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No se debe dejar presente, eso s, que en materia de nulidad en aquello que sean
incompatibles ambos grupos de normas, prima la reglamentacin indicada para la
nulidad matrimonial, por tratarse de una ley especial.
ALGUNAS PARTICULARIDADES DE LA NULIDAD MATRIMONIAL
De hecho se pueden apreciar, ciertas caractersticas propias que ostenta la nulidad
matrimonial. Dentro de ellas tenemos:
1.- Que no existen causales genricas de nulidad de matrimonio.
- La ley en este caso proyecta y refleja que existen, causales especficas limitadas, y
que en definitiva revelan, la existencia de normas de orden pblico, en que por
consiguiente los particulares, no pueden en virtud de la autonoma de la voluntad,
modificar, suprimir, incluso incorporar.
- Se trata de causales taxativas, en que no existe una nocin genrica de las mismas,
y esto es una diferencia importante con el derecho patrimonial, en el cual la ley
seala, que existen causales de nulidad, pero tambin se puede ver que en general
se habla p.ej. de que son nulos ciertos actos o contratos en que se omiten las
solemnidades legales ellos no sucede en el caso de la nulidad matrimonial
2.- En materia de nulidad matrimonial, no es posible clasificarla,
No se distingue entre nulidad absoluta o relativa, sino simplemente cuando se revisa
p.ej la existencia de un vicio del consentimiento la sancin es NULIDAD
MATRIMONIAL.
3.- Otra particularidad (como dice Ramos Pazo), de la nulidad matrimonial es el
efecto natural de ambos tipos de nulidad absoluta y relativa, es que:
- En materia patrimonial cuando se declara la nulidad se vuelve al estado anterior a
la celebracin del acto o contrato,
- En cambio en materia matrimonial hay una situacin particular que se relaciona
con el llamado matrimonio putativo, y que se refiere al cnyuge que de buena fe y
adems y con justa causa de error ha celebrado un matrimonio nulo y en que el
espritu de la ley, para la institucin del matrimonio putativo ,que es un
matrimonio aparente, es la consagracin de la proteccin de la buena fe
conciencia, en que se protege aquel cnyuge que cree, que est celebrando un
matrimonio valido y que tiene justa causa de error .
En el caso del matrimonio putativo hay que tener presente histricamente que
estaba en el cdigo civil art.122, pero la institucin no desaparece, sino que lo que
sucede es que ahora se trata en la ley de matrimonio civil y est dos artculos de la
ley matrimonio civil que son arts.51 y 52.
4.- Otro punto que es discutido es la aplicacin que tiene la norma del 1683 CC
con respecto a que no puede alegar la nulidad fundado en el principio de que nadie
puede aprovecharse de su propio dolo, aquel (estamos hablando en materia
patrimonial) que celebra el acto contrato, que sabiendo o debiendo saber del vicio
que lo invalidaba.,
Entonces la pregunta en este caso es:
Si esto es posible de aplicarse, a materia de familia y especficamente a la
nulidad matrimonial, en el sentido de impedir la accin o de limitarla para
aquel, que celebro el acto o contrato sabiendo o debiendo saber del vicio que le
invalidaba?
Algunos autores descartan completamente la posibilidad de aplicar el art.1.683 CC a
la nulidad matrimonial, por tratarse de materia que corresponde su exclusivo
La demanda es entablada por solo uno de los cnyuges. Debe ser notificada al otro y
tendr xito, solamente cuando se logre acreditar el cumplimiento del plazo exigido
por la ley, para el cese de la convivencia, los cuales son tres aos.
DIVORCIO SANCION
La nueva ley establece el divorcio sancin
Caractersticas fundamentales del divorcio sancin:
Existe una causal genrica que tiene que ver con la falta imputable al otro que
constituya una violacin grave de los deberes y obligaciones que impone el
matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos y que torne intolerable
la vida en comn.
Haciendo presente que la ley seala no en forma taxativa sino enunciativa, ciertos
hechos que pueden ser invocados en el contexto de la demanda para solicitar el
divorcio.
Antes de entre al detalle del estudio de cada tipo de divorcio que existe un cierto
cuestionamiento en cuanto a conservar la definicin de matrimonio del art.102 CC en
que habla de que este es para toda la vida, en circunstancia de que con la llegada
del divorcio se reconoce abiertamente, que existe una casual de disolucin del
matrimonio. La cual no tiene que ver con la nulidad, sino que derechamente con el
divorcio como institucin.
El cual en una de sus hiptesis, como es el divorcio de mutuo acuerdo, puede tener
su origen en la iniciativa de ambos cnyuges.
