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31/03/2015

Parte I Os Centros de Conciliao e a aplicao da mediao da


conciliao
O novo Cdigo de Processo Civil, que entrar em vigor em 18 maro de 2016,
prestigiou a mediao como mtodo de soluo de conflitos. Logo no seu
captulo I, que trata das NormasFundamentais do Processo Civil, estabeleceu
que o Estado promover, sempre que possvel, a soluo consensual dos
conflitos (art. 3, 2). Em seguida, afirmou que a conciliao, a mediao
outros mtodos de soluo consensual de conflitos devero ser estimulados
por juzes,advogados, defensores pblicos e membros do Ministrio Pblico,
inclusive no curso do processojudicial (3).
O novo CPC no somente acompanhou uma tendncia do Direito - como deve
ocorrer com uma codificao nova - como tambm conferiu s suas
disposies maior harmonia com o texto constitucional, que, logo no seu
prembulo, preconiza a soluo pacfica das controvrsias em todos os nveis.
Sendo assim, a mediao e a conciliao so citadas em vrios trechos do
novo Cdigo, mas otema mereceu disciplina no Captulo III, do Livro I, que trata
dos Auxiliares da Justia, no CaptuloV, que cuida da audincia de conciliao
ou de mediao, alm do captulo X, que versa sobre asaes de famlia.
No artigo 165, o novo diploma processual determinou aos tribunais que
criassem centros de conciliao e de mediao e desde logo estabeleceu
algumas normas quando sua coordenao efuncionamento.
Pode-se dizer que o novo CPC extrapolou os limites da norma processual ao
determinar que osTribunais instalem e mantenham centros de mediao e
conciliao, porque essa no umanorma processual propriamente dita e sim
uma regra que diz respeito organizao judiciria.
Assim, parece que o legislador federal avanou na autonomia dos poderes
judicirios estaduaiscomo forma de garantir um resultado almejado
implantao de uma mudana de hbito embora essa autonomia decorra do
texto constitucional (art. 96, I, b, da CF), segundo o qualcompete
privativamente aos tribunais organizar suas secretarias e servios auxiliares e
os dosjuzos que lhes forem vinculados [...].
Com isso, o legislador deixou claro que aplicao da mediao por outra via
que no a dos centrospoderia ser menos eficaz do ponto de vista de uma
mudana de conduta por parte dos diversosagentes concitados ao estmulo
soluo pacfica de conflitos nas normas fundamentais (art. 3, 3).
No fosse isso, os tribunais poderiam agir da forma como j ocorreu por
ocasio da criao dosJuizados Especiais, em relao aos quais a lei federal

cuidou do processo (Lei n. 9.099/95) e a leiestadual cuidou da sua organizao


judiciria.
No Estado da Bahia, por exemplo, a Lei n. 7.033, de 1997, estruturou o sistema
por meio da criao das unidades cveis e criminais e definiu o
quadroconciliadores no pargrafo nico do seu art. 22 e anexo nico, nos quais
determinou a designaode dois conciliadores para cada turno de trabalho nos
Juizados Cveis da Capital e um conciliadorpara os demais Juizados (criminais
e das comarcas do interior do Estado).
Certamente, influenciou essa tomada de deciso do legislador do CPC a
prpria experinciahavida com os Juizados Especiais, bem como a poltica
pblica instituda pelo Conselho Nacionalde Justia por intermdio da
Resoluo n 125, de 2010.
Isso fica mais claro da leitura do art. 165, onde se afirma que esses centros
devem ser mais queum mero espao em que a mediao e conciliao
ocorrem, tanto que o referido dispositivoincube aos centros a promoo e o
desenvolvimento de programas destinados a auxiliar,orientar e estimular a
autocomposio.
Com isso, o legislador demonstra uma inteno clara de implantar e fortalecer
uma nova cultura,fazendo com que a aplicao do mtodo da mediao e da
conciliao possa ganhar consistnciae uniformidade nos diversos estados da
Federao, o que dificilmente ocorreria caso cadaTribunal simplesmente
designasse um mediador para cada Juzo, hiptese em que cada umdesses
mediadores tenderia a atuar como auxiliar daquele juzo e, portanto, sobre a
orientaopeculiar de cada um deles.
Esse pensamento se torna mais claro quando verificados os requisitos de
capacitao para oexerccio da funo de mediador ( 1, do art. 165), a ser
realizada por meio de curso oferecidopor entidade credenciada, conforme
parmetro curricular definido pelo Conselho Nacional deJustia em conjunto
com o Ministrio da Justia. Como se v, no basta o conhecimento
genricoou especfico sobre determinado mtodo e sim o conhecimento
especfico sobre a ideia demediao judicial concebida pelo Conselho Nacional
de Justia, tido como mnimo para oexerccio da mediao.
O texto legal menciona que esses centros sero coordenados por um Juiz de
Direito ( 2, art.173), mas no exige a sua capacitao. No entanto, por se
tratar de conhecimento especfico, nocontemplado pela carreira de
magistrado, h de se entender que para o exerccio da coordenaodesse
centro, ter o coordenador que reunir conhecimento mnimo sobre as tcnicas
demediao e conciliao, sem o que no ser possvel um trabalho profcuo
de coordenao e,muito menos, de desenvolvimento de programas destinados
a orientar e fomentar aautocomposio.

