Repblica Bolivariana de Venezuela

Universidad Bicentenaria de Aragua

Ncleo San Cristbal

TUTELA Y CURATELA

ENDER ESPINEL
V- 18.718.343

Junio 2016

INDICE

Introduccin.
LA TUTELA: CONCEPTO Y EVOLUCIN HISTRICA.
TUTELA DE LOS IMPBERES.
Especies de tutela.
Incapacidades y Excusas para ser tutor.
Cometido, facultades y responsabilidades del tutor.
Extincin de la tutela
TUTELA DE LAS MUJERES
Conclusin
Referencias Bibliogrficas
Anexos

INTRODUCCION
El Derecho Romano es el Derecho elaborado por el pueblo de Roma en
las pocas en que se desarroll su historia, desde su inicio hasta su ocaso.
Se integra por una serie de instituciones que cobran vida en el seno del
pueblo romano para responder y dar acogida a las situaciones que se fueron
planteando en la vida cotidiana de los ciudadanos que conformaron su
territorio. De tal forma que slo cuando lleguemos a entender el ambiente
histrico en el que se dise, podremos captar la realidad del Derecho
Romano, puesto que se trata de un ordenamiento jurdico que se conecta
plenamente con las races ms profundas de la vida romana.
Nuestra voz derecho se corresponde con la voz latina ius, que
comprende tanto la nocin de Derecho objetivo (ius Romanorum, ius civile,
ius Gentium), como de derecho subjetivo (ius utendi, ius fruendi, ius
abutendi, ius vendendi). En sentido objetivo, se defini por Celso como el
arte de lo bueno y lo justo, por tanto, era necesario. La excesiva formalidad y
solemnidad del antiguo ius civile lo torn rgido y esttico, lo cual propiciaba
multitud de situaciones injustas (iniquitates).
Sin embargo, podemos sealar a continuacin los diversos significados
que el termino ius ha tenido y se le ha atribuido a lo largo de la historia del
Derecho Romano.

As, en diversos casos, ha sido considerado como

ordenamiento jurdico en sentido absoluto, que regulaba las acciones de los

miembros de la comunidad, o bien limitado a supuestos especficos. En
otras ocasiones, la palabra ius hace referencia a la nocin de facultad o
derecho subjetivo, al ejercicio de una potestad por el rgano habilitado para
ello, o, incluso al lugar donde el propio magistrado dicta justicia.

LA TUTELA
La Tutela es una figura que consiste en la potestad protectora o tuitiva
ejercida sobre persona que, aun siendo un derecho propio (sui iuris), no
tienen la capacidad de entender o querer necesaria para administrar de
forma adecuada el propio patrimonio. La carencia de esta capacidad puede
ser total o parcial y basada en razones de edad o sexo. La persona que no
ha llegado a la pubertad (El impber) y la mujer queda sujeta a tutela, una
vez fallecido el cabeza de familia (paterfamilias) bajo cuya potestad se
hallaban. Es definida esta institucin por el jurisconsulto (Servio Sulpicio)
como el poder y potestad dados y permitidos por el derecho civil sobre un
hijo para protegerlo por causa de su edad (o de su sexo), ya que no puede
defenderse por s mismo.
En los tiempos ms antiguos se trata de una derivacin de la potestad
(manus o potesta), como lo indica el hecho de que no exista un trmino para
su distincin de aquellos, y que el mismo paterfamilias fuera el tutor; habr
que esperar a que la diferenciacin y autonoma de la figura se vaya
conformando. Existe una gran conexin entre la tutela y la herencia, con
base en la propia naturaleza del grupo familiar: el tutor es el heredero
designado en testamento y, en su defecto, asume la tutela el pariente agnado
ms prximo.

Durante mucho tiempo subsisti la idea de que slo el

paterfamilias por testamento est autorizado para nombrar tutor.