Se seala que la razn para no modificar la definicin del art.102 CC, tiene que ver
con el espritu de la ley, que en este caso se inclina a considerar el divorcio como una
situacin excepcional, en otras palabras, se seala que el espritu de la ley sigue
siendo la existencia de un matrimonio para toda la vida, razn por la cual, el divorcio
surge solo como una solucin o una alternativa para aquellos casos en que es la nica
solucin o la nica opcin viable, por haberse tornado intolerable la vida en comn.
Es por esto que no se decide modificar la definicin del art.102 CC pese a que en
realidad las demandas de divorcio y la cantidad de divorcios a partir de la entrada en
vigencia de la ley, sea considerable, lo que lleva a cuestionar que se trate de una
situacin excepcional. Sin embargo el espritu de la ley, sigue siendo el
fortalecimiento de la institucin del matrimonio.
CAUSALES DEL DIVORCIO
Dentro de las causales del divorcio revisamos:
1) El Divorcio Sancin art.54 ley 19.947
Se decreta cuando existe una falta imputable al otro cnyuge que constituya una
violacin grave de los deberes y obligaciones que le impone el matrimonio o de los
deberes y obligaciones para con los hijos, y que haga intolerable la vida en comn.
(Causal genrica)
De acuerdo a la norma, se seala que, incurre en est causal, entre otros casos,
cuando ocurre alguno de los hechos que la ley enumera:
1 "Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad fsica o
psquica del cnyuge o de alguno de los hijos";
2 "Trasgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad
propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar comn es una
forma de trasgresin grave de los deberes del matrimonio";
3 condena ejecutoriada por la comisin de algn delito que atente contra el orden de
las familias y la moralidad pblica y las personas. Dentro de los que estn: el aborto,
homicidio, infanticidio, calumnias e injurias, en cualquiera de estos casos.
4 Conducta homosexual
5 Alcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave para la
convivencia armoniosa entre los cnyuges o entre estos y los hijos.
6 Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos.
Una particularidad que tiene este tipo de divorcio, es que la ley no exige un plazo de
cese de convivencia, por tanto no deben cumplir con la exigencia probatoria asociada
a este punto. Basta solo invocar y tambin probar la causal del art.54, y en que se
establece el divorcio como una sancin.
es importante hacer presente que en el divorcio sancin surge una facultad para el
juez, relacionado con la compensacin econmica, en cuanto a que el cnyuge que
resulte culpable y que solicite compensacin econmica, puede ver est reducida he
incluso denegada, porque el juez haga uso de la facultad que la ley le establece, para
rebajar o denegar la compensacin econmica, al cnyuge culpable del divorcio
sancin.
En el contexto de las causales del divorcio sancin, el juez de familia para decretar
una sentencia favorable en relacin con aquel que lo solicita, deber tomar en
consideracin, los antecedentes aportados, sobre todo los medios de prueba, que se
enmarquen en la causal del art.54, pudiendo valerse de todos los medios de pruebas
establecidos por la ley.
Y existiendo muchas veces como un antecedente a considerar, alguna causa iniciada
por violencia intrafamiliar, en que exista una resolucin judicial de un tribunal de
familia o de un juzgado de garanta asociado a alguna medida cautelar que se haya
solicitado, o bien una formalizacin por algn delito relacionado con los antes
invocados en la medida que se logre a acreditar que existe una vulneracin grave de
los deberes y obligaciones impuestos por el matrimonio y que adems es intolerable
la vida en comn.
De acuerdo a la ley 19.968 esto se conoce por el juez de familia en el contexto del
juicio de divorcio, que se tramita en el esquema general de audiencia preparatoria y
audiencia de juicio.
2) Divorcio Remedio art.55
Contempla dos hiptesis:
1-Ambos Cnyuges Lo Pidan O Lo Soliciten De Comn Acuerdo.
Teniendo como carga, acreditar el cese de convivencia por el lapso superior a un ao
y adems debiendo acompaar, un acuerdo regulatorio, que en definitiva sea
completo y suficiente y que al tenor de lo sealado por el art.27 de ley matrimonio
civil, cumpla con estos requisitos, regulando sus relaciones mutuas y adems para
con los hijos, resguardando su inters superior y procurando a minorar el menoscabo
econmico que puedo causar la ruptura, y establezca relaciones equitativas hacia el
futuro, entre los cnyuges, cuyo divorcio se est solicitando.
Esto en trminos prcticos quiere decir que el acuerdo completo y suficiente, debe
referirse a la compensacin econmica por un lado y aunque los cnyuges decidan
que no habr entre ellos compensacin econmica, el acuerdo igualmente debe
contemplar este punto, sealando expresamente que no habr lugar a la
compensacin econmica entre ellos. Si deciden establecer una compensacin
Los factores o rubros a los que hay que atender para la compensacin econmica no
son taxativos y estn en el art 62.
