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DERECHO
ADMINSTRATIVO
TOMO I
Gabriel Celis Danzinger
NDICE
Pg.
PRESENTACIN
PRIMERA PARTE
FUNDAMENTOS DE DERECHO ADMINISTRATIVO
CAPTULO I
INTRODUCCIN AL DERECHO
ADMINISTRATIVO I. LA ADMINISTRACIN PBLICA
1. Concepto de Administracin y de Administracin
Pblica ..............................................................................
2. Administracin y Estado de Derecho ...............................
3. La Administracin pblica como funcin estatal .............
4. Gobierno y administracin ...............................................
5. El objeto de la funcin administrativa: La satisfaccin de necesidades colectivas .........................................
6. El principio de juridicidad en el Derecho Administrativo................................................................................
7. El principio de juridicidad y la interdiccin de la arbitrariedad .........................................................................
II. POTESTADES ADMINISTRATIVAS
8. Concepto ...........................................................................
9. Enumeracin .....................................................................
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III. EL DERECHO ADMINISTRATIVO EN EL ORDENAMIENTO JURDICO
10. Aproximacin al concepto de Derecho Pblico ...............
11. Diferencias entre Derecho Pblico y Privado...................
12. DifuminacinrecprocaentreDerechoPblicoy Privado ..................................................................................
13. Antecedentes histricos del Derecho Administrativo .........
14. Concepto de Derecho Administrativo...............................
15. Caractersticas del Derecho Administrativo .....................
16. Clasificacin del Derecho Administrativo ........................
IV. RELACIONES DEL DERECHO
ADMINISTRATI- VO CON OTRAS RAMAS Y
SABERES JURDICOS
17. Relaciones del Derecho Administrativo con otras
ramas jurdicas ..................................................................
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CAPTULO II
FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
18. Consideraciones generales................................................
19. Concepto de fuentes del Derecho .....................................
20. Fuentes formales del Derecho Administrativo. Concepto y divisiones .............................................................
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I. FUENTES SUPREMAS O SUPRACONSTITUCIONALES
22. Concepto ...........................................................................
23. Caractersticas...................................................................
24. Cules son las fuentes supremas? ...................................
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1. CONSTITUCIN POLTICA
26. Concepto.....................................................................
27. Caractersticas ............................................................
28. La Constitucin como fuente del Derecho Administrativo.................................................................
2. LEY DE REFORMA CONSTITUCIONAL
29. Concepto.....................................................................
30. Caractersticas ............................................................
31. Clasificacin ...............................................................
3. LEY INTERPRETATIVA DE LA CONSTITUCIN
32. Concepto.....................................................................
33. Caractersticas ............................................................
34. Ley interpretativa constitucional y ley interpretativa legal .............................................................
4. TRATADOS INTERNACIONALES
35. Concepto.....................................................................
36. Incorporacin de los tratados al ordenamiento interno ............................................................................
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37. Jerarqua de los tratados .............................................
38. Tratados relevantes para el Derecho Administrativo ..........................................................................
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1. PRECEPTOS LEGALES
40. Concepto de ley ..........................................................
41. Caractersticas de la ley ..............................................
42. Superlegalidad formal de las leyes y principio
de reserva de materia ..................................................
43. Leyes relevantes para el Derecho Administrativo..............................................................................
44. Tipologa constitucional de la ley...............................
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1.3.Ley ordinaria
49. Concepto.....................................................................
50. Caractersticas ............................................................
51. Casos en materia de Derecho Administrativo ............
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53. Caractersticas ............................................................
54. Decretos con fuerza de ley relevantes para el
Derecho Administrativo .............................................
2. REGLAMENTOS DE LAS CMARAS DEL
CONGRESO NACIONAL
55. Concepto.....................................................................
56. Caractersticas ............................................................
57. Cules son...................................................................
3. AUTOS ACORDADOS DE LOS TRIBUNALES
COLEGIADOS
58. Concepto.....................................................................
59. Caractersticas ............................................................
60. Clasificacin ...............................................................
61. Autos acordados externos relevantes para el
Derecho Administrativo .............................................
62. Inconstitucionalidad de ciertos autos acordados externos? ..............................................................
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1.1.Simples decretos
70. Concepto. Caractersticas ........................................... 107
1.2.Los reglamentos
71. Concepto..................................................................... 108
72. Caractersticas ............................................................ 109
73. Clasificacin ............................................................... 110
1.3.Decretos de emergencia econmica.
74. Concepto..................................................................... 110
1.4.Decretos de insistencia
75. Concepto.....................................................................
76. Requisitos del decreto de insistencia..........................
77. Efectos de los decretos de insistencia.........................
78. Restricciones ..............................................................
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1.5.Decretos de urgencia
79. Concepto..................................................................... 114
80. Clasificacin ............................................................... 115
2. LAS RESOLUCIONES
81. Concepto..................................................................... 115
82. Caractersticas de las resoluciones ............................. 116
3. LAS INSTRUCCIONES
83. Concepto..................................................................... 117
84. Caractersticas de las instrucciones ............................ 117
85. Clasificacin de las instrucciones............................... 119
4. LOS ACUERDOS
86. Concepto..................................................................... 120
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de
derecho AdministrAtivo
Pg.
87. Caractersticas de los acuerdos................................... 120
88. Clasificacin ............................................................... 120
5. LAS ORDENANZAS MUNICIPALES
89. Concepto..................................................................... 121
90. Caractersticas de las ordenanzas ............................... 121
SECCIN II. FUENTES FORMALES INDIRECTAS
91. Concepto y enumeracin .................................................. 121
I. COSTUMBRE ADMINISTRATIVA Y
PRCTICAS POLTICAS
92. Concepto ........................................................................... 122
93. Elementos ......................................................................... 122
94. Clasificacin ..................................................................... 123
II. JURISPRUDENCIA JUDICIAL
95. Concepto ........................................................................... 124
96. Clasificacin ..................................................................... 125
1.
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derecho AdministrAtivo
Pg.
102. Jurisprudencia judicial relevante en materia
administrativa ........................................................... 127
III. JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA
103. Concepto y generalidades .............................................. 128
1. DICTMENES DE LA CONTRALORA
GENE- RAL DE LA REPBLICA
104. Concepto y generalidades ........................................ 129
105. Caractersticas .......................................................... 129
2. DICTMENES DE OTROS RGANOS DE CARCTER CONSULTIVO
106. Cules son? ............................................................. 134
IV. JURISPRUDENCIA CIENTFICA
107. Concepto .................................................................. 135
108. Funciones ................................................................. 135
SECCIN III. FUENTES CANCELADAS
109. Concepto y generalidades .............................................. 136
SECCIN IV. FUENTES EXTRA-ORDINEM
110. Concepto y enumeracin................................................ 137
I. DECRETOS LEYES
111. Concepto ........................................................................
112. Caractersticas ................................................................
113. Casos histricos..............................................................
114. Jerarqua de los decretos leyes .......................................
115. Decretos leyes relevantes para el Derecho Administrativo.........................................................................
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CAPTULO III
INTERPRETACIN DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
116. Aspectos generales ......................................................... 143
I. PRINCIPIOS DE INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL
117. Desarrollo de los principios para la interpretacin constitucional ......................................................... 143
II. OTROS PRINCIPIOS JURDICOS DE INTERPRETACIN
118. Otros principios jurdicos de interpretacin aplicables al Derecho Administrativo .................................. 157
BIBLIOGRAFA........................................................................... 169
CAPTULO I
TEORA DEL SERVICIO PBLICO
119. Concepto de servicio pblico ......................................... 177
120. Elementos del servicio pblico ....................................... 177
121. Caractersticas del servicio pblico................................ 178
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CAPTULO II
ORGANIZACIN BSICA DE LA
ADMINISTRACIN PBLICA
126. Aspectos generales ......................................................... 185
I. PRINCIPIOS QUE RIGEN LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO
127. Principios que rigen la Administracin del
Estado ....................................................................... 185
1. JURIDICIDAD DE LA ADMINISTRACIN
128. Anlisis..................................................................... 187
2. SERVICIALIDAD
129. Anlisis..................................................................... 188
3. RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA
130. Anlisis..................................................................... 189
131. Manifestaciones de la responsabilidad administrativa ................................................................... 190
4. EFICIENCIA Y EFICACIA
132. Anlisis..................................................................... 192
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derecho AdministrAtivo
Pg.
5. COORDINACIN
133. Anlisis..................................................................... 194
6. JERARQUA FUNCIONARIA
134. Anlisis..................................................................... 195
7. IMPULSIN DE OFICIO DEL PROCEDIMIENTO
135. Anlisis..................................................................... 197
8. LIBRE CONCURRENCIA E IGUALDAD DE
LOS OFERENTES
136. Anlisis..................................................................... 199
9. IMPUGNABILIDAD DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
137. Anlisis..................................................................... 199
138. Medios de impugnacin ........................................... 199
10. CONTROL
139. Anlisis..................................................................... 200
11. PROBIDAD ADMINISTRATIVA
140. Anlisis..................................................................... 201
12. TRANSPARENCIA
141. Anlisis del principio de transparencia .................... 203
13. PUBLICIDAD ADMINISTRATIVA
142. Principio de publicidad administrativa. Alcances ....................................................................... 203
143. Causales de reserva o secreto ................................... 206
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de
derecho AdministrAtivo
Pg.
144. El derecho de acceso a la informacin pblica ........ 209
145. Amparo del derecho de acceso a la informacin pblica .............................................................. 211
II. RGANOS QUE INTEGRAN LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO
146. rganos que integran la Administracin del
Estado. Concepto en la ley N18.575 ....................... 215
147. rganos de la Administracin del Estado excluidos del mbito de aplicacin de la Ley
N 18.575.................................................................. 216
148. Administracin del Estado y Administracin
Pblica ...................................................................... 217
CAPTULO III
SISTEMAS DE ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA
149. Forma jurdica de Estado ............................................... 219
150. Sistemas de organizacin administrativa ....................... 219
I. CENTRALIZACIN ADMINISTRATIVA
151. Concepto ........................................................................ 220
152. Caractersticas ................................................................ 221
II. DESCENTRALIZACIN ADMINISTRATIVA
153. Concepto ........................................................................
154. Caractersticas ................................................................
155. Formas de descentralizacin ..........................................
156. Dependencia o supervigilancia de los servicios
pblicos respecto del Intendente ....................................
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Pg.
157. Encomendamiento de funciones entre servicios
pblicos .......................................................................... 223
158. Representacin judicial y extrajudicial del Estado .......... 224
III. DESCONCENTRACIN ADMINISTRATIVA
159. Concepto ........................................................................ 225
160. Caractersticas ................................................................ 225
161. Formas de desconcentracin .......................................... 226
IV. DELEGACIN
162. Concepto ........................................................................ 228
163. Clasificacin................................................................... 228
1. DELEGACIN DE ATRIBUCIONES Y FACULTADES
164. Clasificacin ............................................................. 228
165. Delegacin genrica o especfica de representacin del Fisco por parte del Presidente ............ 229
166. Delegacin genrica de atribuciones y facultades.......................................................................... 230
2. DELEGACIN DE FIRMA
167. Clasificacin .............................................................
168. Delegacin de firma por orden del Presidente .........
169. Delegacin de firma por orden de autoridad ............
170. Diferencias entre desconcentracin y delegacin .......................................................................
232
232
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V. AVOCACIN
171. Concepto ........................................................................ 239
172. Requisitos de la avocacin ............................................. 239
173. Modalidades ................................................................... 240
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curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
CAPTULO IV
ADMINISTRACIN CENTRALIZADA
I. ESTADO-FISCO
174. Presidente de la Repblica. Concepto............................
175. Caractersticas ................................................................
176. Requisitos para ser elegido Presidente...........................
177. Funciones administrativas..............................................
II. MINISTERIOS
178. Ministros de Estado. Concepto ......................................
179. Caractersticas de los Ministros de Estado.....................
180. Requisitos para ser nombrado Ministro de Estado.........
181. Coordinacin de la labor que corresponde a los
Secretarios de Estado y las relaciones del Gobierno con el Congreso Nacional ...................................
182. Vacancia del cargo de Ministro ......................................
183. Responsabilidad de los Ministros de Estado..................
184. Participacin de los Ministros en el debate legislativo...............................................................................
185. Ministerios. Concepto ....................................................
186. Funciones generales de los Ministerios .........................
187. Nmero, organizacin y precedencia de los ministerios ..........................................................................
188. Niveles de organizacin interna de los Ministerios .........
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III. SUBSECRETARAS
189. Aspectos generales ......................................................... 257
190. Subsecretarios. Concepto ............................................... 258
191. Caractersticas de los subsecretarios .............................. 258
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curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
192. Funciones de los Subsecretarios .................................... 259
IV. SECRETARAS REGIONALES MINISTERIALES
193. Funciones ....................................................................... 261
CAPTULO V GOBIERNO Y
ADMINISTRACIN
INTERIOR DEL ESTADO
I. GOBIERNO Y ADMINISTRACIN REGIONAL
194. Funcin de gobierno y de administracin ...................... 263
1. GOBIERNO INTERIOR. EL INTENDENTE
195. El intendente............................................................. 263
2. ADMINISTRACIN SUPERIOR. EL GOBIERNO REGIONAL
196. El gobierno regional. Concepto y caractersticas ..........................................................................
197. Caractersticas ..........................................................
198. Funciones del gobierno regional ..............................
199. Atribuciones del gobierno regional ..........................
200. Composicin del Gobierno Regional .......................
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267
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2.1.El Intendente
201. Atribuciones del intendente...................................... 273
2.2.Consejo Regional
202. Concepto y funciones ............................................... 276
203. Atribuciones del consejo regional ............................ 276
XV
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
204. Fondo nacional de desarrollo regional ..................... 279
205. Convenios de programacin de inversin pblica .......................................................................... 279
206. Asociativismo regional............................................. 280
II. ADMINISTRACIN PROVINCIAL
207. Gobernacin provincial. Concepto y caractersticas.......... 281
208. Organismos de la gobernacin ....................................... 281
1. EL GOBERNADOR
209. El gobernador ...........................................................
210. Caractersticas ..........................................................
211. Atribuciones .............................................................
212. Designacin de delegados ........................................
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222. Organismos de la municipalidad .................................... 300
1. EL ALCALDE
223. Atribuciones del Alcalde .......................................... 301
224. Delegacin parcial de atribuciones .......................... 303
2. EL CONCEJO MUNICIPAL
225. Concepto ..................................................................
226. Caractersticas ..........................................................
227. Integracin del concejo ............................................
228. Organizacin y funcionamiento del concejo ............
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derecho AdministrAtivo
Pg.
238. Requisitos para ser designado intendente o
gobernador y para ser elegido miembro del
consejo regional o concejal ......................................
239. Incompatibilidad entre los cargos de intendente, gobernador, miembro del consejo regional y concejal ......................................................
240. Fuero de intendente o gobernador ............................
241. Cuestiones de competencia ......................................
312
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313
313
CAPTULO VI
AUTONOMAS CONSTITUCIONALES
242. Concepto y caractersticas.............................................. 315
243. Caractersticas de las autonomas constitucionales.......... 315
244. Enumeracin .................................................................. 315
I. BANCO CENTRAL
245. Concepto ........................................................................
246. Se caracteriza por ...........................................................
247. Composicin ..................................................................
248. Las atribuciones .............................................................
249. Las funciones .................................................................
250. Prohibicin de operaciones y acuerdos ..........................
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CAPTULO VII
EMPRESAS DEL ESTADO
255. Consagracin Constitucional ......................................... 327
256. Clasificacin de empresas del Estado ............................ 329
257. Coordinaciones normativas y jurisprudenciales ............ 331
CAPTULO VIII CONTIENDAS DE
COMPETENCIA
258. Alcances ......................................................................... 337
BIBLIOGRAFA........................................................................... 339
TERCERA PARTE
ACTO Y PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
CAPTULO I
EL ACTO
ADMINISTRATIVO I. GENERALIDADES
259 Concepto de acto administrativo....................................
260. Caractersticas del acto administrativo ..........................
261. Efectos del acto administrativo ......................................
262. Clasificacin de los actos administrativos .....................
340
343
343
346
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de
derecho AdministrAtivo
Pg.
II. ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO
263. Enumeracin .................................................................. 351
1. ELEMENTO SUBJETIVO
264. Contenido ................................................................. 351
2. ELEMENTO DE LEGITIMIDAD
265. Contenido ................................................................. 352
2.1.Motivo
266. Concepto .................................................................. 352
2.1.Objeto
267. Concepto .................................................................. 353
2.3.Fin
268. Concepto .................................................................. 353
3. ELEMENTO DE FORMALIDAD
269. Formalidad del acto .................................................. 354
270. Clasificacin ............................................................. 354
CAPTULO II
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
I. ASPECTOS GENERALES
271. Bases constitucionales....................................................
272. Caractersticas de la Ley N 19.880 ...............................
273. mbito de aplicacin orgnico de la Ley de Procedimiento Administrativo
.............................................
274. mbito
de aplicacin objetivo de la LBPA....................
357
357
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364
XX
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
II. PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
275. Funcin interpretativa y vigencia normativa ................. 365
276. Enumeracin .................................................................. 365
1. PRINCIPIO DE ESCRITURACIN
277. Anlisis..................................................................... 366
2. PRINCIPIO DE GRATUIDAD
278. Anlisis..................................................................... 367
3. PRINCIPIO DE CELERIDAD
279. Anlisis..................................................................... 368
4. PRINCIPIO CONCLUSIVO
280. Anlisis..................................................................... 368
5. PRINCIPIO DE ECONOMA PROCEDIMENTAL
281. Anlisis..................................................................... 370
6. PRINCIPIO DE CONTRADICTORIEDAD
282. Anlisis..................................................................... 371
7. PRINCIPIO DE IMPARCIALIDAD
283. Anlisis..................................................................... 373
8. PRINCIPIO DE ABSTENCIN
284. Anlisis..................................................................... 374
9. PRINCIPIO DE LA NO FORMALIZACIN
285. Anlisis..................................................................... 376
286. Principio de conservacin del acto administrativo ....................................................................... 376
XXI
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
10. PRINCIPIO DE INEXCUSABILIDAD
287. Anlisis..................................................................... 378
11. PRINCIPIO DE IMPUGNABILIDAD
288. Anlisis..................................................................... 379
289. Medios de impugnacin ........................................... 379
12. PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA Y DE PUBLICIDAD
290. Anlisis..................................................................... 380
IV. DERECHOS DE LAS PERSONAS FRENTE A LA
ADMINISTRACIN
291. Anlisis........................................................................... 383
1. CONOCER EL ESTADO DE TRAMITACIN
DE LOS PROCEDIMIENTOS
292. Contenido.................................................................. 383
2. IDENTIFICAR A LAS AUTORIDADES Y AL
PERSONAL
293. Contenido.................................................................. 384
3. EXIMIRSE DE PRESENTAR DOCUMENTOS
294. Contenido ................................................................. 384
4. ACCEDER A LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS Y SUS DOCUMENTOS
295. Contenido ................................................................. 385
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I
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derecho AdministrAtivo
Pg.
5. SER TRATADOS CON RESPETO Y DEFERECIA
296. Contenido ................................................................. 385
6. FORMULAR ALEGACIONES Y APORTAR
DOCUMENTOS
297. Contenido ................................................................. 385
7. EXIGIR RESPONSABILIDADES
298. Contenido ................................................................. 386
8. OBTENER INFORMACIN
299. Contenido ................................................................. 386
9. OTROS DERECHOS
300. Contenido ................................................................. 386
V. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
301. Concepto ........................................................................ 387
302. Caractersticas del procedimiento administrativo .......... 387
VI. NORMAS COMUNES A LAS ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
303. Enumeracin .................................................................. 389
1. CAPACIDAD
304. Capacidad para actuar .............................................. 389
2. INTERESADOS
305. Interesados................................................................ 389
XXIII
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
3. APODERADOS
306. Apoderados .............................................................. 390
307. Requisitos del poder ................................................. 390
4. PLAZOS
308. Concepto de plazo administrativo ............................
309. Naturaleza de los plazos del procedimiento
administrativo...........................................................
310. Cmputo de los plazos del procedimiento administrativo ..............................................................
311. Ampliacin de los plazos .........................................
312. Plazos mximos........................................................
313. Procedimiento de urgencia .......................................
390
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curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
320. Medidas provisionales pre-procedimiento ............... 396
321. Acumulacin o desacumulacin de procedimientos ..................................................................... 398
2. INSTRUCCIN DEL PROCEDIMIENTO
322. Concepto de actos de instruccin .............................
323. Medios de prueba y valoracin ................................
324. Trmino probatorio ..................................................
325. Rechazo de los medios de prueba ............................
326. Momento de la prueba..............................................
327. Notificacin ..............................................................
328. Informes ...................................................................
329. Valor de los informes ...............................................
330. Informacin pblica .................................................
398
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398
399
399
399
399
399
400
402
402
402
403
3.2.Desistimiento
337. Concepto .................................................................. 403
338. Requisitos del desistimiento..................................... 403
3.3.Renuncia
339. Concepto .................................................................. 404
XXV
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
340. Requisitos de la renuncia ......................................... 404
341. Normas comunes al desistimiento y la renuncia ...... 404
3.4.Abandono
342. Concepto .................................................................. 405
343. Requisitos del abandono .......................................... 405
344. Excepcin del abandono .......................................... 406
3.5.Imposibilidad material de continuar el procedimiento por causas sobrevinientes
345. Concepto .................................................................. 406
346. Causales.................................................................... 406
VIII. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO
347. Concepto ........................................................................
348. Requisitos del silencio administrativo ...........................
349. Efectos del silencio administrativo ................................
350. Clasificacin del silencio administrativo .......................
407
407
407
408
1. SILENCIO POSITIVO
351. Concepto .................................................................. 408
352. Requisitos del silencio positivo................................ 408
353. Certificacin del silencio positivo ............................ 410
2. SILENCIO NEGATIVO
354. Concepto ................................................................... 410
355. Requisitos del silencio negativo ............................... 411
356. Certificacin del silencio negativo ........................... 411
IX. COMUNICACIN DE LOS ACTOS
ADMINISTRA- TIVOS
357. Modalidades.................................................................... 411
XXVI
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
1. NOTIFICACIONES
358. Concepto .................................................................. 412
359. Relevancia para el procedimiento administrativo ....................................................................... 412
360. Tipos de notificacin ................................................ 413
1.1. Notificacin por carta
361. Concepto .................................................................. 413
362. Requisitos ................................................................. 413
1.2. Notificacin personal
363. Concepto .................................................................. 414
364. Requisitos de la notificacin personal ...................... 414
1.3. Notificacin en la oficina o servicio de la Administracin
365. Concepto .................................................................. 414
366. Requisitos ................................................................. 414
1.4. Notificacin tcita
367. Concepto .................................................................. 415
368. Requisitos ................................................................. 415
369. Normas comunes a la notificacin de actos
administrativos de efectos individuales ................... 416
2. PUBLICACIN
370. Concepto ..................................................................
371. Relevancia para el procedimiento administrativo .......................................................................
