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EXMO. SR. DR.

JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CVEL FEDERAL DESTA COMARCA


DE ITAJA - SC.

"L. S. S. N.", brasileiro, estudante, menor pbere, neste ato assistido pela sua av paterna e representante
legal - sra. M. S. V., brasileira, casada, do lar, portadora da CI. ..., ambos residentes e domiciliados na Rua
..... - ....., nesta cidade de Itaja (SC), requerer a presente AO PREVIDENCIRIA PARA
CONCESSO DE PENSO POR MORTE, com fundamento nas disposies legais aplicveis
espcie, contra o "INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS", com endereo na Rua
Jos Bonifcio Malburg - Centro, nesta cidade de Itaja (SC), ante os motivos de fato e de direito, que a
seguir passa a expor e ao final requerer:
I - Dos Fatos
1.1) Que, o Rqte. menor pbere e filho de M. L. S., falecido em data de 08.01.1998, conforme
demonstra-se com os documentos em anexo.
1.2) Ocorre que, o Rqte. por ser dependente do sr. M. L. S. (j falecido), requereu perante o rgo ora
Rqdo. o benefcio da penso por morte, o qual restou indeferido, sob o argumento de que o sr. M. L. S.
havia perdido a condio de segurado, por ocasio do seu falecimento, conforme demonstra-se com o
parecer, que ora se junta.
II - O Direito
2.1) O artigo 102, da Lei n. 8213/91 e o artigo 240, do Decreto n. 611/92, assim dispem:
"Art. 102 - A perda da qualidade de segurado aps o preenchimento de todos os requisitos exigveis
para a concesso de aposentadoria ou penso no importa em extino do direito a esses benefcios".
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"Art. 240 - A perda da qualidade de segurado no implica a extino do direito aposentadoria ou
penso, para cuja obteno tenham sido preenchidos todos os requisitos".
2.2) No regime da Consolidao das Leis da Previdncia Social atualmente, o artigo 26 - inciso I, da Lei
n. 8213/91, dispensa a carncia como requisito para a consecuo do benefcio previdencirio, ou seja,
PENSO POR MORTE.
Em assim sendo, no tem pertinncia, para a obteno do suso mencionado benefcio previdencirio, o
indeferimento do rgo Rqdo., isto porque, se inexiste carncia no se tem igualmente, como falar na
perda da qualidade de segurado.
2.3) Fica sem sentido destarte, aludir-se qualidade de segurado se o diploma legal, no trio da penso
por morte, faz ouvidos moucos carncia. Ou seja, frente ao expendido acima, chega-se a uma destas
concluses:
a) enquadra-se algum como segurado (desde que tenha laborado por um tempo mnimo - segurado
obrigatrio; ou, ainda, haja sido inscrito como segurado facultativo);
b) ou esta pessoa jamais ser havida como segurado (porque no trabalhou em regime ligado
Previdncia Social ou no se filiou na epgrafe de segurado facultativo).

2.4) O que no se pode cogitar, repisa-se, VISLUMBRAR UMA PERDA DA QUALIDADE DE


SEGURADO NO QUE TANGE PENSO POR MORTE, HAJA VISTA QUE INEXISTE
CARNCIA.
Entender-se de forma diversa, exatamente tornar incuo o art. 102 da Lei de Benefcios. Vejamos: se
essencial a qualidade de segurado, quando da morte, como sendo um dos requisitos da penso, porque tal
dispositivo legal gizou esta locuo: "A perda da qualidade de segurado (...) no importa em extino do
direito"?
Ora, se perdeu a qualidade de segurado, de regra geral, no mais estaria ligado ao Regime Geral da
Previdncia Social ento, porque o art. 102, em tela, estaria agasalhado pelo sistema da Previdncia
Social? Estaria o dispositivo legal referido em desacordo com o contexto da lei de regncia?
2.5) Interpretados sistematicamente os artigos 26 - inciso I c/c. artigo 102, ambos da mesma Lei, concluise que o art. 15, do Diploma Legal de Benefcios, no se aplica penso por morte. Somente assim que
se poder dizer que houve uma exegese contextualizadora.
Assim sendo, os pressupostos para a penso por morte so os seguintes:
a) bito do segurado (que, para este fim, desde que comprovado o vnculo laboral ou mesmo a condio
de segurado facultativo, sempre estar como integrado ao Regime Geral da Previdncia Social);
b) declarao judicial de morte presumida do segurado;
c) condio de dependncia do pretendente.
Tais requisitos para a penso por morte, como de conhecimento geral e esto insertos no art. 74 da Lei
n. 8213/91.
2.6) No sentido da legislao peculiar, e somente assim poderia faz-lo (CF/1988 - art. 84 - inciso IV,
parte final), o Regulamente de Benefcios em seu art. 240, deixou claro o assentado pelo art. 102 da Lei
n. 8213/91.
A penso por morte, como a prpria designao deixa entrever, tem um carter extremamente
assistencialista, donde por isso mesmo, houve a excepcionalidade, para ela, do perodo de carncia
(artigo26 - inciso I, da Lei n. 8213/91).
2.7) Posicionamento oposto, com certeza, retiraria o cunho assistencial do dito benefcio [penso por
morte], igualitarizando-o generalidade das prestaes do INSS.
Logo, o carter de excepcionalidade da penso por morte recomenda uma hermenutica particular ela,
sob pena de estar acometendo-a vala comum dos benefcios previdencirios.
2.8) Essa condio digamos assim, de "social" da penso por morte que gerou a preocupao do
legislador previdencirio, insculpindo a regra do art. 102, da lei de regncia.
E para arrematar, de bom alvitre deixar assentado que a penso por morte dirigida a pessoas que, em
bastas vezes, esto beira da marginalizao social, j que foram vitimadas por um acontecimento
infausto (falecimento de quem presumidamente sustentava o lar), e acompanhadas de uma numerosa
prole, na generalidade das ocorrncias.
2.9) Desta feita, tal benefcio dirigido algum que dependente daquele que, em algum momento de
sua vida, fora filiado ao Regime da Previdncia Social. E, ainda mais, a qualidade de segurado, como
bvio, uma condio personalssima, e, em vista disso, como a sua falta poderia atingir outrem, que se
encontra no plo de dependente? Como algum poderia ser penalizado por um no-agir de outrem ? J se
pode transferir condies de inflingncia a terceiros e estranhos relao de segurado?
III - Dos posicionamentos jurisprudenciais sobre a penso por morte
3.1) Desde o passado, quando se exigia 12 (doze) contribuies para se ter direito penso por morte, a
jurisprudncia se inclinava neste sentido:

