absoluta certeza que temos.


Se celebrado um contrato de doao de fazenda quando o tio que mora l
falecer, neste caso, a morte do tio que um acontecimento futuro tambm certo, de
maneira que no se pode dizer que a morte uma condio, um termo de data incerta.
Diferente a hiptese de doao da fazenda se o tio que est morando nela
vier a morrer at 31/12/2012. Aqui sim condio, pois no h certeza que a morte
ocorrer at este perodo.

Pacta corvina o contrato que tem por objeto herana de pessoa viva.
Portanto, no corresponde aos exemplos dado pelo professor que a morte no , em
regra, condio, porque a sua ocorrncia certa.

OBS.: Vale lembrar, nos termos do art. 121, CC, que a clusula que estipula a
condio deriva sempre da vontade das partes (no h, segundo o CC, espao para
condio estipulada por lei condiciones juris).

126
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Art. 121. Considera-se condio a clusula que, derivando exclusivamente da


vontade das partes, subordina o efeito do negcio jurdico a evento futuro e
incerto.

1) Quanto ao modo de atuao:


a) SUSPENSIVA: o acontecimento futuro e incerto que suspende o incio da
eficcia jurdica do negcio, ASSIM COMO OS DIREITOS E AS OBRIGAES DELE
DECORRENTES (art. 125, CC).
Art. 125. Subordinando-se a eficcia do negcio jurdico condio
suspensiva, enquanto esta se no verificar, no se ter adquirido o direito, a que ele visa.
Ex.: contrato de doao doarei a minha casa quando voc se casar com a
minha irm. Enquanto no se implementa, suspende o incio da eficcia do negcio
jurdico, bem como os direitos e obrigaes decorrentes.
Uma condio suspensiva no suspende s a exigibilidade do negcio, mas
tambm a prpria aquisio dos direitos.
OBS.: Adverte o Professor Caio Mario da Silva Pereira que, em regra, o
pagamento antecipado de uma obrigao derivada de contrato subordinado a condio
suspensiva no implementada permite a exigncia da devoluo do indbito para evitar
enriquecimento sem causa.
b) RESOLUTIVA: a condio resolutiva, por sua vez, diferentemente da
suspensiva, quando implementada, resolve os efeitos jurdicos que at ento estavam
sendo produzidos pelo negcio (arts. 127 e 128, CC).

Art. 127. Se for resolutiva a condio, enquanto esta se no realizar,


vigorar o negcio jurdico, podendo exercer-se desde a concluso deste o
direito por ele estabelecido.

Art. 128. Sobrevindo a condio resolutiva, extingue-se, para todos os efeitos,


o direito a que ela se ope; mas, se aposta a um negcio de execuo
continuada ou peridica, a sua realizao, salvo disposio em contrrio, no

127
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

tem eficcia quanto aos atos j praticados, desde que compatveis com a
natureza da condio pendente e conforme aos ditames de boa-f.

2) Quanto licitude:

OBS.: Os critrios classificatrios podem se conjugar entre si se houver


compatibilidade lgica. Uma condio pode ser ao mesmo tempo suspensiva e lcita. O
que no pode ser ao mesmo tempo suspensiva e resolutiva ou lcita e ilcita.

a) LCITA (art. 122, CC): segundo a regra do art. 122, CC aquela que no for
contrria lei, ordem pblica e aos bons costumes.
Art. 122. So lcitas, em geral, todas as condies no contrrias lei, ordem
pblica ou aos bons costumes; entre as condies defesas se incluem as que
privarem de todo efeito o negcio jurdico, ou o sujeitarem ao puro arbtrio de
uma das partes.

b) ILCITA: a que for contrria a lei, a ordem pblica e aos bons costumes.
Consideram- se tambm ilcitas a condio perplexa e a condio puramente potestativa.
Condio perplexa aquela contraditria em seus prprios termos e que
culmina por privar o negcio jurdico de efeitos. Ex.: celebra contrato de locao
residencial e estipula a condio de no morar (contraditria em seus prprios termos).

Condio puramente potestativa aquela subordinada ao exclusivo arbtrio


ou capricho de uma das partes, uma condio ilcita. Ex.: celebra contrato e estipula a
condio que efetuar o pagamento se quiser.
Essa condio tem uma irm gmea que a condio simplesmente
potestativa (essa lcita).

A condio simplestemente potestativa, admitida pelo ordenamento jurdico,


no arbitrria, na medida em que embora dependa da vontade de uma das partes
relativizada pelas prprias circunstncias. Ex.: prmio que o time de futebol paga ao

128
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

jogador sob a condio de ao final do campeonato ser artilheiro. Embora dependa da


vontade de uma das partes, no depende arbitrariamente da vontade de uma delas.
OBS.: Em algumas situaes, a exemplo do que se l no art. 509, CC e art. 49,
CDC, o prprio ordenamento jurdico excepcionalmente admite atuao da exclusiva
vontade de uma das partes como condio do negcio. Ex.: compra pela internet tem 7
dias para o consumidor dizer que no quer o produto.

Condio promscua aquela que nasce simplesmente potestativa e, dado um


fato superveniente, impossibilita-se depois. Ex.: clube de futebol celebra contrato com
jogador sob a condio de receber um prmio se artilheiro. Porm, antes do ltimo jogo
o jogador quebra a perna. uma condio que nasceu simplesmente postestativa e que
por conta da fratura se impossibilitou. O contrato no dever gerar efeitos.
Art. 123, CC a condio ilcita ou de fazer coisa impossvel invalida todo
negcio jurdico.
Art. 123. Invalidam os negcios jurdicos que lhes so subordinados:
I - as condies fsica ou juridicamente impossveis, quando suspensivas;
II - as condies ilcitas, ou de fazer coisa ilcita;
III - as condies incompreensveis ou contraditrias.

3) Quanto origem do fato:


a) CASUAL: aquela que se refere a um acontecimento da natureza. Ex.:
comprarei a safra de cacau se chover.

b) POTESTATIVA: aquela que deriva da vontade de uma das partes.

129
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

c) MISTA: aquela que depende da vontade de uma das partes e da vontade


de um terceiro. Ex.: celebra contrato por meio do qual vai doar 10 mil se se tornar scio
do irmo.

O termo, tambm elemento acidental do negcio jurdico, o acontecimento


futuro e certo (quanto a sua ocorrncia), que interfere na eficcia jurdica do negcio.
Elementos:
A) FUTURIDADE;
B) CERTEZA.
Por isso que a morte um termo.
O que caracteriza o termo que ele ocorrer.
O termo que marca o incio da eficcia jurdica do negcio chamado de
termo inicial e aquele que marca o fim da eficcia jurdica do negocio chamado de
termo final.
O nome que se d ao perodo de tempo entre o termo inicial e o termo final
PRAZO.
OBS.: O termo poder ser convencional (estipulado pelas partes), legal
(estipulado pela lei) e de graa
(estipulado pelo juiz).
A clusula que prev a condio est no contrato, j a clusula que prev o
termo tanto pode derivar do contrato (ex.: financiamento de carro atravs de boleto)
ou pode ser judicial/de graa, aquele que o juiz estipula prazo para pagamento.
Se o contrato estiver subordinado a condio suspensiva, enquanto essa no
ocorrer o negcio no gera os efeitos jurdicos, assim como no gera os direitos e
obrigaes dele decorrentes. O termo no funciona assim, porque o termo apenas
suspende a exigibilidade dos negcios e no os direitos decorrentes dele (art. 131, CC).

Art. 131. O termo inicial suspende o exerccio, mas no a aquisio do direito.

130
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Ex.: financiamento de carro boleto prev termos de pagamento


pessoa que quer pagar antecipadamente banco no aceita reclculo para reduzir os
juros e quer que pague R$100,00 pela tarifa de liquidao antecipada. O termo suspende
a exigibilidade, ou seja, o banco no pode exigir antes da data, mas nada impede que o
devedor pague antecipadamente porque o art. 131 diz que o termo a par de suspender a
exigibilidade do negcio no impede que as partes desde j tenham direitos e obrigaes
recprocos, ento j tem a obrigao de pagar, antecipar o pagamento e tambm tem o
direito de reclculo, uma vez que est diminuindo o tempo de capital financiado.
O Banco Central, todavia, decidiu que a chamada TLA (Tarifa de Liquidao
Antecipada) foi vedada a partir de dezembro de 2007. A cobrana de TLA vedada em
operaes de crdito e arrendamento mercantil financeiro pactuadas com pessoas
fsicas, microempresas e empresas de pequeno porte.
O termo suspende a exigncia do direito, mas ele (banco) j tem o direito e o
devedor j tem a obrigao e embora o banco no possa cobrar antes da data, o devedor
tem o direito de pagar antes dela (data). E mais, tem direito a um reclculo, porque nada
mais justo que se o devedor antecipa o capital os juros sejam recalculados.

e-mail: pablostolze@terra.com.br

131
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

So institutos umbilicalmente ligados noo de tempo enquanto fato


jurdico. A prescrio, durante muito tempo, foi ensinada de maneira equivocada.
Durante muito tempo foi dito que a prescrio extingue a ao e que a ao
extingue-se por prescrio.
E essa opinio dos clssicos tem uma razo de ser. A doutrina clssica
civilista foi uma doutrina do comeo do sculo XX, quando o direito processual civil
ainda no tinha sido desenvolvida ainda.

A doutrina clssica, por conta do incipiente desenvolvimento da teoria do


processo, e ainda, por se aferrar vetusta teoria imanentista da ao (Teoria Romana
Imanentista, defendida por Savigny), teve grande dificuldade em reconhecer o equvoco
consistente na assertiva segundo a qual a prescrio atacaria o prprio direito de ao.
Ex. Dia 10 de maro Caio celebra contrato com Tcio. Caio se tornou credor de
uma prestao de 10 mil reais e Tcio se tornou devedor de prestao de 10 mil reais.
Este contrato previu que o vencimento da dvida seria dia 10 de abril. No dia
10 de abril, Tcio no cumpriu com sua obrigao, violando o direito prestao do
credor.
Neste exemplo, o que aprendemos na faculdade foi que o prazo prescricional
iniciar-se-ia no dia do vencimento da obrigao. Ento, sob a gide do CC antigo, 22 anos
depois, o autor ingressa com ao. O juiz determina a citao, o ru citado, se defende,
alega a prescrio, o juiz sentencia, h recurso para o TJ e STJ etc.
No houve ao? Claro que sim! Houve ao! No sentido tcnico, direito de
ao o direito de pedir a o
Estado o provimento jurisdicional.
E este direito de ao um direito constitucional pblico e imprescritvel, at
por conta do princpio da inafastabilidade da jurisdio.

132
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Se o credor exerceu, portanto, o direito de ao dentro do prazo


prescricional, ser timo para ele. Mas, se ele exercer o seu direito depois do prazo
prescricional, ele ainda ter direito de ao!
O direito de pedir ao Estado um provimento jurisdicional no prescreve
NUNCA!
Ento, o direito de ao, entendido como o direito de pedir ao Estado um
provimento jurisdicional, no prescreve jamais. imprescritvel.
Quando o credor, embora tenha sempre o direito de ao, deixa ultrapassar o
prazo prescricional, ele perde o direito pretenso que tinha.
Na verdade a prescrio, portanto, ataca no o direito de ao, mas a
pretenso. A pretenso que prescreve. A pretenso deve ser levada ao judicirio pelo
direito de ao. o direito de ao que leva ao juiz a pretenso. Ela deve ser levada ao
juiz dentro do prazo prescricional. Se o prazo prescricional j acabou, a pretenso no
existe mais, mas o direito de ao continua.
Se o prazo prescricional j se consumou, portanto, embora ainda exista
direito de ao, pretenso j no existe mais.
A pretenso, que nasce quando o direito do credor violado, e morre no
ltimo dia do prazo prescricional, o PODER JURDICO conferido ao titular do direito de,
coercitivamente, exigir o cumprimento da prestao violada. Ou seja, a pretenso o
poder jurdico que o ordenamento confere ao credor de subordinar o interesse do
devedor ao seu.
A pretenso nasce no dia em que o direito prestao violado. E a
pretenso morre no ltimo dia do prazo prescricional. Depois do prazo prescricional o
credor continua tendo direito de ao, mas a pretenso no existe mais. O credor no vai
poder mais acionar a munio dada pelo Estado para arrestar, penhorar, constringir um
bem.
A prescrio extintiva regulada no CC brasileiro no art. 189. Este artigo de
uma prescrio cirrgica ao demonstrar ao intrprete que o que prescreve a pretenso
e no a ao.
Art. 189. Violado o direito nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela
prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206.

O art. 205 traz o prazo prescricional extintivo mximo, que de 10 anos. O


art. 206 traz prazos prescricionais especiais.

133
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

OBS: vale lembrar que os prazos prescricionais esto sempre previstos na


prpria lei, no podendo ser criados pela vontade das partes (ver no material de apoio
texto escrito em co-autoria com o professor Arruda Alvim a respeito do Direito
Intertemporal e da contagem de prazos art. 2.028 do CC).

CONCLUSO : o termo tcnico dizer que a pretenso prescreve e no a ao


prescreve.

A decadncia tambm chamada de CADUCIDADE. Caducidade tambm


aplicada em outros sentidos, mas um deles a decadncia.

Direito potestativo: no tem contedo prestacional, razo pela qual no faz


surgir pretenso alguma. Direito potestativo, em verdade, um direito de sujeio ou
interferncia, que, ao ser exercido, interfere na esfera jurdica de outrem sem que esta
pessoa nada possa fazer.
Ex.: direito de divrcio, o direito que o advogado tem de renunciar o
mandato, o direito que a parte tem de revogar o mandato dado ao advogado.
Existem direitos potestativos sem prazo para o seu exerccio: direito ao
divrcio e direito de revogar o mandato. Mas, existem direitos potestativos que tem
prazo para ser exercido. E sempre que o direito potestativo tiver prazo para seu
exerccio, este prazo ser sempre decadencial.
Decadncia, portanto, o prazo para o exerccio de um direito potestativo.
OBS: diferentemente dos prazos prescricionais, os prazos decadenciais
podem ser legais (a exemplo do prazo decadencial previsto no artigo 178 do CC para se
exercer o direito de anular o negcio), bem como os prazos decadenciais, tambm
podem ser convencionais (a exemplo do prazo previsto em contrato para o exerccio do
direito de desistncia).
O contrato pode convencionar prazos: ex a parte tem o direito potestativo de
desistir do contrato em 30 dias. prazo decadencial convencional.

134
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

CAUSAS IMPEDITIVAS e SUSPENSIVAS - art. 197/199


CAUSAS INTERRUPTIVAS - art. 202

As causas interruptivas e suspensivas so as mesmas: uma mesma causa


pode ser impeditiva e suspensiva. A diferena o momento em que ela ocorre.
A causa impeditiva obsta o incio do prazo (coloca o dvd e no aperta o
play). O prazo prescricional, uma vez interrompido, volta a correr do zero.
A causa suspensiva paralisa um prazo que j estava em curso (coloca o dvd,
aperta o play e depois aperta o pause, depois aperta o pause novamente e volta a
correr). Quando volta a correr, volta de onde parou.
No corre a prescrio entre marido e mulher.
Marido e mulher podem formar sociedade conjugal, dependendo do regime
de bens.
Se, por ex., um marido dever mulher 10 mil, a prescrio no correr
enquanto estiverem casados. No entanto, se credora e devedor se casarem, a prescrio
fica suspensa enquanto estiverem casados. Se a unio conjugal findar, o prazo comea a
correr de onde parou.
OBS: embora no muito frequente, possvel que tais causas possam incidir
em prazos decadenciais, a exemplo do que se d nos termos e nas condies do art. 26,
2 do CDC. O prazo decadencial para exercer o direito de reclamar um defeito no
produto ou no servio de 30 dias (bens no durveis) e 90 dias (bens no durveis).
Se o consumidor vai at a loja, vai at a loja e reclama do produto, enquanto
no houver resposta da loja, no comea a contar o prazo para deduzir a pretenso em
juzo.

O art. 202 traz causas interruptivas da prescrio.

135
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Se o credor, dentro do prazo prescricional o credor exercer sua pretenso em


juzo, o devedor ser compelido a subordinar seu interesse ao dele.
Para evitar abuso de direito, o prazo prescricional, nos termos do art. 202 do
CC, s pode ser interrompida uma nica vez.
Interrompem a prescrio:
I - O despacho do juiz, ainda que incompetente, interrompe a prescrio se
o interessado promover a citao no prazo e na forma da lei.
II Por medida cautelar de protesto;
III o protesto cambial;

OBS: este inciso III do art. 202 prejudicou a smula 153 do STF que dizia
exatamente o contrrio; IV pela apresentao do ttulo de crdito em juzo de
inventrio ou em concurso de credores;
- Habilitar o crdito significa levar o crdito ao processo. Habilitar o crdito
significa que a pessoa levou o crdito no processo.

V qualquer ato judicial que constitua o devedor em mora


- a notificao judicial que o credor faz, a interpelao judicial que o credor
faz, constitui o devedor em mora.
- Se o credor notifica judicialmente o devedor interrompe o prazo. Mas e a
notificao por A.R, extrajudicialmente, interrompe o prazo prescricional?
R: Essas causas interruptivas devem ser interpretadas restritivamente, e, na
letra da lei, a notificao extrajudicial no interrompe o prazo prescricional, razo pela
qual existe projeto de lei no congresso nacional (PL 3293/2008), que pretende
modificar o CC, contornando a omisso. um projeto de Celso Russomano que inclui a
notificao extrajudicial no CC.

VI por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial que importe


reconhecimento do direito pelo devedor.

136
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

- a notificao extrajudicial no est aqui, pois o devedor no est


reconhecendo nada. A notificao extrajudicial ato unilateral do credor. O devedor no
est reconhecendo nada!
- o exemplo que se encaixa neste inciso a Confisso de Dvida.

OBS: a matria prescrio intercorrente a ser vista nas grades de direito


processual civil, do trabalho e especialmente direito tributrio, ainda gera muita
polmica.

PRESCRIO INTERCORRENTE: na linha de entendimento do Prof. Arruda Alvim,


prescrio intercorrente a que se d, no curso do prprio processo, quando a
pretenso j tenha sido deduzida perante o juiz. Nos processos civis em geral, a tese no
bem aceita, na medida em que a demora na prestao jurisdicional atribuda ao
prprio mecanismo judicirio (AgRg no Ag 618.909/PE, REsp 827.948/SP), muito
embora em situaes especiais (como na execuo de ttulo judicial e no procedimento
de Rescisria) a tese pode ser admitida. Em execuo fiscal, a prescrio intercorrente,
mormente aps a lei 11.051/04, que modificou a LEF, a prescrio intercorrente
amplamente difundida.

1. No possvel a alterao pela vontade das partes, de prazos


prescricionais (art. 192), assim como dos prazos decadenciais legais.
2. A prescrio pode ser alegada em qualquer grau de jurisdio (art. 193).
Assim como a decadncia (art. 210), que, se for legal, pode at ser reconhecida de ofcio.

OBS: nos tribunais superiores a matria poder ser enfrentada desde que
tenha havido prequestionamento
(Edcl no REsp 1.104.691/RS).

137
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

R: A matria est tratada no CPC. H correntes dspares a respeito do tema e


a celeuma ainda gera um debate infindvel.
A lei 11.280/06, alterando o 5 do art. 219 do CPC e pondo por terra o art.
194 do CC/02, dispe que o juiz pronunciar de ofcio a prescrio.
O art. 191 do CC, por sua vez, estabelece que o devedor poder, querendo,
renunciar alegao de prescrio.
O fato do CPC ter dado ao juiz o poder de reconhecer de ofcio a prescrio
no significa total liberdade para isso. preciso conciliar a regra do CC com a regra do
CPC. O devedor pode querer discutir o crdito no processo! interesse do devedor! Nos
termos do enunciado 295 da 4a. Jornada de Direito Civil, a despeito de o juiz poder
pronunciar de ofcio a prescrio, dever respeitar a faculdade que o prprio devedor
tem de renunciar alegao de prescrio.
Assim, em respeito ao prprio princpio da cooperatividade, antes de
pronunciar-se, deve o juiz assinar um prazo para que as partes se manifeste antes: ao
credor, para que demonstre, eventualmente, que a prescrio no se consumou, e ao
devedor, para exercer faculdade de renncia.
Se este permanecer silente, o juiz ento pronunciar de ofcio a prescrio. (O
prazo, normalmente de 5 dias).

A matria encontra discusso no STJ, REsp 1.215.385/MG, que defendeu o


prazo de 3 anos (art. 206, 3o., V, CC) em comparao com o EDCL no REsp
1.205.626/AC, que sustentou o prazo de 5 anos (Dec. 20.910/32).
A tendncia que a prescrio fique assentada em 3 anos e, por ser menor,
favorece o Estado. H um aspecto poltico nisso. O Estado estando na qualidade de
devedor, quanto mais rpido correr para ele, melhor.
(No devemos confundir Vaidade com Grandeza = juiz no Deus! Para seres
grandes, seja pequeno em humildade).

138
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Direito das Obrigaes: ramo do direito civil que traduz conjunto de normas
que disciplinam a relao jurdica pessoal vinculativa do credor ao devedor, em
virtude da qual este ltimo obriga-se, segundo a autonomia privada (limitada e no
absoluta), a cumprir prestao de dar, fazer ou no fazer nos limites da funo social e
da boa-f objetiva.
No qualquer tipo de relao jurdica. Regula s a especfica (relao
pessoal), relao esta que vincula.
D.O. (Direito das Obrigaes)

Relao Obrigacional
(CREDOR) C--

----------------------D (DEVEDOR)

Sujeito Ativo

Sujeito Passivo

O D.O. disciplina uma relao jurdica pessoal (horizontal) em virtude da qual


o devedor ter uma obrigao de dar, fazer ou no fazer.
Os Direitos Reais ou Direito das Coisas disciplina uma relao jurdica real
vertical entre um sujeito e coisa.
Professor Pablo segue a linha de Orlando Gomes e Teixeira de Freitas: relao
entre sujeito e coisa.
OBS: Conforme ser visto na prxima grade, a relao jurdica real e os
direitos da decorrentes tm caractersticas prprias que a relao obrigacional no tem,
a exemplo da Legalidade e da Tipicidade.

139
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Existe um tipo de Obrigao que fica situada entre os Direitos das Obrigaes
e os Direitos das Coisas: Obrigaes Propter Rem/Ob rem, in Rem /Reais
Trata-se de uma figura hbrida com caractersticas de Direito Obrigacional e
de Direito Real. Em verdade, cuida-se de uma obrigao que se vincula a uma coisa,
acompanhando-a em poder de quem quer que seja (o prprio STJ j admitiu, a exemplo
do Resp 846.187 de SP).
Exemplo tpico de Obrigao Propter Rem: obrigao de pagar taxa de
condomnio vincula-se ao imvel acompanhando a coisa onde quer que seja.
No posso confundir a obrigao propter rem com a obrigao com eficcia
real. Esta ltima, nada mais do que uma obrigao levada a registro que passa a ter
eficcia erga omnes, a exemplo da situao prevista no art. 8 da Lei do Inquilinato.
O registro no cartrio de ttulos no vincula terceiros, mas apenas lhes d
conhecimento, a no ser que seja averbado no CRI (art. 8 da Lei do Inquilinato: salvo se
a locao for por tempo determinado e o contrato contiver clusula de vigncia: a ser
uma obrigao com eficcia real.

Art. 8 Se o imvel for alienado durante a locao, o adquirente poder


denunciar o contrato, com o prazo de noventa dias para a desocupao, salvo
se a locao for por tempo determinado e o contrato contiver clusula de
vigncia em caso de alienao e estiver averbado junto matrcula do imvel.

R: Pode ter dois sentidos bsicos a palavra obrigao: em um primeiro


sentido, mais amplo e analtico, obrigao traduz a prpria relao jurdica obrigacional
vinculativa do credor ao devedor, em sentido mais restrito, obrigao o prprio dever
jurdico imposto ao devedor de cumprir determinada prestao

OBS: A doutrina costuma ainda diferenciar Schuld (que significa dbito) e


Haftung (que significa: Responsabilidade). O devedor possui ambas.
Guilherme Calmon Nogueira da Gama Fiador ( um terceiro) tem o dever
principal (Schuld), mas o fiador tem Haftung (responsabilidade).

140
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

O que d origem relao jurdica obrigacional?

- LEI
O fato jurdico concretiza o suposto normativo (IED)
Em termos mais precisos, a relao obrigacional deriva de um fato jurdico
que a constitui. Gaio, jurisconsulto romano, classificava as fontes das obrigaes da
seguinte maneira:

-CONTRATO (um acordo de vontades)

-QUASE- CONTRATO (atos negociais outros prximos ao contrato): ex.


promessa de recompensa (que uma declarao unilateral de vontade).

-DELITO (o Ilcito doloso e quase delito)

-QUASE-DELITO (o ilcito culposo)

O Cdigo Civil Brasileiro no trouxe ttulo ou captulo especfico regulando a


matria, o que no nos impede de apresentar uma classificao atual das fontes das
obrigaes, em trs categorias:

1) Atos Negociais (dentro dele contrato eu a principal espcie de


contrato); declarao unilateral de vontade (promessa de recompensa) com destaque
para o contrato;

141
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

2) Atos No-Negociais, ex: fato da vizinhana (o fato de eu ser o seu vizinho


no uma celebrao de contrato, mas todos sabem que entre vizinhos h obrigaes
recprocas, embora seja um ato no-negocial;

3) Atos Ilcitos.

Carlos Farias Junior (ensina a parte prtica de Direitos das Sucesses):


Manual Prtico de Direito das Sucesses.