372. Obligacin de publicar .............................................
373. Efectos de la publicacin. Autenticacin .................
XXVI
I
418
418
418
420
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
X. EXTINCIN DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
374. Principio de conservacin del acto administrativo ........ 421
375. Clasificacin de los medios de extincin del acto
administrativo................................................................. 422
376. Enumeracin .................................................................. 422
1. CUMPLIMIENTO DEL OBJETO
377. Alcances ................................................................... 423
2. INCONSTITUCIONALIDAD O ILEGALIDAD
SOBREVINIENTE
378. Concepto .................................................................. 423
379. Caractersticas .......................................................... 423
3. DECAIMIENTO
380. Concepto .................................................................. 424
381. Caractersticas .......................................................... 424
4. REVOCACIN
382. Concepto .................................................................. 424
383. Caractersticas .......................................................... 425
384. La revocacin no procede ........................................ 426
5. INVALIDACIN
385. Concepto ..................................................................
386. Caractersticas de la invalidacin .............................
387. Requisitos de la invalidacin ...................................
388. Principio de los actos separables ..............................
389. Diferencias entre revocacin e invalidacin .........
426
426
428
431
433
6. ANULACIN
390. Concepto .................................................................. 434
XXVI
II
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
391. Caractersticas de la anulacin ................................. 434
392. Diferencias entre invalidacin y anulacin .............. 435
7. CADUCIDAD
393. Concepto .................................................................. 435
394. Caractersticas de la caducidad ................................ 435
XI. REVISIN DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
395. Concepto de recurso administrativo............................... 436
396. Fundamento de los recursos administrativos ................. 436
397. Enumeracin .................................................................. 437
1. RECURSO DE REPOSICIN
398. Concepto .................................................................. 438
399. Caractersticas del recurso gracioso ......................... 438
2. RECURSO JERRQUICO
400. Concepto ..................................................................
401. Caractersticas del recurso gracioso .........................
402. Improcedencia del recurso de jerrquico .................
403. Normas comunes para los recursos de reposicin y jerrquico.......................................................
439
439
440
443
3. RECURSO DE REVISIN
404. Concepto .................................................................. 443
405. Caractersticas del recurso de revisin ..................... 444
4. RECURSO DE ACLARACIN
406. Concepto .................................................................. 445
407. Caractersticas del recurso de aclaracin ................. 446
XXIX
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
408. Normas comunes a los recursos administrativos .......................................................................... 447
BIBLIOGRAFA........................................................................... 451
CAPTULO I
FUNDAMENTOS DE
CONTRATACIN
ADMINISTRATIVA
I. CONCEPTOS GENERALES
409. Conceptos sobre la contratacin administrativa.............
410. Caractersticas de la contratacin administrativa...........
411. Clasificacin de los contratos administrativos ...............
412. Principios de la contratacin administrativa ..................
453
455
457
460
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
416. El hecho del prncipe...................................................... 475
417. Teora de la imprevisin................................................. 477
V. EFECTOS DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
418. Alcances ......................................................................... 478
VI. TRMINO DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
419. Clasificacin de las causales de extincin del
contrato administrativo .................................................. 479
420. Causales naturales u ordinarias ...................................... 479
421. Causales anormales ........................................................ 479
CAPTULO II
CONTRATO DE SUMINISTRO
Y PRESTACIN DE SERVICIOS
I.
ASPECTOS GENERALES
422. Caractersticas de la Ley de Compras ............................ 481
423. mbito de aplicacin de la Ley de Compras ................. 483
424. Exclusiones a la aplicacin de la Ley de Compras ........ 488
493
493
494
494
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
IV. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES
432. Derechos del contratante ................................................ 500
433. Obligaciones del contratante .......................................... 500
434. Facultades de la Administracin .................................... 501
V. DIRECCIN DE COMPRAS Y CONTRATACIN
PBLICA
435. Concepto ........................................................................ 501
436. Caractersticas de la Direccin de Compras y
Contratacin Pblica ...................................................... 501
VI. TRIBUNAL DE CONTRATACIN PBLICA
437. Concepto ........................................................................
438. Caractersticas ................................................................
439. Integracin .....................................................................
440. Competencia del tribunal ...............................................
502
502
503
504
CAPTULO III
CONTRATO DE OBRA PBLICA
I. ASPECTOS GENERALES
441. Concepto ........................................................................ 505
442. Caractersticas ................................................................ 506
443. Partes del contrato .......................................................... 506
II. PROCEDIMIENTO DE CONTRATACIN
444. Formacin del consentimiento .......................................
445. Licitacin pblica...........................................................
446. Causales de licitacin privada, trato directo o
administracin delegada.................................................
447. Perfeccionamiento del contrato......................................
507
507
510
511
XXXI
I
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
448. Transcripciones del contrato .......................................... 511
449. Inspeccin fiscal del contrato ......................................... 511
III. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES
450. Derechos del contratista ................................................. 512
451. Obligaciones del contratista ........................................... 512
452. Facultades de la Administracin .................................... 513
CAPTULO IV
CONTRATO DE CONCESIN DE OBRA PBLICA
I. ASPECTOS GENERALES
453. Generalidades................................................................. 515
454. Caractersticas ................................................................ 515
455. Partes del contrato .......................................................... 516
II. PROCEDIMIENTO DE LICITACIN
456. Confeccin y aprobacin de bases de licitacin ............
457. Actuaciones preparatorias de la licitacin .....................
458. Adjudicacin ..................................................................
459. Celebracin del contrato ................................................
517
517
517
517
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
V. DURACIN, SUSPENSIN Y EXTINCIN DE LA
CONCESIN
466. Duracin, de la concesin ..............................................
467. Suspensin de la concesin............................................
468. Extincin de la concesin ..............................................
469. Delegacin de la entrega en concesin de obras
que estn entregadas a la competencia de otro
Servicio ..........................................................................
470. Subcontratacin..............................................................
471. Inspeccin y vigilancia de la Administracin ................
472. Indemnizaciones.............................................................
473. Causales de trmino anticipado del contrato..................
523
524
524
525
526
527
528
528
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
II. SERVICIOS VINCULADOS A LA FISCALIZACIN
479. Enumeracin .................................................................. 538
1. LA DIRECCIN DEL TRABAJO
480. Concepto .................................................................. 539
2. EL SERVICIO DE IMPUESTOS INTERNOS
481. Concepto .................................................................. 539
3. LA TESORERA GENERAL DE LA REPBLICA
482. Concepto .................................................................. 539
4. EL SERVICIO NACIONAL DE ADUANAS
483. Concepto .................................................................. 539
5. LA FISCALA NACIONAL ECONMICA
484. Concepto .................................................................. 540
6. SERVICIO NACIONAL DE PESCA
485. Concepto .................................................................. 540
7. LAS SUPERINTENDENCIAS
486. Concepto y caractersticas ........................................ 540
487. Enumeracin de las superintendencias..................... 541
CAPTULO II
EL CONTROL DE LA CONTRALORA
GENERAL DE LA REPBLICA
I. ASPECTOS GENERALES
488. Antecedentes .................................................................. 545
XXXV
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
489. Concepto ........................................................................ 545
490. Caractersticas de la Contralora General....................... 546
491. Requisitos, designacin del Contralor, inamovilidad y duracin en el cargo ........................................... 548
II. FUNCIONES DE LA CONTRALORA
492. Funciones de la Contralora General.............................. 549
1. CONTROL DE JURIDICIDAD DE LA ADMINISTRACIN
493. Introduccin ............................................................. 550
1.1.Funcin jurdica. Toma de razn
494. Texto Constitucional ................................................
495. Caractersticas ..........................................................
496. Procedimiento ..........................................................
497. Exencin de toma de razn ......................................
550
551
553
558
1.2.Controles de reemplazo
498 Concepto .................................................................. 558
1.3.Emitir dictmenes
499. Concepto ................................................................... 558
2. FISCALIZAR EL INGRESO Y LA INVERSIN
DE LOS RECURSOS PBLICOS
500. Alcances generales ................................................... 561
501. Jurisprudencia .......................................................... 563
3. EXAMINAR Y JUZGAR LAS CUENTAS
502. Alcances generales ................................................... 564
XXXVI
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
3.1.Examinar las cuentas
503. Rendicin de cuentas................................................ 565
504. Examen de cuentas. Procedimiento.......................... 566
3.2.Juzgar las cuentas
505. Fundamento ..............................................................
506. Caractersticas del Tribunal de Cuentas ...................
507. El juicio de cuentas. Concepto .................................
508. Caractersticas del Juicio de Cuentas .......................
509. Procedimiento de Cuentas ........................................
568
568
569
569
570
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
I. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ASPECTOS GENERALES
516. Antecedentes ..................................................................
517. Concepto ........................................................................
518. Caractersticas ................................................................
519. Integracin .....................................................................
520. Duracin, requisitos e impedimentos de los ministros .............................................................................
521. Inamovilidad de los miembros del Tribunal
Constitucional ................................................................
522. Reemplazo de un miembro del Tribunal Constitucional...........................................................................
523. Funcionamiento, qurum para sesionar, acuerdos
y fallo .............................................................................
524. Organizacin, funcionamiento y procedimientos,
remuneraciones y estatuto del personal y planta............
586
586
586
589
591
591
592
593
594
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
530. Legitimacin activa .................................................. 601
3. POTESTAD REGLAMENTARIA DEL PRESIDENTE
531. Decreto o resolucin del Presidente de la Repblica que la Contralora haya representado
por estimarlo inconstitucional .................................. 602
4. INHABILIDADES DE DETERMINADOS FUNCIONARIOS PBLICOS
532. Informacin al Senado en los casos de inhabilidades de determinados funcionarios pblicos ........................................................................ 603
533. Legitimacin activa .................................................. 603
5. CONTIENDAS DE COMPETENCIA
534. Contiendas de competencia entre autoridades
polticas o administrativas y tribunales de
justicia ...................................................................... 603
535. Legitimacin activa .................................................. 604
6. DECLARAR INHABILIDADES INCONSTITUCIONALES
536. Ministro de Estado ................................................... 604
537. Legitimacin activa .................................................. 604
7. RESOLUCIN DE CONFLICTOS ENTRE EL
PRESIDENTE Y EL CONGRESO
538. Resolucin de conflictos entre el Presidente y
el Congreso............................................................... 604
539. Legitimacin activa .................................................. 605
540. Apreciacin de los hechos........................................ 606
XXXIX
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
III. EFECTOS DE LAS RESOLUCIONES DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
541. Efectos de las resoluciones del Tribunal Constitucional........................................................................... 607
542. Jurisprudencia ................................................................ 608
CAPTULO V
EL CONTROL JURISDICCIONAL
543. Introduccin ................................................................... 611
I. DERECHO A LA ACCIN
544. Texto Constitucional ...................................................... 611
545. Bloque constitucional..................................................... 612
II. ACCIN DE PROTECCIN
546. Texto Constitucional ......................................................
547. Concepto ........................................................................
548. Caractersticas ................................................................
549. Requisitos.......................................................................
550. Derechos protegidos.......................................................
551. Procedimiento ................................................................
613
614
614
618
618
622
CAPTULO VI
EL CONTROL PARLAMENTARIO
I. ATRIBUCIONES EXCLUSIVAS DE LA CMARA
DE DIPUTADOS
552. Enumeracin .................................................................. 625
XL
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
1. FISCALIZAR LOS ACTOS DEL GOBIERNO
553. Texto Constitucional ................................................ 625
2. DECLARAR SI HAN O NO LUGAR LAS ACUSACIONES CONSTITUCIONALES
554. Causales de acusacin .............................................. 629
555. Qurum ................................................................... 630
556. Normas procesales ................................................... 632
3. OTRAS ATRIBUCIONES
557. Enumeracin ............................................................ 633
II. ATRIBUCIONES EXCLUSIVAS DEL SENADO
1. CONOCER DE LA ACUSACIN CONSTITUCIONAL
558. Texto Constitucional ................................................ 636
2. DESAFUERO DE MINISTROS DE ESTADO
559. Texto Constitucional ................................................ 639
3. CONTIENDAS DE COMPETENCIA
560. Texto Constitucional ................................................ 640
4. PRESTAR O NEGAR SU CONSENTIMIENTO
AL PRESIDENTE
561. Texto Constitucional ................................................ 640
5. DAR SU DICTAMEN AL PRESIDENTE DE LA
REPBLICA A SOLICITUD DE ESTE
562. Texto Constitucional ................................................ 641
BIBLIOGRAFA........................................................................... 643
XLI
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
SEXTA PARTE
LA FUNCIN PBLICA
CAPTULO I
BASES CONSTITUCIONALES
DE LA FUNCIN PBLICA
I. LA CARRERA FUNCIONARIA
563. Funcin pblica..............................................................
564. Carrera funcionaria. Texto Constitucional .....................
565. Concepto ........................................................................
566. Aspectos que comprende la carrera funcionaria
para los integrantes de la Administracin Pblica ................................................................................
645
646
646
648
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
570. Igualdad de oportunidades de ingreso a la Administracin Pblica, acorde al artculo 38 inciso 1
...........
571. Requisitos
para el ingreso a la Administracin
del Estado .......................................................................
572. Requisitos generales que determina el Estatuto
Administrativo ...............................................................
573. Inicio de la carrera funcionaria ......................................
658
659
660
664
666
666
667
672
672
673
673
674
2. EMPLEO A CONTRATA
585. Concepto .................................................................. 674
586. Caractersticas del cargo o empleo a contrata .......... 675
XLIII
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
587.
588.
589.
590.
3. CONTRATOS A HONORARIOS
591. Concepto ..................................................................
592. Fuentes legales .........................................................
593. Caractersticas de la contratacin a honorarios..........
594. Reclamos por no pago de honorarios son
asuntos litigiosos ......................................................
595. Contratacin de personas a honorarios con el
carcter de agentes pblicos .....................................
596. Contratacin de personas a honorarios durante extensos periodos, no constituye empleo a
contrata .....................................................................
678
678
679
680
680
680
682
684
684
685
4. FUNCIONARIO DE HECHO
597. Concepto .................................................................. 685
598. Requisitos ................................................................. 686
599. Consecuencias. Derecho a percibir retribucin.......... 686
II. CARGOS PBLICOS. SEGN EL CRITERIO DE
EXCLUSIVA CONFIANZA
600. Enumeracin .................................................................. 687
1. CARGOS DE EXCLUSIVA CONFIANZA
601. Concepto .................................................................. 687
XLIV
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
602. Clasificacin ............................................................. 688
603. Caractersticas de los funcionarios de exclusiva confianza ........................................................... 690
604. Limitaciones ............................................................. 692
2. CARGOS DE CARRERA
605. Alcances ................................................................... 693
606. Caractersticas de los funcionarios de carrera .......... 693
3. CARGOS DE JEFES DE DEPARTAMENTO Y
CARGOS DE NIVELES DE JEFATURAS JERRQUICOS EQUIVALENTES
607. Reglas especiales...................................................... 693
608. Norma de proteccin ................................................ 695
4. CARGOS DE ALTA DIRECCIN PBLICA
609. Sistema de Alta Direccin Pblica ...........................
610. mbito de aplicacin orgnico ................................
611. Normativa aplicable .................................................
612. Caractersticas de los cargos de alta Direccin Pblica ..............................................................
613. Responsabilidad de los altos directivos pblicos ........................................................................
614. Suplencia especial para cargos de alta direccin pblica ..............................................................
615. Derecho a goce de indemnizacin por cese
anticipado de funciones para los altos directivos pblicos..............................................................
616. Direccin Nacional del Servicio Civil. Concepto .........................................................................
617. Funciones .................................................................
XLV
696
696
698
699
701
702
703
704
704
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
618. Direccin superior, organizacin y administracin.......................................................................
619. Obligacin de proporcionar informacin a la
Direccin Nacional...................................................
620. Rgimen estatutario..................................................
621. Patrimonio ................................................................
622. Consejo de Alta Direccin Pblica ..........................
623. Funciones del Consejo .............................................
624. Integracin del Consejo............................................
625. Qurum para adoptar decisiones y para
sesionar..........
SECCIN III. LA CAPACITACIN
626.
627.
628.
629.
Fundamento....................................................................
Concepto de capacitacin...............................................
Tipos de capacitacin .....................................................
Normas aplicables ..........................................................
706
707
707
707
708
708
709
710
710
711
711
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712
713
713
713
714
714
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717
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
638. Ponderacin de los mritos funcionarios y valoracin de desempeo ...................................................... 718
639. Funcionarios no sujetos a calificacin ........................... 718
640. Infracciones funcionarias y calificaciones ..................... 720
II. PROCEDIMIENTO
641. Etapas de la calificacin ................................................. 720
1. LA PRECALIFICACIN
642. Concepto ...................................................................
643. Funcionario competente ...........................................
644. Contenido de la precalificacin ................................
645. Plazo para precalificar ..............................................
646. Notificacin de la precalificacin .............................
647. Falta de notificacin de la precalificacin no
vicia el procedimiento ..............................................
648. Observaciones a la precalificacin ...........................
649. Anotaciones de mrito ..............................................
650. Anotaciones de demrito ..........................................
2. LA CALIFICACIN POR LA JUNTA
651. Concepto ..................................................................
652. rganos competentes para practicar la calificacin .......................................................................
653. Integracin de las juntas calificadoras......................
654. Secretario de la Junta ...............................................
655. Factores a considerar en la calificacin....................
656. Obligacin de fundamentacin ................................
657. Facultades de la Junta para la calificacin ...............
658. Publicidad y calificacin ..........................................
659. Notificacin de la resolucin de la Junta..................
XLVII
720
720
721
722
722
722
723
723
724
725
725
725
726
726
728
729
729
730
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
3. LA APELACIN
660. Concepto ..................................................................
661. Plazo .........................................................................
662. rganos competentes ...............................................
663. Obligacin de fundamentacin ................................
731
732
732
732
733
733
734
736
III. EL ESCALAFN
668. Concepto ........................................................................
669. Confeccin de escalafn y criterio central de ubicacin .............................................................................
670. Criterios de desempate para ubicacin en escalafn......
671. Ubicacin en escalafn para el caso de ascenso ............
672. Entrada en vigencia del escalafn ..................................
673. Reclamo por ubicacin en el escalafn..........................
737
737
738
739
739
739
SECCIN V. PROMOCIONES
I. ASPECTOS GENERALES
674. Fundamento.................................................................... 740
675. Efectos retroactivos al momento de producirse la
vacante ........................................................................... 741
676. Inhabilidades para la promocin .................................... 741
II. MECANISMOS DE PROMOCIN
677. Enumeracin de los mecanismos de promocin ............ 742
XLVII
I
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
1. PROMOCIN POR CONCURSO
678. Plantas sujetas a concurso ........................................ 742
679. Modalidades o mecanismos de promocin interno por concurso .................................................... 743
2. PROMOCIN POR ASCENSO
680. Concepto ..................................................................
681. Plantas sujetas a ascenso ..........................................
682. Requisitos para el ascenso........................................
683. Fecha desde la cual se dispone el ascenso................
743
744
744
744
745
746
746
747
747
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
693.
694.
695.
696.
697.
698.
699.
700.
701.
702.
703.
704.
749
750
750
750
751
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752
754
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761
761
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763
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
715. Normativa aplicable ................................................. 763
716. Requisitos para ser participante idneo.................... 763
2.4.Concurso interno de promocin por encasillamiento
717. Proceso de encasillamiento ......................................
718. Concurso de encasillamiento. Normativa aplicable .........................................................................
719. Participantes .............................................................
720. Convocatoria del concurso .......................................
721. Postulacin en un solo acto ......................................
722. Provisin de los cargos vacantes ..............................
723. Caso de producirse empate.......................................
724. Normas supletorias ...................................................
725. Personal de las plantas de administrativos y
auxiliares ..................................................................
2.5.Concurso para proveer cargos de Alta Direccin
Pblica
726. Concurso para proveer cargos de Alta Direccin Pblica ..............................................................
727. Prohibicin de discriminacin arbitraria ..................
728. Organismos encargados del proceso de seleccin ...........................................................................
729. Carcter confidencial del proceso de seleccin..........
730. Sistema de evaluacin ..............................................
731. Confeccin de ternas cuaternas o quinas para
cargos de primer nivel jerrquico.............................
732. Nombramiento o declaracin de desierto del
concurso para primer nivel jerrquico......................
733. Comit de seleccin para cargos de segundo
nivel jerrquico.........................................................
764
764
765
765
765
766
766
766
766
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768
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768
771
LI
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
734. Confeccin de ternas cuaternas o quinas para
cargos de segundo nivel jerrquico .......................... 771
735. Nombramiento o declaracin de desierto del
concurso para segundo nivel jerrquico ................... 772
736. Recurso de reclamacin ante el Consejo de
Alta Direccin .......................................................... 772
737. Rectificacin o anulacin de un proceso de seleccin
de los directivos de segundo nivel
jerrquico.................................................................. 773
738. Recurso de reclamacin ante la Contralora
General ..................................................................... 773
739. Provisin transitoria de cargos de alta direccin...... 773
CAPTULO IV
DERECHOS FUNCIONARIOS
740. Clasificacin ................................................................... 775
I. DERECHOS DERIVADOS DE LA CARRERA
FUN- CIONARIA
741. Enumeracin .................................................................. 776
1. DERECHO A LA FUNCIN
742. Alcances ................................................................... 776
2. DERECHO AL ASCENSO
743. Concepto .................................................................. 777
744. Plantas sujetas a ascenso .......................................... 778
745. Requisitos para el ascenso........................................ 778
LII
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
3. DERECHO A CAPACITACIN
746. Fundamento ..............................................................
747. Concepto de capacitacin.........................................
748. Tipos de capacitacin ...............................................
749. Normas aplicables ....................................................
779
780
780
780
782
783
784
784
785
785
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789
789
789
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
1. FERIADO
763. Fundamento ..............................................................
764. Concepto ..................................................................
765. Solicitud de feriado ..................................................
766. Requisito de un ao para acceder al feriado.............
767. Duracin del feriado.................................................
768. Feriado progresivo ...................................................
769. Acumulacin de feriado ...........................................
770. Uso fraccionado del feriado .....................................
790
790
791
792
793
793
794
796
2. PERMISO
771. Concepto .................................................................. 796
772. Caractersticas .......................................................... 797
773. Clasificacin ............................................................. 797
IV. DERECHOS A PRESTACIONES MDICAS
774. Enumeracin .................................................................. 798
1. LICENCIAS MDICAS
775. Concepto ..................................................................
776. Plazo .........................................................................
777. Efectos ......................................................................
778. Tramitacin de las licencias mdicas .......................
779. Aprobacin o rechazo de licencias mdicas.............
780. Reclamo por rechazo de licencias mdicas ..............
781. Pago de las licencias mdicas ..................................
782. La licencia mdica no confiere inamovilidad
en el empleo .............................................................
783. El trmino de servicios conlleva el trmino
del derecho a percibir subsidio por incapacidad laboral ................................................................
784. Derecho a licencia mdica versus feriado legal .........
LIV
798
799
799
799
800
800
801
801
802
802
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
2. DERECHO A DECLARACIN DE IRRECUPERABILIDAD
785. Entidad competente .................................................. 803
V. PRESTACIONES SOCIALES
786. Enumeracin .................................................................. 803
1. DERECHO A PERCIBIR REMUNERACIN
DE FUNCIONARIO QUE FALLECE EN
SERVICIO ACTIVO
787. Contenido ................................................................. 804
2. DERECHO A TENER ASISTENCIA MDICA
EN CASO DE ACCIDENTE DEL TRABAJO
788. Contenido.................................................................. 804
3. DERECHO A PENSIN
789. Contenido ................................................................. 805
4. DERECHO A AFILIARSE A LOS SERVICIOS
DE BIENESTAR
790. Contenido ................................................................. 805
5. DERECHO A ASIGNACIONES FAMILIARES
Y MATERNAL
791. Contenido ................................................................. 805
VI. DERECHO A DEFENSA JUDICIAL
792. Contenido ....................................................................... 806
793. El derecho a defensa no se extiende a los contratos a honorarios .............................................................. 807
LV
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
794. El derecho a defensa no se extiende al delito de
denuncia calumniosa ...................................................... 808
VII. DERECHO A VIVIENDA FISCAL
795. Requisitos para tener derecho a a vivienda fiscal .......... 810
VIII. DERECHO A SOLICITAR PERMUTA DE
LOS CARGOS
796. Requisitos para tener derecho a solicitar permuta
de cargos ........................................................................ 811
IX. PRESCRIPCIN DE DERECHOS ESTATUTARIOS
797. Duracin y cmputo....................................................... 811
798. El plazo se aplica a los beneficios estatutarios que
no constituyan asignaciones de aquellas sealadas en el artculo 98 ....................................................... 812
799. Los derechos estatutarios del antiguo estatuto
administrativo (D.F.L. N 338/60) que no hayan
establecido un plazo especial de prescripcin, se
extinguen segn las
normas generales del Cdigo Civil ................................ 812
CAPTULO V
OBLIGACIONES FUNCIONARIAS
800. Clasificacin................................................................... 813
I. OBLIGACIONES PARA FUNCIONARIOS
1. DESEMPEAR PERSONALMENTE LAS FUNCIONES DEL CARGO
801. Contenido.................................................................. 813
LVI
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
2. CUMPLIMIENTO DE LOS OBJETIVOS DE LA
INSTITUCIN
802. Contenido.................................................................. 814
3. LABORES CON ESMERO, CORTESA, DEDICACIN Y EFICIENCIA
803. Contenido.................................................................. 815
4. CUMPLIR LA JORNADA DE TRABAJO
804. Contenido .................................................................
805. Determinacin de la hora de ingreso y trmino de la jornada laboral ............................................
806. Todo el universo de funcionarios pblicos,
cualquiera sea su jerarqua, deben respetar
las normas sobre jornada laboral ..............................