Por desenvolvimento de programas destinados a estimular conciliao e


mediao, pode-setambm compreender os destinados aos agentes
mencionados no 3, do art. 3, que atuem nosprocedimentos em tramitao
no prprio centro de mediao e conciliao.
Ainda na mesma Seo V, do Captulo III, o novo CPC adota outras diretrizes
contidas naResoluo n 125, do Conselho Nacional de Justia, inclusive
quanto nomenclatura utilizada,tanto que o CPC adotou a designao de
centro o local onde ocorre a sesso de mediao,diferentemente de projetos
existentes, que adotam o nome ncleo.
Nota-se nesses dispositivos, especialmente art. 166, 4, um tratamento liberal
em relao aplicao do mtodo consensual, tanto que o mencionado
dispositivo estende o princpio da livreautonomia da vontade (normalmente
aplicvel questo de mrito discutida) definio dasprprias regras
procedimentais. O intuito aqui o de facilitar ainda mais o mtodo consensual.
Namesma linha, o art. 168, 1, o novo CPC, faculta s partes a possibilidade
de escolha doconciliador, mediador ou cmara privada de conciliao e de
mediao no integrantes docadastro do tribunal.
A nova lei preservou, como regra geral, uma caracterstica natural da
mediao - que umprocedimento voluntrio - ao estabelecer a
possibilidade de recusa pelo autor, na petio inicial,bem como pelo ru,
depois da citao (art. 334, 5), mas com antecedncia de 10 dias
daaudincia. Caso o ru no recuse formalmente a tentativa de
conciliao e no comparea audincia, a sua ausncia ser
considerada como ato atentatrio dignidade da Justia,sancionado com
multa.
No entanto, nas disposies inseridas no captulo dedicado s aes de
famlia, que so especiais,no h previso de recusa da fase de mediao
ou conciliao. Com isso, o legislador conferiutratamento mais adequado
para essas questes, em razo das suas peculiaridades, e criou para
oslitigantes a oportunidade de, pelo menos, ouvirem as explicaes do
mediador sobre o propsitodessa fase processual.
Diferente do Projeto de Lei 7.169, de 2014 (originrio do projeto de lei n 517,
de 2011, deiniciativa do Senado Federal), o CPC no traz uma definio do que
vem a ser mediao deconflito, mas a partir da distino da atuao
domediador e do conciliador, acaba estabelecendoo que vem a ser uma coisa e
outra, uma vez que, no pargrafo segundo do art. 165,estabelece que a
conciliao deve ocorrer preferencialmente nos casos em que no tiverhavido
vnculo anterior entre as partes e na qual o conciliador poder sugerir solues
para olitgio, sem constranger ou intimidar os interessados. J o mediador
atuar preferencialmentenos casos em que tiver havido vnculo anterior entre
as partes e as auxiliar a compreender asquestes e os interesses em conflito,