Una vez producida la ruptura de la unidad compacta de la familia, es
cuando la tutela de los imprberes y de las mujeres va adquiriendo un
modelo y nombres propios, si bien, todava se mantiene el llamamiento al
pariente agnado ms prximo por su posicin en la

familia, ya como

heredero, ya como tutor. En el Derecho post clsico, la tutela pierde su matiz

de potestad inherente a la posicin conservada en el seno familiar, para

configurarse como un oficio oneroso, y un deber pblico
TUTELA DE LOS IMPRBERES
El poder concebido al tutor no es una potestad en el sentido estricto de la
palabra, ya que aqul no tiene ni derecho de correccin, ni autoridad sobre la
persona de pupilo. En Roma, la tutela conecta el inters de la familia y el de
incapaz, puesto que si el imprber precisa de un protector de su patrimonio,
la familia tambin se encuentra muy interesada en el mismo fin, toda vez que
va a ser esta la llamada a heredarle tras su muerte.
Especies de tutela:
La tutela de los impberes puede nacer de la voluntad del testador
(testamentaria), de la declaracin de la ley (legtima), o del nombramiento por
el magistrado (dactiva).
La tutela testamentaria es la ordenada en testamento por el paterfamilias
sobre los hijos que, estando todava bajo su potestad, sern sui iuris tras su
fallecimiento.

Es la tutela ms importante de todas, pues las dems

proceden en defecto de esta. El jefe de familia slo puede nombrar tutores

testamentario (pueden ser varios tutores, como veremos) a las personas que
pueden elegir como herederos, por lo que quedan excluidos los peregrinos,
los que habiendo sido esclavos haban sufrido penas infamantes (dedicticios)
y los latinos porque su condicin se acerba a la de los latinos; junianos por la
ley juniao (latinos junianos), en virtud de la condicin de los esclavos
manumitidos por procedimientos no solemne (Lex Junia Norbana). Con el
tiempo pierde fuerza esta modalidad al concederse validez al nombramiento
de tutor por otras personas, as como al nombramiento efectuado fuera de
testamento o de las formalidades legales.

La tutela legtima es la deferida segn el orden de llamamientos de la

sucesin intestada, a falta de tutor testamentario, que recae en el pariente
agnado ms prximo, en un principio, para luego corresponder a los
cognados. Tambin aqu se incluye la tutela de los libertos, ejercida por el
patrono y sus hijos, as como la persona que es legatario de un testador
(fiduciaria), en la que quien vende a su hijo o nieto para que le sea
remancipado y luego lo libera (manumite), se hace su tutor legtimo. En la
poca ms antigua, si no haba agnados, la sucesin y la tutela pasaban a
las personas con el mismo apellido (los gentiles), pero esta modalidad
desaparece con la propia gentilidad, por lo que se recurre al nombramiento
del tutor por el magistrado.
La tutela dativa surge para atender los casos de ausencia de tutor
testamentario o legtimo, y el nombramiento se hace por el pretor urbano o el
gobernador provincial, crendose ms tarde un pretor especial para ello, el
encargado de las adopciones (praetor tutelaris). Todos los interesados en el
pupilo podan provocar este nombramiento, y estaban obligados a solicitarlo
la madre, so pena de perder su derecho a la herencia del pupilo, y el
manumitido por los hijos impberes del patrono. Esta modalidad tutelar es
consecuencia de una nueva idea surgida tras la desaparicin de la gentilidad,
cual es que la sociedad deba intervenir en la proteccin del incapaz, si la
familia no era suficiente, por lo que se encargaba al magistrado el
nombramiento del tutor.
Incapacidades y excusas para ser tutor:
En un principio, son incapaces para ser tutores las mujeres y los hijos de
familia, aunque ambos pudieron ejercer el cargo con el tiempo.
El tutor testamentario puede renunciar al caro mediante declaracin
solemne ante testigos; el tutor legtimo puede transferir

a un extrao la

tutela, si bien se produce por virtud de derecho (ipso iure) la reasuncin del
cargo, una vez fallecido o sufrido una incapacidad de derecho absoluta
(capitis deminutio) el cesionario; el tutor dativo slo puede liberarse de su
responsabilidad alegando causas graves o presentando una persona ms
idnea.
En materia de excusas alegables, sealamos las derivadas del ejercicio
de cargos pblicos, de razones personales (edad avanzada, pobreza
extrema), cargas familiares, o bien ostentar algn privilegio (veterano del
ejrcito, atleta laureado).

