Manual de Derecho Civil

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Captulo III

CONTRATOS ALEATORIOS

1. GENERALIDADES
342.
Concepto. Los contratos onerosos pueden ser
conmutativos o aleatorios1.
Contrato conmutativo es aquel en que las prestaciones de
las partes se miran como equivalentes, esto es, el beneficio que
cada una recibe se reputa proporcionado al gravamen que
soporta.
En los contratos aleatorios, en cambio, un acontecimiento
de ocurrencia incierta, dependiente del azar, hace que los
contratantes corran un riesgo de ganancia o prdida. No es
posible avaluar de antemano las prestaciones de los
contratantes, que las circunstancias puedan hacer ligeras o
gravosas.
343.
El contrato es aleatorio para ambas
partes. El contrato aleatorio lo es para ambas partes
contratantes. La perspectiva de ganancia para una de las partes
constituye ciertamente una posibilidad de prdida para la otra,
porque la ganancia se realiza a sus expensas.
Supngase que se enajena un inmueble que vale $ 100.000
mediante una renta vitalicia de $ 30.000 anuales.
Si el enajenante vive veinte aos, el adquirente habr des-

1 Vase el t. I, N 10.

230Ramn Meza Barros

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embolsado $ 60.000 y pagado el triple del valor de la finca;

pero si el enajenante sobrevive muy escaso tiempo, por el
contrario, el adquirente pagar un precio nfimo. Ambos
contratantes tienen, de este modo, la posibilidad de ganar o
perder.
344.
Principales contratos aleatorios. El art.
2258 establece que los principales contratos aleatorios son:
1 El contrato de seguros;
2 El juego;
3 La apuesta;
4 La constitucin de renta vitalicia; y 5
La constitucin de censo vitalicio.
El Cdigo Civil se ocupa slo de los cuatro ltimos; los dos
primeros se rigen por el Cdigo de Comercio y leyes especiales.
345.
Someras ideas sobre el contrato de
seguro. El art. 512 del Cdigo de Comercio define el
contrato de seguro: El seguro es un contrato bilateral,
condicional y aleatorio por el cual una persona natural o
jurdica toma sobre s por un determinado tiempo todos o
algunos de los riesgos de prdida o deterioro que corren ciertos
objetos pertenecientes a otra persona, obligndose, mediante
una retribucin convenida, a indemnizarle la prdida o
cualquier otro dao estimable que sufran los objetos
asegurados.
Se ha dicho que, contrariamente a lo que expresa la
definicin, el contrato no es aleatorio.
La ley destaca que el seguro es un contrato de mera
indemnizacin; el asegurado no recibir, en caso de siniestro,
una indemnizacin superior al valor de la cosa y el contrato no
puede ser jams para l la ocasin de una ganancia (art. 517 del
C. de Comercio).
Pero la verdad es que el asegurado, al recibir el valor de la
cosa, en caso de ocurrir el siniestro se encontrar en definitiva
ms rico en cuanto no experimentar la prdida que habra
sufrido sin el seguro.

Manual de Derecho Civil

231

En cuanto al asegurador, que es una empresa que realiza

mltiples seguros, se dice que no est expuesta a sufrir una
prdida porque la que sufra en determinados negocios se
compensa con las utilidades que le reportan otros contratos en
que el siniestro no llega a producirse.
La observacin es justa, pero no decisiva; demuestra
solamente que el negocio de seguros no es aleatorio, pero no
importa que no lo sea el contrato de seguro en s mismo.
346.
Situacin especial del seguro. Dado el
avance de las ciencias actuariales, hoy da no es acertado decir
que el seguro es aleatorio, puesto que las primas se calculan
sobre bases cientficas, que han demostrado que las compaas
tienen cubierto sus riesgos. Adems, dado la forma de operar
del sistema, las compaas contratan a su vez seguros
(reaseguros), que atenan notoriamente el carcter aleatorio del
contrato. Adems, las compaas estn obligadas a constituir
reservas por los riesgos en curso, y por los siniestros que hayan
ocurrido.
Lo nico realmente aleatorio es la ocurrencia del siniestro.
347.
Otros contratos aleatorios. El Cdigo ha
mencionado los principales contratos aleatorios.
En verdad, el contrato es aleatorio cada vez que en las
prestaciones de las partes se encierra una contingencia de
ganancia o prdida.
a) Es aleatoria la cesin de derechos litigiosos2.
b) Es igualmente aleatoria la venta de la suerte o la venta
en que se libere al vendedor de toda obligacin de garanta.
c) Tambin es aleatoria la venta de la nuda propiedaden cuanto es
incierto el momento en que el comprador percibir las ventajas
de la cosa comprada.