de modo que, pelo restabelecimento da comunicao,possam identificar, por si


prprios, solues consensuais que gerem benefcios mtuos.
Ao assim dispor, o CPC absorveu um conceito adotado doutrinariamente no
Brasil, inclusive naResoluo n 125/2010, do CNJ, no sentido de admitir essas
duas formas de mediao, uma maisorientadora, designada por conciliao,
alm da mediao propriamente dita, meramentefacilitadora.
O art. 166 elege como princpios informadores da conciliao e a mediao a
independncia, aimparcialidade, a autonomia da vontade, a confidencialidade,
a oralidade, a informalidade e adeciso informada. Assim como a Resoluo
CNJ n. 125/2010, a lei no inclui a isonomia como umdos princpios, embora
esse princpio possa ser considerado implcito, uma vez que no possvela
mediao eficaz quando as partes esto em desequilbrio. No projeto de lei
7.169, de 2014, esseprincpio previsto logo em seguida ao princpio da
imparcialidade do mediador.
Ao elencar a independncia como o primeiro princpio a ser observado pelo
mediador e aodeterminar que os tribunais criem centros de mediao e
conciliao, alm de exigir a capacitaomnima desses mediadores, o
legislador processual, conhecedor das experincias anteriores doPoder
Judicirio, criou mecanismos para que esse princpio possa ser observado.
Assim, os centros de mediao e conciliao so, de certo modo uma, garantia
da efetividade desseprincpio e o no atendimento desse princpio significa
outras regras da mediao podero serquebradas, o que colocaria em risco
todo o esforo desenvolvido pelo CNJ at o presentemomento na capacitao
de mediadores e instrutores e mediao e na prpria eficcia dasnormas sobre
o tema introduzidas no novo CPC.
A confidencialidade mereceu disciplina especfica no art. 166, segundo o qual
ela deve seestender a todas as informaes produzidas no curso do
procedimento, cujo teor no poder serutilizado para fim diverso daquele
previsto por expressa deliberao das partes ( 1). Alm disso,o 2, do
mesmo artigo, estabelece que, em razo do dever de sigilo, inerente s suas
funes, oconciliador e o mediador, assim como os membros de suas equipes,
no podero divulgar oudepor acerca de fatos ou elementos oriundos da
conciliao ou da mediao.
No art. 167, a lei estabeleceu que conciliadores e os mediadores sero
inscritos em cadastro,nacional e de cada tribunal (estadual e regional federal),
podendo o tribunal optar pela criao dequadro prprio de conciliadores e
mediadores, a ser preenchido por concurso pblico de provas e ttulos. Haver
tambm a necessidade de cadastramento das cmaras privadas de conciliao
emediao.

