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CAPTULO I PODER, DEVER E ATIVIDADE DE COMPOR LITGIOS, ACAUTELAR E REALIZAR DIREITOS: A

JURISDIO (ARTS. 1 E 2)
1. Jurisdio, Ao e Processo: a trilogia estrutural do Direito Processual
O Estado tem o poder e a obrigao de realizar o Direito, resolvendo os conflitos de interesse e preservando a paz social. A essa
funo estatal d-se o nome de jurisdio, que s age se provocada.
O meio de se provocar a jurisdio a ao, direito pblico subjetivo a um pronunciamento estatal que solucione o litgio.
A outorga da prestao jurisdicional, isto , a resposta provocao da parte cujo direito afirma ter sido ferido ou ameaado, deve
seguir um mtodo previamente estabelecido, composto por regras e princpios. A esse meio, mtodo ou sistema que deve ser
obedecido para o exerccio da jurisdio, d-se o nome de processo.
Em curtas palavras, pode-se afirmar que a jurisdio provocada mediante o direito de ao e ser exercida por meio daquele
complexo de atos que o processo.
2. Conceito de jurisdio
funo de compor os litgios, de declarar e realizar o direito, d-se o nome de jurisdio. Partindo-se de uma viso clssica, a
jurisdio pode ser visualizada sob trs enfoques: como poder, porquanto emana da soberania do Estado; como funo, porque
constitui obrigao do Estado prestar a tutela jurisdicional quando chamado; e como atividade, uma vez que a jurisdio atua por
meio de uma seqncia de atos processuais.
Jurisdio, portanto, o poder, a funo e a atividade exercidos e desenvolvidos, respectivamente, por rgos estatais previstos em
lei, com a finalidade de tutelar direitos individuais ou coletivos. Uma vez provocada, atua no sentido de, em carter definitivo,
compor litgios ou simplesmente realizar direitos materiais previamente acertados, substituindo, para tanto, a vontade das partes.
3. Caractersticas da jurisdio
Unidade - a jurisdio funo exclusiva do poder judicirio, por intermdio de seus juzes (art. 1). funo monopolizada dos
juzes, os quais integram uma magistratura nacional.
Conquanto o art. 1 estabelea que a jurisdio exercida pelos juzes, o mais correto juzo, rgo composto, no mnimo, pelo
juiz, escrivo e demais auxiliares da justia (agentes permanentes). Acorrendo tambm os agentes variveis, como representante do
MP, o Defensor Pblico, o perito os advogados.
A jurisdio, dessa forma, no um ato solitrio dos juzes. prestada por um rgo que, do ponto de vista subjetivo, composto
por agentes pblicos, que recebem vencimentos (juiz, escrivo, promotor pblico, defensor pblico), e agentes privados, que
recebem honorrios (advogado, perito). Todos esses agentes exercem mnus pblico e esto sujeitos a impedimento e suspeio. A
exceo fica por conta do advogado.
As afirmaes de que a jurisdio monoplio do Estado e que a funo de dizer o Direito nica e exclusiva dos juzes tambm
esto ultrapassadas. O prprio Estado prev e reconhece como legtimo o exerccio da jurisdio por outros rgos/agentes no
integrantes do Poder Judicirio.
Exemplo do que se est a dizer o do Senado Federal, rgo que, presidido pelo Presidente do STF, ser competente para julgar o
presidente da Repblica, nos crimes de responsabilidade. Trata-se de exerccio de jurisdio pelo Poder Legislativo.
Outro exemplo de exerccio de jurisdio por no-juzes a Arbitragem, na qual um terceiro, escolhido pelos litigantes, decidir o
conflito de interesses. Tambm podemos citar a justia desportiva e o tribunal de contas como rgos que exercem a funo
jurisdicional.
No podemos deixar de mencionar os meios alternativos de pacificao social, como a autotutela, a autocomposio e a mediao.
A funo se aplicar o direito ao caso concreto, de solucionar os conflitos de interesse no constitui, portanto, atributo exclusive do
Poder Judicirio. Assim, com bastante ressalva que se deve afirmar ser a Jurisdio monoplio do Estado.
Secundariedade A jurisdio o derradeiro recurso (ultima ratio), a ltima trincheira na busca da soluo dos conflitos. Somente
quando surge o litgio (conflito de interesse qualificado por uma pretenso resistida) que o Judicirio provocado a prestar a
tutela jurisdicional.
A propositura de uma demanda almejando resultados que poderiam ser obtidos sem a interveno judicial contraria o carter
secundrio da jurisdio, revelando ntida da falta de interesse de agir, a ensejar a extino do processo sem resoluo do mrito.
Nem todas as relaes jurdicas, contudo, comportam soluo voluntria, isto , sem a atuao jurisdicional. Tal ocorre naquelas
pretenses relativas a direitos e interesses regidos por normas de extrema indisponibilidade, como no caso das normas penais (com
exceo das hipteses de transao), e de algumas normas civis, notadamente as de cunho no-patrimonial. Fala-se assim, em

jurisdio obrigatria, necessria, primria e indispensvel. Nesses casos, a atuao do Estado no secundria, mas condio
indispensvel obteno dos resultados desejados.
Substitutividade - Como o Estado um terceiro estranho ao conflito, ao exercer a jurisdio estar ele substituindo, com atividade
sua, a vontade daqueles diretamente envolvidos na relao de direito material, os quais obrigatoriamente se sujeitaro ao que restar
decidido pelo Estado-juzo. nesse sentido que se fala em substitutividade da jurisdio.
Em razo disso, a jurisdio espcie de heterocomposio dos conflitos, gnero que se contrape autocomposio (soluo do
litgio pelos prprios sujeitos da relao material).
Imparcialidade - para ser legtimo o exerccio da jurisdio, imprescindvel que o Estado-juzo todos aqueles agentes que, em
decorrncia da lei, integraro o rgo jurisdicional atuem com imparcialidade. No exerccio da jurisdio deve predominar o
interesse geral da administrao da justia, devendo os agentes estatais zelar para que as partes tenham igual tratamento e igual
oportunidade de participar na formao do convencimento daquele que criar a norma que passar a reger o conflito de interesses.
Do advogado no se exige imparcialidade.
Criatividade Agindo em substituio vontade dos conflitantes, o Estado, ao final do processo, criar uma norma individual que
passar a regular o caso concreto, inovando a ordem jurdica (sentena ou acrdo).
No tecnicamente preciso afirmar que o Juiz declara o Direito, que o juiz simplesmente subsume as normas aos fatos. A tutela
jurisdicional vai alm, inovando o mundo jurdico, criando e no apenas reconhecendo algo j existente.
Observa-se que, no obstante a presena de lacuna legal, o judicirio obrigado a decidir os conflitos que lhe apresentem, devendo
extrair os respectivos fundamentos de outras fontes de direito (analogia, costume, princpios gerais), o que evidencia o carter
criativo da Jurisdio.
Inrcia A jurisdio atividade eqidistante e desinteressada do conflito e, por isso, num primeiro momento, s age se provocada
pelas partes, por intermdio de seus advogados (art. 2). Evidentemente que, uma vez provocada, age por impulso oficial, de ofcio.
A prpria lei prev excees regra da inrcia, como nas hipteses em que o juiz pode determinar que se inicie o inventrio se
nenhum dos legitimados o requerer no prazo legal e decretar a falncia de empresa sob regime de recuperao judicial.
Definitividade A essa caracterstica da jurisdio d-se o nome de coisa julgada. A estabilidade que se confere ao provimento
jurisdicional varia conforme a sua natureza. As decises de mrito so as que gozam do mais elevado grau de estabilidade conferida
pela ordem jurdica: a coisa julgada material. O prprio ordenamento jurdico, no entanto, prev hipteses de relativizao da coisa
julgada material. o casa da ao rescisria, da querella nullitaris e da inexigibilidade da sentena.
J com relao aos provimentos jurisdicionais que no decidem o mrito (sentenas terminativas), a proteo outorgada menos
intensa, no impedindo a repropositura da demanda.
4. Princpios da Jurisdio
Princpio do juzo natural (ou da investidura) Objetivamente, o princpio do juzo natural desdobra-se em duas garantias
bsicas: pr-existncia do rgo jurisdicional ao fato, ou proibio de juzo ou tribunal de exceo; e o respeito absoluta s regras
de determinao de competncia.
Assim, objetivamente, juiz natural o juiz legalmente competente, aquele a quem a lei confere in abstrato o poder de julgar
determinada causa, que deve ter sido definido previamente pelo legislador por circunstncias aplicveis a todos da mesma espcie.
H ainda um aspecto subjetivo que tambm integra o princpio do juiz natural: a imparcialidade. indispensvel que todos aqueles
agentes pblicos que recebam vencimentos sejam imparciais (juiz, escrivo, promotor).
Os motivos que podem caracterizar a parcialidade do juiz ou de outros agentes so de duas ordens: os impedimentos (art. 134), de
cunho objetivo, peremptrio; e a suspeio (art. 135), de cunho subjetivo e cujo reconhecimento demanda de prova. Conquanto os
arts. Refiram-se apenas ao juiz, as hipteses de impedimento e suspeio ali previstas aplicam-se tambm aos promotores,
defensores pblicos, escrives, perito e demais serventurios da justia.
Alm de integrarem o princpio do juzo natural, as hipteses de impedimento so tambm pressupostos de validade do processo.
Atente-se para o fato de que, inclusive nas demandas em que figure como autor, o representante do MP deve agir com
imparcialidade.
Princpio da improrrogabilidade Os limites da jurisdio, em linhas gerais, so traados na CF, no podendo o legislador
ordinrio restringi-los nem ampli-los. A improrrogabilidade traar, ento, os limites de atuao dos rgos jurisdicionais. Todos
os juzes so investidos de jurisdio, mas s podero atuar naquele rgo competente para o qual foram designados. E somente nos
processos distribudos para aquele rgo. Fora de sua funo, o juiz cidado comum, permanece no cargo, mas sem funo
jurisdicional.