Trs elementos compem a estrutura das obrigaes:


1)Elemento ideal/material (lvaro Villaa Azevedo, Prof. da USP), alguns
autores: elemento espiritual: o prprio vnculo abstrato que une o credor ao devedor;

2)Elemento Subjetivo: toda relao obrigacional tem que ter este elemento
subjetivo (que so os sujeitos da relao jurdica obrigacional- de um lado o credor, de
outro lado o devedor). Os sujeitos da relao jurdica obrigacional devem ser
determinados (os sujeitos esto individualizados contrato com a rede LFG, com o seu
curso de Ingls) ou ao menos determinveis. A indeterminabilidade do sujeito ativa ou
passiva, sempre relativa ou temporria. Toda a indeterminabilidade do sujeito
temporria: sempre!
Quando voc estuda em um livro Direitos das Obrigaes, estuda um Acrdo
a grande maioria das relaes obrigacionais so bifrontes, so relaes jurdicas em que
as duas partes so ao mesmo tempo credora e devedora uma da outra (ex: no cursinho
com o LFG, se vender o carro a voc, as duas partes so ao mesmo tempo credora e
devedora uma das outras).
Ex. de uma obrigao em que o devedor e credor so determinveis.
Em uma promessa de recompensa, por exemplo, no se sabe previamente
quem o credor, o credor determinvel, assim como se d no ttulo ao portador. Exs:
Promessa de recompensa para quem trouxer o cachorro perdido; ttulo ao portador:
cheque em branco. A indeterminabilidade sempre temporria.

142
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

O devedor muda dependendo de quem seja o dono da coisa, o titular muda. A


obrigao propter rem, a exemplo da obrigao de pagar taxa de condomnio, tambm
comporta uma indeterminabilidade passiva do devedor, ainda que temporria. Quem for
o dono da coisa, ser o sujeito da obrigao.
OBS: Este tipo de obrigao em que os sujeitos podem mudar, no sendo,
portanto, (determinados) em carter absoluto chamado pela doutrina de obrigao
ambulatria ( o tipo de obrigao em que os sujeitos podem mudar).
A obrigao tem um terceiro elemento mais importante ainda!!

3) elemento objetivo: o objeto imediato, direto da relao jurdicoobrigacional. O objeto de toda a relao obrigacional sempre o mesmo e toda a
obrigao tem por objeto necessrio a prestao, que o objeto da relao jurdica
obrigacional. A prestao a atividade do devedor satisfativa do interesse do credor. E o
direito (co s o brasileiro, como o internacional, comparada), e classifica a prestao
em: obrigao de dar, fazer e no fazer.
A coisa, o dinheiro, a casa, o carro so objetos indiretos da obrigao, mas o
objeto indireto a prestao. Na compra e venda o objeto indireto a prestao de dar
(dinheiro e casa).
OBS: luz do princpio da boa-f objetiva, vale recordar que, alm da
prestao principal de dar, fazer ou no fazer, prestaes ou deveres anexos de
proteo, a exemplo do dever de informar, alm da base tica tem perfeita exigibilidade
jurdica (sobre o tema ver a obra de Antonio Menezes Cordeiro, Editora Almedina, de
Portugal), este autor a melhor autoridade do mundo no que toca este assunto
(princpio da boa-f objetiva).

R: Em geral, a patrimonialidade est presente na prestao, objeto da relao


jurdica obrigacional, todavia, excepcionalmente, autores como Pontes de Miranda
admitem prestao ou obrigao desprovida de patrimonialidade, como o dever que o
testador impe de ser enterrado de determinada maneira.

143
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

No Direito de Famlia h deveres de contedos no patrimoniais, ex. dever de


fidelidade, respeito.
Pontes de Miranda d um exemplo de uma prestao derivada de um
testamento: o testador pode no testamento que um ato negocial (prestao em sentido
estrito, desprovida de patrimonialidade), impor um dever de ser enterrado de
determinada maneira.
Mas, o direito das obrigaes, em geral, foi concedido com contedo
patrimonial (possui contedo patrimonial).

(NO ESQUECER PARA A PROVA!)

As obrigaes podem ser:


POSITIVAS: so as obrigaes de dar coisa certa e coisa incerta e a obrigao
de fazer.

NEGATIVAS: a obrigao de no fazer.

O verbo dar em direito civil pode ter mais de um sentido. Na compra e


venda e obrigao que dela deriva significa transferir propriedade. Agora na relao com
o locador e inquilino, significa transferir a posse. Estacionamento com manobrista:
tiquete e a empresa tem a obrigao de lhe devolver= restituir a coisa.

OBRIGAO DE DAR COISA CERTA: a obrigao de dar coisa certa, regulada


a partir do art. 233, aquela que tem por objeto coisa individualizada, descrita,
determinada, a exemplo do que se d na compra de um apartamento
Art. 233 o ttulo, em geral, o prprio contrato.

144
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Art. 233. A obrigao de dar coisa certa abrange os acessrios dela embora
no mencionados, salvo se o contrrio resultar do Ttulo ou das circunstncias
do caso.
Art. 234- se c coisa se perder= perecer, ter que indenizar.

Art. 234. Se, no caso do artigo antecedente, a coisa se perder, sem culpa do
devedor, antes da tradio, ou pendente a condio suspensiva, fica
resolvida a obrigao para ambas as partes; se a perda resultar de culpa do
devedor, responder este pelo equivalente e mais perdas e danos.

OBS: Em Teoria Geral das Obrigaes, em regra, o pagamento das perdas e


danos pressupe a culpa do devedor.

Art. 235- coisa deteriorada: a coisa ainda no foi perdida, ainda existe, mas
est estragada antes da entrega da coisa. Ex: a vaca ficou doente, sem culpa sua (sem
inteno, sem dar causa), mas no morreu.
Art. 235. Deteriorada a coisa, no sendo o devedor culpado, poder o credor
resolver a obrigao, ou aceitar a coisa, abatido de seu preo o valor que perdeu.

Art.236 sendo culpado, ex. deu uma alimentao estragada ao animal,


exigir o equivalente: preo que pagou. Exige-se o preo que se apagou ou aceita a vaca de
volta e o juiz ir mencionar o valor para que no se receba a maior.
Art. 236. Sendo culpado o devedor, poder o credor exigir o equivalente, ou
aceitar a coisa no estado em que se acha, com direito a reclamar, em um ou em
outro caso, indenizao das perdas e danos.

Especialmente, na obrigao de dar coisa certa, vigora a regra prevista no


artigo 313 do CC, segundo a qual o credor no obrigado a receber prestao diversa da
que lhe devida, ainda que mais valiosa (voltar a falar nisso quando falar da Teoria do
Pagamento).

145
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

OBRIGAO DE DAR COISA INCERTA:


Regulada a partir do art. 243, um tipo de obrigao genrica em que a coisa
indicada apenas pelo gnero e pela quantidade, faltando-lhe a escolha de sua
qualidade. Vale dizer, trata-se de uma obrigao cuja coisa ainda no fora
individualizada.

OBS: Alguns autores como lvaro Villaa Azevedo preferem dizer que a
obrigao de dar coisa incerta aquela indicada apenas pela espcie e quantidade, pois
reputam a palavra gnero muito abstrata. CC art.243. (o cdigo civil trata da obrigao
de dar coisa incerta, no mesmo pargrafo, l no tem artigo e sim pargrafo).
Em geral, em Direito das Obrigaes, as escolhas so feitas pelo devedor
(mas, h excees que vermos em outro campo da matria). Assim, nos termos do art.
244, observamos tambm que, em regra, o prprio devedor que exerce o direito de
escolha da coisa, em geral (concentrao do dbito ou da prestao devida: ato de
escolha).
Art. 244, CC pelo gnero e pela quantidade :Obrigao de dar coisa certa:
gnero e quantidade; mas no poder dar a coisa pior:ou seja, nem a melhor e nem a
pior, a escolha feita pela mdia.
Art. 244. Nas coisas determinadas pelo gnero e pela quantidade, a escolha
pertence ao devedor, se o contrrio no resultar do ttulo da obrigao; mas
no poder dar a coisa pior, nem ser obrigado a prestar a melhor.

Art. 246. Antes da escolha, no poder o devedor alegar perda ou deteriorao


da coisa, ainda que por fora maior ou caso fortuito.
Art. 246, CC: dogmtico o pensamento, no direito civil brasileiro, segundo o
qual o gnero no perece nunca: antes da escolha, no pode o devedor alegar caso
fortuito ou fora maior para se eximir da obrigao de pagar.
O art. 246, do CC, que deve ser visto com cautela, traz a clssica regra
segundo a qual o gnero no perece. Obviamente, se o referido gnero for limitado na
natureza, em tese, o devedor poder afastar a sua responsabilidade, por isso que lvaro
Villaa prefere designar espcie, pois gnero muito abstrato.
Mas, se o gnero for limitado na natureza, a alegao razovel.

146
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

O que se entende pela expresso duty to mitigate the loss (professor


escreveu um editoral sobre isso): o dever de mitigar o prejuzo - Emlio Betti: Teoria
Geral das Obrigaes
A eficcia horizontal dos direitos fundamentais mitiga a crise de cooperao
existente entre credor e devedor, valendo ressalvar, nesse contexto, a importncia do
instituto duty to mitigate. Baseado nos princpios da boa-f objetiva e da confiana,
pioneiramente tratado no Brasil pela professora Vera Fradera, este importante instituto,
j aceito pela doutrina (Enunciado 169 da 3 Jornada), e com reflexos recentes na
prpria jurisprudncia do STJ (Resp 758.518 do Paran), aponta no sentido de que
tambm o credor tem o dever de evitar o agravamento do prejuzo, para no piorar a
situao do devedor.

Nessas interessa ao credor a prpria atividade (positiva/comissiva) do


devedor.
Art. 247. Incorre na obrigao de indenizar perdas e danos o devedor que
recusar a prestao a ele s imposta, ou s por ele exequvel.

Art. 247: A atividade do devedor tanto pode configurar uma prestao


personalssima (infungvel, ex. Formatura: Banda Chiclete com Banana, no pode ser
cumprida por outra pessoa) como tambm no personalssima (fungvel, ex:
manuteno do ar condicionado)

Art. 248. Se a prestao do fato tornar-se impossvel sem culpa do devedor,


resolver-se- a obrigao; se por culpa dele, responder por perdas e danos.

Art. 248:
1 parte: doente, sequestrado;
2 parte: desdia, embriaguez. Haver Responsabilidade Civil.

147
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

OBS: O Direito Processual Civil, luz do princpio da efetividade, em sendo


juridicamente possvel, tambm admite, como sabemos, a tutela especfica nas
obrigaes de fazer e de no fazer, visando satisfazer o interesse do credor.
Outro bom ex. de aplicao do princpio da efetividade a possibilidade
jurdica de o promitente comprador de imvel ingressar com a execuo especfica da
obrigao de fazer, com propsito de compelir o promitente vendedor a outorgar-lhe a
escritura definitiva.
Outro bom exemplo de aplicao do Princpio da Efetividade a possibilidade
jurdica de o promitente comprador de imvel ingressar com a execuo especfica da
obrigao de fazer, com o propsito de compelir o promitente vendedor a outorgar-lha a
escritura definitiva.
Prof. Pablo: no ir aprofundar-se tendo em vista ser o tema Promessa de
Compra e Venda, Adjudicao Compulsria, matria do Prof. Cristiano, Intensivo II.

A Obrigao de No Fazer tem por objeto uma prestao negativa, um


comportamento omissivo do devedor (tem por objeto uma absteno juridicamente
relevante).
Outro exemplo: obrigao de no construir acima de determinada altura.
Vale acrescentar que a obrigao de no construir (no fazer) pode ser
inscrita ou registrada no Cartrio de
Imveis como uma Servido Negativa.
CURIOSIDADE : no existe Usucapio de Vista, o Usucapio aparente. Obrigao
de No fazer o CC a disciplina a partir do art. 250.

Como se extingue a Obrigao de No Fazer? R: Extigue-se FAZENDO.


Ex: Voc registrou um contrato com o seu vizinho (obrigao de no fazer) e
o Municpio te intimou para que realize uma obrigao (de fazer). Por bvio que o
contrato com o vizinho perder o efeito.

148
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Art. 250. Extingue-se a obrigao de no fazer, desde que, sem culpa do devedor,
se lhe torne impossvel abster-se do ato, que se obrigou a no praticar.

Por bvio, a despeito do que dispe o artigo 250, se o devedor descumpre


culposamente a Obrigao de
No Fazer, poder ser civilmente responsabilizado, sem prejuzo de eventual
Tutela Especfica.
Lembra o Prof. Guilherme Nogueira da Gama que a Obrigao de No Fazer
pode ser temporria, a exemplo de uma obrigao de no concorrncia por 5 (cinco)
anos.

Lembra-nos Clvis Bevilqua que pagar no apenas dar dinheiro, na medida


em que mais amplo o conceito de pagamento.
Pagamento, em verdade, significa cumprimento voluntrio da obrigao, no
s de dar, mas tambm de fazer ou no fazer.
O Pagamento composto de trs elementos: 1) Vnculo Obrigacional que ser
extinto (todo o pagamento pressupe uma Obrigao); 2) Sujeito Ativo do Pagamento (o
sujeito ativo do pagamento e o devedor): pois, ele que age para pagar; 3) Sujeito Passivo
do Pagamento (credor), pois recebe. Isto uma pegadinha. Mas, na relao obrigacional
inverte-se.

A doutrina aponta grande divergncia (conferir Caio Mrio e Roberto de


Ruggiero). Partindo-se da premissa de que o pagamento um fato jurdico, alguns

149
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

afirmam que se trata de um ato em sentido estrito, e outros preferem a natureza de ato
negocial (esta ltima linha de pensamento favorece a aplicao de determinados vcios a
exemplo do erro).

Quem paga mal paga duas vezes.


O pagamento para ser considerado perfeito pressupe condies ou
requisitos:
1) CONDIES SUBJETIVAS E
2) CONDIES OBJETIVAS DO PAGAMENTO.

(artigos 304 e 305):


a)QUEM DEVE PAGAR (=o devedor ou representante dele, o devedor poder
outorgar uma representao) ou um *terceiro possa pagar.

*Posso pagar a conta telefnica? O devedor quem consta na fatura, mas


qualquer um pode pagar. Mas, ns temos dois tipos de terceiros: a) terceiro interessado
e b) terceiro no interessado (no existe interesse jurdico e sim moral). A) Terceiro
Interessado: aquele que detm interesse JURDICO no cumprimento da obrigao,
uma vez que em sua prpria esfera jurdica ela poder repercutir, a exemplo do fiador
que paga a dvida do devedor principal. Em situaes como esta, o terceiro interessado,
no apenas ter direito ao reembolso pelo que pagou, como tambm sub-rogar-se- (=
vem de substituir) em todos os privilgios e garantias do credor principal.
Terceiro no interessado: e o que acontece quando um terceiro no
interessado paga? Se o terceiro no interessado pagar em seu prprio nome embora no
se sub-rogue em todas as garantias e privilgios do credor originrio, ter pelo menos o
direito ao reembolso pelo que pagou; mas, se pagar em nome do prprio devedor no
ter direito a nada.

150
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

b)A QUEM SE DEVE PAGAR: (artigos 308 e 309)


O pagamento deve ser feito ao credor ou ao representante dele como tambm
admite-se que o pagamento possa ser feito a um terceiro.
Vale lembrar que o pagamento feito a terceiro, nos termos do art. 308, s ter
eficcia se for ratificado pelo credor ou no o sendo, o devedor provar que reverteu em
seu proveito.
Cuidado com o pagamento feito por terceiro, pois s ser eficaz se o credor
ratificar o pagamento ou se voc provar que o dinheiro foi revertido para o credor. Ex:
pagou para o afilhado da credora e voc envia um e-mail em que ela (credora) confirma
o pagamento ou voc consiga provar depois mais difcil provar- por meio de
testemunha, por ex (dono da farmcia escutou da credora que o pagamento foi
realizado).
Obs: Especial situao a do pagamento feito ao credor putativo ou aparente
(art. 309). Trata-se de uma aplicao da Teoria da Aparncia que, segundo o professor
Maurcio Pereira da Mota passou a ater fora principiolgica no Brasil.
Em outras palavras, o pagamento feito, luz do princpio da Confiana, pelo
devedor de boa-f poder ter eficcia jurdica, para preservar o prprio valor de
segurana nas relaes sociais (Nelson Nery Jr).
Poucos escrevem sobre a Teoria da Aparncia (o Prof. Maurcio da Mota
escreveu sobre isso): credor putativo ou aparente: putare do latim: imaginrio:
aparenta ser o credor, mas no e o devedor de boa- f, incauto paga e poder este
pagamento ter eficcia jurdica, sim. Ex: voc paga o funcionrio da loja que acabou de
ser demitido.
At. 309, CC:

OBS: Guilherme C. Nogueira da Gama lembra, inclusive, na linha de Celso


Aleixo, que tambm o pagamento feito ao mandatrio ou procurador putativo com base
no mesmo princpio, poder ter eficcia jurdica.

151
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

O art. 306 do CC admite que o devedor possa se opor ao pagamento feito por
terceiro, desde que apresente justificativa plausvel, a ex, da Prescrio da dvida ou de
j haver efetuado o pagamento. O devedor alega: no pague porque j est paga!

Art. 306. O pagamento feito por terceiro, com desconhecimento ou oposio


do devedor, no obriga a reembolsar aquele que pagou, se o devedor tinha
meios para ilidir a ao.

At mesmo com base na Teoria dos Direitos da Personalidade, desde que


demonstre meios de pagamento, o devedor pode se opor ao pagamento feito por
terceiro. (pode-se demonstrar que se tem meios de efetuar o pagamento).

Estudam o objeto do pagamento e sua prova; o tempo do pagamento e o lugar


do pagamento.

Objeto do Pagamento: traduz regras bsicas a respeito do prprio


pagamento, nos termos dos artigos 313 e ss. Ou seja, so regras objetivas de pagamento.
Art. 317: Teoria da Impreviso (do Contrato, Intensivo II).
Art. 313: uma regra bsica de pato, ex. do cabelo (Pablo)
Art. 314: ningum tem direito a parcelamento, a regra que seja pago por
inteiro, salvo se for convencionado ou estipulado por lei. Ex: IR pode ser parcelado em
6X (a lei autoriza, houve um comando legal), pagamento de um carro (foi
convencionado, ajustado).
Art. 315: ningum tem direito de exigir que o comerciante receba cheque ou
pagamento efetuado em carto, ainda que em dbito. O credor s est obrigado a recebe
em moeda corrente.
Nos termos do art. 315 fica claro que, quanto s obrigaes pecunirias,
moeda corrente (Real) que tem curso forado, razo por que o credor pode se recusar a
receber cheque ou pagamento em carto. O mesmo artigo ainda consagra,
acompanhando tradio brasileira, o vetusto princpio do nominalismo (segundo o qual
o devedor deve pagar a mesma quantidade de moeda nominalmente prevista no ttulo

152
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

da obrigao). Sucede que, como no vivemos em Sociedade Utpica, a existncia de


inflao impe, por equidade, a flexibilizao do Princpio pelos ndices de Correo
Monetria (atualiza o valor da moeda).

Muitos comerciantes aceitam em virtude da Livre Concorrncia.


Art. 315: valor nominal: Princpio do Nominalismo; deve-se pagar a mesma
quantidade nominal de moedas. Daqui 1 ano voc me paga R$ 2,00 que te emprestei ( a
moeda perde o poder aquisitivo por conta da Inflao).
OBS: A Lei 6899/81 estabeleceu a Correo Monetria nos dbitos
decorrentes de deciso judicial. A partir dessa lei, a Correo Monetria passou a fazer
parte da vida do brasileiro para, flexibilizando o Principio do Nominalismo, atualizar e
corrigir o Poder Aquisitivo do dinheiro na obrigao pecuniria (IGPM, INPC, IPCA, etc).
O IGPM o ndice mais usado hoje em dia.
Vale lembrar que somente por exceo admite-se a variao cambial como
ndice de Correo Monetria (art. 6 da Lei 8.880/94) e STJ, AgRg 845.988/SP). No
Brasil no se pode utilizar, salvo em contratos internacionais.

E o salrio-mnimo? (Haver um texto sobre o assunto no Material de Apoio


da Professora Maria Berenice Dias).

O artigo 7, inciso IV, da CF veda a vinculao do salrio-mnimo a qualquer


fim no que seguido pela SMULA VINCULANTE 4 DO STF.
A prpria jurisprudncia do STF (RE 274897 e RE170203), lembra Maria
Berenice Dias admite a utilizao do salrio-mnimo como ndice de correo de penso
alimentcia (interpretao social, mas h autores que no concordam). O prprio
Supremo admite, pois h o Princpio da Solidariedade Familiar.
Art. 316, CC: 2, 4, 6, 8, 14, 16: violncia funo social.
O Professor Mario Delgado afirma que o artigo 316 do Cdigo Civil, em
verdade, nada mais fez do que admitir que a obrigao passvel de atualizao
monetria. Todavia, detida leitura do dispositivo nos leva a crer na infelicidade da
norma que, se mal aplicada, servir como justificativa para a validade de Clusulas
Abusivas.

153
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

O que tabela price? (criada pelo economista Richard Price)


R: Tambm chamada de Sistema Francs de Amortizao, trata-se de um
sistema de financiamento, a despeito da incidncia de juros, mantm as prestaes fixas.
Entidades ligadas aos consumidores, conforme noticiado pelo STJ alegaram
que a Tabela Price seria ilegal por mascarar capitalizao indevida de juros
(Anatocismo);
Os Bancos, por sua vez, mantiveram a linha de defesa do referido sistema. O
STJ ento, conforme podemos ver no Ag Rg 963.285/DF e em diversos outros julgados,
assentou que a ilegalidade ou no da Tabela Price questo de Matemtica Financeira a
ser solucionada luz do caso concreto. O STJ adotou uma postura de neutralidade
jurdica.

R: A doutrina do Adimplemento Substancial sustenta que no se deve


considerar resolvida a obrigao quando a atividade do devedor, posto no haja sido
perfeita ou atingido plenamente o fim proposto, aproxima-se consideravelmente do seu
resultado final (Enunciado 361 da 4 Jornada de Direito Civil consagra esta Teoria). Para
o Professor deriva tambm do Princpio da Equidade da Justia no caso concreto.

A aplicao mais evidente desta Teoria no mbito do contrato de seguro,


embora em outras situaes tambm seja admitida, a exemplo do contrato de Alienao
Fiduciria (no STJ ver Resp 415.971/SP e Resp
469.577/SC). Embora no tenha cumprido a obrigao de forma perfeita,
aproximou-se substancialmente
(=consideravelmente) do resultado e no justo que se considere
completamente resolvida a prestao. Deve-se dar a chance de se purgar a mora (=pagar
o atrasado).
Art.763, CC: Veremos Intensivo II

154
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

O ato jurdico pelo qual se prova o pagamento denominado de quitao (art.


319: conceito e 320: elementos), tecnicamente o recibo o instrumento da quitao.

Art. 319. O devedor que paga tem direito a quitao regular, e pode reter o
pagamento, enquanto no lhe seja dada.
Obs: Caso o credor injustamente se negue a receber o pagamento ou a emitir
a quitao, poder o devedor recorrer ao procedimento de Consignao em Pagamento,
procedimento especial (tema da grade de Processo Civil).
Art. 320: (elenca os elementos da quitao):

Art. 320. A quitao, que sempre poder ser dada por instrumento particular,
designar o valor e a espcie da dvida quitada, o nome do devedor, ou quem por
este pagou, o tempo e o lugar do pagamento, com a assinatura do credor, ou do
seu representante.

*sempre poder ser dada por instrumento particular

Elementos para que a quitao esteja perfeita:


*bom para pegadinha em prova de concurso, pois utiliza a palavra
sempre..(mesmo que o contrato tenha forma pblica, o recibo poder ser dado por
instrumento particular).

Pargrafo nico: resgata o Princpio da funo social.


*No site do professor em Editoriais tambm trata do assunto: quitao.
Existem situaes, outrossim, em que, mesmo no tendo havido a quitao
regular e a emisso do recibo, militam em favor do devedor presunes de pagamento
(arts 322 a 324).
Art.322: quando voc paga o ms de Novembro h uma presuno de que
voc pagou os meses anteriores, at prova em contrrio. (Presuno relativa), por isso,

155
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

muitos bancos colocam no rosto do boleto que o pagamento s servir para aquele ms.
(mas, de nada adianta, pois h presuno relativa do mesmo modo).

Art. 323: quem paga o capital presumidamente paga os juros.


Art. 324: ex. devoluo de nota promissria, cheque (mesmo que no conste o
recibo no verso da crtula, mas apenas uma presuno de pagamento, porque o credor
poder provar a falta de pagamento, prazo decadencial de 60 dias (pargrafo nico).
Ento, exija que no verso da crtula conste o recibo.

Em geral, a poca do pagamento o vencimento da prpria dvida, nos


termos dos artigos 331 a 333.
OBS: O artigo 333, inclusive, traz situaes em que o dbito vence antecipadamente.
Art. 331, CC: se uma obrigao no tiver vencimento certo (poca), pode o
credor exigir o pagamento imediatamente.
O que salvo disposio em contrrio...

Art. 332 - Todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que
no especificados neste cdigo, so hbeis para provar a verdade dos fatos, em
que se funda a ao ou a defesa.

OBS: O emprstimo de dinheiro, nos termos do art. 592, inciso II, caso no
tenha sido ajustado o vencimento da dvida, submete-se referida regra especial no
sentido de que o devedor tem pelo menos 30 dias para pagar.

Nos termos do art. 327, CC, a regra geral do Direito Brasileiro no sentido de
que o pagamento deve ser feito no domiclio do devedor (dvida Quesvel ou Querable);
o credor busca o pagamento no domiclio do devedor.

156
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Alvaro Villaa: QUESVEL: vem de um verbo latino: buscar, procurar.


Todavia, excepcionalmente, o pagamento pode ser efetuado no domiclio do
credor, caso em que temos uma dvida Portvel ou Portable.