Distintas son las incapacidades para ser tutor,

entre las que se incluyen ser menor de veinticinco aos, ser obispo, monje,
acreedor o deudor del pupilo.
Cometido, facultado y responsabilidades del tutor:
El tutor se ocupa de la fortuna del pupilo y no de su guarda o educacin,
para cuyas ltimas misiones era el pretor el llamado a designar a la persona
dedicada a la educacin del pupilo, en presencia de sus parientes ms
prximos.
Antes de ejercer su cargo, el tutor ha de formalizar un inventario de los
bienes del pupilo, con la finalidad de asegurar la restitucin del mismo al
concluir la tutela. De no cumplir esta obligacin sin mediar justa causa para
ello, se considera al tutor como culpable de fraude, y est compelido a
indemnizar al pupilo de los perjuicios que su omisin haya podido
ocasionarle.
Algunos tutores, tanto los legtimos como los nombrados por los
magistrados locales sin previa informacin, dado que inspira menor
confianza, estn obligados a prestar un denominado acuerdo (satisdatio),
consistente en la estipulacin o promesa de mantener intacto el patrimonio

del pupilo, con presentacin de fiadores solventes que se comprometan de

igual manera.
Ya hemos aludido a la obligacin del tutor que es acreedor o deudor del
pupilo de declararlo ante el magistrado; dicha manifestacin le excluye de su
aptitud para ser tutor, pero si no lo hace, pierde su crdito frente al pupilo,
caso de ser acreedor, y no puede prevalerse de ningn pago hecho durante
la tutela, de ser deudor del pupilo.
Destacamos en el mbito patrimonial como principales funciones del tutor
la denominada auctoritas interpositio o prestacin de su asentamiento, y la
gestin del patrimonio pupilar (gestio).
En virtud de la auctoritas interpositio, el tutor capacita al impber para
actuar por s mismo, aumentando y completando la capacidad del pupilo con
su sola presencia en un determinado acto jurdico.

Es decir, no se trata de

un mero consentimiento, como lo demuestra el hecho de que no pueda

efectuarse por mensajero, por carta o tras la realizacin del acto en cuestin;
adems, esta presencia no contiene ni trmino ni condicin, pues el tutor
completa o no la capacidad del pupilo; y, por ltimo, el tutor no puede ser
contradicho por el magistrado, ya que conserva esa autonoma e
independencia de actuacin que, de ser perjudicial para el pupilo, supondr
al final de la tutela el deber de indemnizacin por el tutor.
Los actos en que el tutor otorga su auctoritas se entienden ejecutados
por el pupilo, y es este ltimo y su esfera jurdica la que sufre y experimenta
las consecuencias de su culminacin: el pupilo ser propietario de lo
adquirido, acreedor o deudor de la obligacin, mientras que el tutor queda al
margen de los resultados de tal operacin, salvo en lo que se refiere a la
responsabilidad asumida en su actuacin, que podr ser saldada al fin de la
tutela.

Cuando ha sido designado varios tutores, ser suficiente la auctoritas de

uno de ellos, si han sido elegidos por el jefe de la familia en testamento, o lo
han sido por el magistrado, previa informacin sobre su idoneidad o aptitud,
dado que, ambos casos inspiran confianza en virtud de su modo de
seleccin. En otro caso, como la garanta ya no es la misma en torno a su
solvencia y honestidad, se precisa la auctoritas de todos ellos.
La negotiorum gestio supone la administracin de los negocios del
impber interesando el patrimonio del impber, como si fueran propios,
recayendo sus efectos en la persona del tutor. El efecto de la gestio es
distinto, pues, al de la auctoritas: las consecuencias del actos se producan
en la esfera jurdica del tutor, como si hubiera actuado por s mismo, con lo
que era l quien se haca propietario, o se converta en acreedor o deudor,
por lo que se deba ceder al pupilo los derechos por l adquiridos y, en
justicia, reembolsarse los anticipos efectuados en el negocio. De ah, que la
rendicin de cuentas era consecuencia lgica y necesaria de la gestio y no
de la auctoritas.
En caso de varios tutores, pueden quedar todos ellos encargados de la
administracin, si bien, el pretor sola adjudicarla a uno solo (respetando la
voluntad del causante, si as lo haba previsto en su testamento), quedando
el reto al margen, en funciones de vigilancia y fiscalizacin, y respondiendo
subsidiariamente. La unin o divisin en la gestin influa en la prestacin de
la auctoritas: si hay un solo administrador, ser este quien la preste; si hay
vario, slo podr prestarla quien de ellos est al frente del negocio con
plenitud de atribuciones.
Ahora bien, vistas las funciones principales del tutor, hay que sealar que
el tutor no cuenta con absoluta libertad para usar uno de los
procedimientos posibles de actuacin.