Princpio da indeclinabilidade (ou da inafastabilidade) O rgo jurisdicional, uma vez provocado, no pode recusar-se,
tampouco delegar a funo de dirimir litgios, mesmo se houver lacunas na lei.
5. Jurisdio Contenciosa e Jurisdio Voluntria
Por jurisdio contenciosa entende-se a funo estatal exercida com o objetivo de compor litgios. Por sua vez, a jurisdio
voluntria cuida da integrao e fiscalizao de negcios jurdicos particulares (participao da justia em negcios privados, a
fim de conferir-lhe validade).
Para a corrente dita clssica (Guido Zanobini, Giuseppe Chiovenda, Frederico Marques), a jurisdio voluntria no constitui, na
verdade, jurisdio, tratando-se de atividade meramente administrativa. No jurisdio porque, na medida em que o Estadojuzo se limita a integrar ou fiscalizar a manifestao de vontade dos particulares, age como administrador pblico de interesses
privados. No h composio da lide. E se no h lide, no h que falar em jurisdio nem em partes, mas em interessados.
Sustentam tambm que falta jurisdio voluntria a caracterstica da substitutividade, pois o Poder Judicirio somente se juta
aos interessados para integrar, dar eficcia a certa negcio jurdico. Por fim, concluem que se no h lide nem jurisdio, as
decises no formam coisa julgada (invocam o art. 1111, que estabelece que a sentena poder ser modificada, sem prejuzo dos
efeitos j produzidos, se ocorrerem circunstncias supervenientes).
Segundo a corrente moderna (Calmon de Passos, Ovdio Baptista, Leonardo Greco), no se afigura correta a afirmao de que no
h lide na jurisdio voluntria. Com efeito, o fato de, em um primeiro momento, inexistir conflito de interesses no retira dos
procedimentos de jurisdio voluntria a potencialidade de se criarem litgios no curso da demanda. Ou seja, a lide no
pressuposta, no vem narrada desde logo na inicial, mas nada impede que as partes controvertam. Acrescentam os defensores
desse posicionamento que tanto na jurisdio contenciosa quando na voluntria, o juiz atua como terceiro imparcial,
desinteressado, o que seria o trao distintivo na funo jurisdicional, uma vez que a funo administrativa desempenhada no
interesse do Estado, ou seja, no interesse pblico.
A corrente moderna tambm adverte que no se pode falar em inexistncia de partes nos procedimentos de jurisdio voluntria.
Considerando a acepo processual do termo, no h como negar a existncia de sujeitos parciais na relao jurdico-processual.
A funo jurisdicional , por definio, a funo de dizer o direito por terceiro imparcial, o que abrange tambm a tutela de
interesses particulares sem qualquer carga de litigiosidade.
A corrente moderna sustenta a existncia de coisa julgada nos procedimentos de jurisdio voluntria. Aduzem que, ao permitir a
modificao das decises por fato superveniente (art. 1111), de forma excepcional, o legislador est a admitir a existncia de coisa
julgada como regra geral.
6. Tutela Jurisdicional
O Estado pe disposio dos jurisdicionados a via processual, cuja finalidade garantir que a norma substancial seja atuada,
mesmo quando destinatrio no o faca espontaneamente. Independentemente de ser o titular ou no do direito material invocado,
o indivduo ou a coletividade pode acionar o Judicirio para que a controvrsia ou o conflito de interesses seja dirimido. Dessa
maneira, no sistema processual contemporneo, considera-se o direito de ao ou de petio abstrato e autnomo , o que implica
dizer, como j observado, que sua existncia no est vinculada do direito material que se busca proteger pela via do processo.
O direito de ao, embora fatalmente d causa instaurao de um processo e, via de conseqncia, prestao jurisdicional, no
provoca necessariamente um provimento, positivo ou negativo, acerca da situao jurdica material controvertida. Para que haja
tal provimento, devem ser estar presentes as denominadas condies da ao. ausente uma de tais condies, a prestao
jurisdicional no definir situao jurdica material alguma, devendo o rgo julgador extinguir o processo sem resoluo do
mrito.
Se presentes as condies da ao, o Estado-juzo tem o poder e a obrigao de prover a jurisdio, isto , de resolver a lide, o
conflito de interesses submetido sua apreciao. A essa prestao jurisdicional que ultrapassa a simples resposta ao direito de
ao para definir ou satisfazer o direito material d-se o nome de tutela jurisdicional.
Diferencia-se a prestao jurisdicional da tutela jurisdicional, haja vista que esta s ser concedida quele que efetivamente seja
titular do direito subjetivo, ao passo que aquela inexorvel, desde que haja provocao do Estado para tal fim. Todos tm direito
prestao jurisdicional, funo do Estado, mas no necessariamente tero direito tutela jurisdicional, s concedida ao efetivo
titular do direito material invocado.
Vale ressaltar que a tutela jurisdicional pode, em princpio, ser concedida a favor do autor e do ru.
7. Principais Espcies de Tutelas Jurisdicionais
De acordo com a crise jurdica vivenciada no plano material, o provimento jurisdicional atuar de maneira diversa, com o objetivo
de produzir resultados teis s partes. A cada ato violado ou ameaado de leso deve corresponder uma forma de tutela
jurisdicional capaz de segura-lo.