807. Jornada ordinaria de trabajo .....................................
808. Jornada extraordinaria de trabajo .............................
809. Trabajo por turnos ....................................................
810. Turnos especiales .....................................................
811. Infraccin a la jornada, atrasos y ausencias
reiteradas ..................................................................
815
815
815
816
816
818
820
820
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
8. GUARDAR SECRETO
816. Contenido ................................................................. 828
9. VIDA SOCIAL ACORDE CON LA DIGNIDAD
DEL CARGO
817. Contenido ................................................................. 829
10. PROPORCIONAR DATOS
818. Contenido ................................................................. 829
11. OBLIGACIN DE DENUNCIAR
819. Contenido .................................................................
820. Derechos del denunciante ........................................
821. Derechos del denunciante son de interpretacin restringida .........................................................
822. Requisitos generales de la denuncia.........................
823. Requisito en relacin con la oportunidad .................
824. Procedencia de la denuncia ......................................
825. Solicitud de reserva de identidad .............................
826. Sancin por denuncias de mala fe ............................
12. RENDIR FIANZA
827. Contenido .................................................................
828. Objeto de la obligacin. Resguardo del patrimonio pblico...........................................................
829. Funcionarios sujetos a rendir fianza .........................
830. Funcionarios exentos de rendir fianza ......................
831. Responsabilidad civil derivada de la prdida,
merma, hurto o deterioro de bienes del Estado que un funcionario administre o custodie ...........
829
830
831
832
832
833
833
834
835
836
836
837
837
LVII
I
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
13. JUSTIFICARSE DE LOS CARGOS QUE SE LE
FORMULEN CON PUBLICIDAD
832. Contenido ................................................................. 338
II. OBLIGACIONES DE LAS JEFATURAS
1. CONTROL JERRQUICO
833. Contenido ................................................................. 838
2. VELAR POR EL CUMPLIMIENTO DE LOS
PLANES Y DE LA APLICACIN DE LAS
NOR- MAS
834. Contenido ................................................................. 839
3. VELAR PARA QUE LAS CONDICIONES DE
TRABAJO PERMITAN UNA ACTUACIN
EFICIENTE DE LOS FUNCIONARIOS
835 Contenido ................................................................. 839
CAPTULO VI
PROHIBICIONES FUNCIONARIAS
836. Aspectos generales ......................................................... 841
I. ATRIBUCIONES FUERA DE SU COMPETENCIA
837. Contenido ....................................................................... 841
II. FALTA DE IMPARCIALIDAD
838. Contenido ....................................................................... 841
LIX
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
III. ACCIONES CIVILES CONTRA EL ESTADO
839. Contenido ....................................................................... 842
IV. INTERVENIR EN TRIBUNALES SIN
COMUNICA- CIN A LA JEFATURA
840. Contenido ....................................................................... 842
V. TRAMITACIN INNECESARIA
841. Contenido ....................................................................... 843
VI. ACEPTAR DONATIVOS
842. Contenido ....................................................................... 843
VII. ACTIVIDAD PERSONAL
843. Contenido ....................................................................... 844
VIII. ACTIVIDAD POLTICO-PARTIDISTA
844. Contenido ....................................................................... 844
IX. ACTIVIDAD SINDICAL
845. Contenido ....................................................................... 845
846. Organizar o pertenecer a sindicatos en el mbito
de la Administracin del Estado..................................... 845
847. Dirigir, promover o participar en huelgas, interrupcin o paralizacin de actividades, totales o
parciales y otros ............................................................. 848
X. SABOTAJE AL SERVICIO
848. Contenido ....................................................................... 850
XI. SABOTAJE A INSTALACIONES PBLICAS O
PRIVADAS
849. Contenido ....................................................................... 850
LX
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
XII. ATENTAR CONTRA LA DIGNIDAD FUNCIONARIA
850. Contenido ....................................................................... 850
CAPTULO VII CONFLICTOS
DE INTERESES
SECCIN I. INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES
851.
852.
853.
854.
Objeto.............................................................................
Sistema preventivo .........................................................
mbito de aplicacin .....................................................
Enumeracin ..................................................................
853
853
854
854
I. INHABILIDADES DE INGRESO
855. Concepto ........................................................................ 855
1. CONTRATOS CON UN ORGANISMO DE LA
ADMINISTRACIN PBLICA
856. Contenido ................................................................. 855
2. LITIGIOS PENDIENTES
857. Contenido ................................................................. 855
3. DERECHOS SOCIETARIOS
858. Contenido ................................................................. 855
4. INHABILIDAD DE MATRIMONIO O
PAREN- TESCO
859. Contenido ................................................................. 856
LXI
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
5. CONDENAS POR CRIMEN O SIMPLE DELITO
860. Contenido ................................................................. 857
6. INHABILIDAD ESPECIAL POR SUSTANCIAS
ESTUPEFACIENTES SICOTRPICAS ILEGALES
861. Contenido ................................................................. 858
7. INHABILIDAD ESPECIAL POR BONIFICACIN POR RETIRO VOLUNTARIO
862. Contenido ................................................................. 859
863. Efectos de la designacin de una persona inhbil .......................................................................... 859
II. INCOMPATIBILIDADES
864. Concepto ........................................................................ 859
865. Alcances generales ......................................................... 859
1. INCOMPATIBILIDAD DE HORARIO O
JOR- NADA
866. Contenido ................................................................. 861
2. INCOMPATIBILIDAD DE ACTIVIDADES
POR FALTA DE IMPARCIALIDAD
867. Contenido ................................................................. 862
3. ACCIONES CIVILES CONTRA EL ESTADO
868. Contenido ................................................................. 862
4. PUERTA GIRATORIA
869. Contenido ................................................................. 862
LXI
I
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
5. INCOMPATIBILIDAD ESPECIAL
PREVISTA EN LA LEY DE SOCIEDADES
ANNIMAS
870. Contenido ................................................................. 863
6. INCOMPATIBILIDAD ENTRE EMPLEOS PBLICOS
871. Contenido ................................................................. 864
872. Excepciones a las incompatibilidades ...................... 864
III. PROHIBICIONES O INHABILIDADES SOBREVINIENTES
873. Concepto ........................................................................ 865
874. Normas procedimentales................................................ 866
IV. INFRACCIN A LA PROBIDAD ADMINISTRATIVA
875. Causales de infraccin a la probidad administrativa.................................................................................. 867
1. USO INDEBIDO DE INFORMACIN RESERVADA O PRIVILEGIADA
876. Contenido ................................................................. 867
2. FAVORECIMIENTO PERSONAL O DE
TER- CEROS
877. Contenido ................................................................. 867
3. EMPLEAR BIENES DE LA INSTITUCIN EN
PROVECHO PROPIO O DE TERCEROS
878. Contenido ................................................................. 868
LXIII
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
4. OCUPAR TIEMPO DE LA JORNADA O UTILIZAR PERSONAL EN BENEFICIO PROPIO O
PARA FINES AJENOS A LOS
INSTITUCIONA- LES
879. Contenido ................................................................. 868
5. SOLICITAR O ACEPTAR DONATIVOS,
VEN- TAJAS O PRIVILEGIOS
880. Contenido ................................................................. 868
881. Prohibicin de utilizar el millaje .............................. 869
6. INTERVENIR EN ASUNTOS EN QUE SE
TEN- GA INTERS PERSONAL
882. Contenido ................................................................. 869
883. Deber de abstencin ................................................. 870
7. OMITIR O ELUDIR UNA PROPUESTA
PBLI- CA
884. Contenido ................................................................. 871
8. CONTRAVENIR DEBERES DE EFICIENCIA,
EFICACIA Y LEGALIDAD
885. Contenido ................................................................. 871
9. DENUNCIAS DE MALA FE
886. Contenido ................................................................. 871
887. Denuncias por acoso laboral .................................... 872
SECCIN II. DECLARACIN DE INTERESES Y PATRIMONIO
888. Texto Constitucional ...................................................... 872
LXIV
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
I. DECLARACIN DE INTERESES
889. Caractersticas de la declaracin de intereses ................
890. Personas obligadas a presentar declaracin de intereses.............................................................................
891. Contenido de la declaracin de intereses .......................
892. Actualizacin de la declaracin de intereses..................
893. Presentacin de la declaracin de intereses ...................
II. DECLARACIN DE PATRIMONIO
894. Aspectos generales .........................................................
895. Personas obligadas a presentar declaracin de
patrimonio ......................................................................
896. Contenido de la declaracin de patrimonio....................
897. Actualizacin de la declaracin de patrimonio ..............
898. Presentacin de la declaracin de patrimonio................
899. Normas comunes a declaraciones de intereses o
de patrimonio. Sanciones y procedimiento aplicable ...............................................................................
872
873
874
876
876
876
877
878
879
879
879
CAPTULO IX RESPONSABILIDAD
ADMINISTRATIVA
SECCIN I. ASPECTOS GENERALES
900. Formas de responsabilidad............................................. 883
901. Mecanismos para hacer efectiva la responsabilidad administrativa .......................................................... 885
I. PRINCIPIOS DE RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA
LXV
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
II. MEDIDAS DISCIPLINARIAS
902. Concepto ........................................................................ 908
903. Enumeracin .................................................................. 908
904. Limitaciones constitucionales a la aplicacin de
sanciones disciplinarias.................................................. 914
III. EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA
905. Causales ......................................................................... 915
906. Interrupcin y suspensin de la prescripcin ................. 917
SECCIN II. PROCEDIMIENTOS DISCIPLINARIOS
907. Enumeracin de los procedimientos disciplinarios.......... 917
908. Caso especial de los funcionarios regidos por el
Cdigo del Trabajo......................................................... 918
I. LA INVESTIGACIN SUMARIA
909. Etapas de la investigacin sumaria ................................. 918
1. INSTALACIN DEL INVESTIGADOR
910. Instruccin de investigacin sumaria y designacin de fiscal ......................................................... 919
911. Cese de funciones por aplicacin del artculo
160 del Cdigo Laboral............................................ 920
912. Cese de funciones por aplicacin del artculo
161 del Cdigo Laboral............................................ 920
2. ETAPA INDAGATORIA
913. Objetivo .................................................................... 921
914. Notificaciones........................................................... 921
915. Plazo de la investigacin .......................................... 921
LXVI
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
916. Solicitud de diligencias probatorias ......................... 921
917. Elevacin de los autos a sumario administrativo............................................................................ 922
3. ETAPA ACUSATORIA
918. Cargos y descargos ................................................... 922
4. INFORMACIN A LA AUTORIDAD SUPERIOR
919. Vista del fiscal .......................................................... 923
5. ETAPA RESOLUTIVA
920. Dictamen del jefe superior ....................................... 924
6. ETAPA DE IMPUGNACIN
921. Recursos administrativos ......................................... 925
II. EL SUMARIO ADMINISTRATIVO
922. Enumeracin de etapas del sumario administrativo ................................................................................. 926
1. INSTALACIN O CONSTITUCIN DE LA
FISCALA
923. Instruccin de sumario. Autoridad competente .........
924. Sumario administrativo dispuesto por una
autoridad incompetente ............................................
925. Imposibilidad de instruir sumario contra ex
funcionario ...............................................................
926. Notificaciones...........................................................
927. Designacin de fiscal y constitucin de la
fiscala ......................................................................
928. Designacin de fiscal ad-hoc....................................
929. Designacin de actuario ...........................................
LXVII
927
929
929
929
931
932
932
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
1.1.Recusaciones
930. Apercibimiento.........................................................
931. Causales de recusacin.............................................
932. Incidente de recusacin ............................................
933. Acumulacin de procesos sumariales ......................
2. INDAGATORIA
934. Objetivo ....................................................................
935. Declaracin del inculpado ........................................
936. Duracin de la investigacin ....................................
937. Prrroga de la etapa indagatoria por hasta 60
das ...........................................................................
938. La etapa indagatoria es secreta hasta la formulacin de cargos...................................................
939. Medidas preventivas.................................................
940. Plazos en el proceso sumarial ..................................
941. Cierre de la investigacin .........................................
933
933
934
935
935
936
936
937
938
939
940
941
3. ETAPA ACUSATORIA
942. Proposicin del fiscal ............................................... 941
3.1.El sobreseimiento
943. Concepto ..................................................................
944. Fundamento ..............................................................
945. Autoridad competente ..............................................
946. Efectos ......................................................................
941
942
942
943
3.2.Formulacin de cargos
947. Concepto .................................................................. 943
948. Requisitos de la formulacin de cargos.................... 943
949. Descargos ................................................................. 945
LXVI
II
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
950. Solicitud de rendicin de prueba y diligencias probatorias......................................................... 946
951. Medios de prueba y valoracin de la prueba............ 947
4. ETAPA INFORMATIVA AL JEFE SUPERIOR
952. Vista fiscal ................................................................ 948
953. Acceso a la vista fiscal ............................................. 949
5. ETAPA RESOLUTIVA
954. Actitudes del jefe superior ....................................... 950
5.1.Reapertura del sumario
955. Concepto .................................................................. 950
956. Efectos ...................................................................... 951
5.2.Absolucin
957. Concepto .................................................................. 951
958. Efectos ...................................................................... 951
5.3.Aplicacin de medida disciplinaria
959. Alcances ................................................................... 951
960. Plazo ......................................................................... 952
961. Casos especiales de sobreseimiento ......................... 953
6. ETAPA DE RECLAMACIN
962. Recursos administrativos .........................................
963. Cundo procede el recurso de apelacin ..................
964. Fundamentacin y plazo de interposicin ................
965. Autoridad competente para afinar el procedimiento.......................................................................
954
955
955
957
LXIX
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
966. Autoridad competente para aplicar la sancin
a rector de universidad estatal ..................................
967. Autoridad competente para aplicar la sancin
cuando a la fecha de trmino del proceso el
empleado se encuentra desempeando funciones en otra plaza ..................................................
968. Fundamentacin de las medidas disciplinarias ..........
969. Efectos de las medidas disciplinarias .......................
970. Reapertura de un procedimiento ya afinado .............
971. Modificacin de resolucin de trmino que
afin un sumario aplicando la medida disciplinaria de destitucin a funcionario, y que
fuera tomada razn ...................................................
972. Toma de razn de actos de trmino en los
procesos disciplinarios .............................................
973. Reclamaciones ante la Contralora General .............
974. Responsabilidad de fiscal .........................................
975. Vicios de procedimiento y trascendencia procedimental ................................................................
III. SUMARIOS INSTRUIDOS POR CONTRALORA
976. Normativa aplicable a los procesos sumariales
incoados por Contralora ................................................
977. El sumario es secreto......................................................
978. Plazo de la sustanciacin................................................
979. No rigen plazos ni procedimientos especiales ...............
980. Notificaciones.................................................................
981. Vicios no esenciales .......................................................
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1. INSTALACIN DE LA FISCALA
982. Facultad de instruir sumario ..................................... 965
LXX
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de
derecho AdministrAtivo
Pg.
983.
984.
985.
986.
Designacin de fiscal................................................
Designacin de actuario ...........................................
Designacin de fiscal ad-hoc....................................
Denuncia a la justicia penal......................................
966
967
967
967
2. ETAPA INDAGATORIA
987. Objeto ....................................................................... 968
988. Incidente de recusacin ............................................ 968
3. ETAPA ACUSATORIA
989. Objeto .......................................................................
990. Cargos.......................................................................
991. Descargos .................................................................
992. Solicitud de diligencias probatorias .........................
993. Vista fiscal ................................................................
4. ETAPA RESOLUTIVA
994. Objeto .......................................................................
995. Aprobacin de la vista fiscal y proposicin
de las medidas ..........................................................
996. Observaciones a la vista fiscal. Ante el respectivo Contralor......................................................
997. Aprobacin del sumario y proposicin definitiva de sanciones ......................................................
998. Absolucin o aplicacin de medida disciplinaria......................................................................
999. No procede el recurso de reposicin ........................
1000. Sumarios administrativos tramitados por las
Contraloras Regionales. Normas especiales.......................................................................
969
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970
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LXXI
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de
derecho AdministrAtivo
Pg.
IV. INVESTIGACIN SUMARIA POR USO Y CIRCULACIN DE VEHCULOS FISCALES
1001. mbito de aplicacin funcional ...................................
1002. mbito de aplicacin orgnico ....................................
1003. Remisin de antecedentes a la Contralora ..................
1004. Delegacin de facultades..............................................
1005. Sancin .........................................................................
975
977
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979
980
CAPTULO X
CESACIN DE FUNCIONES
1006. Causales legales de expiracin o cesacin de
funciones ...................................................................... 981
I. ACEPTACIN DE RENUNCIA
1007. Alcances ....................................................................... 982
1008. Retencin de la renuncia .............................................. 983
II. JUBILACIN, PENSIN O RENTA VITALICIA
1009. Alcances ....................................................................... 985
III. DECLARACIN DE VACANCIA
1010. Alcances ....................................................................... 986
1011. Causales de declaracin de vacancia............................ 986
1. SALUD IRRECUPERABLE O
INCOMPATIBLE CON EL DESEMPEO DEL
CARGO
1012. Anlisis................................................................... 986
LXXI
I
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
2. PRDIDA SOBREVINIENTE DE ALGUNO DE
LOS REQUISITOS DE INGRESO A LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO
1013. Alcances ................................................................. 989
3. CALIFICACIN DEL FUNCIONARIO EN LISTA DE ELIMINACIN O CONDICIONAL
1014. Alcances ................................................................. 989
4. NO PRESENTACIN DE LA RENUNCIA
1015. Alcances ................................................................. 990
IV. DESTITUCIN
1016. Causales de destitucin ................................................ 991
V. SUPRESIN DEL EMPLEO
1017. Alcances ....................................................................... 993
1018. Indemnizacin por supresin del empleo..................... 994
1019. Indemnizacin por cese de funciones para altos
directivos ...................................................................... 996
VI. TRMINO DEL PERODO LEGAL
1020. Alcances ....................................................................... 997
VII. FALLECIMIENTO
1021. Alcances ....................................................................... 998
VIII. NORMAS COMUNES APLICABLES AL CESE
DE FUNCIONES
1022. Prolongacin indebida de funciones ............................ 998
LXXIII
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
1023. Prolongacin de funciones en servicio que no
pueda paralizarse sin grave dao o perjuicio ............... 998
1024. Concurrencia de dos o ms causales ............................ 999
1025. Trmino de servicios de un funcionario sin dar
cumplimiento a la normativa........................................ 999
1026. Cese de servicio fundado en una norma legal
determinada, opera con prescindencia de las
normas sobre inamovilidad en el empleo
999
.....................
IX. LA REHABILITACIN ADMINISTRATIVA
1027. La rehabilitacin administrativa. Concepto ................. 1000
1028. Caractersticas de la rehabilitacin administrativa........... 1000
1029. Rehabilitacin de ex servidores del Poder Judicial.......... 1002
BIBLIOGRAFA........................................................................... 1005
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
1034.
1035.
1036.
1037.
OCTAVA PARTE
BIENES DEL ESTADO
CAPTULO I REGULACIN DEL
DOMINIO PBLICO
1041. Regulacin del dominio pblico. Modalidades............ 1021
I. EL DOMINIO PBLICO EN LA CONSTITUCIN
1042. Aspectos generales ........................................................ 1021
LXXV
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de
derecho AdministrAtivo
Pg.
1. DERECHO DE PROPIEDAD
1043. Texto Constitucional .............................................. 1022
1044. Concepto de propiedad y bienes que comprende..................................................................... 1022
1045. Limitaciones........................................................... 1023
1046. Bloque constitucional............................................. 1023
1047. Jurisprudencia ........................................................ 1024
2. PROPIEDAD MINERA
1048. Caractersticas de la propiedad minera .................. 1025
3. PROPIEDAD DE LAS AGUAS
1049. Texto Constitucional .............................................. 1026
CAPTULO II UTILIZACIN DEL
DOMINIO PBLICO
1050. Texto Constitucional .................................................... 1029
1051. Utilizacin del dominio pblico. Modalidades ............ 1030
SECCIN I. USOS POR PARTE
DE LA ADMINISTRACIN
1052. Autoridad competente .................................................. 1030
1053. Facultades de adquisicin, administracin y
disposicin.................................................................... 1031
I. ADQUISICIN
1054. Normativa aplicable ..................................................... 1032
1055. Modalidades de adquisicin ......................................... 1032
LXXVI
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de
derecho AdministrAtivo
Pg.
II. ADMINISTRACIN
1056. Mecanismos de Administracin de los bienes
del Estado ..................................................................... 1036
1. DESTINACIN
1057. Concepto ................................................................ 1036
1058. Regulacin ............................................................. 1036
2. CONCESIONES
1059. Aspectos generales ................................................. 1038
1060. Requisitos de las concesiones ................................ 1038
1061. Organismos excluidos de las concesiones ............. 1039
1062. Mecanismos de adjudicacin ................................. 1039
1063. Caractersticas de la concesin .............................. 1039
1064. Causales de extincin............................................. 1039
3. AFECTACIN
1065. Requisitos............................................................... 1040
1066. Desafectacin ......................................................... 1040
4. ARRENDAMIENTO
1067. Fundamento............................................................ 1040
1068. Requisitos............................................................... 1041
1069. Clusulas del contrato ............................................ 1041
1070. Canon o renta de arrendamiento ............................ 1042
1071. Pago de las rentas ................................................... 1042
1072. Retardo en el pago.................................................. 1043
1073. Clculo y recaudacin de la renta .......................... 1043
1074. Plazo de arrendamiento .......................................... 1043
1075. Desahucio............................................................... 1044
1076. Prrroga del contrato.............................................. 1044
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I
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de
derecho AdministrAtivo
Pg.
1077. Cesin o transferencia del contrato ........................ 1044
1078. Limitaciones a la administracin de bienes
nacionales de uso pblico ...................................... 1045
1079. Concesiones y permisos de los bienes municipales o nacionales de uso pblico ....................... 1045
III. DISPOSICIN
1080. Modalidades para la enajenacin ................................. 1046
1. VENTA O TRANSFERENCIA A TTULO ONEROSO
1081. Venta. Requisitos.................................................... 1046
1082. Regulacin de las playas ........................................ 1047
1083. Bienes muebles destinados para la administracin del Estado................................................... 1048
2. TRANSFERENCIA A TTULO GRATUITO
1084. Requisitos............................................................... 1049
3. ENAJENACIN DE BIENES PRESCINDIBLES
SEGN EL DL N 1.056
1085. Enajenacin de bienes prescindibles...................... 1049
1086. Formas de enajenacin........................................... 1050
1087. Subasta pblica. Requisitos.................................... 1050
1088. Remate en un solo procedimiento .......................... 1050
1089. Avisos ..................................................................... 1051
1090. Tasacin ................................................................. 1051
1091. Monto de la adjudicacin ....................................... 1051
1092. Restricciones normativas ....................................... 1051
1093. Venta directa........................................................... 1051
1094. Comunicacin ........................................................ 1052
LXXVI
II
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
SECCIN II. USO POR LOS PARTICULARES
I. USO COMN
1095. Concepto ...................................................................... 1052
1096. Caractersticas .............................................................. 1052
1097. Fundamentos ................................................................ 1053
II. USOS PRIVATIVOS
1098. Concepto ...................................................................... 1053
1099. Caractersticas .............................................................. 1053
1100. Enumeracin ................................................................ 1054
1. PERMISOS
1101. Concepto ................................................................ 1054
1102. Caractersticas ........................................................ 1054
1103. Enumeracin .......................................................... 1055
1.1.Prstamo de uso
1104. Prstamo de uso de bienes municipales y
nacionales de uso pblico ...................................... 1055
1.2.Derecho de aprovechamiento
1105. Las aguas................................................................ 1056
1106. Derecho de aprovechamiento. Concepto ............... 1056
1107. Constitucin del derecho de aprovechamiento.......... 1057
2. CONCESIONES
1108. Concepto ................................................................ 1057
1109. Caractersticas ........................................................ 1057
1110. Enumeracin .......................................................... 1057
LXXIX
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de
derecho AdministrAtivo
Pg.