"Demonstrado que do falecido se descontaram contribuies mensais em nmero superior a 12 (doze) ,


devida a penso a seus dependentes, pois implementados os requisitos, no prescrevendo o benefcio, mesmo aps a perda da qualidade de segurado". (Revista da Previdncia Social, n 161, abril de 1994, p.
301; sem destaques na fonte).
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"Para o preenchimento da carncia prevista no art. 47 da CLPS de 84, no necessrio que as 12
contribuies efetuadas pelo de cujus sejam obrigatoriamente as ltimas anteriores sua morte".
(Repertrio IOB de Jurisprudncia n. 23/96 - 1. Dezembro - 2/11870).
3.2) J contemporaneamente, o entendimento das nossas Cortes no rumo de que:
"A penso por morte, benefcio cuja concesso independe de carncia, e que pode ser concedido mesmo
aps a perda da qualidade de segurado, no exige prova do exerccio de atividade laborativa nos ltimos
trs anos". (Revista Sntese Trabalhista, n 86, agosto de 1996, p. 96 - destacou-se).
E mais:
"404518 - PENSO - CARNCIA - PERDA DE QUALIDADE DE SEGURADO - I. Comprovada a morte
por cardiopatia congestiva, inexiste necessidade de 12 (doze) contribuies, por excludos da carncia os
casos de doenas indicadas (CLPS, Dec. 89.312/84, art. 18, 2, a, interpretao extensiva). II. A partir
da vigncia da Lei n 5.890/73, que alterou o art. 57 da Lei n 3.807/60, a perda de qualidade de
segurado irrelevante para concesso de penso por morte aos dependentes (CLPS, Dec. 89.312/84, art.
98, pargrafo nico). III. Requerido desde a fase de cognio o afastamento do prazo de carncia,
instruda a inicial com a certido de bito que consigna a doena como causa mortis, no h que se falar
em inovao da causa petendi na fase recursal. (TRF 1 R. - AC 91.01.14.169.4 - MG - 2 T. - Rel. Juiz
Jirair A. Meguerian - DJU 20.11.1995)
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"404534 - PENSO POR MORTE - COMPROVAO DE ATIVIDADE - I. A penso por morte,
benefcio cuja concesso independe de carncia e que pode ser concedido mesmo aps a perda da
qualidade de segurado, no exige prova do exerccio de atividade laborativa nos ltimos trs anos. II.
Honorrios advocatcios mantidos em 10% sobre o montante da condenao. (TRF 3 R. - AC
96.03.003571-8 - SP - 1 T. - Rel. Juiz Theotnio Costa - DJU 23.04.1996)".
"404543 - PENSO POR MORTE - PERDA DA CONDIO DE SEGURADO DA PREVIDNCIA
SOCIAL PELO FALECIDO - INEXISTNCIA DE BICE CONCESSO DO BENEFCIO COMPETNCIA ABSOLUTA DO JUZO ESTADUAL - INEXISTNCIA - 1. competente a Justia
Estadual para conhecer de causa em que se discute a concesso de benefcio previdencirio a
dependente de segurado falecido. Inteligncia do art. 109, 3, da Constituio Federal. Preliminar de
incompetncia absoluta rejeitada. 2. A perda da qualidade de segurado do de cujus no obsta o
deferimento da penso por morte a seus dependentes. Aplicao do art. 26, I, combinado com o art. 102,
ambos da Lei n 8.213/91. (TRF 3 R. - AC 96.03.006063-1 - 1 T. - Rel. Juiz Theotonio Costa - DJU
23.07.1996)".
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"407197 - PENSO POR MORTE - PERDA DA QUALIDADE DE SEGURADO - A perda da qualidade
de segurado no bice concesso da vantagem em tela, em se considerando o preenchimento dos
requisitos necessrios ao deferimento da vantagem. (TRF 3 R. - AC 97.03.015493-6 - 1 T. - Rel. Juiz
Roberto Haddad - DJU 03.03.1998)".
3.4) Por imperativo do artigo 37 - "caput", da CF/1988, a Administrao Pblica est jungida legalidade
e, com isso, no tem como deixar de aplicar as normas jurdicas que tratem da matria alusiva que, no
caso em apreo, so os artigos 26 - inciso I e 102, da Lei n. 8213/91, onde no se tem qualquer exigncia
de continuidade da condio de segurado para que os dependentes dele faam jus penso por morte.
Demais disso, a natureza muito mais assistencialista da penso por morte, acrescido do fato de ser ela
devida a dependentes do falecido, desautorizam qualquer interpretao que venha de exigir a manuteno
da qualidade de segurado do "de cujus", quando do respectivo bito.
IV - Da Antecipao de Tutela