Entre as espcies de tutelas jurisdicionais, a classificao de maior abrangncia aquela que considera a pretenso submetida
apreciao do Judicirio, que pode ser de cunho cognitivo, executivo ou cautelar.
Entende-se por tutela cognitiva (ou de conhecimento) a que acerta o direito, ou seja, contm a afirmao acerca da existncia ou
no do direito postulado em juzo. A tutela executiva usualmente definida como a que engloba a satisfao ou realizao de um
direito j acertado. a tutela cautelar tem finalidade acautelatria, buscando assegurar a efetividade de outro tipo de tutela
(cognitiva ou executiva).
A tutela cognitiva pode ser meramente declaratria, constitutiva ou condenatria. A doutrina ainda acrescenta a essa sub-diviso a
tutela mandamental e executiva lato sensu, a qual no tem mais razo de ser tratada como espcie autnoma em face das ltimas
reformas do CPC.
A tutela cognitiva meramente declaratria corresponde quela que tem por objeto unicamente a declarao de existncia ou
inexistncia de uma relao jurdica. Diante de uma crise jurdica de certeza, possui o objetivo de afirmar ou negar a existncia de
determinada relao jurdica e, por conseguinte, dos direitos e obrigaes dela resultantes. Pode ocorrer de a ela se acrescentar
uma condenao ou constituio/desconstituio de uma relao jurdica.
A tutela cognitiva constitutiva, afora a declarao do direito, tem por finalidade criar, modificar ou extinguir um estado ou relao
jurdica. H uma crise de situao jurdica.
A tutela cognitiva condenatria, alm da declarao de certeza do direito, objetiva a condenao do ru em prestar uma obrigao.
Visa solucionar uma crise jurdica de adimplemento.
Devido as recentes reformas do CPC, a tutela de cognio que reconhece uma obrigao (de fazer, no fazer, entregar coisa ou
pagar quantia) no pode mais ser dissociada da tutela executiva. Embora o cumprimento das obrigaes reconhecidas em ttulos
judiciais se d por meio de atos executivos, tais atos so praticados no bojo do processo de conhecimento, havendo uma ntida
reunio da tutela cognitiva com a executiva.
Com a consagrao do processo sincrtico pela Lei 11.232/05, no h mais sentindo em se diferenciar aes executivas lato sensu
(tutela condenatria auto-executiva, cujo comando condenatrio era passvel de execuo imediata, sem necessidade de nova
ao) das aes condenatrias stricto sensu (exigia ajuizamento de ao de execuo; casos das obrigaes de pagar quantia), pois
tanto a liquidao quando o cumprimento da sentena que reconhece a obrigao de pagar quantia passaram a constituir mera fase
do processo de conhecimento. Vale dizer, a carga de eficcia das tutelas jurisdicionais que reconheam obrigao de fazer, no
fazer, entregar coisa e pagar quantia agora a mesma.
8. Sistematizao das Tutelas Jurisdicionais
a) classificao quanto satisfatividade:
Por meio desse critrio, distingue-se as tutelas satisfativas das no satisfativas. Tutela satisfativa aquela que realiza, satisfaz o
direito material controvertido em juzo. As tutelas jurisdicionais de conhecimento declaratrias e constitutivas conduzem, em
regra, atuao prtica do direito material e, assim, so consideradas satisfativa. Tambm as tutelas cognitivas condenatrias
viabilizam a satisfao do direito material no prprio processo de conhecimento. Por fim, as tutelas executivas indubitavelmente
enquadram-se no conceito de tutelas satisfativa.
De outro lado, a tutela cautelar no tem o condo de realizar direito material algum, visando to somente assegurar a eficcia de
outro processo, dai porque enquadr-la como tutela no satisfativa.
b) classificao quanto forma de execuo:
Por fora das reformas implementadas no CPC, agora, como regra, a tutela executiva constitui mera fase do processo de
conhecimento, ou melhor, do processo sincrtico (que alberga atos de cognio e de execuo).
Ante essa nova sistemtica, pode-se classificar as tutelas quanto forma de execuo, conforme se esteja diante de um processo
autnomo de execuo ou mera fase do processo de conhecimento.
A tutela executiva concedida por meio de processo autnomo somente ocorre nos casos de execuo fundada em ttulo
extrajudicial (art. 585) e execuo contra a Fazenda Pblica, quer baseada em ttulo judicial ou extrajudicial (art. 730 e 731).
Igualmente, quando o ttulo judicial consistir em sentena penal condenatria, sentena arbitral ou sentena estrangeira (art. 475N, II, IV e VI), a tutela executiva ser prestada por meio de processo autnomo (embora sigam-se as regras do cumprimento de
sentena).
Ressalvadas tais hipteses, promove-se a execuo por simples fase do procedimento cognitivo, denominada cumprimento de
sentena ou execuo de sentena.
c) classificao quanto ao meio de prestao:

Quando a tutela jurisdicional prestada por meios tradicionais, diz-se que comum. o que ocorre quando o direito material
protegido por meio do procedimento ordinrio ou sumrio no processo de conhecimento.
Mas quando o direito material reclamar uma forma de prestao da tutela jurisdicional por mtodos diversos dos tradicionais,
designa-se tal tutela por diferenciada. o caso do procedimento monitrio, do mandado de segurana e da tutela antecipada.
A diferenciao da tutela jurisdicional pode considerar trs aspectos: urgncia, evidncia e inibio do ato ilcito.
Por tutela de urgncia, entende-se aquela que deve ser prestada com presteza, a fim de evitar dano irreparvel ou de difcil
reparao. Pode ser de carter satisfativo (tutela antecipada) ou meramente instrumental (cautelar concedida liminarmente). A
tutela de urgncia prestada por meio de cognio sumria dos elementos trazidos ao processo, no solucionando a lide de modo
definitivo, podendo ser revistas a qualquer tempo.
A tutela de evidncia no est lastreada na urgncia, mas na evidncia das provas apresentadas desde logo pelo autor. J a tutela
inibitria consiste no provimento jurisdicional destinado a reconhecer e efetivar uma obrigao de fazer ou de no fazer com
finalidade de prevenir ato ilcito.
d) classificao quanto ao direito protegido (tutela individual e coletiva):
Alm da noo de tutela individual conhecida amplamente pelos processualistas, ganhou fora no sculo XX a ideia de tutela
coletiva, hoje consagrada por diversos diplomas normativos (lei da ao civil pblica, CDC, lei da ao popular).
Assim, a tutela coletiva pode ser entendida como a atividade jurisdicional de proteo de um direito transindividual (difuso ou
coletivo) ou de um direito individual homogneo.
9. Tutela Jurisdicional sob a Perspectiva do Ru
A tutela jurisdicional est reservada apenas para aqueles que efetivamente sejam amparados no plano do direito material, pouco
importando, se autor ou ru. O que importa, para fins de concesso da tutela jurisdicional, a titularidade do direito material
controvertido, e no a posio ocupada pelo titular na relao processual.
Mesmo quando a prestao jurisdicional ocorre com fundamento unicamente na pretenso deduzida pela parte autora na petio
inicial, poder haver tutela em favor do ru, haja vista que o provimento cognitivo no sentido de julgar improcedente aquela
pretenso extirpa a possibilidade de rediscusso a respeito do direito material invocado pelo autor. Assim, deve-se considerar que
o ru tambm tem pretenses no mbito de suas defesas, cujo acolhimento consiste numa tutela declaratria de inexistncia do
direito alegado pela parte autora.
Mas no s no mbito da defesa pode ru obter uma tutela que lhe favorvel, pois o ordenamento jurdico permite ao ru
formular autnticas pretenses por meio de reconveno ou pedido contraposto.
J no mbito da execuo, as coisas ocorrem de modo diverso. O processo executivo tem destinao unilateral. Inexiste, pois,
atividade cognitiva ou de acertamento, o que inviabiliza uma defesa do ru tendente a declarar a inexistncia do direito material
do exeqente (A impugnao ou embargos execuo podem levar a extino do processo executivo pela desconstituio do
ttulo, mas no importam em tutela executiva em favor do devedor ou em tutela cognitiva prestada no bojo da execuo).
10. rgos incumbidos da tutela jurisdicional no Brasil
Como regra geral, pode-se afirmar que ao Poder Judicirio incumbe o exerccio da tutela jurisdicional no Brasil. Nos termos do
art. 92 da CF, o Poder Judicirio composto pelos seguintes rgos jurisdicionais: I) STF; II) STJ: III) Tribunais Regionais
Federais e juzes federais; IV) Tribunais e Juzes do Trabalho; V) Tribunais e Juzes Eleitorais; VI) Tribunais e Juzes Militares;
VII) Tribunais e Juzes dos Estados e do DF.
Apesar da repartio da funo jurisdicional entre os vrios rgos do Poder Judicirio, a jurisdio no federal, nem estadual,
eleitoral, trabalhista ou militar. Como expresso do poder estatal, a jurisdio una, nacional, no comportando diviso. O que
ocorre apenas repartio da funo jurisdicional, como forma de racionalizar o sistema frente macia demanda pela tutela
jurisdicional. A distribuio do exerccio da jurisdio entre os vrios rgos que integram o Judicirio retrata o fenmeno da
competncia.
11. Meios alternativos de pacificao social
A tutela jurisdicional no constitui o nico meio de eliminao dos conflitos. Os procedimentos no jurisdicionais de soluo dos
conflitos so denominados meios alternativos de pacificao social (ou equivalentes jurisdicionais). Ao contrario da jurisdio, as
formas alternativas no so dotadas de definitividade, submetendo-se ao controle do Judicirio. Mas apresentam o benefcio da
celeridade e de baixo custo financeiro.
11.1 Autotutela