2 Vase el t. I, N 282.

232Ramn Meza Barros

2. EL JUEGO Y LA APUESTA
348. Definiciones. No ha definido el Cdigo el
juego y la apuesta como ocurra en los Proyectos. El juego y la
apuesta, parientes prximos, son contratos diferentes.
El juego es un contrato por el cual las partes, entregadas a
un juego, se obligan a pagar al ganador una determinada suma
de dinero o a realizar otra prestacin.
La apuesta es un contrato en que las partes, en desacuerdo
acerca de un acontecimiento cualquiera, convienen en que
aquella cuya opinin resulte infundada pagar a la otra una
suma de dinero o realizar otra prestacin en su favor.
El juego y la apuesta difieren por el papel que desempean
las partes, activo en el juego y pasivo en la apuesta.
En el juego, las mismas partes deben ejecutar un hecho para
decidir quin pierde o gana. En la apuesta, se limitan a afirmar
un hecho y se trata luego de verificar quin ha estado en la
razn en lo que ha afirmado; el hecho es ajeno a los
contratantes.
349. Reglas aplicables al juego y la
apuesta. Si se examinan las disposiciones pertinentes, se
concluye que algunas de ellas se refieren exclusivamente al
juego y otras slo a la apuesta.
Al juego nicamente se refiere el art. 2263, mientras que el
art. 2261 es aplicable solamente a la apuesta. Las restantes
disposiciones son aplicables a ambos contratos.
1. El juego
350.
Diversas clases de juego. La ley distingue
entre juegos lcitos e ilcitos.
Los juegos lcitos se subdividen en juegos de inteligencia y
juegos de destreza fsica o corporal.
351.
Juegos ilcitos o de azar. Declara el
legislador ilcitos los juegos de azar, esto es, aquellos que
dependen de la suerte. Tales son la ruleta, el bacarat.

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El art. 2259 establece que sobre los juegos de azar se

estar a lo dicho en el art. 1466. Y el art. 1466 dispone que hay
objeto ilcito en las deudas contradas en juego de azar.
De este modo, las obligaciones derivadas del juego de azar
adolecen de nulidad absoluta (art. 1682).
Por consiguiente, el ganador no puede demandar el
cumplimiento de las obligaciones que derivan de esta clase de
juego; el perdedor puede rehusar el pago mediante una
excepcin de nulidad.
Pero, satisfecha la deuda de juego, el deudor carece de
accin para recobrar lo que haya dado o pagado por un objeto o
causa ilcita a sabiendas (art. 1468).
352. El juego de azar ante la ley penal. El
Cdigo Penal considera ilcitos los juegos de azar que se
practican en casas de juego de suerte, envite o azar.
En sus arts. 277, 278 y 279 el Cdigo Penal castiga a los
banqueros, dueos, administradores o agentes de casas de juego
y a los que concurren a jugar a ellas; el dinero o efectos puestos
en juego, y los instrumentos, objetos o tiles destinados a l
caern en comiso.
La Ley N 4.823, de 16 de febrero de 1928, autoriz a la Municipalidad
de Via del Mar para establecer un casino destinado a procurar pasatiempos
a los turistas, con los que no regirn las disposiciones de los arts. 277, 278 y
279 del Cdigo Penal.
Los juegos de azar que se practican en el Casino Municipal de Via del
Mar son criminalmente lcitos, puesto que no rigen a su respecto las
disposiciones pertinentes del Cdigo Penal.
Pero tales juegos son civilmente ilcitos. La nulidad de las obligaciones
contradas con motivo de prstamos destinados a alimentar el juego no
admite dudas.
La Ley N 4.885, de 11 de septiembre de 1930, autoriz el
establecimiento de la Lotera de Concepcin, principalmente destinada al
financiamiento de la Universidad penquista.
La Ley N 5.443, de 13 de julio de 1934, por su parte, autoriz a la Junta
Central de Beneficencia para establecer la Polla Chilena de Beneficencia
(Polla Chilena de Beneficencia, el D.F.L. 120 del ao 1960 del Ministerio de
Hacienda).
Leyes posteriores han autorizado el establecimiento de casinos en otras
ciudades del pas (Arica y Puerto Varas). La ltima de ellas es la Ley N

234Ramn Meza Barros

18.936 de 23 de febrero de 1990, que autoriz el establecimiento de un casino

en las ciudades de Iquique, Puerto Natales y Pucn.