Os conciliadores e mediadores judiciais cadastrados, se advogados, estaro


impedidos de exercera advocacia nos juzos em que exeram suas funes (
5, do art. 167). Ficam tambmimpedidos, pelo prazo de 1 ano, contado do
trmino da ltima audincia em que atuaram, deassessorar, representar ou
patrocinar qualquer das partes (art. 172).
Com relao remunerao, o art. 169, afirma que o conciliador e o mediador
recebero pelo seutrabalho remunerao prevista em tabela fixada pelo
tribunal, conforme parmetrosestabelecidos pelo Conselho Nacional de Justia.
Quanto s cmaras privadas, a lei impe o dever de prestao gratuita de
servios comocontrapartida do seu credenciamento ( 2, do art. 169), no
percentual de audincias que ostribunais estabelecerem.
No que tange gratuidade, parece evidente que o poder pblico ter que
remunerarconciliadores e mediadores, sem o que no ser possvel atender
grande quantidade deprocessos que gozam desse benefcio, especialmente
em tramitao nas varas de famlia. Frise-seque a faculdade fase de
mediao conferida apenas s partes (no processo que no seja defamlia) e
no ao Poder Judicirio que ter a obrigao de oferecer a possibilidade de
conciliaona forma prevista no novo CPC, sob pena de incidir em
descumprimento de regra processual.
Diferente do projeto de lei de mediao, que no seu artigo 26 incorporou
expressamente a ideiada Lei n. 9.099/95, no sentido de que, na audincia de
conciliao, as partes so meramenteassistidas por seus advogados, o novo
CPC parece ter feito isso implicitamente ao adotar amediao como uma das
formas de soluo do litgio, uma vez que o prprio mtodo tem comouma de
suas principais caracterstica o fato de que as partes devem adotar uma
conduta deprotagonismo da soluo consensual, mesmo quando assistidas por
advogado.
Assim, a fase de mediao e conciliao, no novo CPC, tender a ser vista
como uma espcie detrgua ao litgio, fase essa que no poder resultar em
qualquer prejuzo defesa das tesesdefendidas no processo, tanto que essa
fase protegida pelo sigilo em relao ao mediador eauxiliares (que ser
ampliado at mesmo para os advogados, caso aprovado o projeto de lei em
fase final de tramitao na Cmara dos Deputados). Haver uma pausa na
litigiosidade para queas questes possam ser debatidas com maior eficcia
entre as partes e, para que isso ocorra, oadvogado dever atuar como
assistente do seu cliente.
Uma prtica que poderia ser incorporada ao texto seria a da dispensa do
advogado nas questescveis de valor no superior a 20 salrios mnimos,
largamente aceita por todos, muito til soluo de controvrsias e ao
atendimento de princpios processuais, como o da celeridade, almde
facilitadora do acesso ao Judicirio. A nova legislao tambm poderia ter

avanado um poucomais no estmulo conciliao se tivesse incorporado


essa fase processual uma prtica queocorre nos processos de famlia, em que
a ausncia de advogado na assistncia do ru emquestes simples, que
envolva apenas valor da penso de alimentos ou regras de convivnciaentre os
familiares, no impede a formalizao do acordo. Evidentemente que, nesses
casos,antes de entrar na discusso das questes (e tambm durante as
discusses), o mediador terque se certifica se as partes esto em posio de
equilbrio.
O novo CPC criou um sistema bem organizado para a atividade de mediao e
conciliao, mas,infelizmente, no criou estmulos soluo consensual das
controvrsias. O art. 169 (queestabelece que o conciliador e o mediador
recebero pelo seu trabalho remunerao prevista em tabela fixada pelo
tribunal) parece sugerir que a remunerao desses profissionais dever
sercusteada pelas partes (o PL 7.169, de 2014, mais claro quanto a esse
aspecto ao estabelecer quea remunerao devida aos mediadores judiciais
ser fixada pelos tribunais e custeada pelaspartes).
Evidente que se, o autor da ao j antecipou as custas iniciais no momento do
ajuizamento doprocesso de se supor que esse autor ter assegurada a
tramitao desse processo at asentena de primeiro grau. Ora, se esse autor
j ter assegurado o direito ao provimento judicial -soluo mais onerosa para
o estado - no faz sentido que esse mesmo autor, ao encontrar umasoluo
consensual antes da sentena, que acarreta menor custo para o poder pblico,
tenha quee remunerar novamente o estado.
De notar, ainda que o art. 90, 3, afirma que se a transao ocorrer antes da
sentena, as partesficam dispensadas do pagamento das custas processuais
remanescentes, o que significa dizer queas custas iniciais j contemplam a
remunerao dos atos processuais at a sentenahomologatria e, sendo a
conciliao uma etapa processual anterior a essa sentena, resultaevidente
que o estado j foi remunerado at esse momento processual. Por outro lado,
sehouver cobrana de custas especficas para a remunerao dos mediadores
e conciliadores, oautor da ao, que j incorreu no pagamento das custas
iniciais, tender a preferir participar datentativa de conciliao presidida pelo
Juiz, que nenhum nus lhe trar, providncia que omagistrado ter que adotar,
em cumprimento ao que determinar o art. 359, do novo CPC(instalada a
audincia, o juiz tentar conciliar as partes, independentemente do emprego
anteriorde outros mtodos de soluo consensual de conflitos, como a
mediao e a arbitragem).
Uma alternativa seria cobrar custas iniciais depois de esgotada a tentativa de
soluo consensual.
Nesse caso, o poder pblico poderia tratar diferenciadamente a soluo
autocompositiva dasoluo heterocompositiva, onerando menos os que