Soluo do litgio pela imposio da vontade de um dos interessados sobre a vontade do outro. vedada por nosso ordenamento,
como regra geral, sendo tipificada como crime de exerccio arbitrrio das prprias razoes, quando exercida por particular (art.
345, CP). Quando executada pelo Estado, configura abuso de poder.
Em algumas situaes excepcionais, a prpria lei admite a autotutela, como por exemplo o direito de reteno, o desforo
imediato pelo possuidor na defesa de sua posse, a legitima defesa e a auto-executoriedade dos atos administrativos.
11.2 Autocomposio
a soluo do conflito pelos prprios conflitantes atravs de concesses mutuas ou unilaterais.
S ser possvel quando a parte tiver disponibilidade sobre o direito em discusso. Direitos da personalidade, direitos de
incapazes e direitos relacionados s pessoas de direito pblico, dentro outros, porque indisponveis, no admitem autocomposio.
A autocomposio pode ser unilateral ou bilateral, e, nas duas hipteses, pode ocorrer dentro ou fora do processo.
Duas so as modalidades de autocomposio unilateral: a) renncia ao direito; b) submisso de um dos conflitantes pretenso do
outro (reconhecimento do pedido).
J a autocomposio bilateral consubstancia-se na transao (concesses mtuas).
A autocomposio estimulada pelo direito mediante as atividades de conciliao, que nada mais que do que a autocomposio
induzida ou potencializada por terceira pessoa, podendo ser exercida dentro ou fora do processo e dando ensejo a qualquer das
formas de autocomposio (renncia, submisso ou transao).
11.3 Mediao
Tambm tcnica de estmulo autocomposio, em que um terceiro (mediador), munido de tcnicas adequadas, ouvir as partes
e oferecer diferentes abordagens e enfoques para o problema, aproximando os litigantes e facilitando a composio do litgio. A
deciso caber as partes, jamais ai mediador.
11.4 Julgamento por rgo administrativo
Apesar de tambm constituir espcie de heterocomposio de conflitos exercida por um terceiro imparcial, a deciso por rgo
administrativo no possui aptido para a definitividade, se sujeitando ao controle jurisdicional, dai ser considerada um equivalente
jurisdicional.
Um desses rgos administrativos o Tribunal de Contas. Outro rgo administrativo que exerce funo jurisdicional a Justia
Desportiva. Tambm h soluo heternoma dos conflitos no mbito das Agencias Reguladoras.
12. Arbitragem
Consiste no julgamento do litgio por terceiro imparcial, escolhido pelas partes. Somente pode ser convencionada por pessoas
maiores e capazes e com relao a direitos disponveis.
Regulada pela Lei 9307/96, a arbitragem instituda mediante negocio jurdico denominado conveno de arbitragem, que
compreende a clusula compromissria e o compromisso arbitral. A conveno de arbitragem pressuposto processual negativo
do processo, ensejando a extino do feito sem resoluo do mrito (art. 267, VIII) e, ao contrrio dos demais pressupostos
processuais, no pode ser conhecida de ofcio pelo julgador (Art. 301, 4).
Pela clusula compromissria, convencionam as partes que as demandas decorrentes de determinado negcio jurdico sero
resolvidas pelo juzo arbitral. Trata-se de deliberao prvia e abstrata, anterior ao litgio.
J o compromisso arbitral acordo de vontade posterior ao litgio, para submet-lo ao juzo arbitral. Pode existir com ou sem a
clusula compromissria, e pode ser celebrado antes ou mesmo no curso da demanda judicial.
O juiz do processo arbitral um particular ou uma instituio especializada. Qualquer pessoa fsica maior e capaz que no tenha
interesse no litgio poder exercer as funes de rbitro, sendo equiparados a funcionrios pblicos no exerccio de suas funes,
para fins penais. As decises por eles proferidas no se sujeitaro a recurso ou homologao pelo Poder Judicirio.
A sentena arbitral produz entre as partes e seus sucessores os mesmos efeitos da sentena proferidas pelos rgos do judicirio e,
quando condenatria, constituir ttulo executivo judicial.
possvel o controle judicial sobre a sentena arbitral. No entanto, tal controle cinge-se a aspectos formais. No se admite a
reviso, pelo judicirio, do mrito da deciso arbitral. A ao de nulidade sujeita-se a prazo decadncia de 90 dias, contados do
recebimento da notificao da deciso, findo os quais a sentena arbitral se torna imutvel. Em razo dessa aptido para produo
de coisa julgada material se diz que a arbitragem verdadeira espcie de jurisdio. H tese divergente na doutrina (o autor no
demonstra qual e nem os seus fundamentos).

Em se tratando de contrato de consumo, nula de pleno direito clusula contratual que preveja arbitragem compulsria (art. 5,
VII, do CDC). Nos contratos de adeso que no envolvam relao de consumo, a conveno de arbitragem s ter validade de a
iniciativa de institu-la couber ao aderente ou se este concordar expressamente com a sua instituio, desde que por escrito em
documento anexo ou em negrito, com a assinatura ou vista especialmente para essa clusula.
CAPTULO 2 MEIOS DE PROVOCAR A TUTELA JURISDICIONAL DO ESTADO: A AO (ARTS. 3 A 6)
1. Conceito de Ao e sua Evoluo
A ao o meio de se provocar a tutela jurisdicional.
A par do poder-dever do Estado de prestar a tutela jurisdicional, surge para o indivduo um direito pblico subjetivo de acionar a
jurisdio (direito de ao). O direito de ao pblico porque se dirige contra o Estado-juzo. subjetivo porque o ordenamento
jurdico faculta quele lesado em seu direito pedir a manifestao do estado.
A ao, portanto, numa concepo ecltica: o direito a um pronunciamento estatal que solucione o litgio, fazendo desaparecer a
incerteza ou a insegurana gerada pelo conflito de interesses, pouco importando qual a soluo a ser dada pelo juiz.
O conceito de ao nem sempre foi o mesmo ao longo da histria. Vejamos sua evoluo:
1) Teoria imanentista ou civilista a ao imanente (aderida) ao direito material controvertido, de forma que a jurisdio s
pode ser acionada se houver o direito postulado. A ao seria o prprio direito material violado em estado de reao, no havendo
ao sem direito e nem direito sem ao. A ao segue a natureza do direito material alegado. a teoria de Savigny e adotada pelo
CC/16.
Essa teoria foi abandonada pela doutrina, que passou a considerar o direito de ao autnomo, distinto do direito material,
desvinculando a ao do direito material postulado. Essa desvinculao contudo, no absoluta.
2) Polmica Windscheid X Murther (a ao como direito autnomo) foi a partir do debate entre esses juristas alemes que se
reelaborou o conceito de ao, que passou a ser vista como autnoma em relao ao direito material controvertido.
Assim, independentemente do direito que se diz lesado, da ao nascem dois direitos: a) o direito do ofendido de pedir a tutela
jurdica do Estado (direito pblico subjetivo); b) o direito do Estado de compor o litgio.
A partir do debate entre Windscheid e Murther, das correntes principais se formaram para explicar a natureza autnoma da ao:
2.1) Teoria da ao como direito autnomo e concreto a ao autnoma, mas s existe quando a sentena for favorvel. O
direito ao s possvel quando existir o direito material.
Na atualidade, poucos defendem a teoria do direito concreto de ao.
2.2) Teoria da ao como direito autnomo e abstrato a ao no tem qualquer relao de dependncia como o direito material
controvertido. Segundo essa concepo, alm de autnomo, o direito de agir independente do reconhecimento do direito
material. A ao, ento, passou a ser entendida como direito pblico subjetivo a um pronunciamento judicial, seja favorvel ou
desfavorvel.
3) Teoria ecltica (Liebman) este o conceito de ao adotado pelo CPC. O direito de ao no est vinculado a uma sentena
favorvel (teoria concreta), mas tambm no completamente independente do direito material (teoria abstrata). H uma
abstrao no direito de ao, pois a existncia do processo no est condicionada do direito material invocado; porm, sustentase, pela teoria ecltica, que a ao o direito a uma sentena de mrito, seja qual for o seu contedo, isto , de procedncia ou
improcedncia. Para surgir tal direito, devem estar presentes certos requisitos, denominados condies da ao e tambm os
pressupostos processuais.
A concepo ecltica original tem sido mitigada pela doutrina moderna, que no vislumbra as condies da ao como requisitos
existncia da ao, mas sim como requisitos ao legtimo exerccio de tal direito, ou, ainda, condies para o provimento final.
certo que o exerccio do direito de ao (ou seja, o direito de provocar a jurisdio) incondicionado e autnomo, quer dizer,
independe da existncia do direito material que se alega possuir. Entretanto, conquanto autnomo, o direito material exerce
importante influencia no exerccio do direito pblico de ao, chegando a determinar o procedimento a ser adotado.
2. Elementos da Ao
As aes so identificadas pelos seus elementos. Os elementos subjetivos so as partes; e os objetivos, o pedido e a causa de
pedir. A falta de indicao de um dos elementos da ao acarretar o indeferimento da inicial, por inpcia, com a conseqente
extino do feito sem resoluo do mrito (art. 295, I e ). Preliminares.
Parte quem participa da relao jurdico processual, integrando o contraditrio. Fala-se em partes principais, que so aquelas
que formulam ou tm contra si pedido formulado, e partes auxiliares (coadjuvantes), como o assistente simples.