2.1.Concesin de bienes municipales y nacionales de
uso pblico
1111. Concesin de bienes municipales y nacionales de uso pblico ............................................... 1058
2.2.Concesiones mineras
1112. Concesiones mineras. Concepto ............................ 1059
1113. Sustancias objeto de concesin, derechos y
obligaciones ........................................................... 1060
1114. Extincin de la concesin ...................................... 1064
1115. Exploracin, explotacin o beneficio de sustancias
no susceptibles de concesin de
concesin................................................................ 1065
SECCIN III. LIMITACIONES O RESTRICCIONES
AL DOMINIO DE LOS PARTICULARES
1116. Fundamento .................................................................. 1066
1117. Enumeracin ................................................................ 1067
I. SERVIDUMBRES ADMINISTRATIVAS
1118. Servidumbres administrativas ...................................... 1067
1119. Procedimiento .............................................................. 1067
II. EXPROPIACIN
1120. Texto Constitucional .................................................... 1068
1121. Concepto ...................................................................... 1069
1122. Requisitos de la expropiacin ...................................... 1070
1123. Procedimiento .............................................................. 1070
1124. Reclamacin por acto expropiatorio. Concepto ........... 1072
1125. Caractersticas .............................................................. 1072
LXXX
curso
de
derecho AdministrAtivo
Pg.
III. EL COMISO
1126. El comiso. Concepto .................................................... 1073
1127. El comiso y la prohibicin de confiscacin de
bienes en la Constitucin ............................................. 1073
1128. Aplicaciones normativas del comiso............................ 1074
BIBLIOGRAFA........................................................................... 1077
LXXXI
PRESENTACIN
LXXXIII
pRIMERA pARTE
FUNDAMENTOS DE DERECHO ADMINISTRATIVO
CApTULO I
INTRODUCCIN AL DERECHO ADMINISTRATIVO
I.
LA ADMINISTRACIN PBLICA
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2
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5. El objeto de la funcin administrativa: La satisfaccin de necesidades colectivas. Desde un punto de vista funcional, la administracin es aquella actividad por medio de la cual los organismos pblicos
proveen a la satisfaccin de necesidades de inters general mediante
prerrogativas del poder pblico.
Ello encuentra sustento explcito en nuestro sistema constitucional
y administrativo. El inciso 4 del artculo 1 de la Constitucin
contiene una concepcin instrumental del Estado. El precepto seala
que:
El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es
promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes
de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material
posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que la Constitucin establece.
En efecto, la dignidad de la persona humana como valor primario
del ordenamiento jurdico (Art. 1 inc. 1 CpR) se concreta en el denominado principio de servicialidad estatal. Este principio constitucional corresponde a una visin instrumental del aparato estatal en todas
las esferas de la actividad humana.
De acuerdo con este mandato constitucional, el Estado se constituye como una entidad meditica o instrumental, y el ordenamiento
jurdico adquiere una funcin promocional de los derechos
fundamen- tales, lo cual deriva de los incisos 1, 4 y final del artculo
1 del Cdigo Fundamental en relacin con su artculo 5 inciso 2 que
establece el deber estatal de promover los derechos fundamentales en
conexin, a su vez, con los artculos 2 prrafo 2 del pacto
Internacional de Dere- chos Civiles y Polticos, y 2 de la Convencin
Americana sobre De- rechos Humanos, y el artculo 2 prrafo 2 del
6
Pacto Internacional de
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efecto
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para un anlisis doctrinal comparado sobre las normas asignadoras de tareas del Estado
vase BENDA, Ernst y otros: Manual de Derecho Constitucional, edicin prolegomena y
traduc- cin de Antonio Lpez Pina, Marcial Ponds Ediciones Jurdicas y Sociales,
Madrid, 1996, pp. 98-99.
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La Constitucin espaola de 1978, en su artculo 9.3 consagra tambin el principio en trminos explcitos.
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7. La potestad normativa para adoptar acuerdos, otorgada al Consejo del Banco Central (Art. 98 CpR).
8. La potestad normativa para dictar resoluciones, entregada a la
Contralora General de la Repblica (Art. 98 CpR).
D. Potestad discrecional. Es aquella facultad en virtud de la cual
y siempre dentro de los trminos del ordenamiento jurdico, la Administracin del Estado tiene libertad para elegir diversos canales de
accin.
Esta potestad discrecional tiene como limitante la racionalidad de
las decisiones que motivan los actos administrativos. pues, aunque
exista facultad discrecional no puede ser ejercida en forma ilegal, arbitraria o caprichosa, por lo que es susceptible de los recursos de reposicin y jerrquico (que opera por regla general, si hubiere una autoridad
superior) y del recurso de proteccin previsto en el artculo 20 de la
Constitucin.
E. Potestad sancionadora. Es aquella que permite sancionar a los
administrados en el caso que transgredan el orden jurdico. Es una manifestacin del ius puniendi del Estado en sede administrativa.
Contem- pla, a su vez, dos manifestaciones: disciplinaria y correctiva.
1. Potestad disciplinaria, que permite sancionar a los funcionarios pblicos cuando no cumplen sus deberes mediante
medidas como la censura, suspensin o destitucin, previstas
en el Es- tatuto Administrativo respectivo (Leyes Ns. 18.833,
18.834 y Cdigo del Trabajo, entre otras).
2. Potestad correctiva, que se refiere a la sancin a los particulares cuando infringen el orden jurdico. Se ejerce a travs de
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10
STERN, Klaus: Derecho del Estado de la Repblica Federal Alemana, traduccin parcial
del tomo I por: Javier Prez Royo y Pedro Cruz Villaln (1 edicin), Edicin Centro de
Estudios Constitucionales, Madrid, 1987, p. 113.
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1
por ejemplo, no todas las normas jurdicas constitutivas para la organizacin de los rganos supremos del Estado estn incluidas en la Constitucin. pueden estar incluidas en
normas de rango inferior al Derecho Constitucional, en leyes ordinarias o en los
Reglamentos de los rganos supremos del Estado, o pueden ser exclusivamente derecho
consuetudinario constitucional o pura norma convencional. STERN, Klaus: Derecho del
Estado de la Re- pblica Federal Alemana, op. cit., p. 116. Tambin HESSE, Konrad:
Escritos de Derecho Constitucional, traduccin de pedro Cruz Villaln, 2 edicin, Edicin
Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1992, p. 16.
Sobre este parmetro diferenciador vase ESCUIN, Vicente: Introduccin al Derecho
Pbli- co. Instituciones, op. cit., p. 22; y TORR, Abelardo: Introduccin al Derecho, 12
edicin, Editorial Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1999, p. 571.
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2
Sobre este criterio de diferenciacin vase ESCUIN, Vicente: Introduccin al Derecho Pblico.
Instituciones, op. cit., pp. 23-24; y GORDILLO, Agustn: Tratado de Derecho Administrativo,
tomo I, 4 edicin, Fundacin de Derecho Administrativo, Buenos Aires, 1997, V-23-24.
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3
Vase sobre el tema GARCA pELAyO, Manuel: Las Transformaciones del Estado
Contem- porneo, 3 edicin, Editorial Alianza, Madrid, 1992, pp. 1003-1004.
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2
4
Vase HESSE, Konrad: Derecho Constitucional y Derecho Privado, traduccin e introduccin de Ignacio Gutirrez Gutirrez, 1 edicin 1995, reimpresin 2001, Civitas Ediciones,
Madrid, 2001; y ALDUNATE, Eduardo, El efecto de irradiacin de los derechos
fundamen- tales, en Varios Autores, La Constitucionalizacin del Derecho Chileno,
Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2003, pp. 13 y ss.
Vase pIzzORUSSO, Alessandro: Lecciones de Derecho Constitucional, tomo I, traduccin
de Javier Jimnez Campo, 3 edicin, Edicin Centro de Estudios Constitucionales, Madrid,
1984, p. 13.
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13. Antecedentes histricos del Derecho Administrativo. La vigencia y desarrollo del Derecho Administrativo, se encuentra ntimamente vinculada al rgimen de Estado de Derecho.
En la antigedad, platn en su texto La Repblica y Aristteles en
La Poltica, desarrollan el sometimiento del poder al Derecho.
Para la doctrina iusnaturalista escolstica la justicia constituye el
elemento esencial en la construccin del concepto de Derecho. En tal
contexto, si una ley se aparta del Derecho Natural, vale decir, de la justicia, no constituye ley sino corrupcin de ley. Sobresalen en dicha
ten- dencia: San Agustn de Hipona, Santo Toms de Aquino (12251274), Francisco de Vitoria (1490-1546), Domingo de Soto (14941560) y Francisco Surez (1548-1617)18, entre otros.
Con San Agustn de Hipona, principalmente en su obra Civitas
Dei, se encuentren los primeros atisbos de la figura del control, ya que
slo en la adecuacin al orden universal se podr encontrar la
instauracin de la paz y de la justicia, de las cuales derivar la
concordia.
para Santo Toms de Aquino la nica fuente de limitacin del
poder se encuentra dada por la Ley Divina, de la cual derivan la ley
eterna y la ley natural.
Ahora bien, al igual que el Derecho Constitucional, podemos afirmar que en sentido moderno, la evolucin del Derecho Administrativo
se vincula a las revoluciones liberales acaecidas entre la segunda mitad
del siglo XVIII e inicios del siglo XIX, modificando la forma monr-
23
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administrativo
canzan una importancia desconocida hasta hoy para la prctica estatal, incluso para toda la vida de la Comunidad, y as tambin para el
Derecho Privado19.
A su vez, el iusfilsofo y constitucionalista Luigi Ferrajoli nos
explica que, en definitiva, el neoconstitucionalimo se expresa con el
principio de estricta legalidad (o de legalidad sustancial). O sea con
el sometimiento tambin de la ley a vnculos ya no slo formales sino
sustanciales impuestos por los principios y los derechos
fundamentales contenidos en las constituciones20.
14. Concepto de Derecho Administrativo. En la literatura
jurdica nacional e internacional existen diversos enfoques de
aproximacin al concepto de Derecho Administrativo, considerado en
sentido objetivo o normativo, esto es, como rama del ordenamiento
jurdico. Enunciemos algunos intentos:
A. para el profesor Miguel Marienhof, el Derecho Administrativo
es el conjunto de normas y de principios de derecho pblico interno,
que tiene por objeto la organizacin y el funcionamiento de la
adminis- tracin pblica, como as la regulacin de las relaciones
interorgni- cas, interadministrativas y las de las entidades
administrativas con los administrados21.
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CALDERA, Hugo: Manual de Derecho Administrativo, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1979, p. 78.
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El Derecho Administrativo es un Derecho Pblico, del que constituye una de sus ramas
ms importantes. Siendo la Administracin Pblica la nica personificacin interna del
Estado, cuyos fines asume, y siendo tambin dicha persona el instrumento de relacin
permanente y general con los ciudadanos. GARCA DE ENTERRA, Eduardo y
FERNNDEz, Toms Ramn: Curso de Derecho Administrativo, tomo I, op. cit., p. 44. En
el mismo sentido vase MARIENHOFF, Miguel: Tratado de Derecho Administrativo, tomo
I, op. cit., p. 150.
El carcter estatutario del Derecho Administrativo supone, como hemos dicho ya, que es un
Derecho referido a un tipo determinado de sujetos, las Administraciones pblicas. Esto
quie- re decir, por lo pronto, que el Derecho Administrativo tiene que atender bsicamente
a las exigencias que estos sujetos presentan para su desenvolvimiento jurdico normal.
GARCA DE ENTERRA, Eduardo y FERNNDEz, Toms Ramn, Curso de Derecho
Administra- tivo, tomo I, op. cit., p. 44. Vase tambin MARIENHOFF, Miguel: Tratado
de Derecho Administrativo, tomo I, op. cit, p. 150.
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Vase tambin MARIENHOFF, Miguel: Tratado de Derecho Administrativo, tomo I, Editorial Abeledo-Perrot, Buenos Aires, p. 150.
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Ramn: Curso de Derecho Administrativo, tomo I, op. cit., pp. 44-45.
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las normas del Cdigo del Trabajo, para el solo efecto del
cumplimiento de campaas sanitarias o en casos de emergencia y que
no guarden rela- cin con acciones integradas de carcter asistencial en
salud.
En todos estos casos, la jurisprudencia administrativa ha sealado
que las disposiciones del Cdigo Laboral, en la medida que rigen a
determinados servidores del Estado, son normas estatutarias de
derecho pblico, que fijan los derechos y obligaciones35.
Sin perjuicio de lo anterior, en virtud del principio de universalidad
de las normas sobre proteccin a la maternidad del Cdigo del
Trabajo, estas disposiciones son aplicables a todos los trabajadores,
bien sean del sector privado pblico y, en este ltimo caso, con
independencia del rgimen estatutario de sus destinatarios36.
Finalmente, se debe recordar que las disposiciones del Cdigo del
Trabajo tienen aplicacin supletoria para los agentes pblicos en los
aspectos o materias no regulados en sus respectivos estatutos y siempre
que ellas no fueren contrarias a estos ltimos (Art. 1 inciso 3 CT)37.
G. Derecho Administrativo y Derecho Civil. En materia de contratacin administrativa son aplicables determinados principios
iuspri- vatistas de interpretacin contractual38 a los contratos de
suminis- tro y prestacin de servicios de la Ley N 19.886 por
mandato de su artculo 1, en el entendido de que sean compatibles
con la naturaleza
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Blanco, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2006, pp. 156-158.
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GONzLEz pREz, Jess: El principio general de la buena fe en el Derecho Administrativo, Editorial Civitas, Madrid, 1999, p. 77.
Vase FORSTHOF, Ernst, Tratado de Derecho Administrativo, Instituto de Estudios polticos, Madrid, 1958, pp. 242-243.
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CApTULO II
FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
18. Consideraciones generales. De una perspectiva normativa y,
no obstante, el origen iusprivatista del tema, se puede sostener que el
anlisis del sistema de fuentes compete a la Teora y Ciencia Constitucionales, en atencin al carcter primario y de Derecho comn que
presenta el ordenamiento constitucional44.
19. Concepto de fuentes del Derecho. La expresin fuentes del
Derecho admite diversos significados en la ciencia jurdica45.
A. En un primer sentido corresponde a las fuentes materiales, vale
decir, el conjunto de factores polticos, econmicos, sociales y
culturales que determinan directa o indirectamente el contenido del
ordenamiento jurdico; y que constituyen el fundamento fctico de las
fuentes formales, careciendo, por tanto, de eficacia jurdica. A ellas nos
hemos referido par- cialmente, a propsito de la evolucin
constitucional chilena.
B. En segundo lugar, equivale a las fuentes formales, esto es, al
conjunto de normas que integran el ordenamiento jurdico y que adquieren eficacia vinculante directa, vale decir, que son aplicables al
supuesto concreto, ya que constituyen manifestacin de la produccin
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dministrativo
NOGUEIRA, Humberto: Dogmtica Constitucional, op.acit.,
p. 18.
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24. Cules son las fuentes supremas? Con ello nos planteamos
cu- les son aquellos preceptos de la Constitucin que representan un
lmite ma- terial expreso o tcito para el ejercicio de la potestad
constituyente instituida o derivada, y que adquieren, en consecuencia,
rango supraconstitucional.
A. En sentido explcito encontramos, al menos, las siguientes disposiciones normativas de rango supraconstitucional50:
1. La dignidad humana, en estrecha relacin con la libertad y la
igualdad, plasmadas como valores superiores del ordenamiento
constitucional en el artculo 1 inciso 1 de la Ley Fundamental.
2.
B. Como lmites materiales supraconstitucionales de carcter implcito, cabe indicar los siguientes preceptos51:
1. El principio del rgimen democrtico, como forma poltica de
Estado, preceptuado en el artculo 4 de la Constitucin.
2. El principio del ejercicio de la soberana por el pueblo, positivado en el artculo 5 inciso 1 del Cdigo Fundamental.
3. El principio del pluralismo poltico, consagrado en el artculo
19 N 15 inciso 6 de la Ley Fundamental.
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Compartiendo esta enumeracin indicativa de fuentes supremas
implcitas se encuentra NOGUEIRA, Humberto: Dogmtica Constitucional, op. cit., p. 19.
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STERN, Klaus: Derecho del Estado de la Repblica Federal Alemana, traduccin parcial
del tomo I por: Javier Prez Royo y Pedro Cruz Villaln (1 edicin), Edicin Centro de
Estudios Constitucionales, Madrid, 1987, p. 214.
Sobre el carcter de norma jurdica de la Constitucin vase, por ejemplo, LVAREz
CON- DE, Enrique: Curso de Derecho Constitucional, volumen I, op. cit., pp. 131, 139,
141 y
144-145; pREz ROyO, Javier: Las Fuentes del Derecho, 4 edicin, 7 reimpresin 2001,
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senadores en ejercicio; mientras que para el resto de las materias, contenidas en los captulos II, IV, V, VI, VII, IX, X, XIII y XIV, asciende
a las tres quintas parte de los diputados y senadores en ejercicio
(Art.127 inciso 2 CpR).
C. Improcedencia de delegacin legislativa. La ley de enmienda
constitucional no puede ser objeto de delegacin legislativa, ya que
sta slo opera para materias que correspondan al dominio de la ley
ordina- ria (Art. 64 inc. 1 y 2 CPR).
D. Control preventivo eventual de constitucionalidad. Las leyes
de reforma constitucional pueden ser sometidas a un control
preventivo de constitucionalidad, previo requerimiento de autoridad
pblica, con anterioridad a su promulgacin, y cuyo conocimiento
compete al Tribu- nal Constitucional (Art. 93 N 2 CpR).
E. Se dictan mediante un procedimiento especfico de elaboracin. Estas normas tienen un procedimiento especfico de elaboracin
contenido en el captulo XV de la Constitucin, diverso al legislativo,
que contiene, por ejemplo, la posibilidad de llamar a un plebiscito.
No obstante, se aplican supletoriamente las normas destinadas a la
formacin de la ley que se encuentran en los artculos 65 a 75. As, por
ejemplo, resulta aplicable a los proyectos de reforma constitucional el
sis- tema de urgencias establecido para la formacin de la ley, materia
que es regulada en el artculo 74 de la Carta y en la LOC del Congreso
Nacional y las disposiciones relativas a comisiones mixtas para el caso
de que los proyectos no alcancen el qurum exigido por la
Constitucin.
Adems, por disposicin expresa de la Constitucin, en cuanto a su
origen e iniciativa, la ley de reforma consulta el mismo mecanismo de
los proyectos de ley en general (Art. 127 inciso 1 CPR).
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7. Ley de reforma constitucional N 19.526, de 1997, sobre Gobierno y Administracin Interior del Estado67.
8. Ley de reforma constitucional N 19.541, de 1997, que modifica normas sobre generacin y facultades (Recurso de Queja) de
la Corte Suprema68.
9. Ley de reforma constitucional N 19.597, de 1997, que modifica normas sobre informes de la Corte Suprema 69.
10. Ley de reforma constitucional N 19.611, de 199970, que modifica el inciso primero del artculo 1 de la Constitucin al sustituir el concepto de hombres por el de personas, y adhiere
la frase: hombres y mujeres son iguales ante la ley en el
artculo
19 N 2.
11. Ley de reforma constitucional N 19.639 de 199971, que
interca- la un nuevo inciso 4 al artculo 19 N 10 de la
Constitucin.
12. Ley de reforma constitucional N 19.643, de 199972, que modifica el artculo 26 inciso 2, y modifica la composicin del
Tribunal Calificador de Elecciones.
13. Ley de reforma constitucional N 19.671, de 200073, que establece el estatuto de ex presidente de la Repblica.
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14. Ley de reforma constitucional N 19.672, de 200074, que flexibiliza el plazo para efectuar la reunin del Congreso pleno,
destinada a ratificar el proyecto de reforma aprobado por las
ramas del parlamento.
15. Ley de reforma constitucional N 19.742, de 2001, que elimina
la censura cinematogrfica sustituyndola por un sistema de calificacin, y consagra el derecho a la libre creacin artstica.
16. Ley de reforma constitucional N 19.876, de 200375, que establece la obligatoriedad y gratuidad de la educacin media.
17. Ley de reforma constitucional N 20.050, de 200576, que modifica numerosas materias, en su mayora de ndole orgnico.
18. Ley de reforma constitucional N 20.162, de 200777, que establece la obligatoriedad de la educacin parvularia en su segundo nivel de transicin.
19. Ley de reforma constitucional N 20.193, de 200878, que establece los territorios especiales de Isla de Pascua y Archipilago
de Juan Fernndez.
20. Ley de reforma constitucional N 20.245, de 200979, que regula
la entrada en vigencia de las leyes procesales que regulen un
sistema de enjuiciamiento
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21. Ley de reforma constitucional N 20.337, de 200980, que modifica los artculos 15 y 18 de la Carta Fundamental con el objeto
de consagar el sufragio como un derecho de los ciudadanos y
su inscripcin automtica en los Registros Electorales.
22. Ley de reforma constitucional N 20.346, de 200981, relativa a
la asociacin municipal.
23. Ley de reforma constitucional N 20.352, de 200982, que autoriza al Estado de Chile para reconocer el Estatuto de Roma,
que crea la Corte penal Internacional.
24. Ley de reforma constitucional N 20.354, de 200983, que modifica la fecha de eleccin de Presidente de la Repblica.
31. Clasificacin. Atendiendo al criterio de la superlegalidad formal se distinguen doctrinalmente dos especies de enmienda constitucional: la ley de reforma ordinaria y la ley de reforma extraordinaria.
A. Ley de reforma extraordinaria. La ley de enmienda constitucional extraordinaria es aqulla cuyo qurum de aprobacin equivale
al voto conforme de los dos tercios de los diputados y senadores en
ejer- cicio, vale decir, que requiere de un procedimiento rgido de
revisin. Est reservada para la modificacin de los captulos I, III,
VII, X y XI, as como del propio captulo XIV de la Constitucin
(Art. 127 inciso
2 CpR).
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En este sentido vase CEA EGAA, Jos Luis: Derecho Constitucional Chileno, tomo I,
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Vase NOGUEIRA, Humberto: Dogmtica Constitucional, op. cit., 1997, pp. 27-28; y CEA
EGAA, Jos Luis: Derecho Constitucional Chileno, tomo I, op. cit., pp. 164 y 226; y
SILVA BASCUN, Alejandro: Tratado de Derecho Constitucional, tomo VII, 2 edicin,
Editorial Ju- rdica de Chile, Santiago, 2000, pp. 52, 54 y 56. Para los dos ltimos autores esta
es una aplicacin de los principios generales contenidos en los Arts. 3 inc. 1, y 9 inc. 2 del
Cdigo Civil.
Es la opinin doctrinal vertida en NOGUEIRA, Humberto: Dogmtica Constitucional, op.
cit., p. 28; y CEA EGAA, Jos Luis: Derecho Constitucional Chileno, tomo I, op. cit., pp.
164 y 226. De manera similar el profesor Silva Bascun le atribuye fuerza jurdica superior
a la ley, en SILVA BASCUN, Alejandro: Tratado de Derecho Constitucional, tomo
VII, op. cit., p. 56.
Sin embargo, otra posicin de la doctrina sostiene que la ley interpretativa de la Carta Fundamental emana de la potestad constituyente derivada. En nuestro concepto, reconocer a
esta norma el carcter de potestad constituyente derivada implicara admitir un mecanismo
secundario de reforma constitucional, diverso al contemplado en el captulo XIV de la Carta
Fundamental.
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2. Bajo la vigencia de la Constitucin de 1925 se dictaron diversas leyes interpretativas de la Constitucin por la va del procedimiento establecido para la creacin de leyes ordinarias. As
sucede con la Ley N 6.922, de 194190, que aclar el sentido y
alcance de las incapacidades e incompatibilidades
parlamenta- rias referidas en el artculo 50 de la Carta de
1925.
F.2. Casos bajo la Constitucin de 1980. Durante la vigencia de
la Constitucin de 1980 se han dictado numerosas leyes destinadas a
interpretar el articulado permanente y/o transitorio de la Carta Fundamental.
1. La Ley N 18.152 de 198291, interpreta el artculo 19 N 24 de
la Constitucin referente al derecho de propiedad, en relacin
con la reajustabilidad de las pensiones de jubilacin.
2. La Ley N 19.174 de 198292, interpreta el inciso 2 de la 13
disposicin transitoria de la Carta Fundamental, en referencia
a la fecha en que se celebraran las elecciones de los miembros
de los consejos regionales establecidos por la ley de reforma
constitucional N 19.097.
3. La Ley N 18.799 de 198993, interpreta los artculos 44 y 46 de
la Constitucin, en atencin al requisito de residencia exigido
para las candidaturas a senadores y diputados.
G. Retroactividad? Conforme al principio jurdico contenido en
el artculo 9 inciso 2 del Cdigo Civil, las leyes interpretativas hacen
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Otra postura doctrinal estima que las leyes interpretativas no modifican el contenido de los
preceptos constitucionales, por lo tanto, tienen efectos a futuro. Vase NOGUEIRA, Humberto: Dogmtica Constitucional, op. cit., pp. 27-28.