Art. 327, CC: regra: dvida quesvel, excepcionalmente, depender do caso


concreto.
E se o contrato previu dois ou mais lugares para o pagamento?
Se forem previstos dois ou mais lugares para o pagamento, a escolha dever
ser feita pelo credor.
Pargrafo nico (pegadinha). Cont. No lugar do Pagamento:
Art. 328. Se o pagamento consistir na tradio de um imvel, ou em prestaes
relativas a imvel, far-se- no lugar onde situado o bem.

Se voc se comprometeu a pagar o imvel, a entrega do imvel deve ser


cumprida no lugar onde est situado o imvel (isso aqui regra do CPC).
Art. 329. Ocorrendo motivo grave para que se no efetue o pagamento no lugar
determinado, poder o devedor faz-lo em outro, sem prejuzo para o credor.

Ex: estrada de Joaaba (estrada interditada) efetuou-se o depsito em outra


cidade em uma filial de sua empresa, desde que no haja prejuzo para o credor. Mas,
aconselha-se Consignao em Pagamento.

Art. 330. O pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir renncia
do credor relativamente ao previsto no contrato.

Ex. o contrato dizia que o devedor deveria efetuar o pagamento em Campinas


e o devedor foi pagando em SP, sendo que o pagamento feito em outro lugar faz com que
credor renuncie o local.
O art. 330, do CC fundamenta-se na regra proibitiva do venire contra factum
proprium (Antonio Mederiro Cordeiro: probe comportamentos

157
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

contraditrios, incompatpiveis), podendo tambm, luz da mesma regra, ser


compreendido na perspectiva das noes de supressio e surrectio.

Tu quoque (=at tu) deriva do princpio da confiana (professor falar da


exceo de contrato no cumprido)
Na Supressio (supresso), a parte perde um direito ou uma faculdade no
exercida ao longo do tempo, que se consolida, via Surrectio, em favor da outra parte.
A parte que sofre supressio perde um direito que se consolida em favor da
outra parte, o devedor ganha este direito de pagar em outro lugar (no deixa de ser uma
aplicao do venire contra factum proprium)
Pai do Pablo voc perderam via supressio . Poderiam notificar dali para a
frente, mas no poderia o condomnio cobrar o aluguel retroativo , o pai ganhou o
direito de uso via surrectio. A sndica permitiu que construsse. Usucapio em rea do
condomnio polmico, mas seria discutvel.

(= substituio), a partir do
art. 376.

Conceito: O pagamento por sub-rogao, forma especial de cumprimento da


obrigao, regulada a partir do art. 246 do CC, traduz a ideia do pagamento da dvida por
um terceiro, caso em que sai o credor originrio e ingressa o novo credor. Em suma,
nada mais do que pagamento com substituio de credores.

Fundamentalmente, temos o pagamento com sub-rogao legal, deriva da lei


a substituio (art. 346) e o pagamento com sub-rogao convencional, a substituio de
credores deriva de um negcio (art. 347).
Provas das Magistraturas Estadual e Federal:
Art. 346: de pleno direito: = pela lei

158
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

I-

C1=10.000

C2=250.000

C3=15.000, C4=40.000

Nada impede que o C2 pague ao outro credor e passar a ter dois crditos (o
dele e o outro crdito que adquiriu por Sub-Rogao), quer liberar o credor 1 , porque
tem uma melhor assessoria, quer liber-lo, etc.

II- do adquirente do imvel hipotecado, que paga ao credor hipotecrio

Ex1: A fazenda do Pablo est hipotecada ao Banco do Brasil (dvida perante o


Banco: 400 mil reais). Fredie poderia sub-rogar no lugar do credor e cobrar os 400 reais.
Ex2: Dona Ray (locadora) est devendo 50.000 ao Banco, sub-roga-se no
direito do credor. III- Ex. Fiador.

Art. 347, CC: hiptese de pagamento sub-rogao convencional (deriva de um


acordo)
A hiptese prevista no inciso I do art. 347 aproxima-se do instituto da cesso
de crdito, razo pela qual as suas regras lhe so aplicveis.

Mtuo: emprstimo de coisa fungvel, especialmente o $. Mutante: quem


empresta o $
Muturio: quem recebe o $ II- ...condio...satisfeito.

Silvio Venosa (devedor pecuarista)

159
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

O art. 349, CC estabelece que a sub-rogao transfere ao novo credor todos os


direitos, aes, privilgios e garantias do credor originrio.

C - Fiador (pagou ao credor, e a sub-rogao transfere ao novo credor


transfere com todas as aes , privilgios e garantias)

D (deu em garantia o relgio dele: Penhor): o devedor empenhou o relgio e


hipotecou um imvel.

razovel pensar, luz da autonomia privada, que, na sub-rogao


convencional (deriva de um contrato), o art. 349 pode sofrer mitigao (impresso
doutrinria).

No pagamento com sub-rogao legal, o novo credor tem direito de cobrar o


crdito no limite do que desembolsou ou segundo o valor original da dvida?

Art. 593, Cdigo de Portugal, o art. 350 do CC estabelece que o novo credor s
poder cobrar o crdito no limite do que efetivamente desembolsou. O T. S poder
cobrar do devedor o que efetivamente pagou .

(Antunes Varella: Datio in Solutum): que


tambm uma forma especial de pagamento.

Trata-se de uma forma especial de pagamento em que, mantida a mesma


relao obrigacional, o credor, nos termos do art. 356, ACEITA RECEBER PRESTAO
DIVERSA DA QUE LHE DEVIDA (no obrigado o credor, aceita se quiser).
Alguns autores s aceitam Dao em Pago de dar coisa . Prof. Pablo no
concorda: em geral, de coisa (Flvio Tartuce e Jos Simo acreditam que nada impede
que pode ser obrigao de fazer tambm), art. 356, no diz que a obrigao nova
prestao de dar.

160
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

A Dao em Pagamento s possvel se o credor aceitar. Todavia, o STJ


julgando o HC 20.317 de SP aceitou a Dao de um Imvel em favor de um devedor de
Alimentos. STJ: nesse caso, se no tiver dinheiro nenhum, mesmo que a mulher tenha
dito que no quer receber.

Existe um tipo de Dao que no satisfaz imediatamente o interesse do


credor e a chamada Dao Pro Solvendo. Nesse caso, o interesse do credor no
satisfeito de imediato, a exemplo do que ocorre na Dao de um Ttulo de Crdito (art.
358).

Evico (lembra: perda, evincere: ser vencido, perder; este tema do


Intensivo II): conceitualmente, a Evico ocorre quando o adquirente de um bem vem a
perder sua posse/propriedade, em virtude do reconhecimento judicial ou
administrativo de direito anterior de outrem.
Na evico temos trs personagens: alienante, adquirente (evicto) e o
terceiro (evictor). Voc descobre em uma blitz que o seu carro era roubado.

Nos termos do art. 359, se o credor perder a coisa dada em pagamento por
Evico, a obrigao primitiva se restabelece, ressalvado eventual direito de terceiro.
Caso a obrigao primitiva no possa se restabelecer, o credor dever
resolver em perdas e danos (exigir indenizao).

161
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Conceito: a compensao uma forma especial de extino da obrigao, em


que as partes so recproca e simultaneamente, credora e devedora uma da outra (art.
368, CC).
Art. 368. Se duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da
outra, as duas obrigaes extinguem-se, at onde se compensarem.

OBS: A Compensao no se confunde com a Confuso (ver sobre esta


ltima Material de Apoio), uma vez que, na referida Confuso, as qualidades de credor e
devedor renem-se na mesma pessoa.

ESPCIES DE COMPENSAO:
Fundamentalmente, a Compensao pode ser:
1)Legal - caso em que, reunidos os requisitos da lei, e alegada pelo
interessado, dever o juiz reconhec-la;
2)Convencional ou Facultativa - caso em que, independentemente dos
requisitos da lei, com amparo no princpio da autonomia privada, as partes
convencionam a compensao;
3)Judicial ou processual caso em que o prprio juiz, segundo as normas de
processo, reconhece a
Compensao, a exemplo do que se l no art. 21 do CPC.
Em um processo, as partes podem ser, ao mesmo tempo, vencedora e
vencida, as despesas com os honorrios advocatcios so compensados (pro rata)

REQUISITOS PARA A COMPENSAO LEGAL (Art. 369, CC):

1)Reciprocidade das Dvidas, ou seja, as partes devem ser, reciprocamente,


credora e devedora uma da outra, ressalvada a especial situao do art. 371, do CC que
admite a um terceiro compensar dvida que no sua. Em outras palavras, o fiador
mesmo no sendo parte recproca na relao obrigacional, mas sim um mero terceiro,
poder opor ao credor a compensao.

162
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

O Fiador parte da relao obrigacional principal? R: No. Fiador no parte


recproca, terceiro. Sub-rogar significa substituir.

Fiador (Terceiro)

10.000

C1

D2

Relao obrigacional base

2)Liquidez das dvidas recprocas: vale dizer, para haver compensao


legal, as dvidas recprocas devem ser lquidas e certas.

3)Vencimento das dvidas em outras palavras, para haver compensao


legal, as dvidas recprocas j devem estar vencidas.

4)Homogeneidade das dvidas, ou seja, para haver compensao legal, as


dividas devem ser homogneas, fungveis ou da mesma natureza (dinheiro com
dinheiro, gado Nelore com Gado Nelore), nos termos do art. 370.

Art. 370. Embora sejam do mesmo gnero as coisas fungveis, objeto das duas
prestaes, no se compensaro, verificando-se que diferem na qualidade,
quando especificada no contrato.

163
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Obviamente, as partes podem, segundo a autonomia de suas vontades, firmar


acordo para afastar requisitos da compensao legal e, por ex, compensar dinheiro com
soja ou caf com cacau, prestao vincenda com vencida, etc.
OBS: Vale lembrar a revogao do art. 374, do CC pela Lei 10.677/03, por
razes tributrias (ver tambm Enunciado 19 da 1 Jornada).

R: Em regra, as causas dos dbitos recprocos no importam para efeito de


Compensao, com as excees do art. 373. As causas das dvidas no interessam, exceto
se qualquer das dvidas provier de:

Art. 373. A diferena de causa nas dvidas no impede a compensao, exceto:


I - se provier de esbulho, furto ou roubo;
II - se uma se originar de comodato, depsito ou alimentos;
III - se uma for de coisa no suscetvel de penhora.

II- comodato (emprstimo gratuito de coisa infungvel, ex. emprstimo de


apartamento: no pode porque seria quebra de confiana), depsito e *Alimento.
II- depsito: a parte se obriga a guardar, conservar e devolver (depsito). Ex.
Se voc deixou de pagar (ex. locao: garagem), o dono da empresa no pode ficar com o
carro em troca do dbito (compensar).
OBS: Dbito Alimentcio no se compensa (pois, os Alimentos so
incompensveis). Hoje em dia traio acarreta Responsabilidade Civil.
A despeito de o dbito alimentar no ser passvel de Compensao, nos
termos do inciso II do art. 273, verdadeiro dogma no Direito Brasileiro, o STJ, em
situaes excepcionais, tem admitido Compensao de dvida alimentcia (Resp
982.857/RJ): aqui, o cidado devia Alimentos esposa e aos filhos, descobriu que a
esposa no pagou o IPTU e Condomnio. Oi l e pagou e o STJ, excepcionalmente, admitiu
que fosse compensado o crdito.

164
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

No pode o empregador reter o salrio do empregado a ttulo de


compensao (no se pode penhora).
Na linha do inciso III, do art. 373: j decidiu o STJ tambm que no pode o
Banco se apropriar do salrio do cliente, automaticamente bloqueando a sua conta, a
ttulo de Compensao (Ag Rg no Ag 353.291/RS)

NOVAO= Novatio, remete a ideia de algo novo. De todas as formas de


pagamento, esta a mais complexa.
Opera-se a Novao quando, por meio de uma estipulao negocial, as partes
criam uma obrigao nova destinada a substituir e extinguir a obrigao anterior.
Note-se que, no caso, no h uma simples mudana de objeto na mesma
relao obrigacional como se d na Dao em Pagamento, mas sim, a criao de uma
relao obrigacional nova, mediante um novo contrato (acordo de vontades), razo pela
qual os prazos so zerados, a prescrio e os eventuais juros recomeam a correr e o
nome do devedor no pode permanecer negativado.
*O juros e prazo prescricional: comearo a contar do zero; o nome do
devedor no constar mais do Servio de Proteo ao Crdito.

Os Bancos, em geral, no gostam da Novao.


OBS: A despeito de a doutrina estabelecer que toda Novao pressupe uma
nova estipulao negocial, um novo acordo de vontades, o art. 59 da Lei 11. 101/2005
(Lei de Falncias) admite uma forma anmala de Novao imposta por lei.

REQUISITOS DA NOVAO:
A Novao para se caracterizar deve conjugar os seguintes requisitos:

1- A existncia de uma obrigao anterior (obrigao primitiva anterior).


Vale lembrar, nos termos do art. 367, que se a obrigao primitiva for nula ou extinta
no poder ser novada; mas, se for simplesmente anulvel, poder;
No h como novar obrigao extinta (ex. dvida j paga); tambm, no h
novao de dvida nula. A obrigao anulvel pode ser novada porque pode ser sanada.

165
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

A obrigao natural desprovida de exigibilidade jurdica. Existe a obrigao,


mas o credor no tem como cobrar a dvida. Ex. dvida de jogo (palitinho, domin, exceto
Mega-Sena: Caixa Econmica Federal), dvida prescrita

OBS: A possibilidade de se novar obrigao natural acentuadamente


polmica, havendo autores contrrios (Barros Monteiro e Clvis Bevilqua) e autores
favorveis (Marcel Planioel, Serpa Lopes, Silvio Rodrigues, Guilherme da Gama). A tese
favorvel tende a ser preponderante, mormente em virtude do que dispe o 1, do art.
814 (jogo e aposto geram obrigaes naturais: juridicamente inexigveis).

Art. 814. As dvidas de jogo ou de aposta no obrigam a pagamento; mas no


se pode recobrar a quantia, que voluntariamente se pagou, salvo se foi ganha
por dolo, ou se o perdente menor ou interdito.
1 Estende-se esta disposio a qualquer contrato que encubra ou envolva
reconhecimento, novao ou fiana de dvida de jogo; mas a nulidade
resultante no pode ser oposta ao terceiro de boa-f.

Recapitulando, os requisitos da Novao so:


1- Existncia de uma obrigao anterior
2- A constituio de uma obrigao nova, com elemento novo (aliquid
novi)
3- Animus novandi

necessrio, na investigao do caso concreto, que se apure, segundo a


doutrina de Orlando Gomes, no tenham as partes simplesmente renegociado a mesma
obrigao (mediante, por exemplo, a obteno de um simples parcelamento), mas sim
deve ficar demonstrado haver sido constituda uma nova e diversa obrigao que
liquidou a primeira.Por isso que os Bancos preferem renegociar do que novar (pois, na
novao os juros voltariam a contar e na renegociao os juros continuam sendo
computados).
Para que haja Novao deve ficar demonstrado o animus novandi (art. 361),
ou seja, a inteno de novar.

166
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

OBS: Art. 2.215, do Cdigo Civil do Mxico exige declarao expressa da


inteno de novar, o que no Brasil no necessrio, na medida em que a Novao e o seu
animus podem derivar das prprias circunstncias do caso.

EFEITOS DA NOVAO:
A Novao, regra geral, nos termos dos artigos, 364 e 366, opera a extino
da garantias pactuadas, ressalvada estipulao em contrrio.

Art. 364. A novao extingue os acessrios e garantias da dvida, sempre que


no houver estipulao em contrrio. No aproveitar, contudo, ao credor
ressalvar o penhor, a hipoteca ou a anticrese, se os bens dados em garantia
pertencerem a terceiro que no foi parte na novao.
Art. 367. Salvo as obrigaes simplesmente anulveis, no podem ser objeto de
novao obrigaes nulas ou extintas.

Se o fiador no participar do ato novatrio, no ser obrigado a garantir a


nova obrigao.

Mesmo que tenha havido renegociao da dvida ou at mesmo novao, o


STJ, luz do Princpio da Funo Social do Contrato, admite a reviso do contrato e a
impugnao de clusula abusiva que haja sido mantida (Smula 286, do STJ) e Ag Rg no
Ag 801.930/SC.

167
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Conceito: Existe solidariedade quando, na mesma obrigao, concorre uma


pluralidade de devedores ou de credores, cada um obrigado ou com direito toda
dvida, nos termos do art. 264, do CC.
Art. 264. H solidariedade, quando na mesma obrigao concorre mais de um
credor, ou mais de um devedor, cada um com direito, ou obrigado, dvida toda.

Existem dois tipos bsicos de solidariedade:

a) SOLIDARIEDADE PASSIVA (se d entre devedores);


b) SOLIDARIEDADE ATIVA (se d entre credores).

Ex. de solidariedade passiva: (pluralidade de devedores, cada um obrigado a


toda dvida)
O contrato estabelece que trs devedores devem R$300,00.
Se foi prevista a solidariedade passiva, significa que o credor tanto pode
cobrar a frao correspondente a cada devedor (R$100,00), como poder cobrar
R$200,00 de apenas um dos devedores ou at mesmo cobrar toda a dvida de apenas um
dos devedores.
O que caracteriza a solidariedade passiva que qualquer dos devedores pode
ser compelido a pagar toda a dvida.
Logicamente, se o credor cobrar os R$300,00 do D1, e o D1 pagar, este
poder ajuizar uma ao de regresso contra os outros devedores.
Ex. de solidariedade ativa: (pluralidade de credores) C1
A dvida de R$300,00.

168
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Se foi prevista a solidariedade ativa entre os credores, significa que qualquer


deles, tanto pode cobrar R$100,00 a sua parte no crdito, como qualquer deles ou alguns
deles pode cobrar R$200,00 ou qualquer deles poder cobrar toda a dvida do devedor.
Se, por ex., o C1 receber os R$300,00, ele dever repassar as cotas dos demais
credores.
Nos termos do art. 265, do CC, jamais posso esquecer que a solidariedade no
se presume nunca: resulta da lei ou da vontade das partes.

Art. 265. A solidariedade no se presume; resulta da lei ou da vontade das partes.

Portanto, se na questo de prova o enunciado no disser que h


solidariedade entre os devedores ou que no h norma legal, o credor somente poder
cobrar de cada devedor a sua cota respectiva.

R: Na linha de pensamento de autores como Silvio Venosa e Guillermo Borda,


este tipo de obrigao no se confunde com a obrigao solidria. Trata-se da situao
jurdica em que devedores esto vinculados ao mesmo fato sem que exista solidariedade
entre eles.
Ex.: Contratei um seguro residencial contra incndio. Um cidado
enlouquecido entrou na residncia, jogou gasolina pela sala e ateou fogo. Eu posso
demandar este terceiro que ateou fogo na residncia em virtude do incndio? Posso. Eu
posso demandar a companhia de seguro em virtude do incndio? Tambm posso.
O incndio, que um fato jurdico, fez com houvesse dois devedores, ou seja,
o terceiro que causou o ato ilcito e a seguradora que assumiu a proteo do patrimnio.
So devedores a ttulo diverso, mas vinculados ao mesmo fato que o incndio, mas no
existe solidariedade entre eles.

1.1. SOLIDARIEDADE PASSIVA: (art. 275 e ss., CC)

169
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

A solidariedade passiva entre devedores a forma mais importante e comum


de solidariedade.
Art. 275. O credor tem direito a exigir e receber de um ou de alguns dos
devedores, parcial ou totalmente, a dvida comum; se o pagamento tiver sido
parcial, todos os demais devedores continuam obrigados solidariamente pelo
resto.
Pargrafo nico. No importar renncia da solidariedade a propositura de
ao pelo credor contra um ou alguns dos devedores.
Se o credor demandar o devedor apenas pela parte dele na dvida (R$100,00)
e o devedor pagar, os outros continuam solidariamente responsveis pelo resto.
Vale observar o quanto dispe os arts. 279 e 281, do CC, a respeito da
responsabilidade civil dos devedores e da oposio de defesas.
Art. 279. Impossibilitando-se a prestao por culpa de um dos devedores
solidrios, subsiste para todos o encargo de pagar o equivalente; mas pelas
perdas e danos s responde o culpado.

Trs devedores em solidariedade passiva (o contrato prev) obrigaram-se a


entregar um cavalo ao credor.
Se, antes da entrega, a prestao se impossibilita por culpa de um dos
devedores. Ex.: o credor j pagou o valor do cavalo aos trs devedores, antes da entrega
o D1, culposamente, deu rao estragada para o animal. Por culpa do D1 a prestao de
impossibilitou (o animal morreu antes da entrega).
Diz o art. 279, se a prestao se impossibilita por culpa de um dos devedores
solidrios, todos os devedores continuam obrigados a devolver o preo recebido, porm
pelas perdas e danos s responder o culpado (D1). Se os trs forem culpados, os trs
respondero pelas perdas e danos em solidariedade.
Art. 281. O devedor demandado pode opor ao credor as excees (= defesas) que
lhe forem pessoais e as comuns a todos; no lhe aproveitando as excees pessoais
a outro co-devedor.

O credor demandou o D1, cobrando-lhe a dvida ou parte da dvida.


Diz o art. 281, esse D1 solidrio, uma vez demandado, pode opor contra o
credor defesas pessoais dele (D1

170
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

ex.: no pago, porque quando assinei o contrato voc estava me


ameaando) ou defesas comuns a todos os devedores (ex.: D1 - no pago, porque a
dvida est prescrita), mas no pode opor ao credor uma defesa pessoal de outro
devedor solidrio (ex.: D1 no pago, porque o D3 foi vtima de dolo).

Obs.: O art. 281, em sntese, impede que um dos devedores solidrios utilize
defesa pessoal e exclusiva de outro devedor.
No campo do parentesco existe, em regra, uma ordem para pagamento de
alimentos. Primeiro para os pais, no havendo pais, para os avs. No havendo
ascendentes, para os filhos, e no havendo filhos para os irmos.
Todavia, se o credor for pessoa idosa, pode demandar qualquer dos parentes
legitimados passivamente a pagar alimentos; no se observa a ordem.

2. O STJ tem entendimento no sentido de que existe solidariedade passiva


entre o proprietrio do veculo e o terceiro que o conduzia, em caso de acidente
automobilstico (REsp 577.902/DF).

171
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

3. No posso confundir a remisso da dvida com a renncia da solidariedade


(ver arts. 277 e 282, do CC, bem como os Enunciados 349 e 350 da 4 Jornada de Direito
Civil).
Art. 277. O pagamento parcial feito por um dos devedores e a remisso
(perdo) por ele obtida no aproveitam aos outros devedores, seno at concorrncia
da quantia paga ou relevada.
Solidariedade passiva
D1
R$ 300,00
D2

C D3

Se o credor perdoar o D1, significa que est perdoando R$100,00. Os outros


devedores que no foram perdoados permanecem obrigados solidariamente pelo
restante (R$200,00).

Art. 282. O credor pode renunciar solidariedade em favor de um, de alguns


ou de todos os devedores. Pargrafo nico. Se o credor exonerar da solidariedade um ou
mais devedores, subsistir a dos demais. O credor renuncia a solidariedade em face do
D1, o que significa que s poder cobrar do D1 R$100,00.
Uma coisa o credor perdoar o devedor, se o credor perdoar o devedor, este
some da obrigao e remanesce o restante da dvida em face dos outros. Mas se o credor
apenas renunciar a solidariedade em face do D1, s poder cobrar dele R$100,00.
Existe tendncia na doutrina, conforme vemos no Enunciado 349, no sentido
de que ainda que s haja renncia da solidariedade em face de um dos devedores, o
credor s poder cobrar dos demais o valor remanescente.
ENUNCIADO 349 Art. 282. Com a renncia da solidariedade quanto a apenas
um dos devedores solidrios, o credor s poder cobrar do beneficiado a sua quota na
dvida; permanecendo a solidariedade quanto aos demais devedores, abatida do dbito a
parte correspondente aos beneficiados pela renncia.

SOLIDARIEDADE ATIVA: (art. 267, CC)

172
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Na solidariedade ativa temos uma pluralidade de credores.


Lembrando que solidariedade no se presume nunca; resulta ou da lei ou da
vontade das partes.
Significa que qualquer dos credores pode cobrar do devedor parte do crdito
ou at mesmo todo o crdito, sendo que se o credor cobrar mais do que a sua parte no
crdito dever repassar a cota dos demais credores.
Art. 267. Cada um dos credores solidrios tem direito a exigir do devedor o
cumprimento da prestao por inteiro.
Art. 268. Enquanto alguns dos credores solidrios no demandarem o devedor
comum, a qualquer daqueles poder este pagar.

Havendo credores em solidariedade ativa, se nenhum deles demandar o


devedor, este poder pagar toda a dvida a qualquer deles, extinguindo a dvida.

Art. 269. O pagamento feito a um dos credores solidrios extingue a dvida at o


montante do que foi pago.

Embora no muito comum, a solidariedade ativa (entre credores) pode


derivar da prpria lei, a exemplo do que se l no art. 2, da Lei 8245/91 (Lei do
Inquilinato) e no art. 12, da Lei 209/48.

Art. 2, da Lei 8245/91.


Havendo mais de um locador ou mais de um locatrio, entende-se que so
solidrios se o contrrio no se estipulou.
Pargrafo nico. Os ocupantes de habitaes coletivas multifamiliares
presumem-se locatrios ou sublocatrios.

O contrato de abertura de conta corrente conjunta frequentemente prev


solidariedade ativa entre os correntistas, como inclusive j entendeu o STJ no REsp
708.612/RO.

173
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Ex.: Luis e Denise (credores) so correntistas de um banco (devedor) tm


em depsito R$10.000,00. Quando o contrato da conta corrente conjunta permite que
qualquer dos correntistas movimentem todo o crdito porque h solidariedade ativa.
Obs.: Ver aplicao atpica da matria no REsp 1.229.329/SP No caso de
conta conjunta cada um dos correntistas credor de todo saldo depositado de forma
solidria. O valor depositado pode ser penhorado em garantia da execuo ainda que
somente um dos correntistas seja responsvel pelo tributo.