possvel que em determinada relao processual haja pluralidade de sujeitos em um dos plos.
As partes da relao material, ou seja, do litgio, nem sempre sero as mesmas partes do processo . Em certas hipteses, a lei
admite que algum defenda em nome prprio, direito alheio. So os casos da legitimao extraordinria (ou substituio
processual).
possvel a substituio da titularidade do direito material controvertido, o que no descaracteriza a identidade de parte, uma vez
que o sucessor passa a ocupar a mesma posio jurdica da parte sucedida.
Causa de pedir so os fatos e fundamentos jurdicos do pedido. O autor, na inicial, dever indicar todo o quadro ftico
necessrio obteno do efeito jurdico pretendido, bem como demonstrar de que maneira esses fatos autorizam a concesso
desse efeito (teoria da substanciao).
Subdivide-se em causa de pedir remota, que se relaciona com o fato, e causa prxima, que se relaciona com as conseqncias
jurdicas deste fato.
O CPC dispensa que o autor indique a norma jurdica (o artigo de lei) que supostamente atribui o efeito ao fato narrado (iura
novit cria). Alis, o erro na qualificao jurdica do fato no tem qualquer relevncia no julgamento da lide. O que se exige do
autor a indicao do fato jurdico e das conseqncias jurdicas dele decorrentes, ou seja, fundamentao jurdica e no
fundamentao legal (princpio da subsuno).
Pedido a concluso da exposio dos fatos e fundamentos jurdicos constantes na petio inicial, ou seja, a pretenso material
formulada ao Estado-juzo. Alm de ser elemento identificador da demanda e servir de parmetro para a fixao do valor da causa
(art. 259), limita a atuao do magistrado, que no poder decidir aqum (citra), alm (ultra) ou fora (extra) do pedido, por fora
do princpio da congruncia. Desdobra-se o pedido em imediato, que a providncia ou tipo de tutela jurisdicional solicitada pelo
autor (relaciona-se com o direito processual), e pedido mediato, que constitui o bem jurdico pretendido (relaciona-se com o
direito substancial).
O pedido deve ser certo (expresso, pelo menos no que respeita ao gnero do objeto pretendido) e determinado (individuado
quanto ao gnero e quantidade). Admite-se o pedido genrico, quer dizer, certo quanto existncia e gnero, mas ainda no
individualizado no que respeita quantidade, nas hipteses elencadas no art. 286. Dois ou mais pedidos podem cumular-se no
mesmo processo.
Os elementos da ao tm importncia para determinar a existncia de coisa julgada, litispendncia, conexo e continncia. Para
que se caracteriza a coisa julgada ou litispendncia diz-se necessrio que coincidam todos os elementos da demanda (Art. 301,
1 e 2).
Com relao coisa julgada a definio legal no a mais precisa. A coisa julgada material impede no apenas a reabertura
daquela relao processual decidida por sentena, mas tambm qualquer discusso acerca do direito material objeto da deciso
definitiva, mesmo que a nova demanda tenha pedido diferente. O que caracteriza a coisa julgada material, portanto, a relao
jurdico-material discutida. Trata-se da teoria da identidade da relao jurdica, que complemente a teoria das trs identidades
consagrada no art. 301.
3. Condies da Ao ou Condies para o Provimento Final
Conquanto abstrato o direito de ao quando ao resultado, seu manejo ou nascimento pressupe o preenchimento de certas
condies, sem as quais o Estado se exime de prestar a tutela jurdica solicitada, isto , extingue o processo sem resoluo do
mrito, fenmeno que se denomina carncia da ao.
No se nega, porm, que, mesmo quando se reputam ausentes as condies da ao em certa demanda, formou-se relao
processual por meio da qual o Estado-juzo prestou jurisdio. Vislumbra-se, pois, uma contradio: a falta de determinada
condio da ao jamais poderia ser vista como causa de carncia da ao, pelo que, nesse ponto, indubitvel que a teoria
ecltica perde para a teoria abstrata.
Sob uma outra tica, o exame das condies da ao no inconcilivel com a teoria abstrata. Basta entende-las no como
condies da existncia do direito de ao, mas sim como condies para o provimento final.
No s as condies da ao, mas tambm os pressupostos processuais so requisitos para que se tenha direito sentena de
mrito. Os pressupostos processuais so requisitos mnimos validade e eficcia da relao processual, ao passo que as condies
da ao so requisitos que legitimam o autor a pleitear a tutela jurisdicional.
Vejamos cada uma das condies da ao (PLI):
Possibilidade jurdica do pedido encontra-se presente quando o ordenamento jurdico no veda o exame da matria por parte
do Judicirio. Constitui erro grosseiro argumentar que o pedido do autor juridicamente impossvel porque o direito material no
o ampara. Se o direito no ampara a pretenso, o caso de improcedncia; se o ordenamento jurdico veda a discusso do pedido
no plano processual, o caso de impossibilidade jurdica do pedido.