conseguiram resolver consensualmente asua controvrsia - objetivo maior do


conjunto de normas sobre mediao e conciliao eonerando na justa
medida os que demandaro soluo litigiosa. Alm disso, a aqueles que logo
napetio inicial rejeitasse a tentativa de autocomposio, as custas seriam
cobradas na formausual.
Outra soluo seria a de cobrar-se um valor inicial mais baixo (compatvel com
a soluoamigvel), valor esse que seria complementado depois da audincia,
caso frustrada a tentativa deconciliao, embora o prtico seja acrescer s
custas iniciais as despesas com a remunerao dosconciliadores e
mediadores, o que se justifica por se tratar de um gasto adicional do
Poderjudicirio com um servio que ser disponibilizado universalmente aos
que recorrerem aoJudicirio.
Em que pese o aspecto relativo s despesas processuais parecer de menor
relevncia, apossibilidade de o autor ser cobrado por despesas no ajuizamento
da ao e, logo em seguida,por nova despesa apenas para viabilizar a tentativa
de autocomposio, consistir em srioobstculo ao fim almejado pelo novo
CPC, sobretudo na Justia Estadual, em que essas custas sosignificativas.
importante tambm que a soluo extraprocessual ou pr-processual, cuja
eficcia dependa dehomologao judicial, merea do poder pblico um maior
estmulo, j que seria inquo a umanorma que deseja estimular a mediao e a
conciliao onerar financeiramente, do mesmo modo,quem consegue resolver
a sua demanda sem a necessidade do ajuizamento do processo litigioso(e
somente recorre ao Judicirio para obteno de uma sentena homologatria
para atender auma formalidade legal) de quem no consegue o consenso e
exige do estado um esforo maior nasoluo litigiosa.
Parte II A Mediao das questes de famlia
O Captulo X, do novo CPC, trata das aes de famlia. Melhor seria que a lei
mencionassequestes de famlia, em vez de ao de famlia, porque grande
parte das crises familiares soresolvidas sem a necessidade de ajuizamento de
ao. O direito de famlia talvez o nico ramodo direito que contempla um
procedimento judicial nomeado de consensual. H vrios anos odivrcio
consensual j pressupe a ideia de autocomposio, o mesmo ocorrendo com
o divrcioformalizado por escritura pblica.
O art. 691 estabelece que as normas do Captulo X aplicam-se aos processos
contenciosos dedivrcio, separao, reconhecimento e extino de unio
estvel, guarda, visitao e filiao. Aoreferir-se separao litigiosa possvel
que a nova lei faa renascer uma discusso que surgiucom a Emenda
Constitucional n 66/2010, que nos dias atuais j no encontra utilidade, diante
doesgotamento do tema pela jurisprudncia e dogmtica jurdica, bem como
pelo prprio desuso doinstituto da separao judicial.