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En efecto, dispone el artculo 38.1, del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia que:
1. La Corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho internacional las controversias
que
le sean sometidas, deber aplicar:
a. las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes;
b. la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como
derecho;
c. los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;
d. las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las
distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho, sin
perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 59.
Publicada en el Diario Oficial de 9 de septiembre de 1982.
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Congre- so, a menos que incluyan materias propias del dominio legal,
diversas
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Citada en LLANOS, Hugo: Teora y Prctica del Derecho Internacional Pblico, Editorial
Jurdica de Chile, Santiago, 1977, p. 485.
En trminos similares la Constitucin de El Salvador (Art. 144) prohbe a la ley modificar o
derogar lo acordado en un tratado. Tambin la Constitucin espaola de 1978 (Art. 96.1).
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Vase NOGUEIRA, Humberto: Dogmtica Constitucional,
Editorial Universidad de Talca,
Talca, 1997, pp. 33 y ss.
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tiembre de 2004.
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El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos 107, y la Convencin Americana de Derechos Humanos, entre otros108.
No debemos olvidar la accin supranacional de tutela de los derechos fundamentales (amparo interamericano de derechos) con carcter
subsidiario de nuestro sistema procesal interno, radicada en la Comisin y la Corte Interamericana de Derechos Humanos, va Pacto San
Jos de Costa Rica.
Un caso relevante son los Convenios suscritos bajo el alero de la
Organizacin Internacional del Trabajo (Convenio N 151), y destinados a la regulacin de las relaciones laborales y la proteccin de
los sujetos del Derecho del Trabajo que involucra a los funcionarios
pblicos.
B. Los tratados internacionales que introducen disposiciones aplicables a la contratacin pblica en que participen entidades pertenecientes a una de las partes.
Tal es el caso del Tratado de Libre Comercio entre Chile y Centroamrica y su Protocolo Bilateral109, el Tratado de Libre Comercio celebrado entre Chile y Estados Unidos y sus anexos, de 2003110; el
Acuerdo
de Asociacin celebrado tambin por nuestro pas con la Comunidad
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Adoptado por la Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas por Resolucin N 2.200 de 16 de diciembre de 1966 y suscrito por Chile en esa misma fecha; promulgado por Decreto Supremo N 778, de 1976, del Ministerio de Relaciones Exteriores, y
publicado en el Diario Oficial de 29 de abril de 1989.
Adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 22 de noviembre de 1969,
promulgada por Decreto Supremo N 873, de 1990, del Ministerio de Relaciones Exteriores,
y publicada en el Diario Oficial de 5 de enero de 1991.
promulgados por Decreto Supremo N 14, de 2002, del Ministerio de Relaciones Exteriores,
publicado en el Diario Oficial de 14 de febrero de 2002.
promulgados por Decreto Supremo N 213, de 2003, del Ministerio de Relaciones Exteriores, publicado en el Diario Oficial de 31 de diciembre de 2003.
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derecho pblico entre los que se cuentan las Municipalidades, fijando los montos a que se refiere la consulta en 200.000 DEG para bienes,
200.000 DEG para servicios y 5.000.000 DEG para obras.
En consecuencia, slo los contratos municipales que excedan los
montos sealados debern cumplir con la normativa del Ttulo IV de
la Parte IV del tratado, de tal manera que, para su celebracin, las
Muni- cipalidades debern adecuar sus procedimientos de
contratacin a la regulacin contenida en las normas del referido
Ttulo IV.
Finalmente, se consulta si resulta procedente modificar el Reglamento Municipal de Contrataciones y Adquisiciones con el fin de adecuarlo a la nueva normativa.
Sobre el particular, cumple con sealar que, atendido que el mencionado reglamento debe ajustarse a la totalidad del ordenamiento
jurdico vigente, resulta legalmente procedente que, en general, los
municipios incorporen al aludido reglamento las normas relativas a
contratacin pblica contenidas en el referido tratado, para efectos de
su aplicacin en aquellos casos en que proceda, de acuerdo.
C. Otros tratados relacionados con la probidad administrativa,
como la Convencin Interamericana contra la Corrupcin112, y la Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin113, en particular,
los artculos 9 y 10 de esta ltima, sobre Contratacin pblica y gestin de la hacienda pblica, e Informacin pblica, respectivamente;
todos los cuales cobran importancia en materia de fundamentacin de
licitacin privada y trato directo y de sistema de informacin.
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promulgada por Decreto Supremo N 1.879, de 1986, del Ministerio de Relaciones Exteriores, y publicada en el Diario Oficial de 2 de febrero de 1999.
Promulgada por Decreto Supremo N 375, de 2007, del Ministerio de Relaciones
Exteriores, y publicada en el Diario Oficial de 30 de enero de 2007.
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Vase la misma opinin en CEA EGAA, Jos Luis: Derecho Constitucional Chileno, tomo
I, op. cit., p. 118.
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64 y 66 de nuestra Constitucin.
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Ello puede explicarse doctrinalmente por la existencia de superlegalidad formal, esto es, que determinados preceptos legales se
caracteri- zan por qurums reforzados o agravados, atendido que el
constituyente ha establecido procedimientos ms complejos para su
creacin, reforma o supresin. Sin embargo, ello no permite formular
una estructura je- rarquizada o relaciones de superlegalidad material
entre estas especies normativas, ya que ello slo obedece al principio
de disyuncin, espe- cialidad o reserva de materia, en la medida que
todo precepto legal per- tenece al grupo de las fuentes primarias del
Derecho Constitucional117.
A su turno, el decreto con fuerza de ley, que necesita de un qurum
de ley simple para su aprobacin modificacin o derogacin, slo
man- tiene una subordinacin material o de jerarqua respecto de la ley
habi- litante o delegatoria, pero en lo dems mantiene la naturaleza y
jerar- qua de ley.
Lo anterior no se extiende, por cierto, a la Ley Interpretativa de la
Constitucin y a la Ley de Reforma Constitucional, puesto que
sustanti- vamente no constituyen preceptos legales, sino fuentes
constitucionales ubicadas en un grado jerrquico superior, ya que no
regulan materias propias de ley (Art. 63 CPR).
El Tribunal Constitucional, en sentencia Rol N 260, de 1997, ha
reconocido el principio de disyuncin o especialidad procedimental:
117
83
Una segunda posicin, todava mayoritaria en la jurisprudencia y doctrina nacionales, identifica la gradacin normativa de las leyes con la superlegalidad formal que acompaa a los
preceptos. En este sentido, los preceptos legales estn estructurados en un orden de jerarqua
configurado por el qurum o porcentaje de aprobacin que el Texto Fundamental exige en
cada caso. Vase la opinin de CEA EGAA, Jos Luis: Derecho Constitucional Chileno,
tomo I, op. cit., p. 226.
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43. Leyes relevantes para el Derecho Administrativo. Encontramos, a modo meramente ejemplar:
A. Aquellas que crean servicios pblicos.
B. Aquellas que regulan la relacin estatutaria de los funcionarios y servidores pblicos, como son:
1. La Ley N 18.834, Estatuto Administrativo de carcter general.
2. La Ley N 18.833, Estatuto Administrativo de los funcionarios
municipales.
3. El Cdigo del Trabajo, para el caso de los funcionarios sometidos a dicho cuerpo legal.
C. Aquellas que regulan el rgimen patrimonial del Estado.
44. Tipologa constitucional de la ley. Cabe interrogarse ahora,
acerca de cules son aquellos preceptos de naturaleza propiamente legal, es decir, cules son las diversas especies de ley que ha establecido
el poder constituyente originario. La respuesta doctrinal debe emplear
criterios materiales, vale decir, que consideren el contenido de los preceptos, siendo cuatro, en tal sentido, las especies o tipos de ley que
contempla el Derecho Constitucional chileno119:
A. La ley orgnica constitucional (Arts. 64 inc. 2, 66 inc. 2 y 93
N 1 CpR).
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En este mismo sentido vase VERDUGO, Mario; pFEFFER, Emilio y NOGUEIRA, Humberto: Derecho Constitucional, tomo I, op. cit., p. 12.
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Constituyen de esta forma, una fuente primaria del Derecho Constitucional dotada de jerarqua legal, ya que carecen de superlegalidad
material.
B. Superlegalidad formal. Esta norma goza de una primaca formal con respecto a la ley ordinaria, por cuanto requiere de un qurum
especial para su aprobacin, modificacin o derogacin, que asciende
a las cuatro sptimas partes de los diputados y senadores en ejercicio
(Art. 66 inc. 2 CpR).
C. No puede ser objeto de delegacin legislativa. por mandato
constitucional expreso, no procede la delegacin de facultades legislativas sobre materias que deban ser objeto de ley orgnica
constitucional (Art. 64 inc. 2 CpR).
D. Control preventivo obligatorio de constitucionalidad. Al
igual que en el caso de las leyes interpretativas de la Carta, estos
preceptos pasan por un examen preventivo de constitucionalidad de
carcter obli- gatorio, ejercitado por el Tribunal Constitucional con
anterioridad a la fecha de su promulgacin (Art. 93 N 1 CpR).
E. Son recurribles de inaplicabilidad. Las leyes orgnicas constitucionales pueden ser objeto de un control represivo de constitucionalidad por la va de una accin de inaplicabilidad o bien de inconstitucionalidad, segn se desprende del artculo 93 de la Constitucin.
F. La LOC referida a la organizacin y atribuciones de los tribunales requiere or previamente a la Corte Suprema. por ltimo,
cabe aadir que la ley orgnica constitucional relativa a la
organizacin y atribuciones de los tribunales, slo puede ser
modificada oyendo pre- viamente a la Corte Suprema (Art. 80 CpR).
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Publicada en el Diario Oficial de 30 de septiembre de 1989.
Publicada en el Diario Oficial de 6 de noviembre de 1981.
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E. Son recurribles de inaplicabilidad. Las leyes ordinarias pueden ser materia de un control a posteriori de constitucionalidad a travs del recurso de inaplicabilidad contemplado en el artculo 93 de la
Constitucin.
F. Carcter residual. Estas disposiciones normativas tienen un carcter residual, puesto que si la Constitucin no seala un porcentaje
de aprobacin especial para una determinada ley, se entiende que requiere un qurum de mayora simple. De esta manera, la ley ordinaria
constituye la regla general, siendo la norma ms abundante dentro de
la preceptiva de naturaleza legal.
51. Casos en materia de Derecho Administrativo. Cabe indicar,
a modo ejemplar, las siguientes leyes ordinarias, consideradas como
fuente primaria del Derecho Administrativo chileno:
1. Ley N 19.300 de 1994, sobre Bases del Medio Ambiente144
(Art. 19 N 8 CpR).
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2).
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6. Materias orgnicas. La delegacin no puede comprender facultades que afecten la organizacin, atribuciones y rgimen de
los funcionarios del poder Judicial, del Congreso Nacional, del
Tribunal Constitucional, ni de la Contralora General de la Repblica (Art. 64 inc. 3 CpR).
7. Restricciones de la ley delegatoria. Por ltimo, la ley habilitante puede establecer restricciones de carcter adicional (Art. 64
inc. 4 CpR).
G. Publicacin, vigencia y efectos, sometidas a las normas de la
ley. Los decretos con fuerza de ley se encuentran sometidos, en cuanto
a su publicacin, vigencia y efectos, a las mismas normas que rigen
para la ley (Art. 64 inc. 6 CPR).
Son, en tal sentido, aplicables a esta fuente de produccin, entre
otros preceptos: el artculo 63 N 20 de la Constitucin, en cuanto establece el carcter general y obligatorio de la ley; el artculo 75 de la
misma norma que se refiere a la promulgacin y publicacin de la ley;
como tambin los artculos 6 a 18 y 52 a 53 del Cdigo Civil, que
regulan, respectivamente, la promulgacin, publicacin, efectos y derogacin de los preceptos legales.
por su parte, las normas sobre interpretacin legal, contenidas en
los artculos 19 a 24 del Cdigo Civil, tambin son imperativas en la
aplicacin judicial de los decretos con fuerza de ley, pero ello en la
medida que sean conciliables con las particularidades de las ramas
jur- dicas en que incidan, tal como sucede con las normas legales.
H. Jerarqua material entre ley delegatoria y decreto con
fuerza de ley. Por ltimo, cabe destacar que entre la ley habilitante o
delegante y el decreto con fuerza de ley existe una relacin de
jerarqua material,
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Vase idntica opinin en NOGUEIRA, Humberto: Dogmtica Constitucional, op. cit., p. 54.
Publicado en el Diario Oficial de 20 de abril de 1993.
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En el mismo sentido vase NOGUEIRA, Humberto: Dogmtica Constitucional, op. cit., p. 54.
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En idntico sentido vase NOGUEIRA, Humberto: Dogmtica Constitucional, op. cit., p. 54.
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29.635/87,
30.558/96).
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30.498/93,
38.504/94,
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41.477/94,
12.788/96,
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La jurisprudencia administrativa ha sostenido que la potestad reglamentaria derivada o subordinada contribuye a la operatividad de la
ley, conformando ambos un solo cuerpo normativo sistemtico e interdependiente, bajo el alero de la reserva legal (Art. 63 CpR) entendida en su sentido relativo, como propugna la doctrina constitucional
moderna.
Dictamen N 50.246, de 2006: Mediante la potestad
reglamenta- ria se dictan las normas tendientes a poner en ejecucin
los preceptos de rango legal ya indicados, con estricta sujecin a lo
que stos disponen. Lo anterior, por cuanto los reglamentos de
ejecucin y las normas de rango legal propiamente tales conforman un
solo ordenamiento jurdica- mente armnico e indisolublemente unido,
de modo que todo el cuerpo normativo constituye aquellas normas
legales que regulan la actividad. Es por ello que un reglamento de
ejecucin no hace ms que contribuir a que la ley pueda producir
efectos jurdicos plenos. Una norma de rango legal est destinada a
producir efectos y carece de sentido si no puede provocarlos, por lo
que toda remisin al reglamento de ejecucin implica necesariamente
su complementacin y ejecucin prctica.
66. Normas emanadas de la potestad reglamentaria. Encontramos cinco manifestaciones normativas de la potestad reglamentaria.
A. Decreto.
B. Resolucin.
C. Instruccin.
D. Acuerdo.
E. Ordenanza.
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1. LOS DECRETOS
67. Concepto. La doctrina nacional ha entregado variados conceptos:
A. Don Enrique Silva Cimma explica que en trminos
generales, entendemos por decreto la resolucin dictada por
cualquier autoridad sobre los asuntos o negocios de su competencia.
Agrega que Cuando esta resolucin es dictada por el Presidente de
la Repblica, toma el nombre de Decreto Supremo, que segn sea
mayor o menor generali- dad se denomina Decreto Reglamentario o
simple Decreto Supremo. Cuando lo dictan los jefes de servicios, en
nuestro derecho se denomina habitualmente resolucin162.
B. Carlos Carmona Santander concluye que se reserva el nombre decreto a las rdenes de las autoridades polticas y
administrativas. Esto es importante de destacar, por una parte, porque
la ley es tambin una orden escrita, slo que del legislador; y el juez
tambin da rdenes escritas. Por la otra, porque no slo el Presidente
de la Repblica den- tro de la Administracin dicta rdenes, sino
tambin otras autoridades vinculadas a l, como los jefes de servicios.
Pero las rdenes de ellos se llaman resoluciones163.
68. Clasificacin. Existen al respecto, variadas tipologas.
A. Atendiendo a su generalidad puede admitir dos modalidades:
1. Los simples decretos, que son aquellos que versan sobre materias especficas.
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SILVA CIMMA, Enrique: Derecho Administrativo, Introduccin y Fuentes, op. cit., p. 198.
CARMONA, Carlos: Apuntes de Clases Derecho Administrativo, Las formas de actuacin
de la administracin, Las normas administrativas, 2004, p. 121.
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3. Decretos universitarios. Dictados por la mxima autoridad universitaria, esto es, el Rector (ejemplo: Art. 11 Estatuto
Orgnico de la Universidad Tecnolgica Metropolitana).
69. Requisitos de los decretos supremos. Los requisitos comunes
a los decretos supremos del presidente de la Repblica se encuentran
regulados en la Ley de los Ministerios, en la Ley de Procedimiento
Ad- ministrativo N 19.880 y en la LOC N 10.336.
A. Anotacin. En el Ministerio de origen se le da un nmero y se
anota en un registro, para efectos de individualizar el decreto.
B. Toma de razn. La toma de razn es un control preventivo de
ju- ridicidad, desarrollado por la Contralora General sobre los actos
admi- nistrativos que en conformidad a la ley deben someterse a este
trmite.
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y si tiene cabida dentro del tem correspondiente, a fin de dar cumplimiento al principio de tipicidad presupuestaria. Acorde al artculo
13 inciso 1 de la LOC N 10.336, El Contralor refrendar todos los
bonos y otros documentos de deuda pblica directa o indirecta que se
emitan. Ningn bono u otro documento de deuda pblica ser vlido
sin la refrendacin del Contralor o de otro funcionario o institucin
que, a propuesta de l, designe el presidente de la Repblica.
D. Registro. Consiste en una mera constancia o anotacin material
del acto respectivo en los registros de personal u otros de la
Contralora General.
E. Publicacin. El artculo 48 de la Ley N 19.886, seala los actos
administrativos que deben publicarse en el Diario Oficial.
a) Los que contengan normas de general aplicacin o que miren
al inters general.
b) Los que interesen a un nmero indeterminado de personas.
c) Los que afectaren a personas cuyo paradero fuere ignorado, de
conformidad a lo establecido en el artculo 45.
d) Los que ordenare publicar el Presidente de la Repblica.
e) Los actos respecto de los cuales la ley ordenare especialmente
este trmite.
1.1. Simples decretos
70. Concepto. De acuerdo con lo expresado por el profesor don
Alejandro Silva Bascun, simple decreto supremo es aquella
disposi11
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y ss.
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como aquel decreto supremo, firmado por todos los Ministros de Estado, mediante el cual el Presidente de la Repblica ordena pagos no
autorizados por la ley en casos excepcionales y taxativos sealados
por la Constitucin, y cuyo giro total no puede exceder anualmente
del dos por ciento del monto de los gastos que autorice la Ley de
Presupuestos.
Sin perjuicio del principio de legalidad del gasto, entonces, el
presi- dente de la Repblica puede decretar pagos no autorizados por
la ley en caso de cumplirse las siguientes exigencias constitucionales.
A. Se requiere un decreto supremo con la firma de todos los Ministros de Estado. Es un simple decreto que tiene la particularidad de
que debe ser firmado por el Jefe de Estado y todos sus ministros, es
decir, que no admite delegacin de firma por orden del Presidente,
haciendo excepcin a la norma prevista en el artculo 35 inciso 2 de la
Constitucin.
B. El fundamento del gasto lo constituye la atencin de necesidades impostergables derivadas de cinco hiptesis taxativas:
1. Calamidades pblicas.
2. Agresin exterior.
3. Conmocin interna.
4. Grave dao o peligro para la seguridad nacional.
5. Agotamiento de los recursos destinados a mantener servicios
que no puedan paralizarse sin serio perjuicio para el pas.
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B. A su turno, don Alejandro Silva Bascun precisa que las resoluciones son las decisiones de carcter general o particular adoptadas por los jefes de servicio, en ejercicio de facultades y funciones
entregadas a la competencia del respectivo organismo para la
satisfac- cin de sus propios objetivos. Segn la ley orgnica de la
Contralora, algunas resoluciones, de acuerdo con su naturaleza y
contenido, han de someterse al trmite de toma de razn169.
C. para don Carlos Carmona, la resolucin es la concrecin de
la potestad reglamentaria de los jefes de servicio. Consiste en una
orden escrita dictada por el jefe de servicio, de carcter obligatorio,
en el mbito de su competencia170.
82. Caractersticas de las resoluciones:
A. Emanan de autoridades administrativas unipersonales, pero
no derivan del administrador supremo, como sucede con los decretos,
reglamentos e instrucciones171.
B. Las resoluciones pueden ser eximidas de toma de razn,
cuan- do y con las exigencias de resguardo previstas en el artculo 10
de la Ley N 10.336 Orgnica Constitucional de la Contralora General
de la Repblica.
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C. Control preventivo eventual de constitucionalidad. Las resoluciones presidenciales que la Contralora haya representado por estimarlas inconstitucionales, a propsito del trmite de toma de razn,
pueden ser recurridas ante el Tribunal Constitucional a requerimiento
del Presidente de la Repblica, ya que no procede respecto de ellas la
insistencia (Art. 99 inciso 1 CpR).
3. LAS INSTRUCCIONES
83. Concepto. Las instrucciones son normas de carcter interno
que dicta la autoridad administrativa para los subalternos.
A. Se ha definido por la Jurisprudencia Administrativa como una
norma de administracin interna que imparte el superior jerrquico o
el rgano fiscalizador a quienes estn bajo su dependencia o
fiscaliza- cin, para sealarles una lnea de conducta a seguir en la
aplicacin de las leyes y reglamentos, por lo que no constituyen una
decisin que establezca obligaciones o derechos para los
administrados, ni pueden los servicios por su intermedio fijar normas
generales y obligatorias propias de la funcin legislativa y de la
potestad reglamentaria, sal- vo que cuenten con una atribucin
expresa en este especfico sentido (Dictamen N 45.522, de 1998).
B. Tambin ha sealado de manera ms sucinta que las instrucciones son rdenes de la autoridad administrativa a los funcionarios o
agentes pblicos, relacionadas con el correcto cumplimiento de la ley
o con la necesidad de desarrollar una gestin eficaz y expedita (Dictamen N 4.263, de 2007).
84. Caractersticas de las instrucciones. podemos mencionar las
siguientes:
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A. Fundamento. Se fundan en el principio de jerarqua funcionarial o potestad de mando de la superioridad de un servicio, previsto en
el artculo 7 de la LOC N 18.575. Por lo que son vinculantes para los
funcionarios pblicos y su negativa puede ser objeto de
responsabilidad administrativa a travs de anotaciones de demrito o
medidas discipli- narias, atendido que el artculo 61 letra f) del
Estatuto Administrativo impone la obligacin funcionaria de obedecer
las rdenes impartidas por el superior jerrquico (Dictmenes Ns.
5.902, de 2000; 10.479 de
2001, 12.154 de 2001, y 38.764, de 2006, entre otros).
B. Carcter interno. por regla general, la facultad de emitir instrucciones no autoriza a los entes pblicos para establecer disposiciones generales y obligatorias, salvo que cuenten con una atribucin expresa en tal sentido, porque esta ltima posibilidad es privativa de la
funcin legislativa y de la potestad reglamentaria del presidente de la
Repblica, segn la materia de que se trate. As, el objeto propio de
las instrucciones es precisar el alcance de las normas jurdicas
vigentes para difundir su aplicacin y prevenir su incumplimiento, por
lo que tienen un carcter interno, afectando slo a quienes estn
sujetos al po- der jerrquico o a la fiscalizacin del rgano que las
emite (Dictamen N 1.813, de 1990).
Conforme lo ha precisado la jurisprudencia administrativa de
la Contralora General (Dictmenes Ns. 52.067, de 2003, 9.499, de
2009), las instrucciones o circulares no poseen el carcter de norma
legal, sino que constituyen orientaciones para encauzar las facultades
que poseen los diversos organismos pblicos.
C. No tienen mayores formalidades, de manera que si bien pueden ser escritas, incluso, pueden impartirse en forma verbal. Si son
escritas, pueden expresarse a travs de circulares, oficios, resoluciones o decretos.
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4. LOS ACUERDOS
86. Concepto. Segn el artculo 3 inc. 6 de la Ley de Procedimiento, Las decisiones de los rganos administrativos
pluripersonales se denominan acuerdos y se llevan a efecto por medio
de resoluciones de la autoridad ejecutiva de la entidad
correspondiente.
87. Caractersticas de los acuerdos.
A. Emanan de rganos administrativos colegiados, es decir, que
son decisiones de los rganos administrativos pluripersonales (Art. 3
inc. 6 de la Ley N 19.880) que adoptan mediante una cesin174.
B. Deben reunir los qurum que en cada caso seale la ley. La
cesin debe ser adoptada con los porcentajes de aprobacin que
estable- ce la ley, la cual se materializa en un acta.