*** A solidariedade que h entre os correntistas ativa, quanto ao crdito.


Se um correntistas deve ao errio ou a Fazenda Nacional, no poderia o outro
correntista ser atingido pela execuo fiscal, porque estaria reconhecendo solidariedade
passiva onde s h solidariedade ativa. Se um deles deve a Fazenda Pblica, em tese, no
poderia bloquear toda a conta e sim 50% dela. Se bloqueasse toda a conta estaria
reconhecendo a solidariedade passiva de uma pessoa que no devia tributo nenhum.

As obrigaes alternativas so aquelas de objeto mltiplo ou composto, em


que as prestaes so conectadas pela partcula OU.
Ex.: obrigo-me a dar um carro OU uma casa.
Existem prestaes que se excluem, porque o devedor se exonera pagando
uma coisa OU outra. Art. 252. Nas obrigaes alternativas, a escolha cabe ao devedor, se
outra coisa no se estipulou.
1o No pode o devedor obrigar o credor a receber parte em uma prestao e
parte em outra.
2o Quando a obrigao for de prestaes peridicas, a faculdade de opo
poder ser exercida em cada perodo.
3o No caso de pluralidade de optantes, no havendo acordo unnime entre eles,
decidir o juiz, findo o prazo por este assinado para a deliberao.
4o Se o ttulo deferir a opo a terceiro, e este no quiser, ou no puder exercla, caber ao juiz a escolha se no houver acordo entre as partes.

174
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

2 - Ex.: Se a cada 30 dias dever ser feita escolha entre uma coisa ou outra,
a cada perodo feita a escolha. Eu me obriguei a durante cinco anos, a cada 30 dias,
entregar-lhe 100 K de milho ou 100 K de soja. A cada 30 dias feita a escolha.

3 - Ex.: H trs devedores que devem escolher entre uma prestao ou


outra. Se no houver unanimidade na escolha, quem escolhe o juiz. (pegadinha de
concurso)
Parte dos artigos do CC estabelece regras autoexplicativas sobre o que
acontece quando uma das prestaes se impossibilita.

A obrigao facultativa aquela que, embora tenha objeto nico, faculta ao


devedor cumprir uma prestao subsidiria. Mas, lembra Orlando Gomes: o credor no
pode exigir o cumprimento da prestao facultativa, e, caso a prestao principal se
impossibilite sem culpa do devedor, a obrigao extinta. obrigao alternativa
obrigao facultativa
Na obrigao alternativa h um objeto principal mltiplo (uma coisa ou
outra). Na obrigao facultativa h uma nica obrigao principal, mas o contrato prev
que no dia do vencimento o devedor, querendo, pode cumprir uma prestao facultativa.
O credor no pode exigir a prestao facultativa.
Na prestao alternativa, se uma das prestaes se impossibilitar a outra
continua exigvel. Na prestao facultativa, se a prestao principal se impossibilita o
credor no pode exigir a prestao subsidiria.

Quem quiser se aprofundar sobre o tema: A Obrigao Natural: Elementos


para uma possvel teoria., de Srgio Covello.
Obrigao natural aquela relao jurdica obrigacional desprovida de
exigibilidade jurdica. Costumeiramente se diz que a obrigao natural uma dvida de

175
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

honra, porque a estrutura muito parecida com a obrigao comum. A diferena que a
obrigao natural desprovida de coercibilidade, ou seja, o credor no vai poder
juridicamente exigir o cumprimento da obrigao natural (arts. 814 e 882, CC). Exs.:
dvida de jogo; dvida prescrita.

Art. 814. As dvidas de jogo ou de aposta no obrigam a pagamento; mas no se


pode recobrar a quantia, que voluntariamente se pagou, salvo se foi ganha por
dolo, ou se o perdente menor ou interdito.
1o Estende-se esta disposio a qualquer contrato que encubra ou envolva
reconhecimento, novao ou fiana de dvida de jogo; mas a nulidade
resultante no pode ser oposta ao terceiro de boa-f.
2o O preceito contido neste artigo tem aplicao, ainda que se trate de jogo
no proibido, s se excetuando os jogos e apostas legalmente permitidos.
3o Excetuam-se, igualmente, os prmios oferecidos ou prometidos para o
vencedor em competio de natureza esportiva, intelectual ou artstica, desde
que os interessados se submetam s prescries legais e regulamentares.
Art. 882. No se pode repetir o que se pagou para solver dvida prescrita, ou
cumprir obrigao judicialmente inexigvel.

Embora desprovida de coercibilidade jurdica, a obrigao natural tem um


efeito fundamental a soluti retentio, ou seja, a reteno do pagamento. O devedor no
obrigado a pagar, mas se o fizer, o credor pode reter o pagamento.

Conceito: As obrigaes divisveis so aquelas que admitem o cumprimento


fracionado ou parcial da prestao; j as obrigaes indivisveis s podem ser cumpridas
por inteiro (arts. 257 e 258, CC).

Na doutrina, costuma-se dizer que a indivisibilidade pode ser natural (ex.: a


obrigao de entregar um cavalo); pode ser legal quando a prpria lei, em geral, por

176
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

razo de ordem econmica, considera o bem indivisvel (ex.: direito agrrio mdulo
rural bem indivisvel); e pode ser convencional, ou seja, as partes podem convencionar.

Art. 257. Havendo mais de um devedor ou mais de um credor em obrigao


divisvel, esta presume-se dividida em tantas obrigaes, iguais e distintas,
quantos os credores ou devedores.
Art. 258. A obrigao indivisvel quando a prestao tem por objeto uma coisa
ou um fato no suscetveis de diviso, por sua natureza, por motivo de ordem
econmica, ou dada a razo determinante do negcio jurdico.
Art. 259. Se, havendo dois ou mais devedores, a prestao no for divisvel, cada
um ser obrigado pela dvida toda.
Pargrafo nico. O devedor, que paga a dvida, sub-roga-se no direito do credor
em relao aos outros coobrigados.

Ex.: Existem trs devedores (D1, D2 e D3) que so donos de um cachorro


poodle, o credor pagou R$100.000,00 pelo cachorro. uma obrigao indivisvel. O
devedor que entrega o animal tem direito em face dos outros.

a solidariedade olha para os sujeitos e a


indivisibilidade olha para a coisa. Ex.: Priscila devedora da entrega de um cavalo ao C1,
C2 e C3.
Se a prova disser que voc devedor de um cavalo e h trs credores do
animal, como pagar a dvida?
R: Art. 260, CC.
Art. 260. Se a pluralidade for dos credores, poder cada um destes exigir a dvida
inteira; mas o devedor ou devedores se desobrigaro, pagando:
I - a todos conjuntamente;
II - a um, dando este cauo de ratificao dos outros credores.

177
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Cauo de ratificao um documento que o credor apresenta,


demonstrando que os outros credores concordam que ele recebe sozinho.
Portanto, se na questo da prova, o examinador der uma questo prtica em
que o devedor, em uma obrigao indivisvel (ex.: entrega do cavalo) pretende entregar
a trs credores, esse devedor somente se exonera ou faz pagamento a todos os credores
em conjunto que emitiro recibo, ou se pagar apenas um dos credores, esse credor
dever apresentar um documento chamado cauo de ratificao, que confirma que ele
pode receber sozinho.
Se a prova disser que a obrigao indivisvel tambm solidria entre os
credores, a cauo de ratificao no necessria, porque qualquer deles pode receber
toda a dvida.
(ler os outros artigos)

A obrigao de meio aquela em que o devedor se obriga a empreender uma


atividade, sem garantir o resultado esperado (ex.: advogado se compromete a
empreender a atividade, mas no garante o resultado com xito). Na obrigao de
resultado o devedor se obriga tambm a produzir o resultado esperado pelo credor (ex.:
contratao de empreiteiro se obriga a produzir o resultado que projetou).

A revista Consultor Jurdico cita precedente do Tribunal de Justia de Minas


Gerais no sentido de que mesmo na operao de miopia a laser, a obrigao continua
sendo de meio e no de resultado, porque o mdico diz que voc pode continuar sendo
mope. O que no pode haver, segundo a jurisprudncia, uma piora na viso.

EFEITOS DA NOVAO:
Novao: pode ser:
1. Objetiva (art. 360, I);
2. Subjetiva (art. 360, II, III)

178
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

A Novao objetiva quando as mesmas partes criam uma obrigao nova


destinada a substituir e extinguir a obrigao anterior.
Na Novao subjetiva opera-se uma mudana de sujeitos, de maneira que
com o ingresso do novo sujeito considera-se criada uma obrigao nova. Temos ento:
Novao Subjetiva Ativa (em que h mudana de credores) e Novao Subjetiva Passiva
(em que h mudana de devedores).
Existem dois mecanismos de mudana de devedores na Novao Subjetiva
Passiva: delegao (quando o antigo devedor tambm participa do ato novatrio). Os
trs participam e a expromisso (caso em que, nos termos do art. 362, CC, o antigo
devedor no participa do ato novatrio).

Art. 362. A novao por substituio do devedor pode ser efetuada


independentemente de consentimento deste.

Na dinmica da relao obrigacional, lembra Clvis do Couto e Silva na


insupervel obra: A obrigao como um processo, podemos concluir que, o vnculo
travado entre credor e devedor h de desembocar no adimplemento ou no
inadimplemento absoluto ou relativo da prestao devida.
O inadimplemento absoluto (=descumprimento total da obrigao), quando
fortuito (art. 393), simplesmente extingue a obrigao; todavia, quando for culposo (art.
389), poder gerar a obrigao de indenizar (perdas e danos). Esta temtica dever ser
vista na Teoria do Contrato (matria do Intensivo II) e Responsabilidade Civil.

Ocorre a mora, que tanto pode ser do devedor como do credor, quando o
pagamento no feito no tempo, lugar ou forma convencionados (art. 394).

179
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Art. 394. Considera-se em mora o devedor que no efetuar o pagamento e o credor


que no quiser receb- lo no tempo, lugar e forma que a lei ou a conveno
estabelecer.

Roberto de Ruggiero cita L Crome.


A mora do credor pode, de fato, existir quando ocorrer a recusa injustificada
de receber o pagamento ou emitir a quitao (ver art. 813 do Cdigo de Portugal).
Lembra Silvio Rodrigues que a mora do credor independe da investigao de
sua inteno ou da sua culpa. Os efeitos da mora do credor esto disciplinados no art.
400 do CC.
Art. 400. A mora do credor subtrai o devedor isento de dolo responsabilidade
pela conservao da coisa, obriga o credor a ressarcir as despesas empregadas
em conserv-la, e sujeita-o a receb-la pela estimao mais favorvel ao devedor,
se o seu valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o da sua
efetivao.

Este artigo subdivide-se em 3 partes (3 regras): sendo a primeira regra: vaca


Nelore (combinei com voc de entregar a vaca e voc credor no apareceu, terei que
depositar a vaca em juzo, no tenho responsabilidade de conservar a coisa, mas
tambm no posso mat-la.

A mora do devedor se d com o retardamento culposo da obrigao ainda


vivel.
Segundo Washington de Barros Monteiro, em havendo mora do credor e do
devedor, operar-se- uma compensao, ficando tudo como est.
Segundo a doutrina de Clvis Bevilqua, podemos decompor a mora do
devedor nos seguintes requisitos:

180
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

1) EXISTNCIA de DVIDA LQUIDA e CERTA


2) VENCIMENTO da DVIDA (ART. 397)

Para as obrigaes que tenham vencimento certo, a mora opera-se,


automaticamente, independentemente de comunicao ao devedor (mora ex re, art. 397,
caput).
Art. 397. O inadimplemento da obrigao, positiva e lquida, no seu termo,
constitui de pleno direito em mora o devedor.

No seu termo= vencimento.

Dies interpellat pro homine: o dia interpela pelo homem (o dia de


vencimento interpela, comunica pelo credor).

Mora ex he: mora automtica independe de comunicao ao devedor.

Por outro lado, caso a obrigao no tenha vencimento certo, caso em que o
credor deve comunicar ao devedor estar ele em mora, a referida mora passa a se chamar
ex persona. (no automtica, o credor precisa comunicar o devedor de que ele est em
mora)
Pargrafo nico, do art. 397: a chamada mora ex persona.

Pargrafo nico. No havendo termo, a mora se constitui mediante


interpelao judicial ou extrajudicial.

O STJ, em mais de uma oportunidade, j assentou o entendimento no sentido


de que a comunicao ao devedor, em sede de alienao fiduciria, apenas
comprobatria da mora ex re que j existia (AG RG no REsp 1041.543 do RS).

181
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

3 REQUISITO DA MORA DO DEVEDOR: base art. 396 do CC. A CULPA


significa que o atraso culposamente imputvel ao devedor.

4 REQUISITO DA MORA: a VIABILIDADE do CUMPRIMENTO TARDIO da


OBRIGAO: p., do art. 395.

Obviamente, s h razo em se falar em mora, caso ainda haja, viabilidade no


cumprimento tardio da obrigao, ou seja, caso ainda haja objetivo/interesse do credor
(p., do art. 395 e Enunciado 162 da 3 Jornada).
P.: enjeitar a obrigar: inadimplir o contrato, depois caber responsabilidade
civil (perdas e danos). Se a prestao se torna intil (ex. festa do Buffet, dia seguinte), se
a prestao se torna intil, no h que se falar em mora.

ENUNCIADO 162: depender de uma anlise objetiva do devedor.


Sinalagma: uma caracterstica de determinados contratos em que a
prestao de uma parte causa de uma prestao de outra parte ( uma relao de
causa e efeito).

EFEITOS DA MORA DO DEVEDOR:


Fundamentalmente, a mora do devedor gera dois efeitos:
1) A responsabilidade civil pelos prejuzos causados ao credor (art. 395,
caput); ao acarretar um atraso, voc gera um prejuzo, juros de mora (em geral: 0,33 ao
dia), eventual multa, clusula penal condenatria): o devedor e m mora dever indenizar
o credor pelo atraso;

2) A responsabilidade civil pela integridade da coisa durante a mora


(art. 399): ex. devedor est em mora de pagar a vaca, responder pela integridade dela.
Tambm chamada de Perpetuatio obligationis: a responsabilidade que tem o
devedor pela integridade da coisa aps, em relao mora.

182
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

fato que o devedor responde pela integridade da coisa durante a mora.


Entretanto, se conseguir provar iseno de culpa que o dano sobreviria ainda que a
prestao fosse oportunamente desempenhada, estar isento de responsabilidade civil.

Art. 399. O devedor em mora responde pela impossibilidade da prestao,


embora essa impossibilidade resulte de caso fortuito ou de fora maior, se estes
ocorrerem durante o atraso; salvo se provar iseno de culpa, ou que o dano
sobreviria ainda quando a obrigao fosse oportunamente desempenhada.

O prof. Rodrigo Leite tem uma obra insupervel sobre Smulas do STF/STJ.

SMULA 284, STJ: purgar da mora: pagar com atraso. A smula que ainda
permanece em vigor (no foi cancelada), mas em 2004, foi aprovada uma lei, que se o
devedor quisesse para evitar de perder o bem diria, eu vou pagar restante da divida,
esse direito ele (devedor) antes de 2004. Antes ele tinha que pagar 40 por cento do
preo financiado para evitar de perder o carro. O direito do devedor de pagar a
integralidade da dvida. Mas, o STJ est bombardeando esta Smula. A jurisprudncia
est passando em uma reformulao.
A despeito do que dispe o Enunciado 284 do STJ, ainda em vigor, decises
mais recentes do mesmo Tribunal (a exemplo do REsp 767.227/SP), com amparo na Lei
10. 931/04, tem reconhecido ao devedor, na Alienao Fiduciria, direito de, pagando a
integralidade da dvida ( que estiver pendente), evitar a perda do bem,
independentemente de j ter pago pelo menos 40 por cento do preo financiado.

COMEA AQUI
A clusula penal doutrinariamente conhecida como penal convencional.
Trata-se de pacto acessrio, pelo qual as partes de determinado negcio, fixam

183
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

previamente a indenizao devida para o caso de total inadimplemento da


obrigao principal (clusula penal compensatria) ou para os casos de
descumprimento de clusula no contrato ou mora (clusula penal moratria).
A funo da clusula penal (i) indenizatria, para indenizar de forma
antecipada o inadimplemento, bem como, funo intimidatria. No se deve,
tecnicamente, denominar a multa de clusula penal, pois a natureza precpua
indenizatria; ao passou que a multa tem por funo punitiva. O CC disciplina a
partir do art. 408.
CAPTU
LO V - Da
Clusula
Penal
Art. 408. Incorre de pleno direito o devedor na clusula penal, desde que,
culposamente, deixe de cumprir a obrigao ou se constitua em mora.
Art. 409. A clusula penal estipulada conjuntamente com a obrigao, ou em
ato posterior, pode referir-se inexecuo completa da obrigao, de alguma
clusula especial ou simplesmente mora.
Art. 410. Quando se estipular a clusula penal para o caso de total
inadimplemento da obrigao, esta converter-se- em alternativa a benefcio do
credor.
Art. 411. Quando se estipular a clusula penal para o caso de mora, ou em
segurana especial de outra clusula determinada, ter o credor o arbtrio de exigir a
satisfao da pena cominada, juntamente com o desempenho da obrigao principal.
Art. 412. O valor da cominao imposta na clusula penal no pode
exceder o da obrigao principal.
Art. 413. A penalidade deve ser reduzida eqitativamente pelo juiz se a
obrigao principal tiver sido cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for
manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e a finalidade do negcio.
Art. 414. Sendo indivisvel a obrigao, todos os devedores, caindo em falta um
deles, incorrero na pena; mas esta s se poder demandar integralmente do culpado,
respondendo cada um dos outros somente pela sua quota.
Pargrafo nico. Aos no culpados fica reservada a ao regressiva contra

184
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

aquele que deu causa aplicao da pena.


Art. 415. Quando a obrigao for divisvel, s incorre na pena o devedor ou o
herdeiro do devedor que a infringir, e proporcionalmente sua parte na obrigao.
Art. 416. Para exigir a pena convencional, no necessrio
que o credor alegue prejuzo.
Pargrafo nico. Ainda que o prejuzo exceda ao previsto na clusula penal, no
pode o credor exigir indenizao suplementar se assim no foi convencionado. Se o
tiver sido, a pena vale como mnimo da indenizao, competindo ao credor provar o
prejuzo excedente.
O valor de uma clusula penal, obviamente, no poder ultrapassar o prprio
valor da obrigao principal, sob pena de haver enriquecimento sem causa. A
previso da clusula penal tem ntida finalidade compensatria na perspectiva do
prprio princpio da economia processual, uma vez que o credor, nos termos do
art. 410, do Cdigo Civil, tem a opo de diretamente cobr-la. O que no poder
fazer, sob pena de haver bis in idem, executar a clusula penal e cobrar o mesmo
valor em ao em autnoma.
A execuo da clusula penal alternativa para o credor, que poder
ocorrer por meio de ao monitria.
Pergunta-se: e se o prejuzo do credor for superior ao valor da indenizao
prevista na clusula penal, ele poder pedir o complemento da indenizao? O art.
416, nico, prev a possibilidade de se pedir indenizao suplementar, desde
que o (i) credor e haja expressa previso contratual nesse sentido e o (ii) credor prove
o prejuzo sofrido.
A clusula penal moratria, que, em contrato de consumo, geralmente de
apenas 2%, tem mbito de atuao menor e est prevista no art. 411, do CC.

A Prof. Judith Martins-Costa, em artigo intitulado, a Dupla Face do Princpio da


Equidade na Reduo da Clusula Penal observa que o juiz poder reduzir o valor de
uma clusula penal, mas no suprimi-la. De fato, o art. 413, do CC. autoriza o juiz
a reduzir o valor da clusula penal em duas hipteses: (i) quando a obrigao houver

185
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

sido cumprida em parte; e (ii) quando a clusula penal for excessiva.


Essa obrigao e tida pela doutrina como norma de ordem pblica,
irrenuncivel.

Nesse

sentido,

o Enunciado n 355, da IV JDC, lembra que

irrenuncivel a possiblidade de reduo, uma vez que se assenta em uma norma de


ordem pblica.
Pergunta-se: o juiz poderia de ofcio reduzir o valor de uma clusula penal? No
existe jurisprudncia de tribunal superior pacfica sobre o assunto. H posies
divergentes. Posio mais clssica entende que no com fundamento no princpio da
autonomia privada. Atualmente, vem ganhando fora na doutrina (e nesse sentido o
Enunciado 356, da IV JDC), luz do princpio da funo social aplicado ao contrato
(nesse sentido Flvio Tartuce) a ideia segundo a qual o juiz dever de ofcio reduzir o
valor da clusula penal1.
Em regra, o STJ conforme podemos ler no REsp. n 399.123/SC, no REsp. n
435.608/PR, antes da entrada em vigor do Cdigo em Defesa do Consumidor, admitiase com mais facilidade a licitude da clusula penal que previsse a perda de todas as
prestaes pagas; Aps a entrada em vigor do CDC, o reconhecimento desta
abusividade tornou-se muito mais facilitada.
O consrcio tem princpios e regramento especfico (Lei n 11.795/2008),
valendo salientar que o prprio noticirio de 09.08.2010 admite que o consorciado
receba as parcelas pagas aps 30 dias do encerramento do grupo, sem prejuzo do
pagamento da taxa de administrao.

186
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Segundo Jos de Aguiar Dias, em sua obra Da Responsabilidade Civil toda


manifestao da atividade humana, traz em si o problema da responsabilidade.
A responsabilidade civil, espcie de responsabilidade jurdica, em linhas
gerais, tem por objeto investigativo, o ilcito civil. Miguel Fenech, da Universidade
de Barcelona, em O processo penal, observa que principalmente no que tange ao
mecanismo sancionatrio, o ilcito penal diferencia-se do civil.
Ao se olhar para a conduta humana no possvel, por vezes, distinguir o ilcito
civil do ilcito penal. Por exemplo, num acidente de caso, o atropelamento, deflagra
ilicitude civil e ilicitude penal. A diferena est, principalmente, na resposta ao ilcito.
Ademais, dada a sua gravidade, o ilcito penal exige tipicidade, caracterstica
desnecessria para o ilcito civil.
Portanto, conceitua-se responsabilidade civil deriva da transgresso de uma
norma jurdica preexistente com a consequente imposio ao causador do dano do
dever de indenizar.
A depender da natureza da norma jurdica preexistente violada, a
responsabilidade civil poder ser contratual nos termos do art. 389 a 395, do CC
ou extracontratual, tambm chamada de aquiliana art. 186, art. 187 e art. 927,
todos do CC.
A responsabilidade contratual decorre da violao de clusulas contratuais; ao
passo que a responsabilidade aquiliana pressupe descumprimento direto da lei
como, por exemplo, acidente de carro. Entre os envolvidos no acidente no h
contrato algum, mas h regra prevendo que ningum pode causar dano a outrem.
Vejamos o trip normativo
responsabilidade civil extracontratual:

da

Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou


imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral,
comete ato ilcito.
Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo,

187
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela
boa-f ou pelos bons costumes.
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a
outrem, fica obrigado a repar-lo.
Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente
de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente
desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de
outrem.
O art. 186 o mais importante, pois traz a regra geral da responsabilidade civil
extracontratual, ao definir o ato ilcito. Este dispositivo, pro influncia do art. 159, do
CC de 1916, que, por sua vez, buscou inspirao nos artigos 1.382 e 1.383, do
Cdigo Civil francs, consagra uma ilicitude subjetiva, ao fazer ntida referncia
aos elementos culpa e dolo.
O art. 187 o que define abuso de direito, consagrando uma ilicitude objetiva e
finalstica (teleolgico). Diferentemente, logo em seguida, ao definir o abuso de
direito, em seu art. 187 o codificador consagrou uma ilicitude objetiva dispensando a
culpa e o dolo e preferindo um critrio finalstico de anlise. Nesse sentido est o
Enunciado 37, da I JDC.
Em sntese, no direito brasileiro, luz do tringulo normativo formado pelos
artigos 186, 187 e 927, poderemos concluir que a responsabilidade civil poder ser
subjetiva ou objetiva.

A CULPA, vale lembrar, um elemento meramente acidental da


responsabilidade civil, uma vez que, como vimos, poder haver responsabilidade civil
sem anlise da culpa (objetivo).
No que tange conduta humana, toda forma de responsabilidade pressupe

188
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

um comportamento humano marcado pela voluntariedade consciente, razo por que


no se pode responsabilizar animais ou atuaes humanas involuntrias. Vale
acrescentar que a conduta humana, passvel de responsabilidade civil, poder ser
comissiva ou omissiva.
possvel, excepcionalmente, a doutrina, a exemplo de Garcez Neto, Paulo Lobo
e Voh Tuhr, admite a possibilidade de existir responsabilidade civil decorrente de ato
lcito.
O dano, elemento da responsabilidade civil, traduz leso a um interesse jurdico
tutelado material ou moral. Nem todo dano, entretanto, indenizvel, devem ser
verificados alguns requisitos:
1. VIOLAO a UM INTERESSE JURDICO TUTELADO como, por exemplo, fim de
namoro;
2. SUBSISTNCIA do DANO. Para que o dano seja indenizvel, ele no pode ser
hipottico, deve ser um dano certo.
H, todavia, doutrina de origem francesa, comum nos EUA e na Itlia, que
fundou a Teoria da Perda de uma Chance (perde dne chance), tambm adotada
no Brasil (ver noticirio do STJ de 21.11.2010) flexibiliza este requisito ao admitir
s indenizao vtima, quando esta sobre a parte de uma probabilidade que lhe seja
favorvel para a melhora da sua situao atual (Fernando Gaburri). Nesse sentido vale
conferir o REsp. 788.459/BA, que traz importante julgado que admitiu a indenizao
pela perda de uma chance, no programa Show do Milho.
Questes especiais envolvendo o dano:
a. o que dano reflexo?
b. o que dano indireto?
c. o que dano in re ipsa?
d. o que dano bumerangue?