353.
Juegos lcitos con predominio de la
inteligencia.Despus de establecer que sobre los juegos
de azar se estar a lo dispuesto en el art. 1466, el art. 2259
aade que los artculos que siguen son relativos a los juegos y
apuestas lcitos. Y como el art. 2263 trata de la situacin
excepcional del juego de fuerza o destreza corporal, se
concluye que las restantes disposiciones se refieren a los juegos
en que predomina la inteligencia, de que es ejemplo tpico el
ajedrez.
No repudia la ley esta clase de juegos en los mismos
trminos que los de azar; pero no ha credo prudente dar plena
eficacia a las obligaciones derivadas de estos juegos.
Por este motivo, el art. 2260 dispone: El juego y la apuesta
no producen accin, sino solamente excepcin. La disposicin
insiste, innecesariamente, en que el ganador no puede exigir el
pago, pero si el que pierde, paga, no puede repetir lo pagado, a
menos que se haya ganado con dolo.
Los juegos lcitos en que predomina el esfuerzo intelectual,
en suma, generan obligaciones meramente naturales 3.
354.
Condiciones
para
que
no
pueda
repetirse lo pagado. Dos condiciones requiere el pago
para que no sea posible repetir lo pagado.
a) Es menester, por de pronto, que el que paga tenga
la libre administracin de sus bienes.
El art. 2262 dispone que lo pagado por personas que no
tienen la libre administracin de sus bienes, podr repetirse en
todo caso por los respectivos padres de familia, tutores o
curadores.
La regla indicada no es sino la aplicacin del principio
general enunciado en el inciso final del art. 1470.
b) Para que no pueda repetirse lo pagado es menester,
en seguida, que no se haya ganado con dolo (art. 2260, inc.
3).
3 Vase De las obligaciones, N 80.

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El dolo, en este caso, es toda maniobra o trampa para

obtener una situacin favorable al ganador.
355. Juegos de destreza fsica o corporal.
Se exceptan de las reglas anteriores los juegos de destreza
fsica o corporal.
El art. 2263 establece que producirn accin los juegos de
fuerza o destreza corporal, como el de armas, carreras a pie o a
caballo, pelota, bolas y otros semejantes, con tal que en ellos no
se contravenga a las leyes o a los reglamentos de polica.
Esta clase de juegos, pues, generan obligaciones civiles
perfectas, con la sola condicin de que no se infrinjan las leyes
o reglamentos policiales.
La contravencin de estas normas trae como consecuencia
que desechar el juez la demanda en el todo (art. 2263, inc.
2).
2. La apuesta
356.
Clases de apuesta. La apuesta, como el juego,
puede ser lcita o ilcita.
La apuesta es ilcita cuando incide en los juegos de envite o
azar.
357.
Apuesta ilcita. El art. 1466 declara que hay
objeto ilcito en las deudas contradas en juegos de azar. No
distingue la disposicin entre las obligaciones que contraigan
los jugadores o los terceros para quienes el acto constituye una
apuesta.
Todas las obligaciones que derivan del juego de azar son,
pues, nulas de nulidad absoluta.
358.
Apuestas lcitas. Para las apuestas lcitas rige la
regla del art. 2260: no dan accin sino nicamente excepcin.
La disposicin es comn al juego y a la apuesta.
Idnticas condiciones son necesarias para que no sea viable
repetir lo pagado.