dos

Va ser la edad del pupilo la

determinante de uno u otro, pues, como resulta evidente, un pupilo

demasiado joven no puede figurar en un acto jurdico, ni siquiera con
auctoritas del tutor. De ah, que se distingan en la tutela dos periodos,
dependiendo de si el pupilo es infans, o se halla en tiempo de infantia maior.
La infantia duraba hasta los siete aos; dando el grado de discernimiento
del pupilo, lo normal era que el tutor administrara y realizara l solo los actos
necesarios para la conservacin de su patrimonio. El problema radicaba en
aquellos cuya naturaleza exiga la concurrencia del interesado (aceptacin
de herencia, por ejemplo); en un principio, fue necesario esperar hasta su
salida de la infantia, lo cual poda generarle perjuicios considerables. Para
remediar tal inconveniente, se permiti que el tutor sustituyera al pupilo en el
mbito procesal, as como que pudiera aceptar la herencia para el pupilo,
siempre que este no hubiera cumplido los siete aos.
Cumplido los siete aos, el pupilo accede a la maior infantia y se
equipara con el tiempo tanto la condicin del pupilo prximo a la infantia
(infans proximus), como la del prximo a la pubertad (pubertati proximus),
con la sola diferencia de que este ltimo es el nico responsable de sus
delitos.
En este periodo la intervencin del tutor es excepciona, ya sea por la
ausencia o viaje de estudios del pupilo para completar su instruccin; por
esta razn, es el pupilo quien acta, si bien, dada su falta de experiencia,
requiere que el tutor preste su auctoritas siempre que la actuacin del pupilo
suponga una desmejora en su condicin y patrimonio. As, podr el pupilo
por s solo hacerse acreedor, aceptar una remisin o condonacin de una
deuda propia, adquirir la propiedad de una cosa o derecho real.

Si n

embargo, precisar la auctoritas de su tutor para condonar una deuda a un

tercero, transferir la propiedad de una cosa o un derecho real, entre otros.

Por todo ello, el tutor se erige en dominus del patrimonio pupilar, con lo
que puede realizar toda clase de negocios de disposicin aunque, poco a
poco, se va exigiendo requisitos y formalidades para tratar de proteger al
pupilo frente a la actuacin de aqul. As, el tutor no puede hacer con los
bienes del pupilo donacin de ninguna clase, con la sola excepcin de los
regalos que el pupilo tuviera por costumbre y con la proporcionalidad que su
fortuna aconseje.
Tampoco pudo el tutor enajenar los fundo de tierra del pupilo destinados
al cultivo y, en general, todos los dominios sobre los cuales las casas que
tengan una importancia secundaria, salvo los de poca vala que pudieran
deteriorarse. Ni siquiera puede hacer uso personal de las rentas o capital
que administra el pupilo, pues su obligacin consiste en emplearlas de
manera til y provechosa.
En poca justinianea se mantienen tales medidas y se sujeta, adems, a
vigilancia del magistrado los actos menores de gestin as como se instaura
a favor del pupilo una hipoteca legal y general sobre los bienes del tutor en
garanta de sus crditos.
La responsabilidad del tutor en el ejercicio de su cargo va cambiando con
el tiempo.