1 Conduta humana: a conduta humana traduz o prprio comportamento


humano marcado pela voluntariedade, quer seja comissivo, quer seja omissivo. Toda
responsabilidade civil pressupe conduta humana marcada pela vontade consciente.

189
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

OBS: embora no seja regra, autores do quilate de Garcez Neto, Von Thur,
assim como Paulo Lbo lembram que excepcionalmente pode haver responsabilidade
civil decorrente de ato lcito, exemplo: desapropriao um ato humano (do Estado)
lcito que gera responsabilidade civil; passagem forada (art.1285 do CC, tema do
Intensivo 2) que tem natureza jurdica de direito de vizinhana (Propter Rem) que
tambm gera responsabilidade civil decorrente de ato lcito ao direito de passagem.

No existe responsabilidade civil sem conduta humana.

o liame que une o agente ao prejuzo por ele causado.


Indicaes: livro do Serpa Lopes e do Prof. Pablo.
Gustavo Tepedino tem um texto: Notas sobre o nexo de causalidade,
publicado pela RTDC, Revista dos Tribunais do Direito Civil, de Junho de 2001, que fala
muito bem sobre as teorias bsicas do nexo de causalidade no direito civil.

Fundamentalmente, trs teorias se digladiam para explicar o Nexo de


Causalidade: a Teoria da Equivalncia de Condies (Condictio Sine que non): influencia
demais a Teoria de Direito Penal, hoje mitigada pela Teoria da Imputao Objetiva; a
Teoria da Causalidade Adequada e a Teoria da Causalidade Direta e Imediata.

A)TEORIA DA EQUIVALNCIA DE CONDIES (conditio sine qua non):


desenvolvida pelo filsofo Von Buri, sustenta no haver diferena entre os antecedentes
fticos do resultado danoso, de maneira que tudo aquilo que concorra para o resultado
considerado causa.
Pessoa que vende a arma, que a fabrica. No Direito Penal foi demonstrado
que se no houvesse limite, seria infinito a ponto de marceneiro que fabricou a cama em
que o casal praticou Adultrio seria considerado culpado pelo adultrio. Essa teoria
no relevante no Direito Civil.
A luz da imputao objetiva esta teoria foi se aperfeioando, mas esta teoria
no conta com simpatia dos civilistas.

190
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

B) TEORIA DA CAUSALIDADE ADEQUADA: uma teoria mais refinada, pois


causa no qualquer antecedente ftico que concorra para o resultado, mas sim,
lembra Cavalieri Filho (Livro: Programa de Responsabilidade Civil), causa
somente aquele antecedente ftico adequado ou abstratamente idneo consecuo do
resultado. S haver nexo causal entre o comportamento anterior e o dano, quando este
comportamento anterior seja no curso normal da vida causa adequada anterior do dano.
Ou seja, a simples compra da arma no a causa adequada da morte de
algum, todavia, deflagrar o tiro . Ter de investigar, identificar dentre os antecedentes
fticos qual foi o mais adequado para o resultado
Livro de Jos Antunes Varella d um ex: cidado, no aeroporto, sente vontade
de ir ao banheiro. Coloca Durepox na porta do outro sujeito e o cidado que ficou preso,
pega outro vo e neste vo o avio cai e morre. Na 1 teoria o sujeito seria
responsabilizado, na segunda no. Aquele comportamento anterior ou no a causa da
morte de algum.

H autores confundindo a segunda com a terceira. A terceira teoria mais


objetiva, mais clara.

C) TEORIA DA CAUSALIDADE DIRETA: defendida por autores como


Gustavo Tepedino e Carlos Alberto Gonalves, causa o comportamento antecedente
que determina o resultado como uma consequncia sua direta e imediata. Para o prof.
Pablo, esta teoria melhor explica o nexo causal.

Arriscamos dizer que a maioria da doutrina brasileira na linha de autores


franceses como Carbonnier, Mazeaud Tunc, como vemos em Cavalieri Filho prefere a
Teoria da Causalidade Adequada, contra a opinio de juristas de Tepedino e Gonalves.
Professor arrisca dizer que a doutrina prefere a segunda teoria (da Causalidade
Adequada). O CC da Argentina adota a teoria da Causalidade Adequada.

Art. 13, CP e art. 403, CC: servem de Base do Nexo de Causalidade.

191
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Art. 403. Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as perdas e


danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e
imediato, sem prejuzo do disposto na lei processual.
O REsp 686.208/RJ melhor explicado pela Teoria da Causalidade Direta e
Imediata: foi um caso triste envolvendo Responsabilidade Civil do Estado de pessoas que
fizeram transplante de rins (a pessoa tem que tomar um remdio imunossupressor). O
laudo pericial conclusivo quanto ao nexo de causalidade entre a suspenso do direito
do remdio e a perda do rim transplantado. O Estado suspendeu o remdio e esta foi
causa direta e imediata da perda do rim transplantado.

Prova Oral da USP (de Mestrado): responsabilidade Civil contratual e


extracontratual ainda uma dicotomia?
Ainda: o examinador quer o raciocnio contrrio. O sistema divide a
Responsabilidade Civil Contratual e Extracontratual: um todo monoltico. O
examinador no queria s a viso legalista (ver Enunciado 24 da Jornada do Direito
Civil): Princpio da Boa-F Objetiva. Em essncia a responsabilidade objetiva.

Abuso de Direito, art. 187, CC:


Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo,
excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social,
pela boa-f ou pelos bons costumes.

A Responsabilidade Civil sem Dano uma excrescncia.


Prof. Francisco de Assis Toledo voc imputa efeitos danosos algum, mas
como imputar sem dano? Dano um dos elementos da responsabilidade civil. No h
responsabilidade civil sem dano, responsabilidade civil, pressupe dano.

CONCEITO: dano ou prejuzo, elemento da responsabilidade civil, traduz uma


leso a um interesse jurdico tutelado material ou moral.

192
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Para que o dano seja indenizvel, alguns requisitos so necessrios.


Requisitos do dano indenizvel:
1-Violao a um interesse jurdico material ou moral. No qualquer
dano que indeniza que justifica uma responsabilidade civil.
O simples fim do afeto no traduz dano indenizvel. No traduz violao ao
interesse jurdico. O fim do afeto no gera, no justifica a indenizabilidade do dano.
2-O dano deve ser subsistente (Maria Helena Diniz): significa que se o dano
j foi reparado, no h o que indenizar. Se o dano no subsiste no h o que indenizar.
Ex: sujeito que bateu no carro e reparou o pra- choque (no h o que indenizar): no h
subsistncia do dano para indenizao judicial.

3-A certeza do dano. Significa dizer que no se indeniza o dano incerto,


abstrato ou hipottico porque o requisito a certeza do dano.
A teoria da perda de uma chance, de origem francesa, desenvolvida por
autores como Srio Novais Dias e Fernando Gaburri, admitida pelo prprio STJ,
relativiza este terceiro requisito, na medida em que admite que a vtima seja indenizada
pela perda de uma provvel situao ou direito que lhe seria conferido. Vale dizer, a
perda de uma chance pode ser indenizvel por afastar uma expectativa favorvel ao
lesado (Fernando Gaburri).

DANO EMERGENTE : prejuzo efetivo que voc sofre.


LUCRO CESSANTE : lucro que voc deixa de ganhar.

Venosa a perda de uma chance uma categoria que seria um terceiro gnero
de indenizao (diferente dos aludidos acima).
Silvio Venosa lembra que, para muitos autores, a perda de uma chance
(priva-se algum de obter uma vantagem) uma categoria especial de dano, que no se
confunde com o dano emergente (que o dano efetivo) e nem com o lucro cessante.
Perda de uma chance: expectativa frustrada (ex. de atleta brasileiro Vanderlei
Cordeiro estava em 1 lugar na maratona dos Jogos Olmpicos de Atenas em 2004 e um
cidado o agarrou). Vanderlei Cordeiro perdeu uma chance de ganhar. H uma perda de
uma chance (mesmo no sendo certo que ele ganharia).

193
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Livro: A Responsabilidade do Advogado pela Perda de Uma Chance (Paulo


Luiz): ningum garante que o cliente conseguiria algo na Contestao, mas perdeu-se
uma chance de obter xito.

Vestibular, Ita: Engenharia: perdeu uma chance de sucesso. Perda de uma


chance: concurso pblico.
H um caso emblemtico do Show do Milho, programa do Silvio Santos:
todas as assertivas eram erradas; o STJ: entendimento de que a autora teve frustrada
provvel expectativa de uma chance. REsp 788.459/BA em que a Teoria da Perda de
uma Chance foi acatada no referido programa televisivo de perguntas e respostas.

R: Desenvolvido tambm na Frana, e acatado pelo STJ, dano reflexo ou em


ricochete aquele sofrido pela vtima indireta ligada vtima direta do ilcito causado
ver REsp 1.208.949/MG, tem uma causalidade especial. O pai vtima de assassinato
(diretamente) o filho sofre um dano em ricochete (sofre um dano reflexo). Caso concreto
de mulher grvida que morre e deixa vivo e filhos.

Fernando Gaburri lembra que a expresso Danos Indiretos j caracteriza


outra situao: a hiptese em que a mesma vtima sofre um dano imediato e outros
danos indiretos ou sucessivos
Danos Indiretos: a vtima compra um bem e este bem infecta outros bens.
Professor prefere chamar de
Dano Reflexo aquele que atinge vtimas indiretas.

194
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Salomo Resed: A funo social do dano moral (editora Conceito) defende


o dano bumerangue como sendo aquele em que a vtima, titular do direito indenizao,
reage ilicitamente causando um indevido dano de retorno ao seu agressor. (vai e volta).

aquele que dispensa prova em juzo, ou seja, aquele que traduz um


prejuzo presumido a exemplo da assentada situao de inscrio indevida no SPC ou no
Serasa.
Recomendao de leitura: ler o editorial 15 do site do Pablo, pois l ele fala
sobre uma teoria que poucos conhecem: Teoria do Thin Skull Rule e tambm ler o
Editorial 24 sobre o Mtodo Bifsico da Indenizao por Dano Moral.

Em um primeiro momento, o Dano Moral no teve reconhecimento jurdico


(Zulmira Pires de Lima, boletim da Faculdade de Direito de Coimbra).
Ao longo de nossa histria, posto o Cdigo Civil de 16, no proibisse a
Reparao por Dano Moral (ArrudaAlvim).
Foi somente com a CF/88, especialmente no art. 5, incisos V e X que o dano
moral passou a ser efetivamente reconhecida, admitindo-se a sua autonomia jurdica em
face do dano moral (Yussef Said Cahali, o Dano Moral).
Foi com a CF/88 que veio a autonomia do Dano Moral.
Vale acrescentar que o CC 2002, em seu artigo 186, expressamente admite o
Dano Moral como categoria autnoma.
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia,
violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete
ato ilcito.

195
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Dano Moral leso a direito da personalidade.


1913: no existia Reparao por Dano Moral no Brasil (13/12/1913: admitiu
a Reparao por Dano Moral).

uma natureza compensatria, pois visa compensar a vtima pela leso


jurdica ao Direito de Personalidade
Em primeiro plano, indiscutvel que a Reparao por Dano Moral tenha uma
natureza compensatria. Todavia, sob influncia do Direito Norte-Americana (punitive
damages), lembra Salomo Resed em sua obra: A Funo Social do Dano Moral, a
indenizao por Dano Moral tambm teria uma funo punitiva ou pedaggica, visando a
desestimular o ofensor, especialmente, em ilcitos graves ou reincidentes.
Tema de Ps-Graduao: no final da dcada de 50, Boris Starck, publicou uma
obra em que a indenizao teria tambm uma funo de pena privada (que seria um
desestmulo: Teoria do Desestmulo), alm da natureza compensatria. L nos EUA os
consumidores no so tratados como os daqui. Casos famosos (2): leading case: senhora
recebe o caf do MC Donalds e o coloca pelas pernas, o caf tomba e sofreu queimadura
de 2 Grau (verba compensatria: indenizatria e punitiva (para no fazer mais, para
que no se repita a prtica reiterada); hoje o caf no MC Donalds vendido na
temperatura morna e outro caso que havia um carro que se chocasse com outro
explodia, o carro deixou de existir.
Na prtica, a par de no termos lei disciplinando a Teoria do Desestmulo,
vez por outra, a tese invocada pela jurisprudncia para majorar a indenizao devida
(REsp 860.705/DF, 965.500/ES). O Enunciado 379 da 4 Jornada e o Projeto de Reforma
do Cdigo Civil em sua redao original expressamente acatam a Teoria Pedaggica do
Desestmulo.
Se o Projeto de Reforma passasse a indenizao por dano moral deve
compensar a vtima e servir de desestmulo.

196
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

O prazo prescricional para se pleitear a reparao por dano moral de trs


anos (art. 206, CC) ou de 5 (cinco) anos (art. 27, do CDC).
Professor fez uma seleo de Sumulas (no material), sobretudo para o Cespe.
Devo ficar atento, especialmente, s seguintes Smulas do STJ: 420, 402, 388, 387, 385,
370, 362, 281, 227 e 37.
Indenizao: Dano Esttico e Moral ( possvel cumular): dano material
(hospital), o dano moral (constrangimento pelo rosto queimado) j no engloba o dano
esttico (dano a sua imagem plstica).
SMULA 385, DO STJ: se o seu nome foi negativado indevidamente uma vez
por uma dvida, voc j recebe por dano moral, agora se pela segunda vez ocorrer a
negativizao indevida voc no recebe a indenizao de novo porque o seu nome j
estava sujo. No ter direito reparao (na segunda vez), professor discorda.

Como quantificar o preo da dor? (dano moral)


Em Teoria, temos dois sistemas de quantificao do dano moral
1) o sistema do tarifamento legal, inspirado na antiga Lei de Imprensa,
este sistema propugna que a prpria lei estabelea um tabelamento prvio das
indenizaes devidas por Dano Moral (ver Projetos de Lei no Material de Apoio,
especialmente o PL 7.124); sistema rotulado como inconstitucional.

2) Sistema Livre ou do Arbitramento Judicial (defendido por Ronaldo


Andrade e Carlos Alberto Bitar). Esse sistema impe ao julgador tomar como referncia,
de um lado, princpios constitucionais, de outro, critrios da prpria jurisprudncia
dominante. Para tanto, tem sido utilizado o denominado MTODO BIFSICO (expresso
nova!!!), pelo qual o juiz inicialmente busca um valor bsico de indenizao, tomando
como referncia casos semelhantes, para em seguida, majorar ou minorar o valor
segundo as peculiaridades do caso concreto (ver Editorial 24 do nosso site): Material de
Apoio Editorial Maio. Arbitramento: o juiz que ir fixar, o juiz analisa os casos
parecidos com aquele e pega-se a mdia (valor) e analisando o caso concreto o juiz
aumenta ou diminui e pode-se aplicar a Teoria do Desestmulo. Lembra muito o
Direito Penal em que o juiz fixa a pena-base majorando ou diminuindo de acordo com as
circunstncias no caso concreto.

197
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

O atual sistema de Responsabilidade Civil, acompanhando a mutao social e


a evoluo jurdica ao longo do sc. XX consagrou o sistema de responsabilidade baseada
na Culpa Subjetiva e tambm a Responsabilidade Objetiva, baseada no risco. A sede
dessa Responsabilidade em nosso CC o nico do art. 927.

Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica
obrigado a repar-lo.
Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de
culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente
desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os
direitos de outrem.

Leis especiais que consagram a Responsabilidade Objetiva: Legislao


Ambiental, CDC (Cdigo de Defesa do Consumidor), DPVAT, normas de responsabilidade
do Estado (por atos comissivos).

Tambm haver Responsabilidade Objetiva quando a atividade gerar risco ao


direito de outrem. No qualquer Responsabilidade Objetiva que gera risco atividade
de outrem.
Nos termos do p., do art. 927, conclumos que, no qualquer atividade de
risco que justifica a
Responsabilidade Objetiva, mas sim, aquela atividade NORMALMENTE
desenvolvida (em carter habitual, segundo o jurista Roger Aguiar (um dos maiores
juristas do Brasil neste tema), que expe a vtima a uma probabilidade de dano maior do
que outros membros da coletividade (ver a obra: Responsabilidade Civil e Atividade de
Risco, de Roger Aguiar.

Vale acrescentar ainda, lembrando Alvino Lima (na magistral tese da


Culpa ao Risco) que a Responsabilidade Objetiva justifica-se no prprio proveito que o
agente causador do dano persegue ao criar a situao de risco.

198
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Quem alega? O ru.


1 categoria de causas: Estado de Necessidade e Legtima Defesa:
Na forma do art. 188, CC, incisos I, 1 parte e II, tanto o Estado de
Necessidade como a Legtima Defesa excluem a ilicitude do ato e, por consequncia, a
prpria Responsabilidade Civil.
Sucede que, excepcionalmente, nos termos dos artigos 929 e 930, por
Solidariedade Social (Gisele Sampaio), se terceiro inocente for atingido dever o
agente indeniz-lo cabendo Ao Regressiva contra o verdadeiro culpado.

2 Categoria: Exerccio Regular de Direito e Estrito Cumprimento do dever


Legal: na mesma linha, quem atua no exerccio regular de um direito (art. 188, inciso I,
2 parte), conceito que compreende a prpria noo de estrito cumprimento do dever
legal (Frederico Marques), no comete ato ilcito e por consequncia no haveria
Responsabilidade Civil. Ex: Porta Giratria no Banco (exerccio regular do direito), mas
em havendo excesso: ficar n; ter que indenizar. O STJ, julgando o emblemtico REsp
164.391/RJ no acolheu a tese de Exerccio Regular de Direito, reconhecendo excesso,
no caso em que empregadores prenderam a empregada domstica no quarto suspeita de
furto, que se matou.
Vale acrescentar, outrossim, que o mero ajuizamento de uma ao configura
exerccio regular de direito (Ag Rg no Ag 1.030.872/RJ).

Policial que faz uma revista: estrito cumprimento do dever legal.


Oficial de justia: estrito cumprimento do dever legal, que lato sensu um
estrito cumprimento do dever legal; oficial do raio x: funcionrio da Infraero (estrito
cumprimento do dever legal).

3 categoria: Caso Fortuito e Fora Maior:

199
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Existe acesa divergncia doutrinria a respeito desses conceitos, como


podemos observar se comparados s obras de Maria Helena Diniz, lvaro Villaa
Azevedo e Silvio Rodrigues.
De nossa parte, entendemos que Caso Fortuito o evento imprevisvel, ao
passo que Fora Maior, ainda que previsvel, inevitvel (escreveu sobre: Dano
Bumerangue: dano o que vai e volta).
Fora Maior: Fatos da Natureza, ainda que previsvel e inevitvel; Caso
Fortuito: o sujeito foi sequestrado.
A jurisprudncia brasileira, em geral, utiliza as expresses indistintamente.
Alis, o prprio CC no p do art. 93 no cuida de se intrometer na divergncia
doutrinria dos conceitos.

Art. 393: a regra, que em havendo Caso Fortuito ou Fora Maior, no h que
se indenizar. p.: um fato necessrio que no se pode afastar. (Geralmente, o legislador
utiliza Sinonmia).

Autores como Carlos Roberto Gonalves e Cavalieri Filho reconhecem a


distino, especialmente, nas relaes de consumo: fortuito interno integra a prpria
elaborao do produto ou execuo do servio no eximindo a responsabilidade do
fornecedor; na elaborao de uma pea, ocorreu Abalos Ssmicos ( um Caso Fortuito
Lato Sensu, mas a responsabilidade da empresa no est afastada, porque deve ter uma
obrigao de qualidade do componente. Por isso escuta-se falar do Recall.
J o Fortuito Externo, alheio prpria atividade do fornecedor, rompendo o
Nexo Causal e, segundo boa doutrina, a prpria Responsabilidade Civil.
O STJ j pacificou, por sua segunda Sesso, j pacificou que o assalto em
interior de nibus Fortuito Externo Atividade da Transportadora, de maneira que, a
sua Responsabilidade Civil afastada Ag Rg no Resp 620.259, MG (vrios julgados do
STJ): assalto mo armada (transportadora), mas alguns Tribunais inferiores ao STJ tem
entendimento que a seguradora responder que, quando o assalto acontece
reiteradamente, j seria previsvel, professor entende que a empresa transportadora no
tem a liberdade de fazer outra rota.
4) Culpa Exclusiva da Vtima:

200
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

a culpa exclusiva da vtima tambm pode romper o nexo Jurdico de


Causalidade e, por consequncia afastar a responsabilidade civil. Trata-se de uma das
mais fortes causas excludentes que deve ser provada em juzo (REsp 439.408-SP), com
aplicao, inclusive, no Direito Administrativo e do Consumidor. Podem afastar a
Responsabilidade Objetiva. Ex: um cidado que quer se matar se joga em frente ao carro.
No confunda a Culpa Exclusiva com a Culpa Concorrente (previso legal: art.
945, Cdigo): nesse caso, a culpa pode se compensar; Vtima sem capacete.

5- Fato de Terceiro:
O fato de terceiro tambm poder, rompendo o nexo jurdico de causalidade,
afastar a Responsabilidade Civil.
Silvio Venosa constata que ns no temos Fato de Terceiro como categoria da
lei, mas em geral o juiz faz isso por equidade.
Tiro de festim colocaram bala de verdade (um terceiro colocou bala de
verdade), filho Bruce Lee (Marlon Lee) morreu na gravao de O Corvo. Avio da Gol
(Legacy): o transportador no pode alegar Fato de Terceiro.
A Smula 187 do STF impede que o transportador, em caso de acidente com
passageiro, alegue Fato de
Terceiro: vale dizer, indenizar o passageiro, sem prejuzo de uma eventual
Ao de Regresso.
Smula 187, do STF:
Responsabilidade Contratual do Transportador - Acidente com o Passageiro Culpa de Terceiro
A responsabilidade contratual do transportador, pelo acidente com o
passageiro, no elidida por culpa de terceiro, contra o qual tem ao regressiva.

Teoria do Corpo Neutro: no caso de engavetamento. O veculo atua como


Corpo neutro. Eu B Fui atingido por um terceiro (A), e C no deve demandar B e sim A.
Tem julgado dizendo que cabe Ao contra B e depois caber Ao de Regresso contra A,
mas professor discorda.

201
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

O STJ julgando o REsp 54444 de SP entendeu que no h Responsabilidade,


por aplicao da Teoria do Fato Terceiro ou do Corpo Neutro, daquele condutor que,
arremessado como um projtil , involuntariamente, atinge outrem.
Professora Giselda
Responsabilidade Pressuposta.

Hironaka

(tese

avanada

de

ps-graduao):

Responsabilidade Pressuposta ttulo de uma tese da professora Giselda


Hironaka segundo a qual, estabelecido o Nexo de Causalidade, sem que se admitam
Causas Excludentes, se o agente causa um dano no autorizado vtima, dever
indeniz-la, cabendo-lhe apensa eventual e futura Ao de Regresso. como se a
Responsabilidade de todo o agente causador de dano estivesse j pressuposta no
prprio Ordenamento Jurdico. Esta tese vai alm da Responsabilidade Objetiva. Tese de
Livre Docncia da USP.
Responsabilidade pelo Fato da Coisa e do Animal. Referncia de autor
para o assunto: Cavalieri Filho O homem sempre estar por trs.
Teixeira de Freitas foi pioneiro ao tratar esta matria.
Em regra, a Responsabilidade Civil pelo fato do animal ou da coisa do seu
proprietrio. Todavia, situaes h na lei brasileira em que no apenas o proprietrio
responsvel. Por isso, sob influncia do Direito Francs, melhor dizer que a
responsabilidade recai sobre a pessoa que detenha Poder de Comando sobre a Coisa ou
Animal (seu Guardio). O Proprietrio o Guardio Presuntivo.
Art. 936: uma forma de Responsabilidade Objetiva (o Cdigo velho abria a
possibilidade de se discutir culpa); atualmente, de Responsabilidade objetiva

Art. 936. O dono, ou detentor, do animal ressarcir o dano por este causado, se
no provar culpa da vtima ou fora maior.
Em caso de acidente causado por animal na pista, j decidiu o STJ pela
Responsabilidade Subjetiva do Estado em caso de omisso na fiscalizao e sinalizao
de Rodovia Federal (REsp 438.831/RS); no caso de animais silvestres.
Mas, caso a Rodovia seja pedagiada (privatizada), a Responsabilidade da
Concessionria Objetiva com base no CDC (Cdigo de Defesa do Consumidor, Resp
647.710/RJ).

202
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

RESPONSABILIDADE PELO FATO DA COISA. No CC envolve duas hipteses:


1)Responsabilidade pela runa (desabamento) de edifcios ou construes
(art. 937: cuida da responsabilidade do dono do prdio); c.c. art. 618, CC:
responsabilidade das construtora;

2)Responsabilidade por Objetos lanados ou cados (art. 938):A


responsabilidade tambm objetiva, no se discute culpa. A demanda que a vtima
ajuza contra o ru no caso do objeto lanado ou cado tem um nome (Actio de Effeusis
ET Dejectis pode ser qualquer projtil lanado). A responsabilidade de quem?

Art. 937. O dono de edifcio ou construo responde pelos danos que resultarem de
sua runa, se esta provier de falta de reparos, cuja necessidade fosse manifesta.