236Ramn Meza Barros

Para la apuesta rige la regla especial del art. 2261 que

establece un concepto peculiar del dolo en relacin con este
contrato: Hay dolo en el que hace la apuesta, si sabe de cierto
que se ha de verificar o se ha verificado el hecho de que se
trata.
No es aplicable a la apuesta la norma del art. 2263. La
excepcin rige slo para el juego; slo las partes disponen de
accin.
Para los terceros que vinculan una prestacin a las resultas
de un juego de destreza o fuerza corporal, el acto constituye una
apuesta, sujeta a la regla del art. 2260. Los terceros, en suma,
carecen de accin y disponen de una excepcin para retener lo
pagado.
3. La renta vitalicia
359.
Definicin. Define la renta vitalicia el art. 2264:
La constitucin de renta vitalicia es un contrato
aleatorio en que una persona se obliga, a ttulo oneroso, a pagar
a otra una renta o pensin peridica, durante la vida natural de
cualquiera de estas dos personas o de un tercero.
360.
Caracteres del contrato de renta
vitalicia. La renta vitalicia es un contrato oneroso,
aleatorio, solemne, real y unilateral.
a) La renta vitalicia es un contrato oneroso porque am-bas partes
se gravan en mutuo beneficio. La persona obligada a pagar la
renta o pensin contrae tal compromiso a cambio de una
contraprestacin.
b) La renta vitalicia es un contrato aleatorio porque en-vuelve una
contingencia incierta de ganancia o prdida. La magnitud de la
prestacin de las partes depende del azar, de la duracin de la
vida, del acreedor de la renta o de un tercero.
c) Es la renta vitalicia, tambin, un contrato solemne.El art. 2269
establece que deber precisamente otorgarse por escritura
pblica.
d) Tambin la renta vitalicia es un contrato real. Elart. 2269 aade
que no se perfeccionar sino por la entrega del precio. El

Manual de Derecho Civil

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contrato, en otros trminos, no se reputa perfecto mientras el

acreedor no realiza previamente la prestacin a cambio de la
cual se le deber la renta o pensin.
e) Finalmente, la renta vitalicia es un contrato unilate-ral,
caracterstica que es propia de los contratos reales. Solamente
se obliga aquella parte que debe pagar la pensin vitalicia. La
prestacin de la otra parte no es obligacin sino requisito del
contrato.

a)
b)
c)

d)
e)

361. Renta vitalicia a ttulo gratuito. Los

caracteres sealados son los de la renta vitalicia que reglamenta
el Cdigo. Pero suele tener caracteres diferentes.
Por de pronto, la renta vitalicia puede no tener uncarcter
contractual. Puede tener su origen en un testamento y
constituir, en tal caso, un legado.
Adems la renta vitalicia puede constituirse a ttulo
gratuito, por acto entre vivos, en virtud de una donacin.
Por lo mismo que puede constituirse a ttulo gratuito,la renta
vitalicia no es necesariamente aleatoria. Constituida por una
donacin, las partes no quedan expuestas a ninguna
contingencia de ganancia o prdida. El constituyente se grava y
el acreedor se enriquece sin soportar ningn gravamen.
Por este motivo, el art. 2278 dispone que cuando se
constituye una renta vitalicia gratuitamente, no hay contrato
aleatorio. Slo los contratos onerosos admiten la clasificacin
en conmutativos y aleatorios.
Y aade la disposicin: Se sujetar por tanto a las reglas de
las donaciones y legados, sin perjuicio de regirse por los
artculos precedentes en cuanto le fueren aplicables.
Es claro que la constitucin de una renta vitalicia gra-tuita no es
un contrato real; no media ningn precio que deba entregarse a
cambio de la respectiva pensin.
En cuanto a su forma, est sujeta a las reglas propias
de los testamentos y donaciones.