C. Su ejecutividad est condicionada a la dictacin de una resolucin emanada del rgano ejecutivo de la entidad colegiada. Se
llevan a efecto por medio de resoluciones de la autoridad ejecutiva de
la entidad correspondiente (Art. 3 inc. 6 de la Ley N 19.880).
88. Clasificacin. Atendiendo al rgano del cual emanan, stos
acuerdos pueden emanar:
1. De rganos constitucionalmente autnomos, como el Banco
Central (Art. 109 inc. 4 CPR) y el Tribunal Constitucional.
174
los decretos, resoluciones y acuerdos (en) su aspecto formal (son) rdenes escritas emanadas de una autoridad administrativa. Si la autoridad es unipersonal, se llama decreto o
resolucin y si, por el contrario, el rgano administrativo que la dicta es colegiado, se
llamar acuerdo. AyLwIN, patricio: Derecho Administrativo, tomo I, Santiago, 1961, p.
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Vase esta sistematizacin en pIzzORUSSO, Alessandro: Lecciones de Derecho Constitucional, tomo II, op. cit., pp. 139 y ss.
Esta interpretacin doctrinal se sostiene tambin en NOGUEIRA, Humberto: Dogmtica
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Repblica.
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Asimismo, el sistema jurdico basado en el precedente administrativo esto es, la interpretacin uniforme de una misma regla jurdica
permite que la actuacin administrativa gane en previsibilidad, esto
es, afirma la legtima expectativa que tienen los ciudadanos de que la
Administracin tome decisiones que sean armnicas con los criterios
manifestados con anterioridad en situaciones equivalentes.
Precisamente por ello, un dictamen consiste en la opinin jurdica
o juicio que se emite o forma acerca de la correcta aplicacin de un
cuerpo normativo y es a esta Entidad Autnoma a la que, el Captulo
X de la Carta Fundamental y, en general, el ordenamiento normativo
na- cional, han encomendado ejercer el control de juridicidad de los
actos de la Administracin, incluyendo por cierto el emitir
pronunciamientos en derecho con fuerza obligatoria y vinculante, los
cuales son los me- dios que podrn hacerse valer como constitutivos
de la jurisprudencia administrativa.
C. La emisin de dictmenes procede a peticin de parte o de
Jefaturas de Servicios u otras autoridades (artculo 5 inciso 3 de la
LOC N 10.336).
Al respecto, existe el Oficio Circular N 24.841 de 1974, que contiene instrucciones acerca de la manera de formular consultas ante la
Contralora General.
En el caso de solicitud de particulares, la Contralora ha sealado
que slo es posible recurrir en el caso que la autoridad competente
haya denegado una peticin o dilatado su respuesta.
Mientras tanto, tratndose de jefaturas de servicios la solicitud debe
ir acompaada de un informe jurdico expedido por la fiscala,
departamento legal o asesora jurdica de la entidad respectiva. No
obstante y de forma
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I. DECRETOS LEYES
111. Concepto. No podemos desconocer la existencia de los decretos leyes como expresin de la denominada legislacin irregular, que
no obstante ser omitida en el articulado formal de la Constitucin,
tiene una operatividad fctica en el sistema constitucional.
Desde una perspectiva doctrinal podemos conceptuar el decreto ley
como aquella norma jurdica referida generalmente a materias
propias de ley, dictada por el rgano ejecutivo desconociendo el
mecanismo de produccin normativa previsto por el ordenamiento
constitucional y usurpando las funciones normativas del rgano
legislativo.
112. Caractersticas. Los decretos leyes presentan variadas caractersticas en nuestro sistema constitucional:
A. Origen inconstitucional. Los decretos leyes constituyen fuentes extra ordinem. Son expresin normativa de gobiernos de facto que
obedecen exclusivamente al principio de eficacia. Su origen desconoce, por tanto, el mecanismo de produccin normativa, previsto por
la Carta Fundamental en sus artculos 63 a 75, 93, y 127 y siguientes, para los preceptos legales y las leyes de enmienda constitucional,
cuyo contenido puede ser abordado por el decreto ley. Estas fuentes
extra ordinem pueden, incluso, materializar el ejercicio de la funcin
constituyente originaria.
En todo caso, se ha implementado en la prctica constitucional el
proceso de publicacin de la ley contemplado en el artculo 7 del Cdigo Civil, para efectos de poner en vigencia estos preceptos.
B. Acto administrativo. Al igual que el decreto con fuerza de ley,
el decreto ley es tambin en su aspecto formal un decreto supremo,
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vale
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E. Son recurribles de inaplicabilidad. Una vez retornado a la institucionalidad, los decretos leyes se mantienen en vigencia mientras no
sean derogados expresa, tcita u orgnicamente, sin perjuicio de
agotar- se por el transcurso del tiempo cuando se trate de normas con
vigencia transitoria.
Por este motivo, es que el decreto ley puede ser sometido a un examen represivo de constitucionalidad por la va de la accin de inaplicabilidad, siendo declarado inaplicable para un caso especfico y luego
de inconstitucionalidad contempladas en el artculo 93 Ns. 6 y 7 de la
Constitucin.
113. Casos histricos. Nuestra evolucin institucional contempla
tres perodos histricos de dictacin de decretos leyes:
A. Primer periodo. Comprende desde septiembre de 1924 a diciembre de 1925. En l se dictaron 816 decretos leyes.
B. Segundo perodo. Va desde junio de 1932 a septiembre de 1932.
Comprende 669 decretos leyes.
C. Tercer perodo. Se extiende de septiembre de 1973 a marzo de
1981. Se dictaron 3.600 decretos leyes.
114. Jerarqua de los decretos leyes. Otro problema terico-prctico en materia constitucional se refiere a la jerarqua normativa de los
decretos leyes. Sobre el particular cabe sostener, desde, y atendido al
contenido normativo de las disposiciones, que deriva de la potestad
normativa que de un punto de vista fctico de la cual emanan estos
pre- ceptos. De modo que se distinguen, entonces, dos niveles de
jerarqua: legal y constitucional.
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A. Decretos leyes de jerarqua legal. por regla general, los decretos leyes son el resultado de la potestad legislativa y sus preceptos referidos a materias propias de ley gozan, por tanto, de jerarqua legal.
B. Decretos leyes de jerarqua constitucional. Existen, sin
embar- go, numerosos decretos leyes que proceden de la potestad
constituyente
derivada,
adquiriendo
contenido
y
rango
constitucional180.
Como decretos leyes emanados de la potestad constituyente debemos recordar aquellos que por mandato de los Decretos Leyes N 128
y N 778 de 1974, ejercan el poder constituyente derivado,
modificando la Constitucin de 1925, por contener disposiciones
incompatibles con el contenido de aqulla, resultando en consecuencia
de contenido y ran- go constitucional. Constituyen actualmente fuentes
canceladas.
Situacin compleja presenta el Decreto Ley N 3.464181, que
contie- ne el texto de la Constitucin poltica de 1980, en su versin
original; puesto que para la mayora de los autores tiene rango
constitucional182 ya que procede de la potestad constituyente originaria,
existiendo, sin embargo, un sector doctrinal que tambin atribuye
dicho carcter a la ley de reforma constitucional N 18.825 de 1989183.
115. Decretos leyes relevantes para el Derecho Administrativo.
Encontramos, a modo meramente ejemplar:
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Sobre la tesis del contenido constitucional de algunos decretos leyes dictados durante el
perodo 1973-1980, vase CARRASCO DELGADO, Sergio: Gnesis de los textos constitucionales chilenos, 3 edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2002, p. 181.
Texto original aprobado por Decreto Ley N 3.464, de 8 de agosto de 1980, publicado en el
Diario Oficial de 11 de agosto de 1980; y sus modificaciones posteriores.
As lo sostiene CEA EGAA, Jos Luis: Derecho Constitucional Chileno, tomo I, op. cit.,
p. 164.
Vase en este ltimo sentido la opinin doctrinal sostenida en NOGUEIRA, Humberto,
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CApTULO III
INTERpRETACIN DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
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Vase CELIS DANzINGER, Gabriel: La interpretacin jurdica en el Derecho Administrativo Contemporneo, en Revista Nomos N 3, 2009, de la Universidad de Via del Mar.
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aplicables a las relaciones jurdicas entre privados. Opera as una vinculacin inmediata de los rganos del Estado y de los particulares por
los derechos humanos.
El principio lleva consigo la necesidad de la aplicacin inmediata y directa de la Constitucin a una situacin de hecho o
fenmeno jurdico o derechos determinados. As se desprende del
carcter impe- rativo de sus contenidos, carcter explicado a su vez
en el inciso 2 del mismo artculo (6 de la Constitucin), al prescribir
que los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o
integrantes de di- chos rganos como a toda persona, institucin o
grupo193.
...Ante esta supuesta oposicin entre dos normas de la Constitucin, la cual, por su esencia, regula en forma clara la coexistencia
poltica y la convivencia pacfica de las personas y grupos, un imperativo de hermenutica constitucional impone al intrprete, optimizar la
preceptiva y esforzarse en conciliar las normas en juego, excluyendo
interpretaciones que conduzcan a suponer que el Poder Constituyente derivado ha incluido en su texto normas antagnicas o confusas,
ya que de lo contrario no se habra cumplido, debidamente, con el fin
primordial de la Carta Poltica ya sealado, lo que, definitivamente,
es inaceptable;194.
D. Principio de concordancia prctica de los bienes jurdicos
constitucionalmente protegidos, mediante el mecanismo de armonizacin de derechos, con el fin de optimizar el funcionamiento de todos
ellos.
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195
Vase HESSE, Konrad: Escritos de Derecho Constitucional, op. cit., pp. 48-49. En el
mbito de la literatura espaola vase ULSERA CANOSA, Ral, Interpretacin
Constitucional y Frmula Poltica, op. cit, pp. 201-202 y 206.
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Derecho con mencin en Derecho Constitucional, 1 edicin, Pontificia Universidad
Catlica del per Fondo Editorial, Lima, 1994, p. 28.
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ser coordinada con las normas sobre integracin de los grupos intermedios a la Administracin provincial y municipal a travs de los
consejos econmicos y sociales consultivos (Art. 105 inciso 5 CPR),
los plebis- citos comunales de iniciativa ciudadana (Art. 118 inciso 6
CPR) y las unidades vecinales (Art. 118 inciso 7 CPR).
G. Principio de interpretacin conforme a la Constitucin.
Acorde al cual los actos pblicos gozan de una presuncin de constitucionalidad relativa o iuris tantum, esto es, que se entienden
dictados conforme a la Constitucin mientras no exista prueba en
contrario (Art.
6 inciso 1 CpR). Esta norma heurstica conlleva a aplicar el criterio
de favor legitimatis, segn el cual ante dos o ms sentidos de un precepto jurdico debe preferirse aquella interpretacin que ms se ajuste
al contenido normativo de la Constitucin formal y de todo el bloque
de constitucionalidad, evitando hasta donde fuere posible la
declaracin de inconstitucionalidad de la norma y su expulsin del
ordenamiento jurdico. Lo que el principio exige, en definitiva, es una
interpretacin armonizante de las normas infraconstitucionales a la
Constitucin198.
se ha denominado de presuncin de constitucionalidad por
algunos y presuncin de legitimidad, por otros, vinculndose estrechamente con el que unos ltimos denominan de conformidad a la
Constitucin. Sin embargo, cualquiera que sea la denominacin, lo
fundamental de este principio consiste en que se presumen vlidas y
le- gtimas las normas aprobadas por los Poderes del Estado y que
slo re- sulta prudente y aconsejable declarar su inconstitucionalidad
cuando los sentenciadores lleguen a la ntima conviccin que la pugna
entre la norma en anlisis y la Constitucin es clara, resultando
imposible ar198
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Jurdico, 1 edicin, Editorial Tecnos, Madrid, 1987; GARCA
DE ENTERRA, Eduardo:
La Constitucin como Norma y el Tribunal Constitucional, 3 edicin 1983, reimpresin
2001, Editorial Civitas, Madrid, 2001, p. 95.
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julio de 2001.
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Sentencia del Tribunal Constitucional, Rol N 325, considerando N 47, de 26 de junio de 2001.
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Sentencia del Tribunal Constitucional, Rol N 352, considerando N 35, de 15 de julio de 2002.
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Sentencia del Tribunal Constitucional, Rol N 309, considerando N 3, de 4 de agosto de 2000.
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derivan del ejercicio del cargo, por el tiempo efectivamente trabajado, incluidos los estipendios inherentes al cargo (Dictamen
N 16.963, de 2007).
7. Teora de la imprevisin, que coloca el concesionario en imposibilidad de dar cumplimiento al contrato.
122. Clasificacin del servicio pblico. Existen diversos criterios
doctrinales para sistematizar las categoras de servicio pblico.
A. Segn el grado de autonoma del servicio pblico. Pueden
ser servicios centralizados, descentralizados, desconcentrados y autnomos.
B. Segn quin presta el servicio pblico. Encontramos servicios
prestados por el Estado directamente, como la defensa nacional o la
recaudacin de los tributos.
Servicios prestados por terceros, como son los concesionarios en
virtud de un contrato administrativo de concesin.
Y los servicios comunes que son servicios que el Estado puede realizar en comn con los particulares. Esto se da en la educacin pblica,
donde tenemos universidades del Estado y las universidades privadas,
colegios municipales, subvencionados y escuelas particulares.
C. Segn el mbito territorial del servicio pblico. Encontramos
servicios de extensin nacional, que tienen su esfera de accin en todo
el territorio y servicios regionales o locales, cuyo mbito territorial es
ms restringido.
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CAPTULO II
ORGANIZACIN BSICA DE LA
ADMINISTRACIN PBLICA
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Para una lectura integral de los principios jurdicos vase ALExY, Robert: Teora de los
de- rechos fundamentales, traduccin al espaol de Ernesto Garzn Valds, Centro de
Estudios Constitucionales, Madrid, 1993, pp. 82-87 y 129 y ss.; y ALExY, Robert: El
Concepto y la Validez del Derecho, traduccin al espaol de Jorge M. Sea, Editorial
Gedisa, Barcelona,
1994, p. 162.
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L. Transparencia.
M. Publicidad administrativa.
1. JURIDICIDAD DE LA ADMINISTRACIN
128. Anlisis. Juridicidad o legalidad de la Administracin en
cuanto los rganos de la Administracin del Estado sometern su accin a la Constitucin y a las leyes. Debern actuar dentro de competencia y no tendrn ms atribuciones que las que expresamente les
haya conferido el ordenamiento jurdico. Todo exceso en el ejercicio
de sus potestades dar lugar a las acciones y recursos
correspondientes (Art. 2 LOC de BGAE).
Constituye una reiteracin del principio constitucional de juridicidad consagrado en el artculo 7 de la Ley Fundamental, en relacin
con sus Arts. 38 inc. 2, 93 N 16 (control constitucional de decretos
supremos), y Art. 99 (control de juridicidad de la Contralora General
de la Repblica).
En este sentido, el artculo 64 letra a) del Estatuto Administrativo
Ley N 18.834, determina que la obligacin especial de las autoridades
y jefaturas, de ejercer un control jerrquico permanente del funcionamiento de los rganos y de la actuacin del personal de su
dependencia, se extiende entre otras materias a la legalidad de las
actuaciones.
Asimismo, el artculo 84 letra a) del mismo texto, impone a todo
fun- cionario la prohibicin de ejercer facultades, atribuciones o
representacin de las que no est legalmente investido, o no le hayan
sido delegadas.
Por ltimo, constituye infraccin al principio de probidad adminis187
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La Ley Fundamental de Bonn determina en su artculo 19.4 que: Toda persona cuyos derechos sean vulnerados por el poder pblico, podr recurrir a la va judicial. Si no hubiese otra
jurisdiccin competente para conocer el recurso, la va ser la de los tribunales ordinarios.
No queda afectado el artculo 10, apartado 2, segunda frase..
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en el artculo 5 de Ley N 18.575, en cuanto ste dispone que las autoridades debern velar por la eficiencia de los servicios pblicos.
5. COORDINACIN
133. Anlisis. Coordinacin, con arreglo al cual los rganos de
la Administracin del Estado debern cumplir sus cometidos
coordina- damente y propender a la unidad de accin, evitando la
duplicacin o interferencia de funciones (Art. 5 inciso 2 LOC de
BGAE).
Viene a materializar en sede administrativa, el principio de correccin funcional consagrado implcitamente en el artculo 7 inciso 2
de la Constitucin. En efecto, los rganos estatales no deben alterar la
distribucin de funciones pblicas a travs de su labor interpretativa
del ordenamiento jurdico. As, los agentes pblicos se deben una
actitud constante de respeto mutuo de los cometidos respectivos.
La coordinacin excluye las relaciones de supervigilancia y de jerarqua, entre los servicios pblicos.
Algunas aplicaciones son:
A. Coordinacin de la labor que corresponde a los Secretarios de
Estado y las relaciones del Gobierno con el Congreso Nacional. Dispone el artculo 33 inciso 3 de la Constitucin:
El Presidente de la repblica podr encomendar a uno o ms
Mi- nistros la coordinacin de la labor que corresponde a los
Secretarios de Estado y las relaciones del Gobierno con el Congreso
Nacional.
Esta disposicin se encuentra reiterada a nivel legal en trminos
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B. El inciso 1, el artculo 114 inciso 2 CPR encomienda al legislador: Regular los procedimientos que aseguren la debida coordinacin
entre los rganos de la Administracin del Estado para facilitar el ejercicio de las facultades de las autoridades regionales.
1. Conforme al artculo 63 letra f) de la LOC N 19.175, a las
secre- taras regionales ministeriales corresponde: Realizar tareas de
coordi- nacin sobre todos los organismos de la Administracin del
Estado que integren su respectivo sector;
2. Al intendente, en su calidad de representante del Presidente de la
Repblica en la regin, corresponde ejercer la coordinacin de los
servicios pblicos creados por ley para el cumplimiento de la funcin
administrativa, que operen en la regin (Art. 63 letra j) de la LOC N
19.175).
C. Artculo 123 Constitucin: La ley establecer frmulas de
coor- dinacin para la administracin de todos o algunos de los
municipios, con respecto a los problemas que les sean comunes, as
como entre los municipios y los dems servicios pblicos.
1. En la elaboracin y ejecucin del plan comunal de desarrollo,
tanto el alcalde como el concejo debern tener en cuenta la participacin ciudadana y la necesaria coordinacin con los dems servicios
pblicos que operen en el mbito comunal o ejerzan competencias en
dicho mbito (Art. 7 LOC N 18.695).
6. JERARQUA FUNCIONARIA
134. Anlisis. El artculo 7 de la LOC de BGAE consagra el
prin- cipio de jerarqua funcionarial. Precisa que: Los funcionarios
de la Administracin del Estado estarn afectos a un rgimen
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jerarquizado
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b) La subordinacin del inferior. En efecto, el Estatuto Administrativo, establece como obligacin de cada funcionario, obedecer
las rdenes impartidas por el superior jerrquico (Art. 61 letra b)
Ley N 18.834 y Dictamen N 61.177, de 2006), que no obstante,
tiene como lmite la autoridad reflexiva que permite al funcionario
que esti- me ilegal una orden, representarla por escrito, con el objeto
de eximirse de responsabilidad (Art. 62 Ley N 18.834).
Asimismo, se contempla el mecanismo de subrogacin (Arts. 4 y
79 y ss Estatuto).
7. IMPULSIN DE OFICIO DEL PROCEDIMIENTO
135. Anlisis. Impulsin de oficio del procedimiento
administra- tivo, en tanto los rganos de la Administracin del
Estado actuarn por propia iniciativa en el cumplimiento de sus
funciones, o a peticin de parte cuando la ley lo exija expresamente o
se haga uso del derecho de peticin o reclamo, procurando la
simplificacin y rapidez de los trmites (Art. 8 LOC de BGAE)210.
El artculo 29 inciso 1, de la Ley N 19.880, consagra el principio
inquisitivo o de oficiosidad, sealando que los procedimientos se iniciarn de oficio por propia iniciativa, en tres casos:
A. Como consecuencia de una orden superior.
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La impulsin de oficio, que responde a las exigencias propias del inters pblico que el
procedimiento administrativo pone en juego, da a ste un acusado inquisitorial: la Administracin, gestora del inters pblico, est obligada a desplegar por s misma, ex officio,
toda la actividad que sea necesaria para dar adecuada satisfaccin a ese inters, sea cual sea
la actitud, activa o pasiva, que puedan adoptar los particulares que hayan comparecido en
el procedimiento. GARCA DE ENTERRA, Eduardo y FERNNDEZ, Toms Ramn:
Curso de Derecho Administrativo, tomo II, Editorial Civitas, Madrid, 2000, p. 475.
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A. Recursos administrativos.
1. Recurso jerrquico.
2. Recurso de reposicin.
3. Recurso de revisin.
4. Recurso de aclaracin.
5. Dems recursos que establezcan las leyes especiales.
B. Acciones o recursos jurisdiccionales.
1. Accin de nulidad de derecho pblico (Art. 7 inc. 3 CPR).
2. Reclamacin de nacionalidad (Art. 12 CPR).
3. Accin de proteccin (Art. 20 CPR).
4. Accin de amparo (Art. 21 CPR).
5. Reclamacin de acto expropiatorio (Art. 19 N 24 inc. 2 CPR).
6. Amparo econmico (Art. 19 N 21 inc. 1 y Ley N 18.971).
7. La accin contencioso-administrativa (Art. 38 inc. 2 CPR).
10. CONTROL
139. Anlisis. Control, segn el cual las autoridades y jefaturas,
dentro del mbito de su competencia y en los niveles que corresponda,
ejercern un control jerrquico permanente del funcionamiento de
los
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Promulgada por Decreto Supremo N 496, de 2002, del Ministerio de Relaciones Exteriores,
y publicada en el Diario Oficial de 30 de enero de 2007.
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administra-
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En trminos similares la Constitucin espaola de 1978, consagra en su artculo 9.3, el principio de publicidad de las normas.
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reservadas y slo tendr derecho a informarse de ellas, el Jefe que orden su instruccin y los superiores directos del Fiscal, agregando su
inciso segundo que no obstante, el Fiscal podr autorizar al inculpado
para que tome conocimiento de aquellas diligencias que se relacionen
con cualquier derecho que trate de ejercer, siempre que con ello no se
entorpezca la in- vestigacin, ha sido derogado por el artculo 8 de la
Constitucin. Ello, porque no aparece, en la normativa orgnica o
estatutaria de Carabineros, una disposicin que establezca la reserva de
las actuaciones del sumario en concordancia con la preceptiva de la
Carta Fundamental, esto es, no existe una ley de qurum calificado que
haya declarado la reserva de las actuacio- nes en dichos procedimientos
disciplinarios.
144. El derecho de acceso a la informacin pblica. El artculo
10 inciso 1 de la Ley N 20.205, consagra en trminos explcitos el
derecho de acceso a la informacin pblica, al sealar que toda
persona tiene derecho a solicitar y recibir informacin de cualquier
rgano de la Admi- nistracin del Estado, en la forma y condiciones
que establece esta ley.
El inciso 2 agrega que el acceso a la informacin comprende el
derecho de acceder a las informaciones contenidas en actos,
resolucio- nes, actas, expedientes, contratos y acuerdos, as como a
toda informa- cin elaborada con presupuesto pblico, cualquiera sea
el formato o soporte en que se contenga, salvo las excepciones
legales.
A su turno, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
en su artculo 19.2 y 3, y la Convencin Americana de Derechos
Humanos en su artculo 13.1 y 2216, consagran tambin, explcitamente,
el derecho fundamental de acceso a la informacin pblica, el cual
materializa el
principio constitucional de publicidad:
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2. Toda persona tiene derecho a la libertad de expresin; este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir
informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras,
ya sea oral- mente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por
cualquier otro procedimiento de su eleccin.
3. El ejercicio del derecho previsto en el prrafo 2 de este artculo
entraa deberes y responsabilidades especiales. Por consiguiente,
pue- de estar sujeto a ciertas restricciones que debern, sin embargo,
estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para:
a) Asegurar el respeto a los derechos a o a la reputacin de los
dems;
b) La proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la
salud o la moral pblicas.
A su turno, el artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, denominada Pacto de San Jos de Costa Rica, precepta:
1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y expresin. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y
difun- dir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de
fronte- ras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o
artstica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin.
2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no
puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilidades
ulteriores, las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser
necesarias para asegurar:
a) el respeto a los derechos a la reputacin de los dems, o
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sido la oposicin oportunamente deducida por el titular de la informacin, de conformidad con el artculo 20 (Art. 28 inc. 3 Ley N 20.285).