Na doutrina moderna ganha fora a tendncia de deslocar o exame acerca da possibilidade jurdica do pedido para o interesse de
agir. O art. 3, CPC, a ela no se refere. Mas no art. 267, VI, h expressa meno possibilidade jurdica do pedido como
condio autnoma da ao.
Interesse de agir (interesse processual) o interesse de agir relaciona-se com a necessidade ou utilidade da providncia
jurisdicional solicitada e com a adequao do meio utilizado para obteno da tutela. Ou seja, a prestao jurisdicional solicitada
em cada caso concreto dever ser necessria e adequada.
A jurisdio s atua no sentido de um procedimento definitivo acerca da demanda se a sua omisso puder causar prejuzo ao autor
(necessidade). Alm do interesse-necessidade, indispensvel que a ao manejada pelo autor seja adequada.
Destarte, entende-se que ter interesse de agir quem demonstrar a necessidade da tutela jurisdicional formulada e a
adequabilidade do provimento instaurado para a obteno do resultado pretendido.
No obstante a doutrina majoritria exigir a adequao como um requisito caracterizador do interesse de agir, conhecida e
pertinente a crtica de Barbosa Moreira, segundo a qual aberra ao bom-senso afirmar que uma pessoa no tem interesse em
determinada providncia s porque se utilize da via inadequada.
Legitimidade para a causa (legitimidade ad causam) decorre da pertinncia subjetiva com o direito material controvertido.
Sero partes legtimas, portanto, os titulares da relao jurdica deduzida. Mas o CPC, em casos excepcionais, autoriza pessoa
estranha relao jurdica pleitear, em nome prprio, direito alheio (art. 6). Trata-se da denominada legitimidade extraordinria
(ou substituio processual).
De acordo com a teoria de exposio, as partes sero legitimas quando provarem sua pertinncia subjetiva com o direito material
controvertido.
J para a teoria da assero, no se exige que a pertinncia com o direito material seja real, basta a mera afirmao.
Pouco importa o direito controvertido real, existente, que possa ser reconhecido na sentena. O que interessa para a verificao da
legitimidade o direito abstratamente invocado, a afirmao do autor, de tal forma que o juiz possa estabelecer um nexo entre a
narrativa e concluso.
A legitimao extraordinria pode ser subordinada ou autnoma. Ser subordinada quando se fizer imprescindvel a presena do
legitimado ordinrio para a regularidade da situao processual. Ser autnoma quando o legitimado extraordinrio estiver
autorizado a vir a juzo e conduzir o processo independentemente da participao do legitimado ordinrio. Subdivide-se em: a)
exclusiva, quando apenas o legitimado extraordinrio, e no o ordinrio, puder vir a juzo (ao popular); b) concorrente, quando
tanto o legitimado extraordinrio quanto o ordinrio podem ir a juzo, isoladamente ou em litisconsrcio facultativo.
O substituto processual age em nome prprio, na qualidade de parte processual, sendo com relao a ele examinados os
pressupostos processuais subjetivos (capacidade de ser parte e capacidade processual).
Salvo disposio em contrrio, os efeitos da coisa julgada emanada em processo conduzido pelo substituto se estendero ao
legitimado ordinrio, sendo esta a principal utilidade da substituio processual.
3.1 Teorias da Exposio e da Assero
Despeito da proximidade das condies para o legtimo exerccio do direito de ao com o mrito, o CPC estabelece que a
extino do processo sem resoluo do mrito na hipteses de ausncia da condio da ao. Cumpre, portanto, definir como
verificar tais condies no caso concreto. Para tanto, formaram-se duas grandes teorias sobre o assunto: exposio e assero.
A teoria da exposio (ou teoria da comprovao) admite que as condies da ao devam ser demonstradas pela parte, que pode,
para tal desiderato, valer-se da produo de provas para formar o convencimento do juiz.
J a teoria da assero assenta-se no fundamento de que as condies da ao so verificadas apenas pelas afirmaes ou
assertivas deduzidas pelo autor na petio inicial (ou, no caso de reconveno, pelo ru). Para tal, deve o juiz analisar
preliminarmente a causa, admitindo as assertivas da parte autora como verdadeiras.
Assim, para os adeptos da teoria da assero, a simples afirmao de que houve celebrao de um contrato de locao suficiente
para preencher as condies da ao; a inexistncia de prova acerca de tal contrato conduzir, ao final, improcedncia do
pedido. J para os defensores da teoria da exposio, somente se provada a existncia do contrato de locao que estaro
presentes as condies da ao; a ausncia de prova nesse sentido levar, portanto, carncia da ao.
Conquanto forte corrente doutrinaria, integrada por juristas como Ada Pellegrini Grinover, Liebman e Candido Rangel
Dinamarco, sustenta a aplicao da teoria da exposio, creio que a teoria da assero adapta-se melhor concepo abstrata do
direito de ao. Embora o CPC tenha acatado a teoria ecltica, o direito de demandar em juzo no est vinculado a qualquer
prova.

O juiz conhecer de oficio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, a ausncia de condio da ao (267, 3). No h, destarte,
precluso para o rgo judicial acerca do exame de tais condies, ainda que haja prvia deciso explicita a esse respeito nos
autos.
de se questionar se haveria sentido no reconhecimento da falta de determinada condio da ao depois de citado o ru,
apresentada a contestao e produzidas as provas desejadas pelas partes. Ora, a falta de condio da ao deve ser reconhecida
quando servir de atalho, para impedir que um provimento jurisdicional intil seja prestado. Se, porm, percorreu-se o caminho
mais longo, trazendo ao conhecimento do julgador todos os elementos aptos apreciao do mrito, o mais correto que se passe
por cima de eventual carncia da ao para julgar improcedente o pedido.

4. Distino entre Legitimidade para a Causa, Legitimidade para o Processo e Capacidade de ser parte
A capacidade de ser parte relaciona-se com a aptido para adquiri direitos e contrair obrigaes na rbita civil (personalidade
judiciria). Todas as pessoas naturais e jurdicas detm essa capacidade de ser parte, alm dos entes despersonalizados.
A legitimidade ad causam (para a causa) condio da ao, ao passo que a legitimidade ad processum (capacidade processual)
requisito processual de validade que se relaciona com a capacidade para estar em juzo, que dizer, de praticar atos processuais
independentemente de assistncia ou representao.
5. Classificaes das Aes
a) Segundo a natureza do provimento jurisdicional pretendido
Ao de cognio (ou conhecimento) visa ao acertamento do direito.
Ao de execuo busca a satisfao ou a realizao de um direito j acertado, por meio de um ttulo extrajudicial ou judicial,
podendo ocorrer, respectivamente, por processo autnomo ou mera fase do processo de conhecimento.
Ao cautelar objetiva o acautelamento do processo (de cognio ou de execuo), de forma a viabilizar a eficcia da
prestao jurisdicional.
A ao de cognio, por sua vez, divide-se em:
Ao declaratria tem por objeto a simples declarao da existncia ou inexistncia de uma relao jurdica. Pode ser principal
ou incidental (tem por finalidade ampliar os efeitos da coisa julgada, de forma alcanar tambm a questo prejudicial).
Ao constitutiva afora a declarao do fato ensejador da constituio/desconstituio, tem por finalidade criar, modificar ou
extinguir um estado ou relao jurdica. De regra, opera em mo dupla, isto , a um s tempo desconstitui uma situao jurdica e
constitui outra.
Relacionam-se aos chamados direitos potestativos, poder jurdico de impor a outrem alterao, criao ou extino de situaes
jurdicas, repercutindo na esfera jurdica da parte adversa sem que esta tenha algum dever a cumprir. Seus efeitos s se operam
juridicamente.
Ao condenatria - afora a declarao do fato ensejador da obrigao, objetiva a condenao do ru a prestar uma obrigao de
fazer, no-fazer, entregar coisa ou pagar quantia. A satisfao do direito de prestao depende de uma conduta material do sujeito
passivo.
Com a consagrao do processo sincrtico, no h mais sentido em diferenciar as aes condenatrias scricto sensu de aes
executivas lato sensu, pois tanto a liquidao quanto o cumprimento da sentena que reconhece a obrigao de pagar quantia
passaram a constituir mera fase do processo de conhecimento. Vale dizer, a carga da eficcia das tutelas jurisdicionais que
reconheam obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa e pagar quantia agora a mesma.
Ao mandamental o provimento judicial ordena que se cumpra alguma coisa.
b) Segundo a natureza da relao jurdica discutida
Com base nesse critrio, a ao pode ser real ou pessoa. Se funda-se em direito real, ser real. Se se funda em direito pessoal, falase em ao pessoal.

c) Segundo o objeto do pedido mediato (bem jurdico tutelado)


Distinguem-se, sob esse prisma, as aes imobilirias (bem jurdico pretendido um bem imvel) das aes mobilirias (o objeto
mediato bem mvel).Nem toda ao imobiliria real, to pouco a ao mobiliria sempre pessoal.