362.
Precio de la renta vitalicia. La renta
vitalicia es un contrato real que se perfecciona por la entrega
del precio.

238Ramn Meza Barros

La persona que ha contratado la renta, pues, debe suministrar de

antemano una prestacin al futuro deudor.
El art. 2267 dispone: El precio de la renta vitalicia, o lo
que se paga por el derecho de percibirla, puede consistir en
dinero o en cosas races o muebles.
363.
La renta o pensin. Mientras que el precio
puede consistir en dinero u otros bienes, la pensin no podr
ser sino en dinero (art. 2267, inc. 2).
La renta representa, en parte, los intereses del capital que el
constituyente enajena a fondo perdido. Sin embargo, la ley no
limita el monto de la pensin en relacin con el capital.
El art. 2268 establece: Es libre a los contratantes establecer
la pensin que quieran a ttulo de renta vitalicia. La ley no
determina proporcin alguna entre la pensin y el precio.
Esta diferencia con el mutuo se explica por el carcter
aleatorio del contrato de renta vitalicia.
364.
Beneficiario de la renta. La renta vitalicia se
constituir, normalmente, en favor de la persona que paga el
precio.
Podr constituirse en favor de varias personas para que
gocen de ella simultnea o sucesivamente, en el orden
convenido.
Para impedir que la duracin de la renta se prolongue en
forma excesiva, la ley exige que todas las personas que deben
gozar de la renta existan al tiempo del contrato (art. 2265).
Pactada a favor de un tercero, de una persona distinta del
contratante, constituye una estipulacin a favor de otro.
365.
Duracin de la renta. La renta vitalicia se
constituye, prcticamente, durante la vida de quien paga el
precio. Su objetivo es asegurarle la subsistencia mientras viva.
Pero tambin podr estipularse que se deba la renta durante
la vida del otro contratante y aun de un tercero extrao al
contrato (art. 2264). El art. 2266 dispone que se podr tambin
estipular que la renta vitalicia se deba durante la vida natural de
varios individuos, que se designarn.

Manual de Derecho Civil

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366.
Caso en que la renta se constituye por
la vida deun tercero. Si la renta se constituye durante
la vida de un tercero, podr suceder que ste sobreviva a la
persona que goza de ella.
En tal caso, la renta subsiste y el derecho de percibirla
corresponde a los sucesores. El art. 2274 previene: Si el
tercero de cuya existencia pende la duracin de la renta
sobrevive a la persona que debe gozarla, se transmite el derecho
de sta a los que la sucedan por causa de muerte.

367.
Condiciones
que
debe
reunir
la
persona de quiendepende la duracin de la
renta. Es un requisito indispensable para la eficacia del
contrato que la persona de cuya existencia pende la duracin de
la renta, exista al tiempo de su celebracin.
El art. 2266, inc. 2, establece perentoriamente que no
podr designarse para este objeto persona alguna que no exista
al tiempo del contrato.
La referida persona no existe si no ha nacido o ha fallecido
antes de que se perfeccione el contrato. Pero tambin se
entiende que no existe, si padeca de una enfermedad que la
llev a la tumba, dentro de los treinta das siguientes al
perfeccionamiento del contrato.
El art. 2270 dispone: Es nulo el contrato, si antes de
perfeccionarse muere la persona de cuya existencia pende la
duracin de la renta, o al tiempo del contrato adoleca de una
enfermedad que le haya causado la muerte dentro de los treinta
das subsiguientes.
368.
Efectos del contrato. El deudor de la renta
contrae dos obligaciones: a) pagar la renta convenida; y b)
suministrar las seguridades estipuladas.
La primera de estas obligaciones es, como se comprende, de
la esencia del contrato.
369.
Obligacin de pagar la renta. Tiene el
deudor de la renta vitalicia la obligacin de pagar la pensin
convenida.
a) Se puede estipular que las rentas se paguen por pe-

240Ramn Meza Barros

rodos anticipados.
b) Como la renta vitalicia se extingue con la muerte, eldeudor
tiene derecho a exigir, en cada pago, que se acredite la
supervivencia de la persona de cuya existencia depende su
duracin.
El art. 2275 dispone: Para exigir el pago de la renta
vitalicia ser necesario probar la existencia de la persona de
cuya vida depende.
c) La renta, fruto civil, se devenga da por da. Por lotanto, en caso
de fallecimiento de la persona de quien depende la renta, el
acreedor tendr derecho a que se le pague la parte que
corresponda al nmero de das corridos (art. 2276).
Sin embargo, si se ha convenido que la renta se pague
anticipadamente, se deber la de todo el ao corriente (art.
2276), porque ya el deudor ha adquirido el derecho de
reclamarla.
370. Consecuencias de la falta de pago de
la renta. Tiene el acreedor, a falta de pago de la renta
estipulada, derecho para compeler al deudor a cumplir. El art.
2272 consagra, simplemente, el principio general: En caso de
no pagarse la pensin, podr procederse contra los bienes del
deudor para el pago de lo atrasado.
El acreedor tiene igualmente derecho para obligar al deudor
moroso a prestar seguridades para el pago futuro.
En cambio, carece el acreedor del derecho de pedir la
resolucin del contrato por falta de pago de la renta o pensin.
Mucho menos puede pretender el deudor que se deje sin
efecto el contrato, aun ofreciendo restituir el precio.
Las partes, sin embargo, pueden modificar estas reglas y
otorgarse los derechos que naturalmente no les pertenecen.
El art. 2271 previene: El acreedor no podr pedir la
rescisin del contrato aun en el caso de no pagrsele la pensin,
ni podr pedirla al deudor, aun ofreciendo restituir el precio y
restituir o condonar las pensiones devengadas, salvo que los
contratantes hayan estipulado otra cosa4.
4 Este es otro de los casos en que nuestro Cdigo Civil ha
confundido la palabra rescisin con resolucin.