1) Art. 937, CC: dono: professor se filia doutrina de que a Responsabilidade


pela runa do edifcio ou da construo do dono e essa responsabilidade objetiva. (ex.
Placa se deslocou, responsabilidade do dono).
Art. 938. Aquele que habitar prdio, ou parte dele, responde pelo dano
proveniente das coisas que dele carem ou forem lanadas em lugar indevido.
2)Art. 938, CC: Aquele que habitar. Regra de Imputao, causalidade
mitigada.
No necessariamente o dono do apartamento, mas quem habita. Sendo o
convidado, caber Ao de Regresso.
Para evitar que a vtima fique ressarcida, a Responsabilidade, caso no se
identifique a unidade de onde partiu o projtil, , segundo a Teoria da Causalidade, de
todo o condomnio, ressalvadas, logicamente, as fachadas ou os blocos de onde seria
impossvel o arremesso.

203
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Teoria da Causalidade alternativa: alternativamente o projtil poderia ter


sado de qualquer unidade, ressalvado os blocos ou fachadas de onde poderia sair o
arremesso.

(tpico mais importante do Direito das Obrigaes e o que mais tem


cado em concurso pblico)
O Prof. Clovis do Couto e Silva foi um jurista muito importante para o direito
brasileiro, ele escreveu a obra intitulada A Obrigao como um Processo (que foi
pergunta de concurso pblico), nesta obra ele demonstra que uma relao obrigacional
esttica e no dinmica, como se fosse um processo. Da mesma forma que um processo
dinmico, os atos processuais vo se sucedendo at chegar na sentena, tambm na
relao obrigacional h uma dinmica de atos que so realizados at que se chegue a um
resultado final que a satisfao do credor (essa obra foi reeditada pela FGV, foi um dos
primeiros livros a cuidar da boa f objetiva).
No Direito das Obrigaes existem mecanismos por meio dos quais a relao
jurdica obrigacional transfervel, ou seja, existem mecanismos jurdicos que permitem
a transmissibilidade de uma obrigao. Ex.: endosso quando o cidado endossa um
cheque a obrigao est circulando, est sendo transferida de uma pessoa a outra.
O endosso um instituto de direito cambirio (direito comercial), o que
iremos estudar so institutos do direito material civil que permitem a circulao das
obrigaes.
Portanto, dentro da transmisso das obrigaes iremos estudar:
a) Cesso de crdito;
b) Cesso de dbito (assuno de dbito);
c) Cesso de posio contratual (cesso de contrato).

Conceito: A cesso de crdito, forma de transmisso da obrigao, configurase quando o credor originrio (cedente) transmite total ou parcialmente o seu crdito a

204
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

um terceiro (cessionrio), mantendo-se a mesma relao jurdica com o devedor


(cedido).
O credor originrio transmite o crdito ao novo credor (cessionrio),
mantendo a mesma relao jurdica obrigacional com o devedor (o contrato o mesmo,
opera-se apenas uma cesso no plo ativo da obrigao).

Portanto, no podemos confundir a cesso de crdito com a novao


subjetiva ativa, porque nesta, quando se opera a mudana de credor, a relao
obrigacional considerada nova.
No caso de a cesso de crdito ser onerosa, no caso do novo credor, por meio
de um contrato, pagar o credor originrio pelo crdito, a cesso de crdito se confunde
com o pagamento com sub-rogao convencional, mas no se pode chegar a concluso
absurda que o pagamento com sub-rogao sempre igual a cesso de crdito, por
diversos motivos, um deles, patente e, tambm, uma cesso de crdito pode ser gratuita.
Art. 286. O credor pode ceder o seu crdito, se a isso no se opuser a natureza
da obrigao, a lei, ou a conveno com o devedor; a clusula proibitiva da
cesso no poder ser oposta ao cessionrio de boa-f, se no constar do
instrumento da obrigao.

A regra geral que o credor pode ceder o seu crdito, mas no poder ceder
o seu crdito a depender da natureza da obrigao, da lei ou da conveno com o
devedor.
Em determinadas situaes, dada a natureza do prprio direito, este no
poder ser cedido, a exemplo de um direito personalssimo ou do direito aos alimentos.

Tambm a lei pode proibir a cesso de um crdito (art. 1749, III, CC).
Art. 1.749. Ainda com a autorizao judicial, no pode o tutor, sob pena de
nulidade:
III - constituir-se cessionrio de crdito ou de direito, contra o menor.
Finalmente, tambm pode haver estipulao do credor originrio com o
devedor proibindo a cesso do crdito (pacto de non cedendo), que s ter eficcia em
face de terceiro de boa-f se constar do prprio instrumento da obrigao.

205
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Pode acontecer que o credor originrio houvesse estipulado com o devedor


no contrato que o crdito no pode ser cedido (pacto de non cedendo). Esta clusula
proibitiva da cesso de crdito s ter eficcia se expressamente constar no contrato,
no pode vir de boca, porque para que um eventual terceiro interessado ao ler o
contrato tome cincia de que aquele crdito no pode ser cedido.

Art. 286. O credor pode ceder o seu crdito, se a isso no se opuser a natureza da
obrigao, a lei, ou a conveno com o devedor; a clusula proibitiva da cesso
no poder ser oposta ao cessionrio de boa-f, se no constar do instrumento
da obrigao.
Art. 287. Salvo disposio em contrrio, na cesso de um crdito abrangem-se
todos os seus acessrios.

A cesso de direitos hereditrios, vale complementar a ttulo de curiosidade,


est regulada no art. 1793, CC.

R: No, todavia, indispensvel, como condio de eficcia, a luz do princpio


da boa-f objetiva e do prprio dever de informao, que o devedor seja notificado da
cesso operada (art. 290, CC).

Art. 290. A cesso do crdito no tem eficcia em relao ao devedor, seno


quando a este notificada; mas por notificado se tem o devedor que, em escrito
pblico ou particular, se declarou ciente da cesso feita.

Para conhecimento, Cristoph Fabian escreveu uma obra intitulada O dever


de informar no Direito Civil, editora RT.
A notificao do devedor to importante, especialmente sobre o prisma de
se saber a quem pagar (art. 292, CC). Alm disso, nos termos do art. 294, CC (com regra
semelhante no art. 1474, do CC Argentino), uma vez notificado poder opor ao novo
credor (cessionrio) as defesas que tinha contra o credor antigo.

206
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Art. 292. Fica desobrigado o devedor que, antes de ter conhecimento da


cesso, paga ao credor primitivo, ou que, no caso de mais de uma cesso
notificada, paga ao cessionrio que lhe apresenta, com o ttulo de cesso, o da
obrigao cedida; quando o crdito constar de escritura pblica, prevalecer a
prioridade da notificao.

Art. 294. O devedor pode opor ao cessionrio as excees que lhe competirem,
bem como as que, no momento em que veio a ter conhecimento da cesso, tinha
contra o cedente.

A mesmas defesas que o devedor poderia opor ao credor originrio podero


ser utilizadas com o novo credor, seno haveria fraude.

Responsabilidade pela cesso do crdito:


Ler os arts. 295 a 297, CC.

Regra geral, nos termos dos arts. 295 a 297, CC, o cedente deve garantir
apenas a existncia do crdito que
cedeu (cesso pro soluto); todavia, caso tambm se responsabilize pelo
pagamento, a cesso ser pro solvendo.
Art. 295. Na cesso por ttulo oneroso, o cedente, ainda que no se
responsabilize, fica responsvel ao cessionrio pela existncia do crdito ao
tempo em que lhe cedeu; a mesma responsabilidade lhe cabe nas cesses por
ttulo gratuito, se tiver procedido de m-f.
Art. 296. Salvo estipulao em contrrio, o cedente no responde pela
solvncia do devedor.
Art. 297. O cedente, responsvel ao cessionrio pela solvncia do devedor, no
responde por mais do que daquele recebeu, com os respectivos juros; mas tem

207
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

de ressarcir-lhe as despesas da cesso e as que o cessionrio houver feito com


a cobrana.

Conceito: A cesso de dbito ou assuno de dvida consiste em um negcio


jurdico do por meio do qual o devedor (cedente), COM O EXPRESSO CONSENTIMENTO
DO CREDOR, transmite a um terceiro a sua dvida (art. 299, CC).

Art. 299. facultado a terceiro assumir a obrigao do devedor, com o


consentimento expresso do credor, ficando exonerado o devedor primitivo, salvo
se aquele, ao tempo da assuno, era insolvente e o credor o ignorava.

Pargrafo nico. Qualquer das partes pode assinar prazo ao credor para que
consinta na assuno da dvida, interpretando-se o seu silncio como recusa.

o mesmo mecanismo da cesso de crdito, porm nesta h uma cesso no


plo ativo, na cesso de dbito h uma cesso no plo passivo. Na cesso de dbito, por
meio de um ajuste, o devedor cedente transmite a sua dvida ao novo devedor, mantida a
mesma relao jurdica obrigacional, razo pela qual no podemos confundir essa figura
com a novao subjetiva passiva, pois nesta, no momento em que opera a mudana de
devedor, considera-se criada uma obrigao nova.
A cesso de dbito pressupe necessariamente a anuncia do credor; o
credor tem que aceitar, seno o devedor transmite a dvida a uma pessoa que no tem
como pagar.
Se o novo devedor for insolvente e o credor desconhecia desta situao, o
velho devedor volta.
Pargrafo nico do art. 299 se o devedor ceder o dbito ao novo devedor e
o credor foi notificado a se pronunciar em 15 dias, mas permaneceu em silncio significa
que ele recusou a cesso de dbito, porque para que haja cesso de dbito
indispensvel que haja anuncia do credor.

208
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Ler os demais artigos.

Segundo o grande jurista italiano Emilio Betti, a cesso de contrato realiza a


forma mais completa de transferncia da relao obrigacional, pois, em um nico ato o
sujeito assume um dos plos da prpria obrigao.

Vale dizer, diferentemente da simples cesso de crdito ou de dbito,


transfere-se a prpria posio contratual, como um todo, mediante a anuncia da outra
parte (ver os arts. 424 a 426, CC de Portugal).
O CC no regula expressamente a cesso de contrato, mas a jurisprudncia a
aceita e a doutrina a abraa em diversos momentos. Silvio Rodrigues, por exemplo,
elenca diversos tipos de contratos em que muito comum a cesso de posio
contratual. Exs.: contrato de
locao, contrato de empreitada, contrato de
financiamento.
Na cesso de crdito o cedente transfere o crdito, na cesso de dbito o
cedente transfere o dbito, na cesso de contrato o cedente transmite a sua posio no
contrato.
Obs.: Uma vez que, na cesso de contrato transmite-se a prpria posio
contratual como um todo, razo assiste teoria unitria (Pontes de Miranda, Silvio
Venosa), e no teoria atomstica ou da decomposio (Ferrara), que no aceitava a
transferncia global e unitria da prpria posio do contrato.
Ex.: Pablo tem contrato de financiamento com a Caixa Econmica Federal
para aquisio da casa prpria. No curso do financiamento no est mais em condies
de pagar. Outra pessoa se interessa no contrato de financiamento. Vo at o banco e com
a anuncia do agente financeiro, o Pablo transmite a sua posio no contrato. Para a
teoria unitria, transmite-se a posio do contrato como um todo, os adeptos da teoria
da decomposio entendiam que a transferncia no se dava de forma global,
sustentavam que a cesso de contrato nada mais seria do que um conjunto de vrias
cesses de crdito e de dbito. Os alemes chamavam essa teoria de zerlegrings
konstruktion (doutrina da decomposio).

209
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Emilio Betti, professor da Universidade de Roma, na sua obra Teoria das


Obrigaes deixa claro que indispensvel a anuncia da outra parte; condio de
eficcia e validade da cesso.
O denominado contrato de gaveta traz em seu bojo, salvo situaes
excepcionais, grande risco ao cedente, a par de uma inequvoca irregularidade. Risco
porque o cedente continua com o seu nome formalmente no contrato e irregularidade
porque a outra parte no foi ouvida.
Concurso para juiz federal: tambm no mbito do sistema financeiro de
habitao para voc transmitir a sua posio de um contrato a um terceiro, a oitiva do
agente financeiro fundamental, ressalvada uma hiptese prevista em lei de contrato de
gaveta que foi aceito pelo sistema em determinado perodo.
A regra geral no sentido de que a instituio financeira, especialmente no
mbito do SFH, deve anuir na cesso de contrato (REsp 1.102.757/CE, REsp
783.389/RO), excepcionada a especial situao prevista no art. 20, da Lei 10.150/00
(REsp 653.415/SC).

210
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

REsp 653.415/SC:

211
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

REsp 1.102.757/CE:

212
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

A denominada cesso de contrato imprpria ou cesso legal uma figura


esdrxula em que a cesso da posio contratual decorre da prpria lei
independentemente da anuncia da outra parte (Ex.: art. 31, da Lei 6766/79).

Art. 31 - O contrato particular pode ser transferido por simples trespasse,


lanado no verso das vias em poder das partes, ou por instrumento em
separado, declarando-se o nmero do registro do loteamento, o valor da cesso
e a qualificao do cessionrio, para o devido registro.
1 - A cesso independe da anuncia do loteador, mas, em relao a este, seus
efeitos s se produzem depois de cientificado, por escrito, pelas partes ou
quando registrada a cesso.
2 - Uma vez registrada a cesso, feita sem anuncia do loteador, o oficial do
registro dar-lhe- cincia, por escrito, dentro de 10 (dez) dias.

213
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

As hipteses de responsabilidade por ato de terceiro esto previstas no art.


932 do CC e em virtude do quanto disposto no art. 933, consagram a responsabilidade
objetiva, afastando as antigas presunes de culpa.
O fato do responsvel por ato de terceiro responder objetivamente, no
significa que no poder discutir a culpa do terceiro no fortuito.
A responsabilidade objetiva interna (patro X empregado). A relao
externa (empregado X vtima) subjetiva.
Relao interna: responde objetivamente. Em contestao pode o
empregador alegar que o empregado no teve culpa (relao externa).
O direito de regresso na responsabilidade por ato de terceiro existe, nos
termos e nas condies do art. 934 CC: no tem Direito de Regresso se o 3 for
descendente absoluta ou relativamente incapaz.
O CC/16 em seu art. 156 equipara os menores relativamente incapazes aos
maiores pelos ilcitos praticados, considerando, por outro lado, o absolutamente incapaz
inimputvel - o que levantou crticas da doutrina (Ex. Silvio Rodrigues).
O Novo CC nos termos dos artigos 932, I e II c/c o art. 928, revolucionou o
tratamento da matria ao admitir a responsabilidade, ainda que subsidiria, do relativo
ou absolutamente incapaz. Ex: ECA obrigao de reparar - Medida Scio-Educativa.
Ex: pai pobre, nico: patrimnio mnimo.
A responsabilidade do menor secundria (o incapaz responde atrs). Art.
932, I: ex: guarda unilateral (exclusiva) salvo no perodo de visita.
Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil:
I - os pais, pelos filhos menores que estiverem sob sua autoridade e em sua
companhia;
II - o tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados, que se acharem nas mesmas
condies;
III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no
exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele;
IV - os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue
por dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes, moradores e
educandos;

214
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

V - os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a


concorrente quantia.

Interpretao literal do inciso I, do art. 932 conduziria a ideia de afastar a


Responsabilidade do genitor que no detivesse a Guarda e pro conseqncia no tivesse
o menor em sua companhia, havendo deciso do STJ nesse sentido (REsp 540.459/RS); o
pai que no detm a guarda unilateral (exclusiva) e, por conseguinte no tem a
companhia do filho, afastaria a responsabilidade, salvo no direito de visita, todavia,
julgando o REsp 1.074.937 do Maranho, o STJ entendeu que a responsabilidade pode
ser de ambos, uma vez que o dever de orientao recair tanto no pai, como na me (ver
tambm art. 1583, 3 do CC).

Art. 1583, 3 do CC: diz que mesmo o pai ou a me no tendo a Guarda tem o
dever se supervisionar o filho. Professor acredita que pela atual conjuntura do Direito de
Famlia, a responsabilidade caber a ambos.

Art. 932, CC:


III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no
exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele;

Art. 932, inciso III: ao exerccio do trabalho.ou em razo dele. O empregador


responde pelo que empregado fizer no exerccio do trabalho ou em razo dele.

STJ: firmou o entendimento de que o proprietrio responde pelo acidente


automobilstico (caso tenha autorizado).

IV- o cdigo tem vergonha de colocar motis, escolas tambm entram. Dono
do hotel responde pelo ato do hspede isso se baseia em uma clusula geral de
segurana, por isso que no vendem bebida para a pessoa, quando esta se excede. Voc
j percebeu que janela de hotel no abre toda?

215
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Dono da escola responde: tem responsabilidade apriorstica pelo filho menor


(professor concorda com o autor Carlos Roberto Gonalves). Para maiores de idade no
cabe, Cursinho LFG, Faculdade, a no ser Cdigo de Defesa do Consumidor.

O bullyng traduz uma forma de constrangimento psicolgico, fsico e moral,


que tem como principal vtima o educando, podendo, em tese, justificar a
Responsabilidade Civil do dono da escola por omisso fiscalizatria e, eventualmente,
dos prprios pais (quando o pai entrega o filho na escola, transfere o poder de comando
para ela).

Art. 932, V:
V - os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a
concorrente quantia.

Barros Monteiro e Rui Stoco lembram que o Art. 932, V, em verdade, nada
maia faz do que consagrar uma regra para a devoluo da coisa, evitando o
enriquecimento ilcito.

O STJ anota que, nos ltimos 6 (seis) anos, a quantidade de processos


envolvendo erro mdico que chegou Corte aumentou 200 %.
Erro Mdico o dano injusto imputvel ao profissional da Medicina, o qual,
nos termos do art. 14, 4 do CPC e art. 951, CC: tem Responsabilidade baseada na Culpa
Profissional.

216
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

A Responsabilidade do mdico Subjetiva, baseada na culpa profissional;


ser pessoal (pessoa fsica), o profissional liberal (Pessoa Fsica: responde por
responsabilidade subjetiva, embora o Cdigo mencione Responsabilidade Objetiva).
A par da responsabilidade do mdico basear-se na culpa profissional, admitese a inverso do nus da prova, nos termos do CDC (Cdigo de Defesa do Consumidor).
Ver REsp 171.988/RS.
Quanto ao cirurgio plstico, a situao dele mais delicada, na medida em
que, se a cirurgia plstica esttica, assume obrigao de resultado, de maneira que a
responsabilizao mais facilitada, havendo quem sustente ser Objetiva.
A responsabilidade do mdico por ser profissional liberal baseada na culpa
profissional (art. 14,4, CDC, Cdigo de Defesa do Consumidor): culpa subjetiva,
todavia, alguns autores entendem que no caso de cirurgio plstico que realiza cirurgia
plstica: a Responsabilidade aqui (para esses autores)seria Objetiva.
O STJ quanto a esta matria est hoje em dia em grau de desencontro quanto
ao hospital (seria Responsabilidade Objetiva??) e depois caberia direito de Direito de
Regresso contra o mdico, mas h o posicionamento que mesmo sendo pessoa jurdica, a
responsabilidade do mdico seria Subjetiva tambm, mas h decises recentes de que o
hospital responderia por Responsabilidade Objetiva.
O STJ ainda no firmou jurisprudncia unssona quanto a natureza jurdica
da Responsabilidade do hospital pelo erro na prestao do servio mdico, havendo
deciso que a entende subjetiva (REsp 258.389/SP), bem como deciso que a entende
objetiva (REsp 696.284/RJ)
O STJ tem decises admitindo a Responsabilidade da Seguradora pelo Erro do
Mdico credenciado (ver
REsp 328.389/RJ). Academicamente, a responsabilidade da seguradora
objetiva. Mdico chefe responderia pela equipe cirrgica.
Existe divergncia na doutrina quando a possibilidade de um mdico intervir
para salvar a vida do paciente, mesmo contra a sua vontade, em razo da aparente
colidncia entre o direito vida e a liberdade de conscincia e crena filosfica-religiosa.
Gustavo Tepedino: defende a liberdade de crena.
Termo de Consentimento esclarecido ou informado o documento entregue
pelo mdico ao paciente, pelo qual, luz da boa-f objetiva e do dever de informao, lhe
dar conhecimento das conseqncias e riscos do procedimento crtico. Protege o mdico
quanto ao desconhecimento dos riscos da cirurgia.

217
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Vale acrescentar, finalmente, que a Teoria da Perda de uma chance, lembra


Jlio Meirelles, tambm pode ser aplicada atividade mdica, justificando indenizao,
ainda que reduzida.
Miguel Kfouri Neto e Jurandir Sebastio: a teoria da perda de uma chance
pode ocorrer com o Mdico tambm. Ex. chega o paciente se queixando de dores
abdominais e tem uma mquina de tomografia e o mdico manda o paciente voltar e o
paciente morre em decorrncia do tumor; no sabemos se o mdico tivesse realizado os
exames o paciente iria se curar, mas o paciente perdeu a chance.
Quanto responsabilidade do cirurgio dentista, por ser profissional liberal,
tambm se baseia na culpa profissional, valendo mencionar o texto de Ricardo Zarti
disponvel no www.jus.com.br

Quanto ao advogado, recomendamos a obra: Responab Civil do Advogado


pela perda de uma chance de Srgio Novaes Dias, Editora: LTR.

Existe uma Smula 492, do STF: estabelece ser solidria a Responsabilidade


da locadora de veculos com o locatrio pelos danos causados no uso do carro local.

O STJ editou o enunciado 145 que admite a responsabilidade civil do


transportador (em transporte desinteressado com o carona), somente se tiver havido de
sua parte dolo ou culpa grave.
O pargrafo nico do art. 944 tambm traz situao em que o juiz, analisando
o grau da culpa, pode reduzir a indenizao a ser paga pelo ru (este redutor , nos
termos do Enunciado 380 da 4 Jornada, tambm poderia ser aplicado s hipteses de
Responsabilidade Objetiva.

218
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Art. 944: Responsabilidade Civil: a responsabilidade mede-se pela extenso do dano.


Ex. se o dano for de
10.000 pagar 10.000.
E no pelo grau de culpa (tal como ocorre na Responsabilidade Penal): ex.
Pena de 4 10 anos (ir mensurar entre estes dois).

Pargrafo nico: Traz um redutor: se o juiz verificar que o ru teve culpa


leve, o Juiz poder reduzir a indenizao devida. ( problemtico pelo Princpio da
Responsabilidade Integral do Dano Vtima).

Na demanda de Responsabilidade Objetiva no se discute culpa.


Sobre a Responsabilidade Civil do Transportador aeronutico. Sobre o tema,
para concurso, destacamos alguns aspectos: sobre extravio de bagagem, aps o advento
do CDC, a Responsabilidade do Transportador subordina-se ao Princpio da Ampla
Reparao, afastando-se indenizao tarifada, inclusive da Conveno de Varsvia (AG
RG no AG 12. 30. 663, do RJ). Relator: Ministro Noronha.
Ainda no transporte aeronutico, o REsp 797. 836 sustentou a tese de que,
em geral, as Agncias de Viagem no podem ser responsabilizadas por atraso em vo
quando ela vende as passagens, muito embora o mesmo Tribunal tambm haja decidido
que haver responsabilidade pelo mal servio vendido em pacote turstico com vo
fretado (783.016).
H pessoas demandando o Estado Brasileiro (*Estado de Federao) por
serem barradas no aeroporto. Quanto ao overbooking (o sistema da companhia emite
mais passagens do que assentos) o STJ tambm j decidiu tratar-se de uma prtica
ilcita, que s v a convenincia da prpria Cia area, podendo gerar Responsabilidade
Civil (REsp 211. 604/SC).

O STJ j consolidou o entendimento de que possvel a utilizao de rea


comum, em carter exclusivo por condmino, desde que haja a Autorizao da
Assemblia (REsp 281.290).

219
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

No que tange a furtos em garagem ou cometimento de atos ilcitos em reas


comuns, entende o STJ que a responsabilidade do condomnio s existir se estiver
expressamente prevista na Conveno. (h 4 anos atrs o entendimento no era este).
(REsp 268/669, 618.533)

Na prtica, deciso que vem se consolidando no STJ: para haver


responsabilidade do condomnio, ter que haver previso na Assembleia.

Conceito: Segundo a doutrina de Clvis Bevilqua, as arras ou sinal traduzem


um valor ou um bem que uma parte entrega a outra como firmeza da obrigao
pactuada.
Temos duas espcies de arras:
a) CONFIRMATRIAS (art. 417, CC): (mais comum) as arras confirmatrias
marcam o incio da execuo do prprio contrato. Ex.: compra de apartamento parcelado
em 60 vezes, a construtora pede que pague um sinal, pois marcam o incio da execuo
do contrato.
Art. 417. Se por ocasio da concluso do contrato, uma parte der outra,
dinheiro ou outro bem mvel, devero as arras, em caso de execuo, ser restitudas ou
computadas na prestao devida, se do mesmo gnero da principal.
Em geral, as arras confirmatrias marcam o incio da execuo do contrato e
j so computadas na prpria prestao devida.
Uma vez que as arras confirmatrias marcam o incio da execuo do
contrato, no pode a parte querer voltar atrs, uma vez que no h aqui direito de
arrependimento.
Ex.: compra de um produto dividido em 10 prestaes de R$ 1.000,00 sinal
de R$ 1.000,00 (arras confirmatrias) e parcelamento de 9x R$ 1.000,00. Quando se
paga o sinal no h direito de arrependimento.

R: Arts. 418 e 419, CC.

220
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Art. 418. Se a parte que deu as arras no executar o contrato, poder a outra
t-lo por desfeito, retendo-as; se a inexecuo for de quem recebeu as arras, poder
quem as deu haver o contrato por desfeito, e exigir sua devoluo mais o equivalente,
com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, juros e
honorrios de advogado.