Los factores que el juez debe considerar para su fijacin, estn sealados en el
art.62 de la ley 19.947, estos son:
a) La duracin del matrimonio y de la vida en comn de los cnyuges,
b) La buena o la mala fe,
c) La edad o estado de salud del cnyuge beneficiario
d) La situacin previsional del cnyuge, beneficios de salud,
e) La cualificacin profesional y las posibilidades de acceso al mercado laboral
f) La colaboracin que hubiese prestado el cnyuge a las actividades lucrativas del
otro cnyuge teniendo presente que se trata de rubros que no son taxativo, con la
expresin especialmente que usa la ley.
OBLIGACIN DEL JUEZ DE INFORMAR A LOS CNYUGES SOBRE LA
POSIBILIDAD DE PEDIR COMPENSACIN ECONMICA.
En trminos procesales, es importante el art.64 inc.2 que establece, que el juez tiene
la obligacin de informar a los cnyuges a cerca de su derecho de solicitar
compensacin econmica.
En cuanto a la oportunidad para pedirla
Se podra pedir en algunos del otro si de la demanda,
En un escrito complementario que se seale como parte intgrate de la demanda
y se notifique conjuntamente,
Y en trminos prcticos tambin existe la figura de que le demandado de
divorcio, en el contexto del juicio plantee como una demanda reconvencional la
compensacin econmica.
Solicitud conjunta de divorcio, es decir, el divorcio remedio que solicitan ambos
cnyuges, normalmente la compensacin econmica se incluye en acurdo completo y
suficiente, porque las partes incluso, cuando acuerdan que no se establezca un a
compensacin econmica entre ellas, deben hacer referencia en acuerdo completo y
suficiente, dentro del tem compensacin econmica.
DETERMINACIN DE LA PROCEDENCIA Y MONTO DE LA
COMPENSACIN.
Para determinar la procedencia y el monto de la compensacin econmica hay que
establecer diversas hiptesis.
1) Que las partes fijen la compensacin econmica.
Se podr hacer segn el art.63 en el acuerdo completo y suficiente, pero hay que
tener presente que no basta con que las partes la fijen:
a) deben establecer el monto de la compensacin econmica
b) el cnyuge a favor del cual se debe pagar y la forma de pago
- esto se puede hacer a travs de una escritura pblica o del acta de avenimiento.
c) Debe ser aprobado por el tribunal,
2) Que sea el tribunal de familia quien deba fijarla.
- Segn el art.64 es durante la audiencia preparatoria que el juez deber informar a
las partes, acerca del derecho a demandar compensacin econmica.
- La oportunidad en que el juez se debe pronunciarse sobre ella, es precisamente, en
la sentencia que se pronuncia sobre el divorcio o la nulidad.
Estableciendo en ella el juez:
2.- Lo mismo sucede con la participacin en los gananciales, en que tambin luego
del trmino del rgimen, surge la nocin de gananciales, y uno de los cnyuges
atendida a la variante crediticia que ha adoptado nuestro legislador, uno de los
cnyuges tendr en relacin con el otro lo que se llama un crdito de participacin
de los gananciales En trminos simples, significa que un cnyuge puede demandar a
otro por una suma de dinero, por concepto de gananciales.
3.- La otra alternativa es que se casen con separacin de bienes.
En la separacin de bienes no se puede demandar por concepto de gananciales,
puesto que la esencia de la separacin de bienes es que los cnyuges permanecen en
forma absolutamente independiente en relacin con los bienes que cada uno tiene.
Al fijar la compensacin econmica, para una parte de la doctrina el juez no tendra
por qu considerar el rgimen matrimonial que tenan los cnyuges, puesto que no
tiene ninguna relacin con la nocin de compensacin econmica.
1-.Y en definitiva cuando el juez debe resolver tanto la procedencia de la
compensacin, como su monto, no hay ninguna razn, para que atienda como uno de
los factores a considerar, el rgimen matrimonial, en que estaban casadas las partes,
puesto que primero ni la ley lo seala, ya que no es taxativa, ni resultara relevante.
2-. Un segundo grupo doctrinario seala, que todos los regmenes participativos de
la Soc. Conyugal o participacin en los gananciales, como a consecuencia del
matrimonio y una vez que se disuelvan los respetivos regmenes matrimoniales, los
cnyuges tendrn derecho, a recibir una cantidad de dinero, ya sea a ttulo de
gananciales propiamente tal, que deriven de la Soc. Conyugal o de los gananciales,
aqu en ambos casos, no precedera fijar compensacin econmica.