4.1) Presente no feito est o requisito do "periculum in mora" consubstanciado no fato de que o
indeferimento do rgo ora Rqdo., privou o Rqte., menor impbere e dependente de seu pai j falecido, a
receber mensalmente a penso por morte que como dito acima, tem carter totalmente assistencialista.
4.2) Os incisos I e II, do art. 273, do codex instrumental civil, estabelecem os pressupostos para a
concesso da tutela antecipada, qual sejam:
" I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou.
II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru."
4.3) Tem-se, dessa forma, um novo instituto que busca atenuar os efeitos nocivos da lentido de nosso
Judicirio. O art. 273 do Codex Processual Civil, que refere-se s aes que tenham por objeto o
cumprimento da obrigao de dar - fazer - no fazer.
Os requisitos evidncia, esto totalmente caracterizados, face as razes at ento expedidas, que
demonstram a existncia do periculum in mora em relao ao Rqte., vez que o Rqdo., poder efetuar o
pagamento mensal ao mesmo, caso o pleito administrativo, tivesse sido deferido.
4.4) Presentes ainda, os requisitos essenciais ao pedido antecipatrio, quais sejam: o dano irreparvel ou
de difcil reparao (no presente caso, a necessidade do recebimento mensal da penso por morte, de
acordo com as disposies legais citadas), cujo pedido administrativo, foi ferido por ato ilegal e abusivo
do rgo Rqdo. Deste modo, de conceder-se a tutela amtecipada, pelo que se requer.
4.5) Assim, face a tudo o que se exps, e o mais que ser, certamente, suprido pelo notrio saber jurdico
de V. Ex. e demonstrado que o indeferimento do Rqdo., desrespeitou norma constitucional expressa,
lesionando desta forma direito constitucional do Rqte., que na condio de filho e dependente do sr. M. L.
S., est sendo preterido pelo Rqdo.
4.6) Requer-se deste modo, seja concedido a Tutela Antecipada na presente demanda a fim de determinar
que o Rqdo. efetue mensalmente o pagamento mensal da penso por morte ao Rqte., a fim de evitar-se
prejuzos irreparveis ao Rqte.
V - Do Pedido
ANTE AO EXPOSTO, requer a V. Ex.:
a) seja concedido a tutela antecipada ao Rqte., no sentido de que o Rqdo. efetue mensalmente o
pagamento do valor da penso por morte ao mesmo, at o deslinde da presente quaestio, quando ento a
referida penso tornar-se- definitiva;
b) deferido ou no o pedido acima, seja determinado a citao do Rqdo., no endereo indicado
preambularmente para contestar querendo a presente ao no prazo legal, sob as penas do art. 359 do
CPC.;
c) por todos os meios de prova em direito permitido, tais como, juntada de novos documentos, oitiva de
testemunhas, depoimento pessoal do Representante Legal do Rqdo., sob pena de confisso e demais
provas em direito admitidas para o ora alegado;
d) seja concedido ao Rqte., o benefcio da Justia Gratuita, nos termos da Lei n. 1060/50, eis que o
mesmo pessoa pobre a no possui condies financeiras de arcar com despesas processuais e honorrio
advocatcios sem prejuzo do seu prprio sustento e dos seus dependentes;
e) ao final, seja julgada procedente a presente ao com a condenao do Rqdo. no pagamento da penso
mensal por morte ao Rqte., na conformidade da Lei n. 8213/91, bem como, no pagamento da penses
atrasadas desde a data do bito do pai do mesmo, cujo valor dever ser acrescido de atualizao
monetria e juros legais at a data do devido pagamento;

f) a condenao do rgo Rqdo., no pagamento dos honorrios advocatcios no percentual equivalente a


20% sobre a condenao, conforme preleciona o art. 20 do Cdigo de Processo Civil.
D-se causa para fins meramente fiscais, o valor de R$ 8.400,00.
Termos em que pede
E espera deferimento.
Itaja, 17 de Junho de 2002.EMILIA APARECIDA PETTER
ADVOGADA - OAB/SC 9991