Manual de Derecho Civil

241

371.
Obligacin de rendir caucin. En virtud de
un convenio expreso de las partes puede estar obligado el
deudor a rendir caucin de que cumplir su obligacin de pagar
la renta.
El art. 2273 dispone que si el deudor no presta las
seguridades estipuladas, podr el acreedor pedir que se anule el
contrato.

372.
Extincin de la renta vitalicia. La renta
vitalicia se extingue de los modos siguientes:
a) Por la muerte de la persona de quien depende la duracin de la renta, que es el modo normal de extinguirse.
b) Por la resolucin del contrato en caso de que el deudor no preste las seguridades estipuladas; y
c) Por la prescripcin.
El art. 2277 dispone: La renta vitalicia no se extingue por
prescripcin alguna; salvo que haya dejado de percibirse y
demandarse por ms de cinco aos continuos.
4. El censo vitalicio
373.
Concepto. El art. 2279 dispone que la renta
vitalicia se llama censo vitalicio, cuando se constituye sobre
una finca dada que haya de pasar con esta carga a todo el que la
posea.
El censo vitalicio, pues, se diferencia de la renta vitalicia en
que la obligacin de pagar la renta o pensin no pesa solamente
sobre la persona que contrajo la obligacin de pagarla, sino
sobre todo el que adquiera la finca sobre la que se ha impuesto
el gravamen.
El censo vitalicio se rige por las disposiciones de la renta
vitalicia y del censo (art. 2283). El art. 2279, inc. 2, previene
Evidentemente que la norma se est refiriendo a la
resolucin del contrato por incumplimiento de las
obligaciones de una de las partes, y no a la rescisin
que es la sancin de nulidad relativa del contrato.

242Ramn Meza Barros

que se aplicarn al censo vitalicio las reglas del censo

ordinario en cuanto le fueren aplicables.
374.
Diferencias del censo vitalicio con el
censo ordinario. El censo vitalicio difiere del censo
ordinario por muchos conceptos.
a) El censo ordinario es perpetuo y, por lo tanto, im-porta un
pesado gravamen sobre la propiedad raz. El censo vitalicio es
de duracin necesariamente temporal.
Se puede estipular que el censo se deba durante la vida
natural de varias personas que se designen, cesando con la del
ltimo sobreviviente (art. 2282, inc. 1).
No valdr para este objeto la designacin de persona alguna
que no exista al tiempo de fallecer el testador si el censo
vitalicio se ha constituido por testamento o de otorgarse la
donacin, o de perfeccionarse el contrato (art. 2282, inc. 2).
b) Por el pesado gravamen que significa, el censo ordi-nario es
redimible, o sea, puede liberarse la propiedad consignndose el
capital correspondiente. Entre tanto, el censo vitalicio es
irredimible (art. 2280).
c) El censo ordinario es divisible, cuando la finca acen-suada se
divida por sucesin por causa de muerte. No es divisible el
censo vitalicio.
d) El censo vitalicio no es susceptible de reduccin,mientras que
el censo ordinario puede reducirse cuando el valor de la finca
excede considerablemente al valor del capital impuesto.
375. Beneficiario del censo vitalicio. Como
la renta vitalicia, el censo vitalicio puede constituirse a favor de
dos o ms personas que lo gocen sucesiva o simultneamente.
En todo caso, el beneficiario del censo vitalicio debe existir
al tiempo de fallecer el testador, o al tiempo de aceptarse la
donacin, o al de perfeccionarse el contrato, segn los casos
(art. 2281).