3-. Un tercer grupo establece que la existencia de gananciales, tanto producto de la
disolucin de la Soc. Conyugal o bien producto de la disolucin del rgimen de
participacin de los gananciales, no es obstculo para que el juez fije compensacin
econmica, pero es un elemento importante que se debe considerar, al momento de
establecer, al momento de establecer el monto de la compensacin econmica. Esto
porque el juez debe atender, a la situacin patrimonial de los cnyuges,
Y en el contexto de la situacin patrimonial, es innegable que no queda en la misma
posicin, un cnyuge que se cas con separacin de bienes y que por ende cuando
termine el matrimonio no se lleva nada frente a otro que se casa en sociedad
conyugal y que una vez que se termina e matrimonio le corresponde la mitad de los
gananciales.
Evidentemente, segn la postura de estos autores, se debe reducir el monto de las
compensaciones econmicas, de aquel cnyuge por la disolucin de sociedad
conyugal ha llevado gananciales.
SITUACIN TRIBUTARIA DE LA COMPENSACIN ECONMICA
Por disposicin de la ley 20.239 libero a la compensacin econmica del impuesto a
la renta.
DE LA CONCILIACIN ESPECIAL
El otro aspecto que se regula en la ley y especficamente en el art.67 es la
conciliacin especial.
Se llamas as, porque se establece que cuando se ha solicitado la separacin o el
divorcio, el juez durante la audiencia preparacin, debe instar a las partes a una
conciliacin, porque el fundamento de esto, ser examinar, cuales son las
condiciones que podran contribuir a superar el conflicto entre las partes que se
quieren divorciar, porque no hay que olvidar, que el espritu de la ley no ser otro,
que establecer que el divorcio es una situacin excepcional. Por ende supone que el
propsito del tribunal era antes que todo, evitar que las partes se divorcien.
Y en ese sentido, el llamado a conciliacin es obligatorio, y en la medida que no se
logre superar el conflicto, buscara regular adecuadamente las consecuencias del
divorcio, revisando los alimentos, el cuidado personal, la relacin directa y regular, la
patria potestad, etc.
Por eso es que cuando una comparece con un mandato, al audiencia de divorcio, el
mandato que es especial debe sealar la frase que el mandatario cuenta con las
facultades especiales relacionadas con el llamado a conciliacin, precisamente,
porque el que juez har presente a las partes y deber instarlas a conciliacin, ya que
constituye un trmite esencial (igual a lo estudiado en juicio ordinario), y si se
omitiera este llamado por parte del juez la sentencia luego es tasable en la forma. La
regulacin est en los arts. 67, 68 y 70,
DE LA MEDIACIN
En trminos generales, la mediacin est regulada en nuestra legislacin en el art.103
de la ley de tribunales de familia 19.968 y Va mucho ms all del divorcio.
Se entiende como aquel sistema de resolucin de conflictos, en el que el tercer
imparcial, que no tiene poder decisorio, ayuda a las partes a buscar por si mismas una
solucin al conflicto, a travs de los respetivos a cuerdos,
Se establecen ciertos principios en materia de mediacin,
Como la igualdad,
La confidencialidad,
La voluntariedad, mirada desde el punto de vista que las partes se pueden retirar
cuando quieran,
Imparcial,
Inters superior de los nios,
Respeto por opiniones de terceros que sean relevantes
Hay que tener presente que el art 106 establece 3 tipos de mediacin:
Mediacin previa (obligatorita)
Mediacin voluntaria (regla general) salvo mediacin prohibida Ej adopcin.
Si se llega a un acuerdo en materia de mediacin este acuerdo es obligatorio para las
partes, tiene la misma fuerza que una sentencia y normalmente los mediadores sean
estos particulares o aquellos que en virtud del privilegio de pobreza se les designa,
estos citan a audiencia a sus oficinas, en que la partes deben concurrir.
Los mediadores lo que buscan es informar a las partes, la naturaleza y objeto que
tiene la mediacin, lo acuerdos a los que pueden llegar, pero no pueden forzar a
alguna de las partes a suscribir un acuerdo.
Adems en materia de alimentos, el mediador tiene que informar que se pueden pedir
alimentos provisorios.
Cuando una de las partes es citada y no concurre, el mediador certifica este hecho y
frente a la solicitud de la parte que solicito la mediacin, el mediador deber entrega
el certificado de mediacin frustrada, que lo habilita para interponer la
correspondiente demanda en aquellas materias donde la medicacin es obligatoria. Ej
cuidado personal, alimentos, etc.
Duracin de la mediacin segn el artculo 110
Se incorpora con la ley 19.335, del ao 1994 como rgimen alternativo a los 2 que
existan precedentemente, que eran la sociedad conyugal y la separacin de bienes
La sociedad conyugal:
Se relaciona con el art 135 CC. Es la norma que permite concluir que es rgimen
supletorio.
Sociedad conyugal: es aquella sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges
por el hecho del matrimonio. Art 135 inc.1 CC.