En las XII Tablas se arbitran dos remedios principales: la

accusatio suspecti tutoris, dirigida contra el tutor testamentario doloso y que

lleva aparejada la infamia, lo cual ms tarde supone la remocin del cargo
con nombramiento de nuevo tutor; y la actio rationibus distrahendis, de
carcter penal, que tiende a la proteccin del pupilo frente a las
sustracciones del tutor, cuya condena es el doble del valor de los sustrado.
A fines de la Repblica se crea la actio tutelae, de carcter infamante y
ejercitada por el pupilo al final de la tutela.

Este elenco se completa con un conjunto de acciones aadido al anterior;

el pupilo cuenta con un privilegium exigendi, segn el cual, el pupilo ostenta
un derecho referente de cobro respecto de los acreedores quirografarios del
tutor, pero no con relacin a los acreedores hipotecarios; a su vez, el pupilo
puede ejercer contra el tutor o los fiadores de la tutela una actio ex stipulatu,
con el objeto de reclamar lo que se le deba y, caso de que no pueda obtener
ese pago, puede dirigirse por medio de una actio subsidiaria contra los
magistrados que no exigieron fiadores o que no los presentaron solventes
para esa tutela concreta. En ltimo caso, el pretor concede al pupilo una
restitutio in integrum para rescindir los actos ejecutados por el tutor o por l
mismo con su auctoritas, y que le hayan ocasionado un perjuicio.
En un principio, el tutor slo responde del dolo, pero ms tarde lo hace
por culpa in concreto, alcanzado su responsabilidad tambin en caso de
pasividad u omisin de actuaciones.
El tutor cuenta con la actio tutelae contraria para reclamar el reembolso
de los gastos efectuados durante el ejercicio de la tutela.
Extincin de la tutela:
Desde la perspectiva del pupilo, la tutela se extingue por alcanzar este la
pubertad, as como por su muerte o capitis deminutio del mismo.
Por lo que se refiere al tutor, cesa en su cargo para dar inicio al de otro
que los sustituye en caso de muerte o capitis deminutio mxima o media,
cumplimiento del plazo o condicin resolutoria fijada por el testador, excusa
por l alegada admitida en Derecho, o por su remocin en supuesto de
sospecha.
A la conclusin de la tutela, el tutor ha de rendir cuentas de su gestin,
debe devolverle su patrimonio intacto, entregarle todos los bienes que haya

adquirido, as como las cantidades recibidas por su cualidad de administrar y,

finalmente, ha de indemnizarle de los perjuicios que su mal o deficiente
administracin le haya originado.

El pupilo podr exigir todas estas

obligaciones mediante la actio tutelae directa.

El pupilo ha de indemnizar al tutor por razn de los gastos realizados en
sus actuaciones como tal, adems de recompensarle por las obligaciones
contradas en su inters. El tutor podr hacer efectiva esta obligacin a
travs de la actio tutelae contraria.
TUTELA DE LAS MUJERES
En el derecho antiguo, las mujeres pberes sui iuris estaban sometidas a
tutela perpetua. Su razn de ser radicaba, para los romanos, en su ligereza
de carcter, e inexperiencia en los negocios. Es decir, su fundamento no es
el Derecho natural, como sucede en la tutela de los imprberes, sino la
necesidad de la familia de conservar y mantener su patrimonio, que podra
verse malversado y desbaratado de confiarlo a las mujeres, en la parte que
les correspondiera.
La tutela legtima de la mujer pber constitua para su tutor un verdadero
derecho.

La funcin del tutor consista en prestar su auctoritas para la

realizacin de ciertos actos y, como no administraba, no tena obligacin de

rendir cuentas al final de su cargo. Los actos que requeran la intervencin
del tutor era los que, por su naturaleza, podran comprometer su patrimonio
en perjuicio de sus herederos intestados (aceptar una herencia, condonar
una deuda, contraer una obligacin). Sin embargo, tena capacidad por s
solo para prestar dinero, hacer o recibir un pago y enajenar sus cosas que no
dan lugar a la propiedad (res nec mancipi).