Logo no incio do capitulo, a lei estabelece que todos os esforos devem ser
empreendidos para asoluo consensual da controvrsia, devendo o juiz dispor
do auxlio de profissionais de outrasreas de conhecimento para a mediao e
conciliao (art. 692) e que o Juiz poder determinar asuspenso do processo
enquanto os litigantes se submetem mediao extrajudicial ou aatendimento
multidisciplinar, o que contribuir para a soluo das controvrsias mais
complexas.
Aqui a mediao j no parece ser um procedimento voluntrio, o que se
justifica pelacaracterstica da relao discutida, tanto que o art. 693 estabelece
que, recebida a petio inicial,o juiz ordenar a citao do ru para comparecer
audincia de mediao e conciliao,observado o disposto no art. 692, isto ,
que essa convocao deve estar desacompanhada decpia da petio inicial.
O 2 do referido artigo estabelece que citao ocorrer com antecedncia
mnima de 15 dias dadata designada para a audincia, no que discrepa do art.
334, do mesmo cdigo, que estabeleceantecedncia de 20 dias, o que refora
a ideia de que aqui o demandado no dispe da opo derecursar a tentativa
de mediao ou conciliao, da no haver a necessidade de maior tempoentre
a citao e audincia. Tanto isso verdade que o art. 697 estabelece que, as
regras doprocedimento comum s passam a ser aplicadas ao processo de
famlia caso no realizado oacordo.
Se assim for, de se deduzir que nesses casos, a ausncia injustificada do ru
no poder resultarna aplicao de penalidade pecuniria, o que, de resto,
somente serviria para aprofundar arelao litigiosa e dificultar uma futura
tentativa de autocomposio, o que seria ilgico.
Por outro lado, apesar da obrigao do comparecimento sesso de mediao
ter uma respostabastante positiva nos processos de famlia, esse dever poder
ser questionado se admitido quedeterminada pessoa, por razes de foro
ntimo, no queira discutir perante um estranho,questes que ele possa
considerar da sua intimidade. O questionamento da obrigatoriedade
depresena na audincia ganhar um fundamento maior se convertido em lei o
PL 7.169, de 2014,em cujo 2 do art. 2 estabelece com toda clareza que
ningum ser obrigado a submeter-se aprocedimento de mediao.
O estabelecimento de dever de comparecer sesso de mediao poderia ser
estabelecido commaior tranquilidade para o autor da ao (exceto no caso de
requerimento de medida deurgncia), porque poderia ser dito que quem se
socorre do procedimento judicial presume-se sesubmeter s regras do prprio
procedimento ou ao destinatrio de uma deciso liminar, como forma do seu
destinatrio reafirmar o interesse na manuteno da medida e de contribuir
com asoluo da lide por meio consensual. Para o ru, mais difcil
estabelecer essa obrigao, porqueno coube a ele a opo pelo litgio.

Chama a ateno tambm o art. 698, no qual se afirma que o Ministrio Pblico
somente intervirquando houver interesse de incapaz e dever ser ouvido
previamente homologao de acordo,conduta essa que j ocorre em algumas
prticas, principalmente na conciliao e mediao pr-processuais, em que
no se verifica a necessidade da participao do representante do
MinistrioPblico nas sesses de mediao e conciliao.
O divrcio consensual no pressupe a perda da capacidade dos pais em
cuidar dos interesses dosfilhos e, muitas vezes a separao de um casal,
quando consensual, faz com que os interesses dosfilhos passem a merecer
maior ateno pelos pais, no sendo incomum que muitos pais passem ater
uma ateno maior com os filhos depois da separao, tarefa s vezes deixada
sob o encargoda me durante o casamento.
Por outro lado, a mediao e a conciliao so regidas por princpios como o
da autonomia davontade e da deciso informada e o consenso pr-processual
obtido sob a orientao demediador judicial pressupe a estabilizao da crise
familiar e o empoderamento em relao squestes de mrito. Apesar da
autonomia da vontade no parecer um valor absoluto quanto emjogo o
interesse de incapaz, a determinao contida no art. 696, associada s
caractersticas doprocesso de mediao, parecem afastar a possibilidade de o
Ministrio Pblico intervir nessasquestes sem, evidentemente, prejuzo do seu
papel fiscalizador.
Assim, se em um acordo de famlia uma questo alusiva menor de idade no
tenha sido tratada,poder o MP se insurgir contra a homologao para que as
partes deliberem sobre essa questo.
No entanto, se esta questo adequadamente discutida e licitamente
deliberada, como ocorrecom a regulamentao da convivncia familiar e
deliberao do valor da penso alimentcia,parece claro que esse rgo no
poder intervir no mrito da soluo adotada.
Ainda quanto ao papel do Ministrio Pblico nas questes de famlia, ele
parece mais relevantenos procedimentos litigiosos, nos quais o acirramento de
uma disputa poder ter reflexo negativoem relao aos filhos.
Em matria de famlia muito importante que se estimule a soluo prprocessual, porque oambiente da mediao o ideal para o tratamento desses
casos. A discusso de uma questo defamlia sem um processo judicial, em um
ambiente discreto e informal da mediao, em que aconfidencialidade
garantida, em que no existe a formalidade de registro em documento
dasquestes discutidas e no existe a necessidade de intimao de uma parte
por oficial de justia epara a audincia, cuja data poder ser escolhida pelas
partes, o que existe de mais adequado.