La sociedad conyugal como tal, comienza con el matrimonio, y los contrayentes no
podran acordar algo diferente, puesto que cualquier acuerdo de esa naturaleza sera
nulo, teniendo presente que es la regla general. Sin perjuicio que existe un solo caso
en el cual la sociedad conyugal podra "nacer con posterioridad" y tienen que ver
con las personas casadas en el extranjero art.135 inc.2 CC a los cuales se les aplica
supletoriamente la separacin de bines y no la sociedad conyugal.
Ya que la norma dispone que se miraran en nuestros pases como separados de
bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el registro de la primera seccin de
la comuna de Santiago, y en ese acto, parten sociedad conyugal o participacin en los
gananciales. Y en este caso la sociedad conyugal nacera con posterioridad a la
celebracin del matrimonio.
NATURALEZA JURDICA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
Se discute:
1.- si se considera una sociedad, tomando como referente la denominacin que
tiene.
Existen razones que dicen que no lo es, y menos razones que lo sea. En este sentido:
- En el caso de la sociedad conyugal necesariamente debe existir diferencia de
sexo, lo que no ocurre en una sociedad de contrato civil o comercial.
- En toda sociedad propiamente tal, existe la obligacin de hacer aportes lo que no
ocurre en la sociedad conyugal,
- La administracin corresponde siempre al marido lo que no sucede en el
contrato de sociedad, porque se dan diversas situaciones en torno a la administracin,
pero no existe la imposicin por ley que deba administrar uno de los socios.
- La reparticin de las utilidades en la sociedad esta determina por los socios en
escritura, en cambio la sociedad conyugal, en principio la reparticin de los
gananciales que se obtenga de ellas, es por mitades, salvo excepciones
- La sociedad conyugal no se puede pactar por un plazo determinado, en cambio
el contrato de sociedad se puede pactar por plazo determinado
2.-Hay que hacer presente que tambin se ha cuestionado si se puede decir que
es una comunidad.
En este sentido se advierte ms diferencias que semejanzas:
- La esencia de una comunidad est dada por que los comuneros en principio tienen
derechos de igual naturaleza sobre el bien comn, en cambio en el caso de la
sociedad conyugal mientras esta dura la mujer no tiene ningn derecho sobre los
bienes sociales.
El art 1750 CC. Seala que:
el marido ser, respecto de terceros, dueo de los bines sociales, como si estos
bienes y su bienes propios formaran un solo patrimonio
- En este sentido existe una gran diferencia con la comunidad en que precisamente no
se advierte diferencia entre los comuneros.
Destinar valores de uno de los cnyuges a la compra de un bien raz con el objeto
de que este no ingrese a la sociedad conyugal etc.
Los haberes de la sociedad conyugal
Cada vez que hablemos de los haberes de la sociedad conyugal, estamos hablando
del activo que corresponde a la sociedad conyugal.
En trminos genricos el haber de la sociedad conyugal es el conjunto de bines que
lo integran.
Dentro de ellos nos encontramos con:
El haber absoluto de la sociedad conyugal
El haber relativo de la sociedad conyugal y
El haber propio de cada uno de los cnyuges
El haber absoluto: est conformado, por todos aquellos bienes que ingresan a la
sociedad conyugal en forma definitiva, con respecto a los cuales no existe derecho de
recompensa.
El haber relativo: es diferente y se denomina aparente, porque est compuesto, por
todos aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal, y que otorgan al cnyuge
que los aporta el respectivo derecho de recompensa, y que est har valer al
momento de la liquidacin.
El haber propio de cada cnyuge: corresponde aquellos bienes, que corresponden
exclusivamente a cada cnyuge, por ende no ingresan en ningn caso a la sociedad
conyugal y no forman parte de su activo.
Pero en el caso de los bienes de la mujer hay que hacer presente que el haber propio
de ella, excepcionalmente por las caractersticas propias y la reglamentacin de la
sociedad conyugal, es administrado por el marido.
Y esta es una de las crticas de la sociedad conyugal, porque incluso aquellos bienes
que pertenecen al haber propio de la mujer la administracin de los mismos. No le
corresponde a ella sino al marido.