Art. 419. A parte inocente pode pedir indenizao suplementar, se provar


maior prejuzo, valendo as arras como taxa mnima. Pode, tambm, a parte inocente
exigir a execuo do contrato, com as perdas e danos, valendo as arras como o mnimo
da indenizao
Quando uma parte d um sinal para a outra, se essa parte descumprir o
contrato vai perder o sinal, mas se o prejuzo causado para a outra for ainda maior,
possvel indenizao suplementar.
Ex.: voc d um sinal de R$ 1.000,00 num contrato de R$ 20.000,00, voc
descumpre o contrato. A outra parte vai ficar com o sinal e demonstrar que teve prejuzo
maior e cobrar, alm do sinal, indenizao suplementar.

b) PENITENCIAIS: as arras penitenciais, por sua vez, diferentemente das


confirmatrias, garantem o direito de arrependimento, a despeito da sua perda em favor
da parte que no se arrependeu (art. 420, CC). Quem se arrepende no inadimplente,
portanto o nome no vai para o SPC.
Art. 420. Se no contrato for estipulado o direito de arrependimento para
qualquer das partes, as arras ou sinal tero funo unicamente indenizatria.
Neste caso, quem as deu perd-las- em benefcio da outra parte; e quem as
recebeu devolv-las-, mais o equivalente. Em ambos os casos no haver direito
a indenizao suplementar.

Se o contrato diz que a outra parte pagar sinal, so arras confirmatrias,


portanto no h direito de arrependimento. Se o contrato prev que o sinal pago
tambm d direito de arrependimento, as arras so penitenciais.

As arras penitenciais garantem direito de arrependimento, mas a parte que


no se arrependeu fica com ela. Ex.: venda de apartamento que vale R$ 500.000,00. Sinal
de R$ 10.000,00 prevendo que h direito de arrependimento. Se houver arrependimento

221
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

de quem deu o sinal, perde para a outra parte. Se a outra parte se arrepender de vender,
vai devolver o sinal e pagar um valor equivalente (R$ 10.000,00).
Se as arras so penitenciais, qualquer das duas partes pode se arrepender,
mas o valor do sinal indenizar a parte que no se arrependeu.
No confundir clusula penal com arras. A clusula penal um pacto que prliquida o valor de indenizao devida em caso de inadimplemento, as arras so
simplesmente um sinal, que pode ter funo indenizatria, mas no a mesma coisa que
clusula penal. O sinal sempre pago antes, no incio do contrato, a clusula penal s
paga depois se o contrato for descumprido.
ARRAS = SINAL que se paga no incio do contrato.

ARRAS CONFIRMATRIAS: caracteriza o incio da execuo no contrato.


Sinal que pago no incio do contrato e que no pode se arrepender. Se se arrepender
ser inadimplente e o nome poder ir ao SPC. Perde o valor das arras confirmatrias
sem prejuzo de a parte inocente pedir indenizao complementar.
ARRAS PENITENCIAIS: garantem o direito de arrependimento. Neste caso, a
parte que se arrepende no inadimplente, mas perder o valor das arras em beneficio
da outra parte que no se arrependeu. No existe direito de indenizao complementar.

222
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

A CF/88, em seu artigo 226, consagra um sistema jurdico do Direito de


Famlia aberto, inclusivo e no discriminatrio.
A famlia a base da sociedade.
Nosso Direito de Famlia antigo era muito influenciado pela igreja.
Vale dizer, o nosso sistema com constitucional, alm do casamento,
reconhece tambm como Entidades
Familiares, a Unio Estvel e o Ncleo Monoparental, formado por qualquer
dos pais e suas proles.
Art. 226, CF - A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
A doutrina mais abalizada (Paulo Lbo, Luis Edson Fachim, Maria Berenice
Dias, Rodrigo da Cunha Pereira etc). Reconhece, por sua vez, que outros arranjos
familiares, ainda que no explicitamente previstos, merecem a devida tutela jurdica e
constitucional.

Sem pretender esgotar a definio, entendemos que a famlia, base da


sociedade (art. 226, da CF) um ente despersonificado moldado pelo vnculo da
socioafetividade, dotado de estabilidade e merecedor de tutela jurdica. A famlia tende a
ter estabilidade (no que no haja na situao causustica famlias que brigam).
A doutrina costuma reconhecer superada a tese defendida por Salvatier e
Carbonnier no sentido de a famlia ser uma pessoa jurdica.
Unio Homoafetiva: no est previamente prevista na Constituio, mas
mesmo assim, trata-se de uma forma de famlia.

223
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

A famlia :
1.SOCIOAFETIVA- significa que o conceito de famlia moldado no pela
tcnica legal, mas sim, pela afetividade (ex.disso foi o reconhecimento da Unio Estvel
Homoafetiva) unanimidade pelo STF, ao julgar a ADI 4277 e ADPF 132.

2.EUDEMONISTA (busca da felicidade): significa que luz do Princpio da


Funo Social, toda famlia deve servir de ambincia para que os seus membros realizem
os seis projetos pessoais de vida e de felicidade.
At 1962: a mulher era considerada como relativamente incapaz. S a partir
de 1949 que filhos tidos fora do casamento foram reconhecidos.

3.ANAPARENTAL (vnculo mais aberto): significa que a Entidade Familiar


pode inclusive ser formada por pessoas que no guardem entre si estrito vnculo de
consanguinidade.
O art. 5 da Lei Maria da Penha consagra essas caractersticas modernas do
conceito de famlia, especialmente a Anaparentalidade. Observao interdisciplinar.

R: Este Princpio, desenvolvido por inmeros autores como Rodrigo da Cunha


Pereira, sustenta no poder o
Estado invadir a esfera ntima da famlia, sufocando-a ou oprimindo-a.

POLIAMORISMO: o casal decide abrir a relao. O casal resolveu flexibilizar


o dever de fidelidade e o Estado no pode aplicar sano (Princpio da Interveno
Mnima).

224
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Conceito: Nos termos do art. 1511 do CC, lembrando a doutrina de Van


Wetter, podemos definir o casamento como uma instituio oficial, solene, que firma
uma comunho plena de vida entre os cnjuges, na perspectiva do Princpio
Constitucional da Igualdade.
Lafaierte Rodrigues Pereira: casamento perene. Professor Pablo acredita que
fica uma experincia de vida.
Art. 1.511: conceito legal de Casamento:
Art. 1.511. O casamento estabelece comunho plena de vida, com base na
igualdade de direitos e deveres dos cnjuges.

H duas correntes bsicas:


1)CORRENTE PUBLICISTA: sustentava que o casamento seria instituto de
Direito Pblico, em outras palavras, um ato administrativo.

2)CORRENTE PRIVATISTA: sustenta que o casamento um instituto de


Direito Privado, ainda que regulada por normas de ordem pblica que no podem ser
afastadas pelas partes. Dentro desta corrente, existem os autores:
No-contratualistas (entendem que o casamento no um contrato, embora
seja um instituto de Direito Privado) e autores contratualistas.
Alguns autores dizem que um casamento no um contrato e sim um negcio
complexo.
H quem sustenta ser um: Ato condio: Leon Duguit: aquele que quando
praticado coloca a parte em uma situao impessoal. (as partes no podem mudar
quando celebram o casamento);
Maria Helena Diniz: o casamento uma instituio.

225
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Prof. Pablo, Clvis Bevilqua, Orlando Gomes: respeitvel parcela da


doutrina, desde Clvis Bevilqua, chegando a Orlando Gomes, afirma, por sua vez, que o
Casamento um contrato especial de Direito de Famlia. O ncleo do casamento o
consentimento das partes.
Balzaque: Comdia Humana: A mulher balzaquiana a que chega aos 30 anos
de idade: A mulher de 30 anos; O Contrato de Casamento.

Professor comear a falar do Plano existencial do Casamento.


So trs pressupostos existenciais:
1- CONSENTIMENTO (ver art. 1538, inciso I): se as partes no manifestarem
o consentimento perante o juiz, no h casamento.
Se fizer a piadinha: ai Doutor no posso no, o juiz obrigado a suspender o
ato. Tem que manifestar a livre e expressa manifestao de vontade das partes.
Art. 1538, CC:
Art. 1.538. A celebrao do casamento ser imediatamente suspensa se algum
dos contraentes:
I - recusar a solene afirmao da sua vontade;
II - declarar que esta no livre e espontnea;
III - manifestar-se arrependido.
Pargrafo nico. O nubente que, por algum dos fatos mencionados neste artigo,
der causa suspenso do ato, no ser admitido a retratar-se no mesmo dia.

2-celebrao por AUTORIDADE MATERIALMENTE COMPETENTE:

226
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Logicamente, faltando Autoridade celebrante competncia legal ou material


para o ato, o casamento ser inexistente, ressalvada a hiptese prevista no art. 1554, que
consagra a boa-fdos contraentes.

Art. 1554, CC: Subsiste o casamento celebrado por aquele que, sem possuir a
competncia exigida na lei, exercer publicamente as funes de juiz de
casamentos e, nessa qualidade, tiver registrado o ato no Registro Civil.

3-DIVERSIDADE DE SEXOS: h uma tendncia deste requisito ser


superado.
STF: reconhecimento de unio homoafetiva. O supremo no expressamente
autorizou o casamento civil e sim reconheceu a unio homoafetiva como forma de unio
estvel. ADI 3300

Tradicionalmente, a diversidade de sexos pressuposto existencial do


casamento, por princpio amplamente consagrado. (Caio Mrio). Inclusive, em reforo a
esse raciocnio, vale lembrar que, diferentemente da Unio Estvel, o Casamento
instituto formal e que gera Estado Civil, recomendando, por segurana jurdica, a edio
de lei que passasse a admitir o Casamento Civil entre pessoas do mesmo sexo, como se
deu por meio da lei espanhola de 1 de julho de 2005.
Todavia, a despeito da ausncia de lei especfica, pioneira deciso da 2 Vara
de Famlia de Jacare, em So Paulo, admitiu a converso da Unio Estvel em Casamento
Civil. Assim, e evoluo jurisprudencial poder superar este 3 requisito.

A capacidade para o casamento tambm chamada de capacidade nbil (nos


termos do art. 1517 do CC), homem e mulher podem se casar a partir dos 16 anos
completos.
Homem se casava a partir dos 18 e mulher aos 16 (CC/16), pois se entendia
que e mulher amadurecia antes.

227
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Entre 16 e 18: o noivo tem que obter uma autorizao para o casamento (art.
1517).
Art. 1.517. O homem e a mulher com dezesseis anos podem casar, exigindo-se
autorizao de ambos os pais, ou de seus representantes legais, enquanto no
atingida a maioridade civil.
Pargrafo nico. Se houver divergncia entre os pais, aplica-se o disposto no
pargrafo nico do art. 1.631.
Art. 1.518. At celebrao do casamento podem os pais, tutores ou curadores
revogar a autorizao.
Art. 1.519. A denegao do consentimento, quando injusta, pode ser suprida
pelo juiz.

Art. 1.520. Excepcionalmente, ser permitido o casamento de quem ainda no


alcanou a idade nbil (art. 1517), para evitar imposio ou cumprimento de
pena criminal ou em caso de gravidez.

R: art. 1520, CC: (se a menina estiver grvida, por ex). Antes o CC exigia que
morasse em casa separada se os noivos no tivessem atingido a idade nbil.

O CP Brasileiro, em sua atual redao, considera o estupro de vulnervel


(com menor de 14 anos) crime que se processa mediante ao penal pblica
incondicionada. Assim sendo, em regra, no teria cabimento uma autorizao para
casamento entre a menor e o ru, ressalvadas situaes excepcionais em que a
maturidade da vtima e a estabilidade da redao possam indicar a inequvoca ausncia
de justa causa para a ao penal.
Ainda a ttulo de introduo, vale lembrar que existem dois tipos bsicos de
Casamento: o casamento civil e o casamento religioso com efeitos civis (admitido pela
Constituio de 1934.

228
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Decreto 181/1990: determinou que o Casamento s seria o Civil (logo no


incio da Repblica):
Depois, casamento religioso com efeitos civis tem como diferencial bsico
que quem o celebra uma autoridade religiosa.
O Tribunal de Justia da Bahia em deciso pioneira (MS 347.39-8/95)
admitiu o Casamento Esprita com efeitos civis (ver no Material de Apoio, referncia a
parecer do jurista Dalmo Dallari).

Vale acrescentar ainda que, so formas especiais de Casamento:


CASAMENTO POR PROCURAO (art. 1542) tambm forma especial de
casamento. Casamento Nuncupativo ou in articulo mortis ou in extremis (art. 1540).
Casamento em caso de Molstia grave (art. 1539)
Art. 1542: Procurao Pblica com Poderes Especficos (se revogou e no
avisou pode converter em perdas e danos).

A Procurao para o Casamento no pode ultrapassar 90 dias.


Art. 1540, CC: CASAMENTO NUCUMPATIVO: a pessoa est no leito de morte
e no h tempo de formalizar, tampouco de chamar o juiz. As testemunhas depois sero
ouvidas pelo juiz.
CASAMENTO EM CASO DE MOLSTIA GRAVE (art. 1539): aqui h tempo de
chamar a Autoridade.

O Noivado traduz a promessa de casamento que, quando injustificadamente


descumprida poder, por quebra de boa-f objetiva, resultar em responsabilidade civil
por dano material e moral.

229
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

A jurisprudncia brasileira tem mais de uma deciso admitindo a


responsabilidade civil por ruptura de noivado, como se v na Apelao Civil 028.2469-5,
TJPR, bem como no prprio STJ no REsp 251.689/RJ.

Os impedimentos matrimoniais consistem em requisitos que interferem na


validade jurdica do casamento.
O cdigo velho tratava esse assunto de forma mais ampla e estava regulado
no art.183, assim como a doutrina que os classificava conforme segue.
Nesse artigo havia os impedimentos absolutamente dirimentes (ou de ordem
pblica), incisos I a VIII, e a pessoa que se casasse e cometesse um desses impedimentos
tinha o casamento nulo.
No mesmo artigo tnhamos os impedimentos relativamente dirimentes (ou
de ordem privada), inciso IX a XII, quando violados a conseqncia era menos grave,
pois o casamento era anulvel.
Ainda no mesmo artigo, tnhamos os impedimentos proibitivos ou
impedientes, inciso XIII a XVI, quando violados a conseqncia era menos grave, pois o
casamento era vlido, mas o casal sofria uma sano patrimonial. A principal sano
patrimonial era que a pessoa que casava com esse impedimento se submetia ao regime
de separao obrigatria de bens.
A Lei 12133/09 estabeleceu que a habilitao para o casamento somente
seria submetido ao juiz em caso de impugnao.
Antes dessa lei as pessoas iam at o juiz para que esse autorizasse o
casamento, mas no era necessrio.
A habilitao para casamento corre perante o oficial de cartrio que leva para
o promotor analisar se possvel ou no o casamento, estando tudo certo ser liberado o
casamento, mas no obrigatrio.
No CC 2002, os antigos impedimentos absolutamente dirimentes (com
alguma mudana de contedo) so tratados como impedimentos e esto regulados pelo
art.1521 do CC e da mesma maneira, como no Cdigo velho, a violao desses
impedimentos resulta na nulidade do casamento.

230
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

OBS: a doutrina brasileira (ver Enunciado 98 da 1 Jornada) flexibiliza a


vedao do impedimento referente a casamento entre colaterais de 3 grau nos termos
do Decreto Lei 3200/41, caso haja parecer mdico favorvel.
OBS: o art.1521 do CC no traz mais o impedimento derivado do adultrio.
Voc pode pleitear indenizao por infidelidade, tem-se aceitado isso.

OBS: as hipteses de casamento nulo esto previstas nos artigos 1548 e 1549.

O juiz no poderia de oficio reconhecer a nulidade absoluta do casamento,


assim entende a doutrina e o Pablo, devendo ser proposta uma ao de nulidade do
casamento, vide art.1549 do CC.
Hoje a luz do CC ao que tange os impedimentos est no art.1521 e quem viola
esses impedimentos ter um casamento nulos.
Os antigos impedimentos relativamente dirimentes hoje esto tratados no
atual CC como causas de anulao, art.1550 e a conseqncia da violao desses
impedimentos ser o casamento anulvel.
Se revogado a procurao, mas houve o casamento ser anulvel o
casamento, desde que o mandante no coabite com a (o) cnjuge depois do casamento,
pode ser apenas passar a noite de lua de mel.

Os art.1556 a 1558 traz as hipteses de anulao do casamento por vcios da


vontade.
O erro essencial quanto pessoa pode anular o casamento um vcio da
vontade que pode anular o casamento.
A ignorncia de crime anterior ao casamento pode gerar a anulao do
casamento.
Se a pessoa que tem defeito fsico irremedivel sabe disso e no d
conhecimento a outra parte o casamento poder ser anulado. Ento a impotncia
coeundi (ereo) pode caracterizar defeito fsico e irremedivel, quando desconhecido

231
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

pela outra parte, permitindo assim a anulao do casamento. A impotncia generandi


(gerar filho) no anula o casamento, Emb. Inf. 71036425.
Se casar sem saber que a outra pessoa tem doena mental grave tambm
anula o casamento.

OBS: fazer a leitura em sequncia dos demais artigos que cuidam


especialmente da legitimidade e dos prazos da ao anulatria.
Vale acrescentar ainda que, a despeito da polmica, razo assiste corrente
doutrinria que reconhece a eficcia retroativa da sentena anulatria do casamento
(Zeno Veloso, Tartuce, Simo).
A sentena que declara nula o casamento retroativa, no a que se discutir. A
sentena que decreta a anulao do casamento tem efeito retroativo porque ela retroage
para cancelar o registro do casamento.
Os impedimentos proibitivos hoje so tratados como causas suspensivas do
casamento nos termos do art.1523 e a violao dessas causas suspensivas do casamento
ter um casamento vlido, mas se submete ao regime de separao obrigatria de bens.
O vivo que no fizer inventrio dever casar com regime de separao de
bens para salvaguardar os bens dos herdeiros.
Na dvida a lei diz que no deve casar at 10 meses depois do fim do seu
casamento ou da viuvez.
Enquanto no houver sido feita a partilha de bens no poder casar e se casar
ser em regime de separao de bens
Enquanto no cessar a tutela e curatela ou no houver sido feita a prestao
de contas (saldar as dvidas) dever casar em regime de separao de bens.

R: O casamento Putativo, nos termos do art. 1561, consiste no matrimnio


invlido (nulo ou anulvel) cujos efeitos so preservados em favor do cnjuge de boa-f.

232
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Trata-se de aplicao da Teoria da Aparncia, na perspectiva do Princpio da Boa-F


Objetiva. A obra clssica Yussef Said Cahali (Obra: O Casamento Putativo).

Art. 1.561. Embora anulvel ou mesmo nulo, se contrado de boa-f por ambos
os cnjuges, o casamento, em relao a estes como aos filhos, produz todos os
efeitos at o dia da sentena anulatria.

o casamento invlido cujos efeitos so preservados para o casamento de


boa-f.
Se dois irmos se casarem, o casamento ser invalidado (ser nulo, por
impedimento), mas se ambos estavam de boa-f, o juiz ir partilhar os bens, conceder
Alimentos.
Casamento, Divrcio devem ser atualizadas no Cartrio de Registro.
Os efeitos jurdicos so preservados em face de quem estava de boa-f. O juiz
preserva os efeitos em favor do cnjuge de boa-f.
OBS: A despeito da polmica, razovel a tese segundo a qual, na perspectiva
superior da boa-f objetiva, possa o juiz reconhecer de ofcio os efeitos da putatividade.
Se o juiz perceber no precisa ser provocado.

Art. 1.565. Pelo casamento, homem e mulher assumem mutuamente a


condio de consortes, companheiros e responsveis pelos encargos da
famlia.
1 Qualquer dos nubentes, querendo, poder acrescer ao seu o sobrenome
do outro.

Nubentes: noivos.

233
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Qualquer dos noivos poder acrescer ao seu o nome do outro: acrescentar ao


seu o nome do noivo: o casamento s permite acrescentar.

OBS: O STJ julgando o REsp 662799/MG admitiu a supresso de um


patronmico pelo casamento, como decorrncia do direito da personalidade.
2 O planejamento familiar de livre deciso do casal, competindo ao Estado
propiciar recursos educacionais e financeiros para o exerccio desse direito, vedado
qualquer tipo de coero por parte de instituies privadas ou pblicas.

Art.1566: deveres matrimoniais: se descumpridos, podem at resultar em


responsabilidade civil.

Art. 1.566. So deveres de ambos os cnjuges:


I - fidelidade recproca;
II - vida em comum, no domiclio conjugal;
III - mtua assistncia;
IV - sustento, guarda e educao dos filhos;
V - respeito e considerao mtuos.

V- respeito e considerao mtuos (este dever de respeito veio pela primeira


vez na Lei de 1963 da Unio Estvel).
IV- no propriamente um dever de casamento, mas antes de tudo um
dever de pai, deriva o prprio Poder Familiar, da condio de pai e me.
III- mtua assistncia ( tambm moral, espiritual).

II- dever de coabitao (vida em comum no domiclio conjugal, coabitao):


segundo Orlando Gomes, a coabitao representa mais do que a simples convivncia
sobre o mesmo teto, traduzindo tambm unio carnal, claro que podem flexibilizar isso
(profisses diferentes, ou at por prpria opo): debintum conjugale (dever sexual):
segundo doutrina, estaria como dever do casamento. A doutrina clssica unssona em o

234
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

colocar como dbito do casamento (=obrigao sexual). A doutrina mais moderna dix
que no pode haver dever sexual, que o sexo um ato de amor.
Na opinio de Pablo, trata-se de um especial(natural) efeito do casamento, o
descumprimento, gera efeitos jurdicos.
No pode forar, mas pode tomar medidas (erro essencial para anular o
casamento) Salvo se ambos concordarem (deciso do prprio casal) ou motivo de sade.
Separao de Corpos: uma medida cautelar (ambivalente): o juiz pode
determinar que um dos cnjuges saia do lar conjugal.
Julgando A Apelao Cvel 70016807315 (sete mil) o TJ/RS entendeu que a
recusa firme, permanente e injustificada para a prtica do ato sexual, poderia resultar
em Anulao do Matrimnio por erro essencial.

Prova oral da Magistratura de SP:


I-fidelidade recproca
A rigor, pensamos que a fidelidade um desdobramento do dever maior de
lealdade, mais ampla do que a fidelidade (art.1724).
Fidelidade: relao ntima, amorosa. Lealdade mais ampla. Ao relatar o que
houve: Lealdade.
A quebra do dever de fidelidade ocorre de forma mais severa por meio do
adultrio, o qual pressupe conjuno carnal.
Adultrio: pressupe ato sexual (pressupe conjuno carnal espria).
Declaraes pela internet, carcias, afagos tecnicamente no configura.

Figuras especiais, atinentes infidelidade (segundo a doutrina):


1-Quase-adultrio: a situao em que os parceiros trocam carcias e
afagos, sem consumar o ato sexual;
2-Adultrio inocente, casto ou de seringa: o ato de infidelidade sem
conjuno carnal, mas realizado por meio de reproduo assistida no autorizada. (em
geral, o Laboratrio exige que o marido v junto).
Homloga material fecundante do mesmo casal.

235
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Heterloga: inseminao com smen de 3 (mas, o marido deve autorizar).

3-Adultrio Precoce: quando o cnjuge abandona o outro de forma


infamante, imediatamente aps o matrimnio. (se d logo aps o matrimnio).
Temos finalmente, o atualssimo Adultrio Virtual que melhor seria
denominado de infidelidade virtual uma vez que no h congresso carnal, embora
graves atos de infidelidade sejam praticados pela via eletrnica. (troca de mensagens
amorosas)
A infidelidade virtual pode justificar Responsabilidade Civil, como inclusive,
decidiu a 2 Vara Cvel de Braslia (site Consultor Jurdico).
Professor prefere dizer infidelidade (ao invs de Adultrio, pois muitas vezes
no h relao sexual). Constitucional direito ao direito moral (a luz do Princpio da
Proporcionalidade, da Ponderao de Interesses.

Second Life: Avatar.


Lourival Cerejo: h pessoas que criam famlias virtuais.
O avano tecnolgico marcante do sculo XXI que, ao lado do conforto
proporcionado, tantos riscos nos traz, impem ao Direito de Famlia, em uma
perspectiva constitucional, recorrer a mecanismos de responsabilidade civil, quando
necessrio, para coibir abusos.

Em um primeiro momento, a Unio Estvel no mereceu reconhecimento do


direito brasileiro, considerando-se que apenas o casamento legitimava a famlia.
No incio do sculo XX, quem vivia uma unio no matrimonializada era
chamado de concubina ou concubino.
Coube ao Direito Previdencirio dar os primeiros passos no sentido de
reconhecimento de direitos da companheira.

236
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

O Direito Civil, em um primeiro momento, reconheceria companheira mera


indenizao por servios domsticos prestados, evoluindo para, em um segundo
momento, mas ainda no campo do Direito Obrigacional reconhecer-lhe direito partilha
do patrimnio comum (Smula 380, STF).
Concubinato tem raiz na palavra latina concubere = dormir com.
O Direito Civil evolui. Na dcada de 50 e 60, se provasse ter colaborado para a
formao do patrimnio comum, poderia pedir.
A Smula 380 do STF, posto no reconhecer-se a relao de companheirismo
como forma de famlia, conferiu companheira o direito de pleitear uma parcela do
patrimnio comum, como se fosse integrante de uma sociedade de fato (ainda estava no
campo obrigacional; era considerada scia e no famlia).
Assim, o Direito Civil evolui, na dcada de 50 e 60, se provasse ter colaborado
para a formao do patrimnio comum, poderia pedir, portanto, diviso do patrimnio,
no campo do direito obrigacional.
Somente com a CF/88 (art. 226, 3) a Unio Estvel passou a ser
considerada uma entidade familiar, o que, por via de conseqncia, fez com que passasse
a ter tutela jurdica do Direito de Famlia.
Aps a entrada em vigor, duas leis disciplinando a Unio estvel foram
promulgadas: a Lei 8971/94 e a Lei 9278/96. Essas leis passaram a regular direitos a
alimentos, regime de bens, etc.
Essas duas leis sofreram revogao parcial pelo CC/02, que disciplina a Unio
Estvel a partir do art. 1723, CC.