Em quase todos os projetos de mediao de famlia, a mdia de soluo


consensual se aproxima a80% dos casos tratados, o que significa que as
famlias preferem a soluo consensual para osproblemas decorrentes da
separao e, por isso, a mediao pr-processual poder ser estimuladaao
mximo e um dos estmulos poderia ser a iseno de custas processuais,
especialmente paraos casos em que no contemplem partilha de patrimnio de
valor elevado (um parmetro para aiseno poderia ser a existncia de partilha
de imvel de valor inferior a 200 salrios mnimos oude imvel financiado por
valor superior, mas que o valor amortizado fique abaixo desse limite).
Atualmente, existe uma inverso de valores entre as questes de famlia, de
maior significadohumano e social, que as questes decorrentes de relao de
consumo. Estas normalmente gozam de gratuidade nos Juizados Especiais,
enquanto que as de famlia recebem um tratamento maisrigoroso e evidente
que o ideal que existe um melhor equilbrio no tratamento desses casos.
Pela sua simplicidade, a mediao pr-processual pode ser oferecida com
maior facilidade,rapidez e com menor custo para o poder pblico,
proporcionando a discusso antes que o litgiopossa se agravar e, por isso,
essa forma de mediao pode evitar maiores consequnciasnegativas
decorrentes de uma crise familiar e, por tudo isso, o ideal que as questes de
famliano resolvidas pela prpria famlia passem a ser tratada em sesso de
mediao pr-processualou extraprocessual.
Parte III - O art.565 do CPC de 2015: Estmulo Soluo Consensual ou ao
Litgio?
Em uma de suas palestras proferidas em Salvador, no ano de 2012, a
professora Mnica CarvalhoVasconcelos relatou que, em uma tentativa de
conciliao de um casal, a mulher, que sofriaviolncia diria por parte do
marido, depois de reconhecer que o seu agressor era cuidadoso comos filhos,
sugeriu que aceitaria um acordo se as agresses pudessem ser reduzidas para
apenasum dia na semana.
Esse um exemplo exagerado do que viria a ser um objeto ilcito de um acordo
e da manifestaoinvlida da vontade por quem, diante de um sofrimento
reiterado, poder aceitar um acordo quepossibilite a diminuio desse dano.
A viabilidade da mediao depende da observncia de regras e princpios
norteadores doprocedimento, como os mencionados na Resoluo n 125, do
Conselho Nacional de Justia, emcujo artigo 1 so eleitos os princpios que a
referida norma considera fundamentais, dentre osquais a confidencialidade, a
deciso informada, a competncia (no sentido de habilitao), aimparcialidade,
a independncia e a autonomia, o respeito ordem pblica e s leis vigentes,
oempoderamento e a validao.

Um dos pressupostos da mediao eficaz o da igualdade entre as partes.