En poca clsica las mujeres sui iuris estn sometidas a la tutela de los
imprberes, si no son pberes, o a la especial de las mujeres si han llegado
a la pubertad (tutela mulieris). Sin embargo, tras la ruptura de la comunidad
familiar, la tutela de las mujeres carece de sentido: as lo confirma Gayo,
para quien ni siquiera la consideracin de su nimo dbil pude justificar tal
rgimen, puesto que ellas cumplen sus propios negocios y la intervencin del
tutor no es sino una mera formula.
Se conoci la tutela de las mujeres en sus tres modalidades:
testamentaria, ordenada en testamento por quien ejerce la patria potestad o
manus; legtima, a falta de la anterior, que compete a los agnados ms
prximos; y dativa, a falta de las anteriores, conferida por el magistrado.
La mujer administra por s su patrimonio y el tutor no hace sino prestar su
auctorita, estando presente, a ciertos actos (testamento, aceptacin de
herencia, constitucin de dote, asuncin de obligaciones, enajenacin de res
mancipi, entre otros). Si no la presta, la mujer poda acudir al pretor; para
obligar al tutor a hacerlo, aun en contra de su voluntad.
La tutela de la mujer pber conclua con su muerte, o la incapacidad
(capitis) deminutio mxima, media o mnima, su adrogatio, o su recepcin in
manu por la familia del marido, tras contraer matrimonio.
Pronto comienza a decaer esta tutela y, antes de desaparecer, ya se
ingeniaron medios para liberar a la mujer del parentesco jurdico (la tutela
agnaticia), tales como la facultad de elegir, tras fallecer su marido, a su
propio tutor (tutor optivus), o el pacto celebrado con una persona de su
confianza, para que fuera vendida a quien ella hubiera elegido y, una vez
emancipada por este, se convirtiera en su tutor (tutor fiduciarius).

En esta misma lnea regresiva de la institucin, hay que mencionar las

leyes augusteas, que eximen de la tutela a las mujeres libertas con cuatro
hijos y a las ingenuas con tres (ius liberorum), as como la Lex Claudia, que
deroga la tutela legtima de los agnados.

No obstante, hay que esperar

hasta Diocleciano para la desaparicin de la figura, hecho que se confirma

en una constitucin de Honorio y Teodosio (ao 410 d. C.), que concede el
ius liberorum, por el que se dispensa de la tutela, a todas las mujeres.

CONCLUSIN
El Captulo de Tutela y Curatela del curso de derecho privado romano es
una herramienta que facilita el acceso al mundo jurdico romano a los
estudiantes de nuestros das.

Representa un punto de referencia en el

alumno y su asimilacin desmenuzada del ordenamiento jurdico romano,

sus principios y mentalidad de un pueblo que, lejos temporalmente del
nuestro, ha dejado una huella indeleble en el pensamiento jurdico de los
sistemas adscritos al crculo jurdico romanstica. Es decir, se ha querido
sistematizar, racionalizar y aclarar conceptos e instituciones genuinas del
pueblo de Roma, con plena vigencia en la actualidad, sobre la base de la
experiencia obtenida en la docencia diaria.

REFERENCIA BIBLIOGRAFICA
Derecho Roma: Curso de Derecho Privado Romano. Rafael Bernad Mainar.
Captulo XL. Tutela y Curatela.

ANEXOS

TUTELA

CONCEPTO

PODER

PERMITIDO

DERECHO

PROTEGER

CIVIL

SUI - IURIS
TUTOR

SUJETOS

IMPUBER - MUJER

TUTELA

DERECHO CIVIL

IMPUBERES
TESTAMENTARIA - PATER TESTAMENTO
Legitima Ley
Dativa - Magistrado

EXCUSAS

TESTAMENTARIO

LEGTIMO

DATIVO

TUTOR
ANTE TESTIGOS

INCAPACIDAD

CAUSA GRAVE

PERSONA IDONEA
Cometido, Facultades y Responsabilidades.

Extincin Tutela

pubertad

INDENMINIZAR
PUPILO
COMPENSAR

MUJERES

TUTOR

TUTELA PERPETUA
IMPEDIR ENAJENACION

muerte