2. Plazo. El reclamo deber interponerse en el plazo de quince das
corridos, contado desde la notificacin de la resolucin reclamada,
debe- r contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se
apoya y las peticiones concretas que se formulan (Art. 28 inc. 4 Ley
N 20.285).
II. RGANOS QUE INTEGRAN LA ADMINISTRACIN DEL
ESTADO
146. rganos que integran la Administracin del Estado. Concepto en la Ley N 18.575. En conformidad al artculo 1 inciso 2 de
la LOC de BGAE la Administracin del Estado est constituida por:
A. Los Ministerios.
B. Las Intendencias.
C. Las Gobernaciones, y
D. Los rganos y servicios pblicos creados para el cumplimiento
de la funcin administrativa, incluidos:
1. La Contralora General de la Repblica.
2. El Banco Central.
3. Las Fuerzas Armadas.
4. Las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica.
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teria a una ley de este rango es la misma en uno y otro caso, no resultando lgico, entonces, en trminos generales, someterlas a normas
legales de distinta naturaleza, habida consideracin que donde existe
la misma razn debe existir la misma disposicin. A igual conclusin
conlleva, adems, el espritu del Constituyente al consagrar en
nuestra normativa jurdica las leyes orgnicas constitucionales como
un todo armnico y sistemtico, cuyo objeto es desarrollar los
preceptos de la Carta Fundamental en determinadas materias, puesto
que tales carac- tersticas se pierden si se resolviera que la
organizacin bsica de la Administracin Pblica, stricto sensu,
queda entregada a una ley de esta naturaleza y el resto de los
servicios y organismos que integran la Administracin del Estado
fuera propia de una ley ordinaria o comn;
6.- Que la conclusin anterior, sin embargo, debe entenderse sin
perjuicio de que determinadas instituciones u organismos queden excluidos, en cuanto a su regulacin especfica, del mbito de esta ley
orgnica constitucional, ya que en tales casos, por su naturaleza especial, la Carta Fundamental regula por s misma su organizacin
bsica como ocurre con las Fuerzas Armadas y las Fuerzas de Orden
y Segu- ridad Pblica, encarga su reglamentacin a leyes orgnicas
constitu- cionales especiales como acontece con la Contralora
General de la repblica, el Banco Central y las Municipalidades o,
por ltimo, se la entrega a una ley de qurum calificado como debe
ser la que legisle so- bre las empresas pblicas que desarrollen
actividades empresariales;
7.- Que, en consecuencia, el artculo 1 del proyecto en estudio,
en cuanto hace aplicable sus normas generales a todas las
instituciones y organismos que integran la Administracin del Estado,
segn su senti- do amplio y genrico, y el inciso 2 del artculo 18 del
mismo proyecto, al disponer que las normas especiales contenidas en
el Ttulo II no se aplicarn a las entidades precisadas en el
considerando anterior, deli- mitan, con sujecin a la preceptiva
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CAPTULO III
SISTEMAS DE ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA
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y competencias resolutorias de un rgano superior de la administracin pblica a otro inferior, a travs de ley, pero dotando al
organismo descentralizado de personalidad jurdica y patrimonio
propio. En este sistema slo hay controles de tutela o supervigilancia,
pero no existe una dependencia jerrquica.
154. Caractersticas. Diversas caractersticas presentan los sistemas descentralizados:
A. Personalidad jurdica de Derecho Pblico. Los servicios pblicos descentralizados actan con la personalidad jurdica que la ley
les asigne (Art. 29 inc. 3 LOC de BGAE).
B. Patrimonio propio. Estos servicios actan con el patrimonio
propio otorgado por ley (Art. 29 inc. 3 LOC de BGAE).
C. Supervigilancia del poder central. Los servicios
descentraliza- dos estn sometidos a la supervigilancia del Presidente
de la Repblica a travs del Ministerio respectivo (Art. 29 inc. 3 LOC
de BGAE), pero no existen relaciones de jerarqua con el poder
central.
As, los servicios pblicos descentralizados estn ligados al Jefe de
Estado por una relacin de supervigilancia y no por un vnculo de subordinacin o dependencia jerrquica, como ocurre tratndose de servicios pblicos centralizados. Anlogamente, los jefes de estos servicios
carecen de superior jerrquico (Dictamen N 59.471, de 2006).
155. Formas de descentralizacin. El artculo 114 inciso 1 de la
Constitucin encomienda a la ley la determinacin de las formas en
que se descentralizar la administracin del Estado.
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158. Representacin judicial y extrajudicial del Estado. La importancia de distinguir entre servicios centralizados y descentralizados,
radica, entre otros factores, en la representacin jurdica de tales entes.
As, resulta necesario distinguir si el sistema de organizacin administrativa es centralizado o descentralizado:
A. Servicios centralizados. Hay que distinguir si son centralizados
o descentralizados:
1. Representacin extrajudicial. La tiene el Presidente de la Repblica (Art. 32 LOC N 18.575).
As los jefes superiores de los servicios centralizados, carcter
que tienen los subsecretarios de Estado acorde al artculo 24 de la
Ley N 18.575, slo pueden representar extrajudicialmente al Fisco
cuando la ley los autoriza en forma expresa para celebrar determinados
contratos, o bien cuando el Presidente de la Repblica haya delegado
esa representacin para la ejecucin de los actos y celebracin de los
convenios necesarios para el cumplimiento de los fines propios del
respectivo servicio, segn artculos 24 de la Carta Fundamental y 32
de la citada Ley N 18.575 (Dictamen N 8.953, de 1997).
2. Representacin judicial. Corresponde al presidente del Consejo
de Defensa del Estado intervenir en el ejercicio de tales acciones, por
cuanto, segn los artculos 1, 2 y 3 del Decreto Ley N 2.573, de
1979, Orgnica de este Organismo222, es ste el llamado a representar y
defender judicialmente a los organismos centralizados que actan bajo
la personalidad jurdica del Fisco.
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Cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado fue aprobado por el D.F.L. N 1, de 1993,
del Ministerio de Hacienda.
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166. Delegacin genrica de atribuciones y facultades. El artculo 41 incisos 1 y 2 de la LOC N18.575 determina que:
El ejercicio de las atribuciones y facultades propias podr ser delegado, sobre las bases siguientes:
a) La delegacin deber ser parcial y recaer en materias especficas;
b) Los delegados debern ser funcionarios de la dependencia de
los delegantes;
c) El acto de delegacin deber ser publicado o notificado segn
corresponda;
d) La responsabilidad por las decisiones administrativas que se
adopten o por las actuaciones que se ejecuten recaer en el delegado,
sin perjuicio de la responsabilidad del delegante por negligencia en el
cumplimiento de sus obligaciones de direccin o fiscalizacin, y
e) La delegacin ser esencialmente revocable.
El delegante no podr ejercer la competencia delegada sin que
pre- viamente revoque la delegacin.
Acorde al artculo 43 inciso 1 de la LOC N 18.575, las atribuciones y facultades propias puede ser delegado, sobre la base de los
siguientes requisitos:
A. La delegacin debe ser parcial y recaer en materias
especficas. La jurisprudencia de la Contralora ha precisado que
el acto admi230
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Vase SANTAMARA PASTOR, Juan Alfonso: Principios
de Derecho Administrativo
Ge- neral, tomo I, op. cit., pp. 451 y ss.
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El delegante no podr ejercer la competencia delegada sin que previamente revoque la delegacin (Art. 43 inciso 1 LOC N 18.575).
De acuerdo a la jurisprudencia, las facultades referidas a disponer
la instruccin de investigaciones sumarias y sumarios administrativos,
aplicacin de medidas disciplinarias o disponer sobreseimientos o absoluciones en procesos disciplinarios, no corresponde delegarlas en los
directores regionales, porque el artculo 123 de la Ley N 18.834, se ha
colocado en ese supuesto, confirindoles dichas atribuciones directamente (Dictamen N 12.034, de 2002).
2. DELEGACIN DE FIRMA
167. Clasificacin. A su vez este sistema de delegacin admite dos
variantes:
A. Delegacin de firma por orden del Presidente (Art. 35 CPR).
B. Delegacin de firma por orden de autoridad (Art. 41 inciso final
LOC N 18.575).
168. Delegacin de firma por orden del Presidente. Seala el artculo 35 de la Constitucin:
Los reglamentos y decretos del Presidente de la repblica debern firmarse por el Ministro respectivo y no sern obedecidos sin
este esencial requisito.
Los decretos e instrucciones podrn expedirse con la sola firma
del Ministro respectivo, por orden del Presidente de la repblica, en
con- formidad a las normas que al efecto establezca la ley.
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respectivo;
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17. Que del examen del decreto impugnado se concluye con toda
nitidez que se trata de un reglamento y no de un simple decreto, por
lo que para que sea vlido debe cumplir con las formalidades legales,
segn lo prescribe el artculo 7, inciso primero, de la Constitucin
Poltica que dice: Los rganos del Estado actan vlidamente previa
investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en
la forma que prescriba la ley, y en su inciso tercero agrega: Todo
acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las
responsabilida- des y sanciones que la ley seale;
18. Que, en consecuencia, es evidente que el decreto objeto del requerimiento no cumple con las formalidades que exige la
Constitucin, pues se trata de un reglamento que no aparece firmado
por el Presiden- te de la repblica, por lo que debe concluirse que el
acto est viciado en la forma y adolece de nulidad, en conformidad
con las disposiciones indicadas en el considerando anterior;.
En idntico sentido, la jurisprudencia administrativa ha sealado
que la exclusin de la delegacin de firma para los reglamentos se extiende tambin a sus modificaciones, por lo que ambos necesariamente
deben ser suscritos por el Presidente de la Repblica y, adems, por el
Ministro respectivo.
Dictamen N 25.752 de 2006: el artculo 35 de la Constitucin
Poltica ha regulado de manera expresa los requisitos de forma que
deben tener los reglamentos, los decretos y las instrucciones en trminos tales que slo los decretos e instrucciones pueden expedirse con
la sola firma del Ministro respectivo por orden del Presidente de la
repblica y previa autorizacin legal, mientras que los
reglamentos
y, por ende, sus modificaciones han sido excluidos de la posibilidad
de la delegacin de firma y necesariamente deben ser suscritos por el
Presidente de la repblica y adems, por el Ministro respectivo.
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CAPTULO IV
ADMINISTRACIN CENTRALIZADA
I.
ESTADO-FISCO
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les seale.
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administrativa es
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recono-
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cen personas ni individuos al margen de este capital principio, mxime cuando la voz autoridades empleada por la Ley N 18.575 para
denotar su mbito de aplicacin subjetiva, abarca a las autoridades
de gobierno, calidad que la citada Ley N 18.827 y dems normas
sobre plantas de personal atribuyen a los Ministros de Estado, expresin que, segn el lxico, comprende a cualquier persona revestida
de algn poder, mando o magistratura, de manera que naturalmente
en ella deben entenderse incluidos dichos Secretarios de Estado.
A mayor abundamiento, as lo ha entendido esta Contralora
Gene- ral, en sus Dictmenes Ns. 44.672 de 1999 y 48.732 de 2001.
Tambin cabe aadir que de la iniciativa presidencial que dio origen a la Ley N 19.653, sobre Probidad Administrativa contenida en
el Mensaje N 392-330, de 12 de enero de 1995, que incorpor el
Ttulo III a la Ley N 18.575, denominado, precisamente De la
Probidad Ad- ministrativa, y donde se encuentra el citado artculo
52, aparece el inequvoco propsito de extender el mbito de
aplicacin del referido principio a todo el que ejerza una funcin
pblica, de cualquier natu- raleza o jerarqua, en cualquiera de los
organismos o entidades de la Administracin del Estado.
De lo sealado se sigue que los Ministros de Estado, en el desempeo de la funcin pblica que ejercen, siempre deben observar
cabal- mente las normas constitucionales y legales que regulan el
principio de probidad administrativa y, en particular, aquellas en
cuya virtud los funcionarios, autoridades y jefaturas, cualquiera sea
su jerarqua, y con independencia del estatuto jurdico que los rija,
estn impedidos de realizar actividades de carcter poltico y, por
ende, a manera ejem- plar, no pueden hacer proselitismo o
propaganda poltica, promover o intervenir en campaas, participar
en reuniones o proclamaciones para tales fines, asociar la actividad
del organismo respectivo con de252
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Ley N 18.575, Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado, publicada en el Diario Oficial de 5 de diciembre de 1986; cuyo texto refundido,
coordinado y sistematizado, fue fijado por el Decreto con Fuerza de Ley N 1 (19.653), de
2000, de la Secretara General de la Presidencia, publicado en el Diario Oficial de 17 de
noviembre de 2001.
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El D.F.L. N 1, de 2006, del Ministerio de Salud, que fij el texto refundido, coordinado y
sistematizado del D.L. N 2.763, de 1979 y de las Leyes Ns. 18.933 y 18.469.
Publicada en el Diario Oficial de 16 de diciembre de 1965.
Publicada en el Diario Oficial de 19 de julio de 1990.
Crea el Ministerio Secretara General de la Presidencia, publicada en el Diario Oficial de 21
de agosto de 1990.
Crea el Ministerio de Energa, publicada en el Diario Oficial de 29 de noviembre de 2009.
Crea el Ministerio, el Servicio de Evaluacin Ambiental y la Superintendencia del Medio
Ambiente, publicada en el Diario Oficial de 26 enero de 2010.
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es menester tambin observar que la denominacin de Subdepartamento importa transgredir lo ordenado por el artculo 27 de
la Ley N 18.575, Orgnica Constitucional de Bases Generales de la
Administracin del Estado, en cuya virtud en la organizacin interna
de los Ministerios slo pueden establecerse los niveles que en dicho
precepto se indican, entre los cuales no estn comprendidos los
Subde- partamentos.
Cabe agregar que el inciso final del mismo artculo 27, previene
que en circunstancias excepcionales, la ley podr establecer niveles
je- rrquicos distintos o adicionales, as como denominaciones
diferentes, siendo del caso consignar al respecto que no se advierte
que los textos legales aplicables a las Secretaras regionales
Ministeriales en refe- rencia contemplen dependencias con esa
denominacin (Dictamen N 39.653, de 2006).
La jurisprudencia contralora ha sostenido, por ejemplo, que la Academia Nacional de Estudios Polticos y Estratgicos es una dependencia del Ministerio de Defensa Nacional, su Director, con motivo de su
designacin en dicha funcin, que no puede entenderse sino como una
destinacin, pasa a depender jerrquicamente, en el aspecto funcional,
de dicha Secretara de Estado (Dictamen N 32.371, de 2008).
A continuacin nos ocuparemos de las Subsecretaras y las
Secreta- ras Regionales Ministeriales.
III. SUBSECRETARAS
189. Aspectos generales. El artculo 24 de la LOC de BGAE
seala que: En cada Ministerio habr una o ms Subsecretaras,
cuyos jefes superiores sern los Subsecretarios, quienes tendrn el
carcter de co261
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narios pblicos, por tanto, no estn sujetos a responsabilidad administrativa, sin perjuicio de su responsabilidad civil, penal y del respeto al
principio de probidad administrativa consagrado en la LOC N 18.575,
como lo ha sealado la jurisprudencia de la Contralora.
Dictamen N 44.672, de 1999, no obstante que los Ministros
de Estado, por su rol de colaboradores directos del Presidente de la
rep- blica no son funcionarios pblicos y no estn subordinados a
las dis- posiciones sobre responsabilidad administrativa contenidas en
la Ley N 18.834, sin desmedro de su responsabilidad civil, penal y
poltica, el citado principio de probidad administrativa es de general
aplicacin y conforme a ello las autoridades deben ejercer su cargo
dentro de un marco de probidad y de estricta imparcialidad, por lo
que se encuen- tran impedidos de tomar decisiones cuando se puedan
vulnerar dichos principios....
192. Funciones de los subsecretarios. De acuerdo al artculo 24
de la LOC de BGAE, a los subsecretarios les corresponde:
A. Coordinar la accin de los rganos y servicios pblicos del
sector,
B. Actuar como ministros de fe,
C. Ejercer la administracin interna del Ministerio,
D. Cumplir las dems funciones que les seale la ley. As el
artcu- lo 3 del Decreto Ley N 1.028 de 1975 249, seala las
siguientes:
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a) Subrogar al Ministro en caso de ausencia temporal o impedimento transitorio para el cumplimiento de las funciones de su
cargo, con excepcin slo de los Subsecretarios del Ministerio
del Interior y de los dependientes del Ministerio de Defensa
Nacional. En caso de existir en una misma Secretara de Estado
dos o ms Subsecretarios, la subrogacin del Ministro corresponder al de ms antigua designacin y, de ser sta coincidente, al que preceda en el correspondiente decreto supremo
de nombramiento; en armona con el artculo 25 de la LOC de
BGAE250;
b) Mantener permanentemente informado al Presidente de la Repblica de la gestin ministerial, de los Planes y Programas
Sectoriales, as como de todas las materias concernientes a la
funcin propia de la respectiva Secretara de Estado, sin perjuicio de la obligacin que en este sentido asiste a los Ministros
correspondientes;
c) Coordinar su gestin con los Subsecretarios de los dems Ministerios para la formulacin de acciones comunes en aspectos
sectoriales;
d) Impartir las instrucciones, fiscalizar su aplicacin y coordinar la
accin de los organismos del sector correspondiente;
e)
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En todo caso la Ley N 18.221, publicada en el Diario Oficial de 19 de mayo de 1983, establece normas especiales para la subrogacin del Ministro del Interior.
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i) Rectificar los decretos ya firmados por el Presidente de la Repblica y por el Ministro respectivo o por ste, en su caso, slo
para corregir errores manifiestos de escritura o numricos.
IV. SECRETARAS REGIONALES MINISTERIALES
193. Funciones. Acorde con el artculo 23 de la LOC de BGAE:
Los Ministerios, con las excepciones que contemple la ley, se desconcentrarn territorialmente mediante Secretaras regionales Ministeriales, las que estarn a cargo de un Secretario regional Ministerial,
quien representar al Ministerio en la respectiva regin y ser
designa- do oyndose al Intendente.
A su turno el artculo 61 de la LOC N 19.175, agrega que los ministerios se desconcentrarn territorialmente mediante secretaras regionales ministeriales, de acuerdo con sus respectivas leyes orgnicas,
con excepcin de los Ministerios del Interior, Secretara General de la
Presidencia, de Defensa Nacional y de Relaciones Exteriores.
Conforme al artculo 63 de la LOC N 19.175, a las secretaras regionales ministeriales corresponde:
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d) Informar permanentemente al gobierno regional del cumplimiento del programa de trabajo del respectivo sector;
e)
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CAPTULO V
GOBIERNO Y ADMINISTRACIN INTERIOR
DEL ESTADO
I.
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m) Hacer presente a la autoridad administrativa competente del nivel central, con la debida oportunidad, las necesidades de la
regin;
n)
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c)
g)
h) Ejercer las competencias que le sean transferidas de conformidad con lo dispuesto en el artculo 66 de esta ley, e
i) Mantener relacin permanente con el gobierno nacional y sus
distintos organismos, a fin de armonizar el ejercicio de sus respectivas funciones.
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c) Fomentar y velar por la proteccin, conservacin y mejoramiento del medio ambiente, adoptando las medidas adecuadas
a la realidad de la regin, con sujecin a las normas legales y
decretos supremos reglamentarios que rijan la materia;
d) Fomentar y velar por el buen funcionamiento de la prestacin
de los servicios en materia de transporte intercomunal,
interprovin- cial e internacional fronterizo en la regin,
cumpliendo las nor- mas de los convenios internacionales
respectivos, y coordinar con otros gobiernos regionales el
transporte interregional, aplicando para ello las polticas
nacionales en la materia, sin perjuicio de las facultades que
correspondan a las municipalidades;
e) Fomentar y propender al desarrollo de reas rurales y localidades aisladas en la regin, procurando la accin multisectorial
en la dotacin de la infraestructura econmica y social, y
f)
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Proponer a la autoridad competente la localidad en que debern radicarse las secretaras regionales ministeriales y las direcciones regionales de los servicios pblicos, sin perjuicio de los
traslados transitorios a otras localidades de la regin.
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e)
f) Fomentar las expresiones culturales, cautelar el patrimonio histrico, artstico y cultural de la regin, incluidos los monumentos nacionales, y velar por la proteccin y el desarrollo de las
etnias originarias.
199. Atribuciones del gobierno regional. De acuerdo al artculo
20 de la LOC para el cumplimiento de sus funciones, el gobierno
regio- nal tendr las siguientes atribuciones:
a) Aprobar y modificar las normas reglamentarias regionales que
le encomienden las leyes, no pudiendo establecer en ellas, para
el ejercicio de actividades, requisitos adicionales a los
previstos por las respectivas leyes y los reglamentos supremos
que las complementen;
b) Adquirir, administrar y disponer de sus bienes y recursos, conforme a lo dispuesto por la ley;
c) Convenir, con los ministerios, programas anuales o plurianuales de inversiones con impacto regional, de conformidad con el artculo 75;
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f)
B. El consejo regional.
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2.I. El intendente
201. Atribuciones del intendente. Dispone el artculo 112 incisos
1 y 2 de la Constitucin.
El intendente presidir el consejo regional y le corresponder la
coordinacin, supervigilancia o fiscalizacin de los servicios pblicos
creados por la ley para el cumplimiento de las funciones administrativas que operen en la regin.
La ley determinar la forma en que el intendente ejercer estas facultades, las dems atribuciones que le correspondan y los
organismos que colaborarn en el cumplimiento de sus funciones.
Son atribuciones del intendente como presidente del gobierno regional:
A. Presidir el consejo regional dentro del gobierno regional (Art.
112 incisos 1 CPR y 23 LOC N 19.175).
B. Coordinar, supervigilar o fiscalizar los servicios pblicos
creados por ley para el cumplimiento de las funciones administrativas
que operen en la regin.
Artculo 24 de la LOC, corresponde al intendente, en su calidad de
rgano ejecutivo del gobierno regional:
a) Formular polticas de desarrollo de la regin, considerando las
polticas y planes comunales respectivos, en armona con las
polticas y planes nacionales;
b) Someter al consejo regional los proyectos de planes y las estrategias regionales de desarrollo y sus modificaciones, as como
proveer a su ejecucin;
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gobierno nacional, y otras que le sean solicitadas por los Poderes del Estado, y
j) Ejercer las dems atribuciones necesarias para el ejercicio de
las funciones que la ley le encomiende.
204. Fondo nacional de desarrollo regional. Artculo 115 inciso
2 de la Constitucin.
Sin perjuicio de los recursos que para su funcionamiento se asignen a los gobiernos regionales en la Ley de Presupuestos de la Nacin
y de aquellos que provengan de lo dispuesto en el N 20 del artculo
19, dicha ley contemplar una proporcin del total de los gastos de
in- versin pblica que determine, con la denominacin de fondo
nacional de desarrollo regional.
Artculo 115 inciso 3 de la Constitucin.
La Ley de Presupuestos de la Nacin contemplar, asimismo,
gas- tos correspondientes a inversiones sectoriales de asignacin
regional cuya distribucin entre regiones responder a criterios de
equidad y eficiencia, tomando en consideracin los programas
nacionales de in- versin correspondientes. La asignacin de tales
gastos al interior de cada regin corresponder al gobierno
regional.
El inciso 3 del artculo 3 impone a los rganos del Estado el
deber de promover el fortalecimiento de la regionalizacin del pas y el
desa- rrollo equitativo y solidario entre las regiones.
205. Convenios de programacin de inversin pblica. Artculo
115 inciso 4 de la Carta Fundamental.
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A iniciativa de los gobiernos regionales o de uno o ms ministerios, podrn celebrarse convenios anuales o plurianuales de programacin de inversin pblica en la respectiva regin o en el conjunto
de regiones que convengan en asociarse con tal propsito.
Los convenios de programacin de inversin pblica son,
acorde al artculo 81 de la LOC N 19.175, acuerdos formales entre
uno o ms gobiernos regionales y uno o ms ministerios, que definen
las acciones relacionadas con los proyectos de inversin que ellos
concuerdan en realizar dentro de un plazo determinado.
206. Asociativismo regional. Artculo 115 incisos 5 y 6 de la
Carta Fundamental.
La ley podr autorizar a los gobiernos regionales y a las
empresas pblicas para asociarse con personas naturales o jurdicas
a fin de propiciar actividades e iniciativas sin fines de lucro que
contribuyan al desarrollo regional. Las entidades que al efecto se
constituyan se regu- larn por las normas comunes aplicables a los
particulares.