El haber absoluto: de la sociedad conyugal,
Debemos decir que la caracterstica fundamental es que est integrado por un
conjunto de bienes que no estn enumerados en forma exclusiva y nica en una
disposicin del cdigo civil, sino que se deben desprender de los arts.1725 N1,2 y 5
y adems arts.1730 y 1731, y
Dentro de los bienes que corresponden al haber absoluto estn:
1.-todos los salarios y emolumentos de todo gnero por empleos y oficios que se
devenguen durante el matrimonio.
para precisar algunas dudas que se puedan generar con respectos a ciertos trabajos
que suponen una ejecucin larga en el transcurso del tiempo y en que parcialmente se
hubiesen podido desarrollar antes del matrimonio de vigencia del rgimen y durante
lo importante es la consideracin de la expresin que usa la ley cuya exigencia es que
se devenguen durante el matrimonio y por lo mismo cuando estamos en situaciones
Ahora hay una salvedad por que podra ser que la mujer comprara de acuerdo al art
150 cc. Patrimonio reservado y el efecto propio de la compra de esta naturaleza, en
trminos prcticos el bien queda en suspenso por que depende de la eleccin que
haga la mujer al terminar la sociedad conyugal en cuanto si decide o no renunciar a
los gananciales, porque si la mujer renuncia a los gananciales ese bien comprado
bajo el art 150 cc, le pertenecer a ella , pero si no lo hace el bien ingresa a la
sociedad conyugal , no se debe confundir el haber propio de la mujer y los bienes que
le pertenece como heredado, con el bien comprado bajo el art 150 cc.
Por otro lado la ley regula como bienes pertenecientes al haber propio art 1730 cc la
minas enunciadas por uno o ambos cnyuges durante la vigencia de la sociedad
conyugal y segn el art 1731 cc tambin ingresa del haber absoluto de la sociedad
conyugal la parte del tesoro que corresponde al dueo del sitio en que se encuentra,
cuando este se halla en un terreno social.
Haber relativo de la sociedad conyugal: la caracterstica fundamental
EL HABER RELATIVO
En relacin con los Haberes vamos a decir que la Caracterstica Fundamental del
Haber Relativo es que en este caso el bien ingresa al activo de la Sociedad Conyugal
pero se adquiere un D de Recompensa.
Y la caracterstica Fundamental de este Haber Relativo es que predominan en el los
dineros y los Bienes Muebles. Sin prejuicio en que al igual que en el caso anterior,
esto es el Haber Absoluto, no existe una norma nica que seale cuales son los
bienes que en definitiva componen este Haber Relativo.
La ley ha regulado ciertas situaciones especiales relacionadas con aquellos bienes
que componen este Haber Relativo que tambin se llama Provisorio o Aparente
porque en realidad este genera como consecuencia un D personal a favor del
cnyuge aportante quien precisamente estar facultado para poder dirigirse en contra
de la sociedad obteniendo la correspondiente Recompensa.
Sin prejuicio del detalle de todos y cada uno de los bienes que lo componen, para
entender el funcionamiento integral de la Sociedad Conyugal debemos tener presente
que existe una relacin estrecha entre el Activo de la Sociedad Conyugal que est
compuesto x los Bienes con el Pasivo de la Sociedad Conyugal que est
compuesto x las Deudas.
Y en este sentido tambin veremos repetida la estructura del denominado Pasivo
Definitivo y del llamado Pasivo Provisional. Puesto que en el caso del Pasivo
Definitivo se entiende que estas Deudas gravan definitivamente a la Sociedad
Conyugal y x ende no otorgan Recompensa. Asimilndose n esta forma a lo que
ocurre con el Activo Absoluto o el Haber Absoluto.
Mientras que en el caso del llamado Pasivo Provisional o Relativo estas
obligaciones son en principio solventadas x el haber social pero generan una
Recompensa.
***(La profe no va a preguntar nunca el detalle de los bienes que componen el
haber absoluto y el relativo).
Entonces en este Pasivo Provisional a la disolucin del rgimen una vez que se
pagan las Recompensas el recibo se llama ganancial y la Regla gral. es que se divide
x mitades salvo ciertas situaciones excepcionales que vamos a ver en que la divisin
no es x mitades. Esta es tpica pregunta de examen y eso se da p ej.: cuando la
mujer ha renunciado a los gananciales.
El detalle del Haber Relativo se desprende del N3 del 1725 y corresponde a los
dineros que los cnyuges aportaren al matrimonio o que durante la Sociedad
Conyugal adquieran a Ttulo Gratuito.
Art. 1725. El haber de la sociedad conyugal se compone:
As mismo el N 4 del mismo 1725 que se refiere a los bienes muebles que los
cnyuges aportan al matrimonio o que durante la Sociedad Conyugal adquieran a
Ttulo Gratuito.
Tambin est la parte del tesoro, entre otras, que se encuentre durante la vigencia de
la Sociedad Conyugal segn el 1731.
Art. 1731. La parte del tesoro, que segn la ley pertenece al
que lo encuentra, se agregar al haber de la sociedad, la que
deber al cnyuge que lo encuentre la correspondiente
recompensa; y la parte del tesoro,
que segn la ley pertenece al dueo del terreno en que se
encuentra, se agregar al haber de la sociedad, la que deber
recompensa al cnyuge que fuere dueo del terreno.
Y segn el 1738 inc. 2do que hay que relacionarlo con el 1433 del CC porque se
refiere a las donaciones remuneratorias.