Tendo em vista que noprocedimento mediativo cabe s prprias partes
encontrar a soluo para determinadoproblema, o desequilbrio de foras entre
elas proporcionar uma soluo igualmente inqua.
Por isso que o Manual de Mediao Judicial editado pelo Conselho Nacional
de Justia orienta omediador a intervir no procedimento de mediao quando
isso for necessrio para estabelecer aigualdade de condies entre as partes,
uma vez que o objetivo da mediao no a soluo aqualquer preo de um
conflito, mas sim, a soluo mais justa possvel, de forma a evitar que
aspartes deixem de receber o que lhes devido, concedendo-lhes o direito a
um processo justo, oque s ocorrer se as partes estiverem atuando em
igualdade de condies (2013, p. 172 e 242).
Na mesma linha, o PL n 7169/2014 elencou, no seu art. 2, a isonomia entre
as partes como umdos princpios norteadores da mediao, inserindo-o logo
depois do princpio da imparcialidadedo mediador (incisos I e II).
Assim, verificadas as premissas que orientam a mediao, pode-se afirmar que
esse mtodo podeser tomado como adequado soluo de determinada
demanda, mas no de todas.
O esbulho possessrio a tomada da posse por meio violento, no qual o
esbulhado subjugadopelo invasor, supe-se que as partes estejam em
desequilbrio de foras, ainda mais quando setrata de esbulho coletivo, que
ocorre de forma e planejada, e que sequer permite a possibilidadede defesa da
posse pela vtima.
Nesses casos, no se verifica o trabalho do mediador no sentido de se
restabelecer a comunicaoentre as partes e, por outro lado, a mediao aqui
passa a ser obrigatria. A liberalidade quecaracterizou os demais dispositivos
do novo CPC acerca da mediao, inclusive quanto aoestabelecimento de
regras procedimentais, no acontece em relao o art. 565 e seus pargrafos.
Alm disso, a norma proporciona a existncia de dvidas, como: as partes,
com base no art. 334, 5, rejeitar a tentativa de mediao e conciliao? O
pedido de liminar j no seria, por si s,uma manifestao de negativa
tentativa de mediao?
Por tudo isso, parece evidente que a ideia de mediao contida no prprio art.
165 do CPC pareceno se encaixar na mediao tratada no art. 565 e, por
isso, melhor seria que o legisladoratribusse a esse tipo de tentativa de
autocomposio o nome de conciliao.
Por outro lado, o fato pargrafo primeiro suspender a deciso liminar para que
uma novatentativa de mediao seja realizada, caso essa deciso liminar no
tenha sido executada no prazode um ano, contado retroativamente data de

distribuio da ao, deve estimular a ocorrnciade manobras processuais


para retardar esse cumprimento, aprofundando o litgio.
O acesso do trabalhador rural terra e a eliminao do dficit habitacional nas
reas urbanas soproblemas que devem ser solucionados por meios lcitos e
suportados pela sociedade como umtodo e no pelo proprietrio de um imvel,
escolhido aleatoriamente para arcar com esse nus.
Para essas pessoas, o Poder Judicirio tem sido a ltima esperana em ver
restabelecida aintegridade patrimonial violada por ato ilcito.
A legislao poderia tratar mais adequadamente esse tema, de forma
desestimulasse as invasesde imveis, mas, em vez disso, o CPC, parece ter
abrandado a ideia de esbulho possessrioquando cometido coletivamente,
alm de ter reduzido a atuao do Juiz e isso pode estimular aocorrncia de
novos esbulhos organizados, fomentando a existncia de conflitos agrrios
eurbanos em torno da posse de bens imveis.
Ao conciliador restar o desafio de obter uma autocomposio cujo resultado
se aproxime doideal da mediao, que de proporcionar s partes o que lhes
devido, tarefa difcil no contextoapresentado.
IV - Concluso
As inovaes introduzidas no Cdigo de Processo Civil importaro em
modificao de conduta porparte de vrios agentes que atuam no processo
civil, bem como pelo prprio jurisdicionado. Operodo da vacatio legis servir
no somente para uma melhor compreenso das novasdisposies, como
tambm para o planejamento e implementao de providncias
determinadasna lei, especialmente a instalao dos centros de mediao e
conciliao pelos tribunais que aindano adotaram essa prtica (prevista na
Resoluo CNJ n 125/2010) e para a organizao e ofertados cursos de
capacitao em mediao judicial.
Estas so impresses preliminares em relao autocomposio prevista na
nova legislaoprocessual que, a partir de agora, ser alvo de abordagens
mais aprofundadas pelosdoutrinadores, sobre os seus diversos aspectos.
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Referncia Bibliogrfica:
AZEVEDO, Andr Gomma (Org.). Manual de Mediao Judicial. 4. Ed. Braslia:
2013.