A ao pessoal (mobiliria ou imobiliria) e a ao real fundada em bem mvel so propostas, em regra, no foro do domiclio do
ru. J as aes reais imobilirias ser competente o foro da situao da coisa (arts. 94 e 95).
As pessoas casadas necessitaro do consentimento do outro cnjuge para propor ao que versa sobre direito real imobilirio,
exceto se no casamento viger o regime da separao absoluta de bens (art. 10). Da mesma forma, marido e mulher devero ser
citados para a co real imobiliria. J para as aes pessoais e reais mobiliria, no se cogita de autorizao conjugal ou citao de
ambos os cnjuges.
CAPTULO 4 PARTES (ARTS. 7 A 45)
1. CONCEITO
Em uma concepo tradicional, construda a partir das lies de Chiovenda, as partes podem ser conceituadas como aqueles que
pedem ou contra quem pedida uma providncia jurisdicional. Ocorre que, com a evoluo do direito processual civil, fez-se
necessria a ampliao desse conceito, pois essa definio tradicional de partes no contempla a ideia do contraditrio, princpio
que vigora em todos os processos. Merece destaque, pois, o conceito de Liebman, segundo o qual as partes so os sujeitos do
contraditrio institudo perante o juiz.
Na verdade, no apenas autor e ru participam do contraditrio na relao processual, mas tambm os terceiros intervenientes, o
amicus curiae e o interveniente anmalo, que exercem direitos e faculdades e se sujeitam a nus e deveres. Portanto, o conceito de
partes tambm dever abrange-los.
Em razo da completa autonomia da relao processual, a parte material nem sempre se confunde com a parte do processo. A
primeira, tambm denominada sujeito da lide, refere-se quele que afirma ser titular da relao jurdica material controvertida em
juzo; j a parte processual (sujeito do processo), por sua vez, engloba aqueles que ocupam um dos polos na relao jurdica
processual. Em geral, a parte processual tambm a parte do direito material controvertido, at porque ningum pode pleitear em
nome prprio direito alheio, salvo quando autorizado por lei (Art. 6).
Em casos excepcionais a lei poder autorizar que terceiros postulem, em nome prprio, direito alheio. o que se denominada
substituio processual ou legitimao extraordinria.
Carnelutti distingue, ainda, parte complexa, formada por pluralidade organizada de indivduos (incapaz e seu representante), e parte
simples, que est sozinha em juzo.
2. CAPACIDADE DE SER PARTE
Tem capacidade para ser parte, em regra, quem sujeito de direitos e obrigaes na rbita civil, ou seja, as pessoas naturais e
jurdicas (CC, arts. 1 e 40). Entretanto, a lei, em sentido amplo, confere direitos ou prerrogativas a entes que no so pessoas
fsicas ou jurdicas, devendo-se oportunizar a ida desses entes a juzo para defender seus direitos.
Como se v, a capacidade de ser parte no se restringe aos entes personalizados (pessoas fsicas e jurdicas). A massa falida, o
esplio, a herana vacante ou jacente, a massa do insolvente, as sociedades sem personalidade jurdica e o condomnio, embora no
tenham personalidade, tm capacidade de ser parte. O nascituro (Art. 2, CC) tambm tem capacidade de ser parte, sendo
representado em juzo por seus pais ou curador (art. 1779, CC).
Com a coletivizao dos direitos ampliou-se sobremaneira o rol dos capazes de serem parte, reconhecendo a legitimidade ad
causam do MP, da Defensoria Pblica e do PROCON, rgos pblicos despersonalizados, para atuarem em defesa dos direitos
difusos (coletivos lato sensu).
Os demais rgos pblicos, como a Cmara dos Vereadores, a Mesa das Casas Legislativas, o Tribunal de Contas e os tribunais em
geral, conquanto desprovidos de personalidade jurdica, tambm possuem capacidade processual para atuarem em defesa de suas
prerrogativas.
3. CAPACIDADE PROCESSUAL, CAPACIDADE PARA ESTAR EM JUZO, CAPACIDADE JUDICIRIA OU
LEGITIMAO AD PROCESSUM: DIVERSOS NOMES PARA O MESMO CONCEITO
A capacidade de ser parte no se confunde com a capacidade de estar em juzo, que relaciona-se com a capacidade para exercer por
si s os atos da vida civil (capacidade de fato ou de exerccio).
A capacidade processual requisito de validade, que significa aptido para praticar atos processuais independentemente de
representao. Pressupe a capacidade de ser parte. Mas nem todos aqueles que detm personalidade jurdica gozaro de
capacidade processual, que s ser plena quando a pessoa for absolutamente capaz, vale dizer, maior de 18 anos e com o necessrio
discernimento para a prtica dos atos da vida civil. Nos casos em que a parte material for relativa ou absolutamente incapaz e em
outras hipteses enumeradas no CPC (art. 9), a capacidade judiciaria precisa ser integrada pelos institutos da assistncia,
representao ou curadoria especial. como se a capacidade processual estivesse incompleta.

H, ainda, a incapacidade puramente para o processo. o caso do ru preso, bem como o revel citado por edital ou com hora certa.
Conquanto materialmente capazes, entendeu o legislador que, para o processo, a capacidade dessas pessoas necessita ser
complementada, em razo da posio de fragilidade em que se encontram. Por isso, exige-se a nomeao de curador especial a elas,
sob pena de nulidade do feito (art. 9, II).
3.1 Capacidade processual dos cnjuges
As pessoas casadas tm capacidade processual plena. Geralmente, independem de outorga do outro cnjuge para agirem
judicialmente em defesa de seus direitos ou para se defenderem em juzo. Entretanto, o art. 10 elenca as seguintes excees:
-

Capacidade processual ativa para a propositura de aes que versem sobre direitos reais imobilirios, o cnjuge necessita
do consentimento do outro, exceto de casados sob o regime de separao de bens. No se trata de litisconsrcio ativo
necessrio, uma vez que repugna ao direito constranger algum a demandar como autor, mas to-somente de
consentimento, que pode ser suprido pelo juiz (art. 11). A falta de autorizao ou da outorga no suprida pelo juiz invalida
o processo ().

Capacidade processual passiva ambos os cnjuges sero necessariamente citados para as aes (Art. 10, 1): I que
versem sobre direitos reais imobilirios; II resultantes de fatos que digam respeito a ambos os cnjuges ou de atos
praticados por eles; III fundadas em dvidas contradas pelo marido a bem da famlia, mas cuja execuo tenha de recair
sobre o produto do trabalho da mulher ou seus bens reservados; IV que tenham por objeto o reconhecimento, a
constituio ou a extino de nus sobre imveis de um ou de ambos ou cnjuges.
Essas hipteses configuram litisconsrcio passivo necessrio. Se os cnjuges forem casados sob o regime da separao
absoluta, no h necessidade de formao de litisconsrcio.

Nas aes possessrias, a participao do cnjuge do autor ou do ru somente indispensvel nos casos de composse ou de ato por
ambos praticado (art. 10, 2).
Lembre-se:
Legitimidade para a causa (condio da ao) legitimidade para o processo (capacidade processual ou capacidade para estar em
juzo, que pressuposto processual) capacidade de ser parte (pressuposto processual) capacidade postulatrio (habilitao para
a representao em juzo, tambm pressuposto processual).
4. SUBSTITUIO PROCESSUAL
A regra que ningum pode pleitear direito alheio em nome prprio (art. 6). Em princpio, somente tem legitimidade para propor
ao quem for o detentor do direito material controvertido. Entretanto, a lei, em casos excepcionais, autoriza a propositura da ao
por pessoa estranha relao jurdica. Nesse caso, diz-se que ocorre a substituio processual, legitimao extraordinria ou
anmala.
A substituio processual pressupe um vnculo jurdico especial existente entre substituto e substitudo, ligado a uma conexo de
interesses de ambos.
Os poderes do substituto so amplos, abrangendo todos os atos processuais. No compreende, todavia, os atos que impliquem
disposio do direito material do substitudo, vale dizer, a confisso, a transao, a renncia e o reconhecimento do pedido.
A coisa julgada recair sobre o substitudo e tambm sobre o substituto. Nas aes coletivas, a improcedncia por insuficincia de
provas no impedir que titulares do direito ajuzem demandas individuais, a no ser que tenham integrado na ao como
litisconsortes.
Hipteses mais comuns de substituio processual:

Alienao de coisa ou direito litigioso o alienante deixa de ser o sujeito material da lide, mas poder continuar como
parte na relao jurdica processual, agindo em nome prprio, porm na defesa de direito do adquirente (art. 42);
Ao civil de reparao do dano ex delito- o MP pode ingressar em nome prprio, pleiteando direito do titular
indenizao quando este for pobre (art. 68, CPP).
Mandado de segurana coletivo os partidos polticos com representao no CN e a organizao sindical, entidade de
classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano possuem legitimidade para
defender interesses de suas membros ou associados;
Ao popular qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise anular ato lesivo ao patrimnio
pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico
e cultural;

Ao civil pblica o MP e outras pessoas elencadas na Lei 7347/85 tm legitimidade para propor, em nome prprio, ao
visando tutela de direitos relativos ao meio ambiente, ao consumidor, a bens de valor artstico, esttico, histrico,
turstico e paisagstico;
Ao de investigao de paternidade regulada pela lei 8560/92 o MP legitimado para propor a ao.