1738 inc. 2do Si la donacin remuneratoria es de cosas
muebles aumentar el haber de la sociedad, la que deber
recompensa al cnyuge donatario si los servicios no daban
accin contra la persona servida o si los servicios se
prestaron antes de la sociedad.
Art. 1433. Se entendern por donaciones remuneratorias las
que expresamente se hicieren en remuneracin de servicios
especficos, siempre que stos sean de los que suelen pagarse.
Si no constare por escritura privada o pblica, segn los
casos, que la donacin ha sido remuneratoria, o si en la
escritura no se especificaren los servicios, la donacin se
entender gratuita.
El Haber Propio es el Haber Personal que tienen cada uno de los cnyuges y la
Caracterstica Fundamental del mismo es que corresponde a este patrimonio que en
definitiva pertenece a cada uno de los cnyuges y en que la particularidad con
respecto a la mujer ser el Haber Propio es administrado x el marido.
Y ac tambin hay que hacer un alcance. En qu No se debe confundir el Haber
Propio o Personal de la mujer con el Patrimonio Reservado de la mujer casada.
Los Bienes que pertenecen al Patrimonio Reservado de la mujer casada no son parte
de su Haber Propio porque vamos a ver que la suerte de estos bienes depende de la
actitud que decida tener la mujer al termino del rgimen. Porque si la mujer decide
renunciar a los gananciales se queda con su patrimonio reservado y este no ingresa a
la Sociedad Conyugal.
Sin embargo cuando estamos frente a la situacin en que la mujer no renuncia a los
gananciales el Patrimonio Reservado de la mujer casada aunque durante la vigencia
de la Sociedad Conyugal no fue administrado x el marido sino x ella, ingresara a la
Sociedad Conyugal y x tanto no debe confundirse con el Patrimonio Propio.
la Subrogacin Real en realidad en este caso es una cosa que pasa a ocupar la
misma situacin, de aquella a la cual sustituye y en este caso especfico en la
Sociedad Conyugal 1733 se estudia la Subrogacin Real la cual debe relacionarse
con el 1727 y el esquema gral. de la Subrogacin ser:
De inmueble a inmueble, que est en el N 1 del 1727 relacionado con el 1733, la
que puede ser por Venta o Permuta.
Y as mismo est la Subrogacin de Muebles a Valores que est en el N 2do del
1727 y en el 1733.
Aunque aparentemente del tenor literal del 1733 se podra desprender que:
Primero hay que vender y luego comprar, esto no es absoluto porque ciertos autores
sostienen y alguna Jurisprudencia as lo ha fallado que se podra invertir este orden
aceptando en este caso una especie de Subrogacin x Anticipacin.
Sin embargo hay algunos autores que consideran que como esta es una situacin
excepcional no se admite una aplicacin extensiva.
En nuestro pas adems (otro comentario importante) se debe expresar el nimo de
subrogar en ambas Escrituras ya que de no hacerse esto, no puede operar la
institucin como tal, no hay Subrogacin.
Lo que descarta cualquier manifestacin de voluntad tacita y esto significa que si el
nimo de Subrogar no se establece en trminos formales y explcitos se ingresa al
Haber Social, sin prejuicio de que el cnyuge podr exigir el D de Recompensa.
En el caso de la Subrogacin x Permuta los requisitos sern:
1ero que se Permute un inmueble que pertenezca al Haber Propio de uno de los
Cnyuges por otro.
2do En la Escritura de Permuta se debe manifestar el nimo de Subrogar.
3er lugar debe haber una cierta equivalencia entre los bienes Permutados.
4to si se trata de un bien Raz Propio de la mujer, ella deber prestar su
consentimiento.
En el caso de la Subrogacin del inmueble a Valores los requisitos son similares
porque se exige:
1ero que se compre un inmueble con Valores Propios de uno de los cnyuges que se
hayan destinado a ello en las Capitulaciones Matrimoniales o bien en una Donacin x
causa del matrimonio efectuada x un cnyuge a otro o x un Tercero a uno de los
cnyuges.
En 2do lugar en la Escritura de Compra se debe manifestar que la adquisicin del
inmueble se efecta con estos Valores y adems tambin se debe manifestar el
nimo de Subrogar.
En 3er lugar debe existir proporcin entre los Valores y el inmueble que se adquiere.
Y si se trata de Valores de la mujer, ella debe prestar su consentimiento.
Hay que hacer la precisin de que en el concepto de Valores se debe entender
incluido tanto el Dinero como todo Titulo que sea equivalente a l.