A Unio Estvel a entidade familiar no matrimonializada, marcada pela


convivncia pblica, contnua e duradoura, com o objetivo de constituio de famlia.
Tendo em vista a recente deciso do STF (mutao normativa), que reconheceu como
unio estvel a unio homoafetiva, optou-se por no incluir no conceito.
Os impedimentos do art. 1521 aplicam-se Unio Estvel, com exceo do
inciso VI, na medida em que a pessoa casada pode constituir Unio Estvel, se estiver
separado judicialmente ou de fato de seu cnjuge.
As causas suspensivas do art. 1523 no impediro a constituio da Unio
Estvel.

237
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

No existe tempo mnimo para a configurao da Unio Estvel, assim como


no de exige coabitao (Smula 382, do STF) nem se exige prole comum.
SMULA 382: concubinato: leia-se hoje Unio Estvel.

Obviamente, que tais elementos, especialmente quando conjugados, reforam


a tese, mas o critrio hermenutico mais relevante o teleolgico (ou finalstico): o
objetivo de constituio de um ncleo familiar.
Conta corrente conjunta, comprar apartamento junto, utilizao de carto de
crdito. Edio n 23, IBDFAM: o que Contrato de Namoro?
Trata-se de uma declarao formalizada pelo casal, especialmente em
Tabelionato de Notas, por meio da qual afirmam manter uma simples relao de
namoro, com o propsito, de afastar o regramento da Unio Estvel.
O casamento formal, h registro, voc sabe quando se casa. A Lei de 94
colocava um prazo mnimo, a de 96 no.
Silvio Venosa: a unio estvel um fato da vida.
Mesmo que exista um contrato de namoro firmado em cartrio no afasta a
Unio Estvel.
Caso o juiz se convena ter se configurado a Unio Estvel, no poder o
contrato de namoro afastar este regramento de Direito de Famlia, que de Ordem
Pblica.
Diferentemente, o denominado Contrato de Convivncia, objeto de estudo
do Professor Francisco Cahali, em obra com o mesmo ttulo. Trata-se da declarao
negocial em que, nos termos do art. 1725 os companheiros reconhecem a Unio Estvel
e disciplinam efeitos patrimoniais. (Obra: O Contrato de Convivncia, Autor Francisco
Cahali, a melhor obra do Brasil).

238
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Art. 1725, CC: quem est em Unio Estvel, se submete ao regime parcial de
bens, mas o Prof. j viu julgado de aplicar o regime de separao legal ao maior de 70
anos, mas no a regra (regime de comunho parcial de bens) .
Quem est em Unio Estvel, submete-se aos direitos e deveres equiparveis
aos do casamento (art. 1724).
Art. 1.724. As relaes pessoais entre os companheiros obedecero aos
deveres de lealdade, respeito e assistncia, e de guarda, sustento e educao
dos filhos.
Art. 1.726. A unio estvel poder converter-se em casamento, mediante
pedido dos companheiros ao juiz e assento no Registro Civil.

OBS: digno de nota que o REsp 789.293/RJ no aceitou a teoria da Unio


Estvel Putativa para proteger uma segunda companheira de boa-f.

Nos dias de hoje, luz do art. 1727, CC, a expresso Concubinato caracteriza
no a Unio Estvel, mas aquela relao espria e proibida entre pessoas impedidas de
casar (os concubinos so os amantes, pessoas impedidas de se casar e que ainda assim
esto juntas). A relao de Concubinato no tem a proteo do Direito de Famlia ao
menos (para o entendimento predominante em nosso pas, a relao de Concubinato por
ser impedida, no tem a proteo do Direito de Famlia (professor tem um artigo).

Art. 1.727. As relaes no eventuais entre o homem e a mulher, impedidos


de casar, constituem concubinato.
As mais recentes decises, inclusive, do prprio STF (RE590779) no tem
reconhecido a concubina/o (amante) a proteo do Estado. Inclusive, no mbito
previdencirio direito tambm tem sido negado (RE 397.762-8).

Quando a amante ajudou a amealhar o patrimnio, deve ocorrer a diviso sob


pena de enriquecimento ilcito luz do Direito Obrigacional.
Ministro C. Brito: sujeito que conviveu como manter por 37 anos um amante.

239
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Professor Noeli Moraes da PUC de So Paulo: Poliamorismo ou Poliamor a


situao em que coexistem duas ou mais relaes afetivas paralelas (no eventuais), em
que os participantes se conhecem e se aceitam uns aos outros, caracterizando uma
espcie de concubinato consentido, o qual, dada a sua peculiaridade, deve ser enfrenta
do luz do Princpio da Equidade.

Regime de bens o estatuto patrimonial do casamento, ou seja, o conjunto de


normas que disciplina os efeitos patrimoniais derivados do casamento.
O regime de bens do casamento se aplica a unio estvel.

Art. 1.639. lcito aos nubentes, antes de celebrado o casamento, estipular,


quanto aos seus bens, o que lhes aprouver.
1o O regime de bens entre os cnjuges comea a vigorar desde a data do
casamento.
2o admissvel alterao do regime de bens, mediante autorizao judicial
em pedido motivado de ambos os cnjuges, apurada a procedncia das razes
invocadas e ressalvados os direitos de terceiros.

Durante o procedimento de habilitao para o casamento, que corre no


Cartrio de Registro Civil, os noivos podem fazer uma opo por um regime de bens.

A escolha do regime de bens opera-se por meio de um contrato especial e


solene denominado pacto antenupcial (art. 1653, CC).

Art. 1.653. nulo o pacto antenupcial se no for feito por escritura pblica, e
ineficaz se no lhe seguir o casamento.
No Brasil, temos os seguintes regimes de bens:

240
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

a) da comunho universal de bens;


b) da comunho parcial de bens;
c) da separao de bens;
d) de participao final nos aquestos.

OBS.: Embora no seja comum, a doutrina considera juridicamente possvel


que, no pacto antenupcial, possam ser mescladas regras de regimes diversos (Enunciado
331 da IV Jornada de Direito Civil). (j caiu em concurso)

Em geral, o brasileiro no faz o pacto antenupcial.


Desde 1977, adota-se como regime legal supletivo o da comunho parcial de
bens (art. 1640, CC).

Art. 1.640. No havendo conveno, ou sendo ela nula ou ineficaz, vigorar,


quanto aos bens entre os cnjuges, o regime da comunho parcial.
Pargrafo nico. Podero os nubentes, no processo de habilitao, optar por
qualquer dos regimes que este cdigo regula. Quanto forma, reduzir-se- a
termo a opo pela comunho parcial, fazendo-se o pacto antenupcial por
escritura pblica, nas demais escolhas.

Antes de 1977, o regime legal supletivo era o da comunho universal de bens.

Uma das principais caractersticas do novo CC, no direito patrimonial de


famlia, a possibilidade de mudana de regime de bens no curso do casamento, na linha
de autores como Orlando Gomes e do pargrafo 1408 do CC Alemo (ver 2, do art.
1639, do CC).
Art. 1639, 2o admissvel alterao do regime de bens, mediante
autorizao judicial em pedido motivado de ambos os cnjuges, apurada a
procedncia das razes invocadas e ressalvados os direitos de terceiros.

241
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Juiz expede mandado para o Cartrio de Registro Civil, Cartrio de Imveis e,


se o caso, Junta Comercial (se qualquer dos cnjuges for empresrio individual).
A sentena que muda o regime de bens tem eficcia ex tunc para atingir o
patrimnio que j existia antes. (Prof. Pablo)
O STJ j pacificou o entendimento de que pessoas casadas antes do Cdigo de
2002 tambm podem alterar o seu regime de bens (REsp 730.546/MG).

CIVIL - REGIME MATRIMONIAL DE BENS ALTERAO JUDICIAL CASAMENTO OCORRIDO SOB A GIDE DO CC/1916 (LEI N 3.071) - POSSIBILIDADE ART. 2.039 DO CC/2002 (LEI N 10.406) - CORRENTES DOUTRINRIAS - ART.
1.639, 2, C/C ART. 2.035 DO CC/2002 - NORMA GERAL DE APLICAO IMEDIATA.
1 - Apresenta-se razovel, in casu, no considerar o art. 2.039 do CC/2002
como bice aplicao de norma geral, constante do art. 1.639, 2, do CC/2002,
concernente alterao incidental de regime de bens nos casamentos ocorridos sob a
gide do CC/1916, desde que ressalvados os direitos de terceiros e apuradas as razes
invocadas pelos cnjuges para tal pedido, no havendo que se falar em retroatividade
legal, vedada nos termos do art. 5, XXXVI, da CF/88, mas, ao revs, nos termos do art.
2.035 do CC/2002, em aplicao de norma geral com efeitos imediatos.

2 - Recurso conhecido e provido pela alnea "a" para, admitindo-se a


possibilidade de alterao do regime de bens adotado por ocasio de matrimnio
realizado sob o plio do CC/1916, determinar o retorno dos autos s instncias
ordinrias a fim de que procedam anlise do pedido, nos termos do art.
1.639, 2, do CC/2002. (STJ, REsp 730.546/MG, Rel. Min. JORGE
SCARTEZZINI)
Julgado que admitiu a mudana de regime de bens para quem estava casado
em separao obrigatria de bens (STJ, REsp 821.807/PR):
Direito civil. Famlia. Casamento celebrado sob a gide do CC/16. Alterao
do regime de bens. Possibilidade.
- A interpretao conjugada dos arts. 1.639, 2, 2.035 e 2.039, do CC/02,
admite a alterao do regime de bens adotado por ocasio do matrimnio, desde que
ressalvados os direitos de terceiros e apuradas as razes invocadas pelos cnjuges para
tal pedido.

242
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

- Assim, se o Tribunal Estadual analisou os requisitos autorizadores da


alterao do regime de bens e concluiu pela sua viabilidade, tendo os cnjuges invocado
como razes da mudana a cessao da incapacidade civil interligada causa suspensiva
da celebrao do casamento a exigir a adoo do regime de separao obrigatria,
alm da necessria ressalva quanto a direitos de terceiros, a alterao para o regime
de comunho parcial permitida.
- Por elementar questo de razoabilidade e justia, o desaparecimento da
causa suspensiva durante o casamento e a ausncia de qualquer prejuzo ao cnjuge ou a
terceiro, permite a alterao do regime de bens, antes obrigatrio, para o eleito pelo
casal, notadamente porque cessada a causa que exigia regime especfico.
- Os fatos anteriores e os efeitos pretritos do regime anterior permanecem
sob a regncia da lei antiga. Os fatos posteriores, todavia, sero regulados pelo CC/02,
isto , a partir da alterao do regime de bens, passa o CC/02 a reger a nova relao do
casal.
- Por isso, no h se falar em retroatividade da lei, vedada pelo art. 5, inc.
XXXVI, da CF/88, e sim em aplicao de norma geral com efeitos imediatos.Recurso
especial no conhecido.

H duas espcies de separao de bens:


a) Separao convencional de bens em que o casal, segundo autonomia
privada, mediante pacto antenupcial escolhe o regime;
b) Separao legal de bens, em que a lei impe a separao de bens. Art.
1.641 - obrigatrio o regime da separao de bens no casamento:
I - das pessoas que o contrarem com inobservncia das causas suspensivas da
celebrao do casamento; II da pessoa maior de 70 (setenta) anos;
III - de todos os que dependerem, para casar, de suprimento judicial.

243
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

O STF, visando a mitigar a dureza do regime de separao legal, evitando


assim injustias, em face de pessoas que no tiveram a oportunidade de escolher o seu
regime de bens editou a smula 377.

Smula 377, STF. No regime de separao legal de bens, comunicam-se os


adquiridos na constncia do casamento.

Trata-se do regime predominante no Brasil e, como j vimos, de aplicao


supletiva, quando no haja sido feita a escolha de regime no pacto antenupcial.
Regulado a partir do art. 1658, do CC, a comunho parcial de bens opera a
comunicabilidade dos bens adquiridos a ttulo oneroso na constncia do matrimnio,
por um ou ambos os cnjuges, preservando-se assim o patrimnio exclusivo de cada um,
bem como os bens adquiridos gratuitamente ou por causa anterior.
Art. 1.658. No regime de comunho parcial, comunicam-se os bens que sobrevierem ao
casal, na constncia do casamento, com as excees dos artigos seguintes.

Art. 1.659. Excluem-se da comunho:


I os bens que cada cnjuge possuir ao casar, e os que lhe sobrevierem, na
constncia do casamento, por doao ou sucesso, e os sub-rogados em seu
lugar;
II os bens adquiridos com valores exclusivamente pertencentes a um dos
cnjuges em sub-rogao dos bens particulares;
III as obrigaes anteriores ao casamento;
IV as obrigaes provenientes de atos ilcitos, salvo reverso em proveito
do casal; V os bens de uso pessoal, os livros e instrumentos de profisso;
VI os proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge;
VII as penses, meios-soldos, montepios e outras rendas semelhantes.
Art. 1.660. Entram na comunho:

244
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

I os bens adquiridos na constncia do casamento por ttulo oneroso, ainda


que s em nome de um dos cnjuges;
II os bens adquiridos por fato eventual, com ou sem o concurso de trabalho
ou despesa anterior; III os bens adquiridos por doao, herana ou legado,
em favor de ambos os cnjuges;
IV as benfeitorias em bens particulares de cada cnjuge;
V os frutos dos bens comuns, ou dos particulares de cada cnjuge,
percebidos na constncia do casamento, ou pendentes ao tempo de cessar a
comunho.

O STJ j entendeu, em algumas situaes, que o crdito trabalhista retido


pode ser dividido para evitar injustia de a esposa ficar sem nada (Resp 421.801/RS e
Resp 646.529/SP).

Direito Civil e Famlia Recurso Especial Ao de divrcio Partilha dos


direitos trabalhistas Regime de comunho parcial de bens Possibilidade.
Ao cnjuge casado pelo regime de comunho parcial de bens devida a
meao das verbas trabalhistas pleiteadas judicialmente durante a constncia do
casamento. As verbas indenizatrias decorrentes da resciso de contrato de trabalho s
devem ser excludas da comunho quando o direito trabalhista tenha nascido ou tenha
sido pleiteado aps a separao do casal. Recurso Especial conhecido e provido. (3
Turma; Superior Tribunal de Justia; Resp n 646.529-SP; Data de julgamento:
21/06/2005; Data de publicao: 22/08/2005).
Possibilidade de se dividir valor de FGTS na unio estvel (Resp
758.548/MG):
DIREITO CIVIL. FAMLIA. AO DE RECONHECIMENTO E DISSOLUO DE
UNIO ESTVEL. PARTILHA DE BENS. VALORES SACADOS DO FGTS.
- A presuno de condomnio sobre o patrimnio adquirido por um ou por
ambos os companheiros a ttulo oneroso durante a unio estvel, disposta no art. 5 da
Lei n. 9.278/96 cessa em duas hipteses: (i) se houver estipulao contrria em
contrato escrito (caput, parte final); (ii) se a aquisio ocorrer com o produto de bens
adquiridos anteriormente ao incio da unio estvel ( 1).

245
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

- A conta vinculada mantida para depsitos mensais do FGTS pelo


empregador, constitui um crdito de evoluo contnua, que se prolonga no tempo, isto
, ao longo da vida laboral do empregado o fato gerador da referida verba se protrai, no
se evidenciando a sua disponibilidade a qualquer momento, mas to- somente nas
hipteses em que a lei permitir.
- As verbas de natureza trabalhista nascidas e pleiteadas na constncia da
unio estvel comunicam-se entre os companheiros.
- Considerando-se que o direito ao depsito mensal do FGTS, na hiptese sob
julgamento, teve seu nascedouro em momento anterior constncia da unio estvel, e
que foi sacado durante a convivncia por decorrncia legal (aposentadoria) e no por
mero pleito do recorrido, de se concluir que apenas o perodo compreendido entre os
anos de 1993 a 1996 que deve ser contado para fins de partilha.
Recurso especial conhecido e provido em parte. (Resp n. 758.548/MG, rel.
Ministra Nancy Andrighi, DJ de 13.11.2006.)

Art. 1.661. So incomunicveis os bens cuja aquisio tiver por ttulo uma causa
anterior ao casamento.

Exs.: pessoa solteira tem um carro que vale 30 mil, se casa, vende o carro e
com o mesmo valor compra outro carro no h diviso; poupana antes de casar
tambm no divide.
Ex.: Solteiro celebrou promessa de compra e venda para comprar um
apartamento em 25 prestaes; pagou as 25 prestaes solteiro (quando o promitente
comprador quita todas as prestaes lavrada a escritura definitiva de compra e venda).
A escritura s foi lavrada depois de ele j estar casado. Porm, o bem pertence
exclusivamente ao marido (art. 1661, CC).
Se ele pagou prestaes da promessa casado, a esposa ter direito
proporcional de meao no que se refere ao valor das prestaes pagas ao longo do
casamento.

246
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Lafaiete Pereira anota que o regime de comunho universal foi


preponderante em Portugal e por isso influenciou muito o Brasil.
Hoje, um regime em desuso, a uma porque no mais um regime supletivo;
a duas porque as pessoas optam, geralmente, por no escolher regime.
O regime de comunho universal de bens tende a unidade patrimonial. Vale
dizer, neste regime opera-se uma comunicabilidade de bens anteriores e posteriores
ao casamento, adquiridos a ttulo gratuito ou oneroso, ressalvadas algumas excees
(art. 1667 e seguintes).

Art. 1.667. O regime de comunho universal importa a comunicao de todos os


bens presentes e futuros dos cnjuges e suas dvidas passivas, com as excees do
artigo seguinte.
Art. 1.668. So excludos da comunho:
I - os bens doados ou herdados com a clusula de incomunicabilidade e os subrogados em seu lugar;
II - os bens gravados de fideicomisso e o direito do herdeiro fideicomissrio, antes
de realizada a condio suspensiva;
III - as dvidas anteriores ao casamento, salvo se provierem de despesas com seus
aprestos (ex.: enxoval), ou reverterem em proveito comum;
IV - as doaes antenupciais feitas por um dos cnjuges ao outro com a clusula
de incomunicabilidade;
V - Os bens referidos nos incisos V a VII do art. 1.659.

Art. 1.669. A incomunicabilidade dos bens enumerados no artigo antecedente


no se estende aos frutos, quando se percebam ou venam durante o casamento.
Art. 1.670. Aplica-se ao regime da comunho universal o disposto no Captulo
antecedente, quanto administrao dos bens.

247
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Art. 1.671. Extinta a comunho, e efetuada a diviso do ativo e do passivo,


cessar a responsabilidade de cada um dos cnjuges para com os credores do
outro.

Ler os artigos de lei para a prova objetiva.

Maria Berenice Dias diz que um regramento exaustivo e tem normas de


difcil entendimento, gerando insegurana e incerteza. Alm disso, um regime de
execuo complicada, sendo necessria a mantena de uma minuciosa contabilidade
mesmo durante o casamento para possibilitar a diviso do patrimnio. Ao certo, ser
raramente usado, at porque se destina a casais que possuem patrimnio prprio e
desempenham, ambos, atividades econmicas, realidade de poucas famlias brasileiras.
Esse regime nasceu fadado ao desuso. Silvio Venosa tem a mesma opinio.
Art. 1.672. No regime de participao final nos aquestos, cada cnjuge possui
patrimnio prprio, consoante disposto no artigo seguinte, e lhe cabe, poca da
dissoluo da sociedade conjugal, direito metade dos bens adquiridos pelo
casal, a ttulo oneroso, na constncia do casamento.
Esse regime tem caractersticas de separao, mas com esta no se confunde,
no regime de participao final nos aquestos haver possibilidade de meao apenas dos
bens adquiridos a ttulo oneroso pelo casal ao longo do casamento. A forma de calcular o
patrimnio tem regras especficas (arts. 1673 e 1674).
A caracterstica do regime de participao final dos aquestos que funciona
como o regime de separao de bens, mas admite, ao tempo da dissoluo da sociedade
conjugal, a meao dos bens adquiridos onerosamente pelo casal, ao longo do
casamento, e a forma de calcular esse patrimnio objeto de meao para evitar
enriquecimento sem causa feita especialmente pelos arts. 1673 e 1674.

Art. 1.673. Integram o patrimnio prprio os bens que cada cnjuge possua ao
casar e os por ele adquiridos, a qualquer ttulo, na constncia do casamento.

248
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Pargrafo nico. A administrao desses bens exclusiva de cada cnjuge, que


os poder livremente alienar, se forem mveis.

Art. 1.674. Sobrevindo a dissoluo da sociedade conjugal, apurar-se- o


montante dos aqestos, excluindo-se da soma dos patrimnios prprios:
I - os bens anteriores ao casamento e os que em seu lugar se sub-rogaram; II os que sobrevieram a cada cnjuge por sucesso ou liberalidade;
III - as dvidas relativas a esses bens.
Pargrafo nico. Salvo prova em contrrio, presumem-se adquiridos durante o
casamento os bens mveis.

No regime de separao convencional de bens, em virtude das partes terem


escolhido o regime no pacto antenupcial, a luz do princpio da autonomia privada, no
h patrimnio comum.

Art. 1.687. Estipulada a separao de bens, estes permanecero sob a


administrao exclusiva de cada um dos cnjuges, que os poder livremente
alienar ou gravar de nus real.
Art. 1.688. Ambos os cnjuges so obrigados a contribuir para as despesas do
casal na proporo dos rendimentos de seu trabalho e de seus bens, salvo
estipulao em contrrio no pacto antenupcial.

O grande problema desse regime se d no direito das sucesses (art. 1829, I),
porque a lei brasileira d a viva/vivo que foi casada em separao convencional o
direito de concorrer com os descendentes do morto, mesmo que no sejam filhos dela,
no inventrio.

249
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

STJ, REsp 555.771/SP - separao de fato, sem partilha dos bens. A


preservao do condomnio patrimonial entre os cnjuges, aps a separao de fato,
incompatvel com o novo CC que reconhece a unio estvel como forma de famlia.
DIREITO CIVIL. FAMLIA. SUCESSO. COMUNHO UNIVERSAL DE BENS.
INCLUSO DA ESPOSA DE HERDEIRO, NOS AUTOS DE INVENTRIO, NA DEFESA DE SUA
MEAO. SUCESSO ABERTA QUANDO HAVIA SEPARAO DE FATO.
IMPOSSIBILIDADE DE COMUNICAO DOS BENS ADQUIRIDOS APS A RUPTURA DA
VIDA CONJUGAL. RECURSO ESPECIAL PROVIDO.
1. Em regra, o recurso especial originrio de deciso interlocutria proferida
em inventrio no pode ficar retido nos autos, uma vez que o procedimento se encerra
sem que haja, propriamente, deciso final de mrito, o que impossibilitaria a reiterao
futura das razes recursais.
2. No faz jus meao dos bens havidos pelo marido na qualidade de
herdeiro do irmo, o cnjuge que encontrava-se separado de fato quando transmitida a
herana.
3. Tal fato ocasionaria enriquecimento sem causa, porquanto o patrimnio foi
adquirido individualmente, sem qualquer colaborao do cnjuge.
4. A preservao do condomnio patrimonial entre cnjuges aps a separao
de fato incompatvel com orientao do novo Cdigo Civil, que reconhece a unio
estvel estabelecida nesse perodo, regulada pelo regime da comunho parcial de bens
(CC 1.725).
5. Assim, em regime de comunho universal, a comunicao de bens e dvidas
deve cessar com a ruptura da vida comum, respeitado o direito de meao do
patrimnio adquirido na constncia da vida conjugal.
6. Recurso especial provido.
(REsp 555.771/SP, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA)

Para a prtica de alguns atos, quem casado, s pode praticar com a


autorizao do outro.

250
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Quando a pessoa contrai npcias no h mais a liberdade de outrora,


determinados atos s podero ser praticados com a anuncia do outro com chamada
vnia conjugal/autorizao conjugal. Geralmente chamada de outorga uxria.
Os mais puristas preferem chamar de outorga uxria a autorizao que a
esposa d ao marido. E preferem chamar a autorizao que o marido d a esposa de
autorizao marital.

Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem
autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta*:
I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis; (vender, doar ou hipotecar bem
imvel)
II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos;
III - prestar fiana ou aval;
IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam
integrar futura meao. Pargrafo nico. So vlidas as doaes nupciais feitas aos
filhos quando casarem ou estabelecerem economia separada.

* Separao absoluta = separao convencional.

STJ, Smula 332: A fiana prestada sem autorizao de um dos cnjuges


implica a ineficcia total da garantia.

Art. 1.648. Cabe ao juiz, nos casos do artigo antecedente, suprir a outorga,
quando um dos cnjuges a denegue sem motivo justo, ou lhe seja impossvel
conced-la.
Art. 1.649. A falta de autorizao, no suprida pelo juiz, quando necessria (art.
1.647), tornar anulvel o ato praticado, podendo o outro cnjuge pleitear-lhe a
anulao, at dois anos depois de terminada a sociedade conjugal.
Pargrafo nico. A aprovao torna vlido o ato, desde que feita por
instrumento pblico, ou particular, autenticado.

251
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/

Art. 1647, CC (precisa memorizar) - atos praticados pela pessoa casada autorizados
pelo cnjuge.

No caso do regime de participao final dos aquestos existe norma


excepcional no art. 1656, do CC, que diz que no pacto antenupcial que adotar esse
regime poder-se- convencionar a livre disposio dos bens imveis desde que
particulares.
Art. 1.656. No pacto antenupcial, que adotar o regime de participao final nos
aquestos, poder-se- convencionar a livre disposio dos bens imveis, desde que
particulares.

A regra, no regime de participao final dos aquestos, buscar a outorga


uxria, mas, se no pacto antenupcial que escolher o regime estipular a livre disposio
dos imveis particulares, pode-se ressalvar essa situao.

252
Acesse: http://chenqsehondeymateriaisdeestudo.blogspot.com.br/