5. SUBSTITUIO DE PARTES OU SUCESSO PROCESSUAL


S permitida, no curso do processo, a substituio voluntria das partes nos casos expressos em lei (art. 41).
A primeira hiptese, facultativa, ocorre quando o bem litigioso alienado a ttulo particular, por ato entre vivos. O adquirente pode
substituir o alienante ou cedente (parte originria na demanda), desde que haja consentimento da outra parte (art. 42, 1).
Independentemente do consentimento da outra parte, tem o adquirente o direito de intervir no processo como assistente ou alienante
ou cedente (2). Havendo ou no a substituio, a sentena estende seus efeitos ao adquirente ou cessionrio (3).
A segunda hiptese obrigatria. Ocorrendo a morte de qualquer das partes, dar-se- a substituio pelo seu esplio ou pelos seus
sucessores, observada a suspenso do processo at a habilitao dos substitutos (art. 43).
prevista a sucesso pelo MP na ao popular e na ao civil pblica quando a parte originria desiste da ao.
6. CAPACIDADE POSTULATRIA
Para postular em juzo imprescindvel que a parte detenha a habilitao de advogado. Entretanto, faltando parte a capacidade
tcnica-formal (inscrio na ordem), dever ela ser representada em juzo por advogado legalmente habilitado (art. 37), sob pena de
nulidade do processo. O ato praticado por quem no tem habilitao de advogado reputa-se inexistente.
H casos, entretanto, que a legislao infraconstitucional, com o aval do STF, admite a postulao em juzo por pessoas que no
detm a habilitao de advogado. o que se passa, com algumas limitaes, nos Juizados Especiais e na Justia do Trabalho. O
prprio CPC, art. 36, admite que leigo postule em juzo, em causa prpria ou representando parte, no caso de falta de advogado ou
recusa ou impedimento dos que houver.
A representao decorre da lei. O poder conferido ao advogado para praticar atos processuais em nome da parte, em regra, emana
de mandato judicial, que, embora possa ser verbal no que concerne a obrigaes acessrias do mandante e do mandatrio, dever
ser expresso em instrumento, isto , em documento literal, no que concerne ao seu objeto principal. Nos termos do art. 38, somente
a procurao geral pra o foto (clusula ad judicia), conferida por instrumento pblico, ou particular assinado pelo parte, habilita o
advogado a praticar todos os atos do processo.
Entretanto, para a prtica de alguns atos, alm dos poderes gerais (implcitos na clusula ad judicia), a lei exige poderes especiais.
Entre esses atos encontram-se o recebimento da citao, a confisso, o reconhecimento da procedncia do pedido, a transao, a
desistncia (inclusive de recurso), a renncia ao direito sobre que se funda a ao, a outorga e recebimento de quitao e o
compromisso (Art. 38, segunda parte).
Em algumas hipteses, a lei posterga a apresentao do instrumento do mandato (procurao). o que ocorre na prtica de atos
urgentes em nome da parte (Art. 37). Em outras, dispensa a celebrao do respectivo contrato, como ocorre na nomeao de
defensor dativo pelo juiz, bem como as representaes ex officio.
6.1 Procurao assinada digitalmente
A lei 11419/06, que dispe sobre a informatizao do processo judicial, procedeu a uma srie de alteraes no CPC, com o intuito
de conferir validade, no s procurao, mas a todos os atos processuais praticados em qualquer processo judicial. A autenticidade
e validade de tais atos so assegurados no art. 11 da lei.
A procurao pode ser assinada digitalmente com base em certificado emitido por Autoridade Certificadora credenciada, na forma
da lei especfica (art. 38, ). Assim, feita a conferncia da procurao assinada digitalmente pelo programa instalado no
computador do advogado e estabelecida a coerncia entre a chave privada, aplicada pelo cliente sobre a mensagem virtual contendo
a procurao, e a chave pblica, a presuno legal de autenticidade e integridade do documento (art. 10, 1, da MP 2.200-2).
A confirmao da autoria, a princpio, inviabilizar eventual tentativa do detentor do certificado digital, cuja chave foi utilizada na
assinatura digital, de negar a sua vinculao ao documento. A presuno aqui tratada no absoluta.
7. INCAPACIDADE PROCESSUAL E IRREGULARIDADE DE REPRESENTAO
Nos casos de incapacidade processual, a mesma devera ser integrada pelos institutos da representao, assistncia e curadoria
especial. Os trs institutos encontram-se interligados, vez que visam regularizar a representao processual daquele que j possui
capacidade de ser parte, mas desprovido de capacidade processual.

A capacidade processual e regularidade de representao das partes, por se tratarem de pressupostos processuais, devem ser
verificadas pelo juiz ex officio. Constatando a incapacidade processual ou a irregularidade da representao das partes, o juiz,
suspendendo o processo, marcar prazo razovel para ser sanado o defeito (art. 13), o qual no poder ser superior a 30 dias (art.
327).
No sendo cumprido o despacho dentro do prazo, se a providncia cabia ao autor, o juiz decretar a nulidade do processo; se
competia ao ru, este ser reputado revel; por fim, se a determinao no for observada por terceiro, ser ele excludo do processo
(Art. 13) ou se sujeitar aos efeitos da revelia, dependendo da posio que ocupar do processo.
8. DOS DEVERES DAS PARTES E SEUS PROCURADORES
Os deveres processuais so de natureza pblica e esto ligados aos interesses de todos os sujeitos processuais. Tais deveres visam
assegurar o respeito mtuo e lealdade entre os sujeitos processuais. O descumprimento de um dever poder gerar graves sanes,
inclusive de natureza penal.
O art. 14 do CPC elencou os deveres a serem observados pelas partes e por todos aqueles que de qualquer forma participam do
processo: I expor os fatos em juzo conforme a verdade; II proceder com lealdade e boa-f; III no formular pretenses, nem
alegar defesa, cientes de que so destitudas de fundamento; IV no produzir provas, nem praticar atos inteis ou desnecessrios
declarao ou defesa do direito; V cumprir com exatido os provimentos mandamentais e no criar embaraos efetivao de
provimentos judiciais, de natureza antecipatria ou final.
O art. 15 dispe que defeso s partes e seus advogados empregar expresses injuriosas nos escritos apresentados no processo,
cabendo ao juiz, de ofcio ou a requerimento do ofendido, mandar risc-las.
Com relao ao inciso V, aquele que descumpri-lo, com exceo do advogado, que se sujeita exclusivamente aos estatutos da OAB,
estar, sem prejuzo das sanes criminais, civis e processuais cabveis, sujeito ao pagamento de multa em montante a ser fixado
pelo juiz de acordo com a gravidade da conduta, no superior a 20% do valor da causa. Se a multa no for paga no prazo
estabelecido, ser inscrita como dvida ativa da unio ou do estado (Art. 14, ).
8.1 Da litigncia de m-f
Em se verificando que umas das partes est litigando de m-f, o juiz tem o poder-dever de aplicar, de ofcio e em qualquer grau de
jurisdio, multa no excedentes a 1% sobre o valor da causa.
As hipteses de litigncia de m-f encontram-se configuradas no art. 17 do CPC: I deduzir pretenso ou defesa contra texto
expresso em lei ou fato incontroverso; II alterar a verdade dos fatos; III usar do processo para conseguir objetivo ilegal; IV
opuser resistncia injustificada ao andamento do processo; V proceder de modo temerrio em qualquer incidente ou ato do
processo; VI provocar incidentes manifestamente infundados; VII interpuser recurso com intuito manifestamente protelatrio;
Trata-se de rol taxativo. Mas o preceito poder ser aplicados aos processos regulados por legislaes extravagantes.
Alm do pagamento de multa, o litigante de m-f ser condenado a indenizar a parte contrria dos prejuzos que esta sofreu, mais
os honorrios advocatcios e todas as despesas que efetuou (Art. 18). Tal indenizao, que ser desde logo fixada pelo juiz em
quantia no superior a 20% sobre o valor da causa, ou liquidado por arbitramento, pressupe, alm da conduta, o dano e a culpa.
Quando forem dois ou mais litigantes de m-f, o juiz condenar cada um na proporo do seu respectivo interesse na causa, ou
solidariamente aqueles que se coligaram para lesar a parte contrria (1).
Antes do juiz condenar as partes s sanes previstas no art. 18, dever oportunizar prazo para defesa, sob pena de violao dos
princpios do contraditrio e ampla defesa, salvo se a m-f for evidente.