Como consecuencia de estas operaciones independiente de que se hagan en el
contexto de la Compraventa, la Permuta o que sean entre inmuebles o con Valores de
x medio, cuando el valor entre el bien Subrogado y Subrogante son diferentes
debemos distinguir 3 posibles situaciones:
Tambin se incluyen en este caso las Deudas contradas por la mujer con Mandato
del marido en virtud del inc. 1ero del 1751. Salvo que el contrato hubiese cedido en
Utilidad Personal de la mujer y as se hubiese acreditado.
Art. 1751. Toda deuda contrada por la mujer con mandato
general o especial del marido, es, respecto de terceros, deuda
del marido y por consiguiente de la sociedad; y el acreedor no
podr perseguir el pago de esta deuda sobre los bienes propios
de la mujer, sino slo sobre los bienes de la sociedad y sobre
los bienes propios del marido; sin perjuicio de lo prevenido
en el inciso 2. del artculo precedente.
Tambin las Deudas en que marido y mujer se obliguen de consumo o que la mujer
se obligue en forma Solidaria o Subsidiaria con su marido.
Tambin las Deudas que provengan de compras al Fiado o de bienes muebles que se
haya destinados al consumo ordinario de la familia.
Y tambin ciertas situaciones asociadas a la Administracin Extraordinaria de la
Sociedad Conyugal.
Tambin se incluyen los Contratos Accesorios que eventualmente celebrase el marido
Tambin las Cargas y las Reparaciones Usufructuarias y los Gastos que Provengan
de la Mantencin de la Familia Comn.
Se incluyen tambin dentro de este Pasivo Otras Cargas de familia y el pago por
ejemplo que se le debe hacer a la mujer cuya fuente sea una Capitulacin
Matrimonial.
El Pasivo Relativo est conformado x todas aquellas deudas que si bien se pagan por
el Haber Social al ser Personales de uno de los cnyuges sea este el marido o la
mujer, segn el caso se deber la Recompensa correspondiente a la Sociedad
Conyugal una vez que se disuelva el rgimen, porque hay que recordar que este
Pasivo surge con la Disolucin del rgimen.
Dentro de las denominadas Deudas Personales podemos reconocer:
1. todas las deudas que tengan antes del matrimonio los cnyuges.
2. Pueden ser las deudas que contraiga durante el matrimonio alguno de los
cnyuges pero que cedan en beneficio exclusivo de uno de ellos.
3. las que provengan de multas o reparaciones pecuniarias a que fuera condenado
uno de los cnyuges por un delito o cuasidelito.
4. Tambin las deudas hereditarias o testamentarias que correspondan o que deriven
de una herencia que adquiera uno de los cnyuges, puesto que no corresponde
asumirla a la Sociedad Conyugal.
5. Tambin p. ej.: toda donacin excesiva, que se haga a un Tercero, que no sea
descendiente comn. Segn establecen los arts. 1742 y 1747.
Art. 1742. El marido o la mujer deber a la sociedad
recompensa por el valor de toda donacin que hiciere de
cualquiera parte del haber social; a menos que sea de poca
monta, atendidas las fuerzas del haber social,
o que se haga para un objeto de eminente piedad o
beneficencia, y sin causar un grave menoscabo a dicho haber.
En este caso tiene especial relevancia el art. 1748 puesto que el marido es
responsable del total de las deudas de la sociedad, sin prejuicio de la accin que este
tiene en contra de la mujer para el reintegro de la mitad de las deudas.
Lo que permite inferir de esta norma una presuncin simplemente legal, en virtud de
la cual toda deuda es social, salvo que se pruebe que es una deuda personal de uno de
los cnyuges y en consecuencia se seala que si el marido o la mujer consideran que
la deuda se vio en beneficio del otro cnyuge deber probarlo.
Art. 1748. Cada cnyuge deber asimismo recompensa
sociedad por los perjuicios que le hubiere causado
culpa grave, y por el pago que ella hiciere de las
reparaciones pecuniarias a que fuere condenado por
delito o cuasidelito.
a la
con dolo o
multas y
algn
En cuanto a las Recompensas que hemos mencionado debemos decir que en virtud
del art. 1748 y 1771 se pueden reconocer la existencia de ellas.
Las cuales se definen: Como el conjunto de crditos de indemnizaciones en dinero
las cuales se hacen valer al momento de liquidar la Sociedad Conyugal a fin de que
cada cnyuge aproveche los aumentos y en definitiva soporte las cargas que le
corresponden.
En trminos simples una Recompensa corresponde a un crdito que tanto el marido
como la mujer y la Sociedad Conyugal misma se pueden reclamar en forma
recproca.
Art. 1771. Las prdidas o deterioros ocurridos en dichas
especies o cuerpos ciertos deber sufrirlos el dueo, salvo
que se deban a dolo o culpa grave del otro cnyuge, en cuyo
caso deber ste resarcirlos.
Por el aumento que provenga de causas naturales e
independientes de la industria humana, nada se deber a la
sociedad.