Lo dispuesto en el inciso anterior se entender sin perjuicio de lo
establecido en el nmero 21 del artculo 19.
Acorde al artculo 100 inciso 1 de la LOC N 19.175, los gobiernos
re- gionales podrn asociarse con otras personas jurdicas, para constituir
con ellas corporaciones o fundaciones de derecho privado destinadas a
propi- ciar actividades o iniciativas sin fines de lucro, que contribuyan al
desarro- llo regional en los mbitos social, econmico y cultural de la
regin.
Por mandato constitucional, estas entidades se regulan por las
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acuerdo a las
de los servicios
determinar las
las dems que le
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Conforme al artculo 4 de la LOC el Gobernador ejercer las atribuciones que menciona este artculo informando al intendente de las
acciones que ejecute en el ejercicio de ellas.
El gobernador tendr todas las atribuciones que el intendente le delegue y, adems, las siguientes que esta ley le confiere directamente:
a) Ejercer las tareas de gobierno interior, especialmente las destinadas a mantener en la provincia el orden pblico y la
seguridad de sus habitantes y bienes;
b) Aplicar en la provincia las disposiciones legales sobre extranjera;
c) Autorizar reuniones en plazas, calles y dems lugares de uso
pblico, en conformidad con las normas vigentes.
Estas autorizaciones debern ser comunicadas a Carabineros de
Chile;
d) Requerir el auxilio de la fuerza pblica en el territorio de su
jurisdiccin, en conformidad a la ley;
e) Adoptar todas las medidas necesarias para prevenir y enfrentar
situaciones de emergencia o catstrofe;
f)
g) Autorizar la circulacin de los vehculos de los servicios pblicos creados por ley fuera de los das y horas de trabajo, para
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el cumplimiento de la funcin administrativa, as como la excepcin de uso de disco fiscal, en conformidad con las normas
vigentes;
h) Ejercer la vigilancia de los bienes del Estado, especialmente de
los nacionales de uso pblico. En uso de esta facultad, el
gober- nador velar por el respeto al uso a que estn
destinadas, impe- dir su ocupacin ilegal o todo empleo
ilegtimo que entrabe su uso comn y exigir
administrativamente su restitucin cuando proceda;
i) Dictar las resoluciones e instrucciones que estime necesarias
para el ejercicio de sus atribuciones propias o delegadas, y
j) Cumplir las dems funciones y ejercer las atribuciones que las
leyes y reglamentos le asignen.
Segn el artculo 45 de la LOC, el gobernador, adems de las
atribu- ciones que el intendente pueda delegarle, ejercer las
siguientes:
a) Supervisar los programas y proyectos de desarrollo que los servicios pblicos creados por ley efecten en la provincia;
b) Proponer al intendente proyectos especficos de desarrollo de la
provincia;
c) Asesorar a las municipalidades de su jurisdiccin, especialmente en la elaboracin y ejecucin de programas y proyectos,
cuando ellas lo soliciten;
d) Promover la participacin del sector privado en las actividades
de desarrollo de la provincia;
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e) Disponer las medidas de coordinacin necesarias para el desarrollo provincial y, especialmente, de los programas de infraestructura econmica y social bsica;
f)
Hacer presente al intendente o a los respectivos secretarios regionales ministeriales, con la debida oportunidad, las necesidades que observare en su territorio jurisdiccional;
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provincia existir un rgano consultivo y de participacin de la comunidad provincial socialmente organizada, denominado consejo econmico y social provincial.
214. Caractersticas.
A. Es un rgano colegiado, integrado por el gobernador y por
miembros elegidos en representacin de las organizaciones sociales de
la provincia y miembros que lo son por derecho propio.
B. Es un rgano de participacin de la comunidad provincial
socialmente organizada. Esta institucin materializa el principio interpretativo de eficacia integradora de la Constitucin251, que apunta al
efecto integrador de la Ley Fundamental en la comunidad como mecanismo de agregacin poltica en relacin con el deber estatal de integracin armnica de la nacin previsto en el artculo 1 inciso 5 de la
Constitucin.
215. Integracin. El consejo econmico y social provincial est
integrado:
A. Por el gobernador.
B. Por miembros elegidos en representacin de las organizaciones
sociales de la provincia. Tales miembros electos son veinticuatro,
elegi- dos de la siguiente forma:
1. Ocho por las entidades que agrupen a las organizaciones laborales de la provincia;
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b) En el caso de que una misma universidad rena ambas caractersticas de antigedad y mayor nmero de matrcula, su
representante ser uno slo, y para su designacin primar la
antigedad. Igual criterio se emplear para llenar el segundo
cargo. Los otros dos representantes se designarn en funcin de
la mayor matrcula.
c) A falta de una o ms universidades el derecho lo detentarn los
representantes de los institutos o centros de formacin tcnica
de la provincia, en la misma forma sealada en los nmeros
precedentes.
El artculo 50 de la LOC sobre Gobierno y Administracin Regional, N 19.175252, seala como atribuciones del consejo econmico y
social provincial, las siguientes:
a) Absolver las consultas del gobernador sobre los anteproyectos
de plan regional de desarrollo y de presupuesto del gobierno
regional, con anterioridad al sometimiento de estas iniciativas
al consejo regional, y emitir opinin a su respecto;
b)
c) Presentar proposiciones de proyectos especficos para el desarrollo de la provincia, a fin de que sean consideradas por el gobernador para su inclusin en los programas respectivos;
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218. Asociacin de municipalidades, corporaciones y fundaciones edilicias. El artculo 118 inciso 6 de la Constitucin precepta:
Las municipalidades podrn asociarse entre ellas para el cumplimiento de sus fines propios. Asimismo, podrn constituir corporaciones
o fundaciones de derecho privado sin fines de lucro destinadas a la
promo- cin y difusin del arte, la cultura y el deporte. La
participacin munici- pal en ellas se regir por la ley orgnica
constitucional respectiva.
A. El inciso constitucional establece la posibilidad de Convenios
de asociacin municipal para el cumplimiento de sus fines propios.
En aplicacin del enunciado constitucional el artculo 118 inciso 1 de
la LOC N 18.695 precepta que: Dos o ms municipalidades,
pertenez- can o no a una misma provincia o regin, podrn constituir
asociacio- nes municipales para los efectos de facilitar la solucin de
problemas que le sean comunes o lograr el mejor aprovechamiento de
los recursos disponibles.
El artculo 118 inciso 2 de la LOC N 18.695 determina que estas
asociaciones podrn tener por objeto:
a) La atencin de servicios comunes;
b) La ejecucin de obras de desarrollo local;
c) El fortalecimiento de los instrumentos de gestin;
d) La realizacin de programas vinculados a la proteccin del medio ambiente, al turismo, a la salud o a otros fines que les sean
propios;
e) La capacitacin y el perfeccionamiento del personal municipal, y
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Una ley orgnica constitucional determinar las funciones y atribuciones de las municipalidades. Dicha ley sealar, adems, las materias de competencia municipal que el alcalde, con acuerdo del concejo o a requerimiento de los 2/3 de los concejales en ejercicio, o de
la proporcin de ciudadanos que establezca la ley, someter a
consulta no vinculante o a plebiscito, as como las oportunidades,
forma de la convocatoria y efectos.
Los plebiscitos municipales. El plebiscito comunal previsto en el
artculo 118 inciso 6 de la Carta Fundamental encuentra su fundamento en el deber estatal consagrado en el inciso final de su artculo 1 en
orden a asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad
de oportunidades en la vida nacional, en relacin con el principio del
ejercicio de la soberana por el pueblo va plebiscito (Art. 5 inciso
1 CPR), que permite materializar uno de los fines intrnsecos de todo
municipio, cual es asegurar su participacin en el progreso econmico,
social y cultural de la comuna (Art. 118 inciso 4 CPR).
Dictamen N 46.097, de 2007, al analizar los requisitos que
ha- cen procedente el plebiscito comunal, se debe tener presente que
dicho mecanismo tiene una fuente constitucional directa y que es la
manifes- tacin de una de las bases de la Institucionalidad, en el
sentido de que se relaciona directamente con el derecho que tienen los
ciudadanos para participar en las decisiones de los rganos pblicos,
y con la obli- gacin correlativa que pesa sobre tales rganos, en
orden a que deben resguardar, fortalecer, promover y asegurar esa
participacin.
Tales materias e iniciativa de plebiscito son acorde a la LOC de
Municipalidades (Arts. 104 y 105):
A. El alcalde, con acuerdo del concejo o a requerimiento de los
ciudadanos inscritos en los registros electorales de la comuna tratarn
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i)
j) Establecer, en el mbito de las comunas o agrupacin de comunas, territorios denominados unidades vecinales, con el objeto
de propender a un desarrollo equilibrado y a una adecuada canalizacin de la participacin ciudadana.
222. Organismos de la municipalidad. Precepta el artculo 107
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incisos 1 y 2 de la Constitucin:
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La administracin local de cada comuna o agrupacin de comunas que determine la ley reside en una municipalidad, la que
estar constituida por el alcalde, que es su mxima autoridad, y por
el concejo.
La ley orgnica constitucional respectiva establecer las modalidades y formas que deber asumir la participacin de la comunidad
local en las actividades municipales.
En conformidad a los artculos 107 inciso 1 de la Constitucin y
2 de la LOC Municipalidades, son tres los organismos que componen
la municipalidad:
A. El alcalde.
B. El concejo, y
C. El consejo econmico y social comunal consultivo.
1. EL ALCALDE
223. Atribuciones del alcalde. El artculo 47 de la LOC seala
que: El alcalde es la mxima autoridad de la municipalidad y en tal
calidad le corresponder su direccin y administracin superior y la
supervigi- lancia de su funcionamiento.
El edil constituye entonces una autoridad unipersonal, que desarrolla la funcin ejecutiva del municipio.
En conformidad al artculo 53 de la LOC de Municipalidades, el
alcalde tendr las siguientes atribuciones:
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226. Caractersticas.
A. Se trata de un rgano colegiado, integrado por concejales, son
elegidos por sufragio universal.
B. Sus funciones centrales son hacer efectiva la participacin de
la comunidad local, ejercer funciones normativas, resolutivas y fiscalizadoras y otras atribuciones que se le encomienden, en la forma que
determine la ley orgnica constitucional.
227. Integracin del concejo. Artculo 119 inciso 1 de la Constitucin.
En cada municipalidad habr un concejo integrado por concejales elegidos por sufragio universal en conformidad a la ley orgnica
constitucional de municipalidades. Durarn cuatro aos en sus cargos
y podrn ser reelegidos. La misma ley determinar el nmero de concejales y la forma de elegir al alcalde.
Los concejales son elegidos por sufragio universal.
Artculo 60 de la LOC Para ser elegido concejal se requiere:
a) Ser ciudadano con derecho a sufragio;
b) Saber leer y escribir;
c) Tener residencia en la regin a que pertenezca la respectiva comuna o agrupacin de comunas, segn corresponda, a lo
menos durante los ltimos dos aos anteriores a la eleccin;
d) Tener su situacin militar al da, y
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ser necesario
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g) Recomendar al alcalde prioridades en la formulacin y ejecucin de proyectos especficos y medidas concretas de desarrollo
comunal;
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h) Citar o pedir informe a los organismos o funcionarios municipales cuando lo estime necesario para pronunciarse sobre las
materias de su competencia;
i) Solicitar informe a las entidades que reciban aportes municipales;
j) Otorgar su acuerdo para la asignacin y cambio de denominacin de los bienes municipales y nacionales de uso pblico
bajo su administracin, como asimismo, de poblaciones,
barrios y conjuntos habitacionales del territorio comunal, y
k) Fiscalizar las unidades y servicios municipales.
Lo anterior es sin perjuicio de las dems atribuciones y funciones
que le otorga la ley.
3. EL CONSEJO ECONMICO Y SOCIAL COMUNAL
CON- SULTIVO
229. Concepto. El artculo 76 de la LOC determina que: En cada
municipalidad habr un consejo econmico y social comunal, compuesto por representantes de la comunidad local organizada. Este
con- sejo ser un rgano de consulta de la municipalidad, que tendr
por objeto asegurar la participacin de las organizaciones
comunitarias de carcter territorial y funcional y de actividades
relevantes en el progre- so econmico, social y cultural de la
comuna.
230. Caractersticas del consejo econmico y social comunal:
A. Se trata entonces de un rgano colegiado o pluripersonal.
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blecer los procedimientos que debern observarse en caso de supresin o fusin de una o ms comunas.
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239. Incompatibilidad entre los cargos de intendente, gobernador, miembro del consejo regional y concejal. Artculo 124 inciso 2
de la Constitucin.
Los cargos de intendente, gobernador, miembro del consejo regional y concejal sern incompatibles entre s.
Los cargos de intendente, gobernador, miembro del consejo regional y concejal son incompatibles entre s.
240. Fuero de intendente o gobernador. Artculo 124 inciso 3
de la Constitucin.
Ningn tribunal proceder criminalmente contra un intendente o
gobernador sin que la Corte de Apelaciones respectiva haya
declarado que ha lugar la formacin de causa.
Ningn tribunal puede proceder criminalmente contra un intendente o gobernador sin que la Corte de Apelaciones respectiva haya declarado que ha lugar la formacin de causa, mediante el procedimiento de
desafuero previsto en el Cdigo Procesal Penal.
241. Cuestiones de competencia. Art. 126 de la Constitucin.
La ley determinar la forma de resolver las cuestiones de competencia que pudieren suscitarse entre las autoridades nacionales,
regio- nales, provinciales y comunales.
Asimismo, establecer el modo de dirimir las discrepancias que se
produzcan entre el intendente y el consejo regional, as como entre el
alcalde y el concejo.
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Se distinguen:
Las cuestiones de competencia entre las autoridades nacionales,
regionales, provinciales y comunales.
Las discrepancias entre el intendente y el consejo regional, as
como entre el alcalde y el concejo comunal.
64
CAPTULO VI
AUTONOMAS CONSTITUCIONALES
242. Concepto y caractersticas. Las autonomas constitucionales
estn constituidas por aquellos rganos previstos y regulados directamente por la Carta Fundamental, que desarrollan sus funciones al
mar- gen del principio de jerarqua del poder central y tampoco
actan bajo un sistema de tutela o supervigilancia del Presidente de la
repblica.
243. Caractersticas de las autonomas constitucionales.
A. Son rganos previstos y regulados directamente por la
Carta Fundamental, sin perjuicio de su desarrollo pormenorizado a
nivel de ley orgnica constitucional.
B. Son rganos autnomos. Desarrollan sus funciones al margen
del principio de jerarqua del poder central y tampoco actan bajo un
sistema de tutela o supervigilancia del Presidente de la Repblica.
Operan en sus vnculos con los dems poderes pblicos sobre la
base del principio de deferencia o correccin funcional, que en materia
administrativa se encuentra normativizado como principio de coordinacin.
244. Enumeracin. Dentro de aquellos rganos autnomos-consitucionales relevantes para el Derecho Administrativo encontramos:
A. El Tribunal Constitucional.
B. La Contralora General de la Repblica.
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C. El Banco Central.
D. Los Gobiernos Regionales.
D. Las Municipalidades.
E. El Consejo Nacional de Televisin.
F. El Consejo de Seguridad Nacional.
Sobre la Contralora General de la Repblica y el Tribunal Constitucional nos ocuparemos al tratar del control administrativo, en el
tomo II de esta obra.
I. BANCO CENTRAL
245. Concepto. El artculo 97 de la Constitucin precepta:
Existir un organismo autnomo, con patrimonio propio, de carcter tcnico, denominado Banco Central, cuya composicin, organizacin, funciones y atribuciones determinar una ley orgnica constitucional.
El Banco Central es un organismo autnomo, de rango constitucional, colegiado, de carcter tcnico, con personalidad jurdica,
patrimonio propio y duracin indefinida, concepto que se desprende
de los artculos 97 de la Constitucin y 1 de la LOC sobre el Banco
Central de Chile, N 18.840256.
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pblica de entre los miembros del Consejo y durar cinco aos en este
cargo el tiempo menor que le reste como consejero, pudiendo ser
desig- nado para nuevos perodos.
En conformidad al artculo 9, el Consejo elegir de entre sus
miem- bros a la persona que se desempear como Vicepresidente del
mismo y del Banco. El Vicepresidente permanecer en este cargo por
el tiempo que seale el Consejo, o por el tiempo menor que le reste
como conse- jero, y podr ser reelegido o removido por dicho rgano.
248. Las atribuciones del Banco, para estos efectos, sern, en conformidad al inciso 2 del artculo 3 de la LOC sobre el Banco Central
de Chile:
A. La regulacin de la cantidad de dinero y de crdito en
circulacin. B. La ejecucin de operaciones de crdito y cambios
internacionales. C. Como, asimismo, la dictacin de normas en
materia monetaria,
crediticia, financiera y de cambios internacionales.
249. Sobre las funciones el artculo 18 de la LOC N 18.840
seala que corresponde al Consejo:
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g) Administrar su patrimonio.
h) Dictar normas e instrucciones para la celebracin de los actos
y contratos destinados a cumplir los fines del Consejo Nacional
de Televisin.
i) Aplicar a los concesionarios de radiodifusin televisiva y de
servicios limitados de televisin, las sanciones que correspondan, en conformidad a las normas de esta ley.
j) Establecer su reglamento interno de funcionamiento.
En el ejercicio de esta atribucin, el Consejo puede contemplar la organizacin y funcionamiento de comits asesores en
materia de televisin que tendrn por objeto evacuar los informes que el Consejo Nacional de Televisin les solicite sobre
las materias que les indique o aquellas que considere
convenientes para el mejor cumplimiento de los objetivos de
esta ley.
k)
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CAPTULO VII
EMPRESAS DEL ESTADO
255. Consagracin Constitucional. El artculo 19 N 21 inciso 2
de la Constitucin determina:
El Estado y sus organismos podrn desarrollar actividades empresariales o participar en ellas slo si una ley de qurum calificado
los autoriza. En tal caso, esas actividades estarn sometidas a la
legis- lacin comn aplicable a los particulares, sin perjuicio de las
excep- ciones que por motivos justificados establezca la ley, la que
deber ser, asimismo, de qurum calificado.
En armona con el citado principio de subsidiariedad estatal (Art.
1 inciso 3 CPR), el presente inciso constitucional posibilita al Estado
el desarrollo de actividades empresariales previo cumplimiento de
diver- sos requisitos constitucionales:
A. Autorizacin mediante ley de qurum calificado, la que exige
cuatro sptimos de los diputados y senadores en ejercicio.
Este precepto debe ser concordado con el artculo 6 de la LOC de
Bases Generales de la Administracin del Estado, que precisa el enunciado constitucional en el sentido de que la exigencia est referida a la
participacin del Estado en entidades que no formen parte de su administracin. As, el inciso 1 seala que: El Estado podr participar y
tener representacin en entidades que no formen parte de su Administracin slo en virtud de una ley que lo autorice, la que deber ser de
qurum calificado si esas entidades desarrollan actividades empresariales.
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parti-
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cipacin, que se indican en Ley N 10.336 Art.16, cuyo texto fue fijado
por Decreto Ley N 38 de 1973, sin que formen parte de la
administra- cin.
En el mismo sentido el Dictamen. N 22.683, de 1996 seala que:
el Estado puede desarrollar directa o indirectamente actividades empresariales a travs de empresas pblicas creadas por ley y
por
aquellas que son personas jurdicas constituidas y reguladas por el
de- recho comn la Ley N 18.575 Art.1 inc. 1 define a los rganos
de la administracin estatal, incluyendo entre otros, a las empresas
publicas creadas por ley.
256. Clasificacin de empresas del Estado. Acorde a la jurisprudencia administrativa, se distinguen:
A. Las empresas del Estado o empresas pblicas o estatales, que
son entidades creadas por la ley, que tienen personalidad jurdica de
derecho pblico distinta y separada del Fisco; cuentan con un patrimonio propio que originalmente est constituido por fondos pblicos y
han sido dotadas de autonoma para gestionar el mismo260.
B. Las empresas privadas del Estado son empresas, sociedades o
entidades privadas en que el Estado o sus empresas, sociedades o instituciones centralizadas o descentralizadas tengan aportes de capital
mayoritario o en igual proporcin, o, en las mismas condiciones.
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Aun cuando el Estado o los entes pblicos participen en dichas empresas privadas, tal hecho no tiene el alcance de modificar su
naturaleza jurdica, que es esencialmente de derecho privado, sin que
por ello, entonces, puedan considerarse formando parte de los cuadros
orgnicos de la Administracin como empresas del Estado261.
Ejemplo de estas leyes es la Ley N 18.777, que autoriza al Estado
para desarrollar actividades empresariales en materia de agua potable
y alcantarillado.
En opinin del profesor Rolando Pantoja262, esta clsica interpretacin se encuentra superada por la actual normativa constitucional, en
tanto el artculo 19 N 21 inciso 2 de la Carta Poltica slo habla de
actividades empresariales del Estado.
Esta doctrina administrativa especializada sostiene que es posible
distinguir, al menos, cuatro modalidades de actividad empresarial del
Estado, en cuanto a su regulacin jurdico-administrativa263.
A. Estas entidades pueden ser servicios pblicos descentralizados
regidos por la normativa general para organismos descentralizados,
como la Empresa Portuaria de Chile (Decreto N 91, de 1978, del Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones).
B. Puede tratarse de servicios pblicos descentralizados que cuentan con su propia normativa orgnica, y no se rigen por la normativa
261
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75
Se habla de administracin invisible para aludir a esta participacin del Estado en entidades
privadas, que pasan a ser de economa mixta, si bien en lo jurdico no pertenecen a los cuadros orgnicos de la Administracin del Estado.
Vase PANTOJA, Rolando: La Organizacin Administrativa del Estado, Editorial Jurdica
de Chile, Santiago, 2004, p. 186.
Vase esta distincin en PANTOJA, Rolando: La Organizacin Administrativa del Estado,
op. cit., pp. 193-197.
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general de los servicios pblicos, siendo no obstante, aplicable supletoriamente las normas de Derecho Comn, como la Empresa de Correos de Chile (D.F.L. N 10, de 1981).
C. Puede tratarse de empresas creadas como servicios pblicos
des- centralizados que no obstante funcionan como sociedades
annimas abiertas, como Televisin Nacional de Chile (Ley N
19.132264), y la Empresa de los Ferrocarriles del Estado (D.F.L. N 1,
de 1993, del Mi- nisterio de Transportes y Telecomunicaciones).
D. Pueden ser constituidas como sociedades annimas abiertas
por expresa disposicin legal, como la Empresa Metropolitana de
Obras Sanitarias S.A. y la Empresa de Obras Sanitarias de la V Regin
(Ley N 18.777)265, como asimismo la sociedad annima denominada
Zona Franca de Iquique S.A., SOFRI S.A., creada por la Ley N
18.846266.
257. Coordinaciones normativas y jurisprudenciales. El artculo
63 N 9 de la Constitucin, establece como materia de reserva legal
aquellas normas con arreglo a las cuales las empresas del Estado y
aqu- llas en que ste tenga participacin puedan contratar
emprstitos.
El artculo 65 inciso 4 N 2 de la Constitucin establece como
materia de ley de iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica la
creacin de empleos rentados de las empresas del Estado.
El artculo 16 de la LOC N 10.336, determina que quedan sujetas
a la Fiscalizacin de la Contralora las empresas del Estado, y las
empresas, sociedades o entidades pblicas o privadas en que el Estado
264
265
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Publicada en el Diario Oficial de 8 de noviembre de 1989.
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o sus empresas, sociedades o instituciones centralizadas o descentralizadas tengan aportes de capital mayoritario o en igual proporcin, o,
en las mismas condiciones, representacin o participacin, para los
efectos de cautelar el cumplimiento de los fines de estas empresas,
sociedades o entidades, la regularidad de sus operaciones, hacer
efectivas las res- ponsabilidades de sus directivos o empleados, y
obtener la informacin o antecedentes necesarios para formular un
Balance Nacional.
La LOC N 18.918 (Art. 8 inciso 1) establece que las personas
jurdicas creadas por ley o las empresas en que el Estado tenga representacin o aportes de capital mayoritario, deben remitir al Congreso
Nacional sus memorias, boletines y otras publicaciones que contengan
hechos relevantes concernientes a sus actividades.
La Corte Suprema ha sostenido que la intervencin del Estado en
actividades empresariales no queda comprendida en la funcin pblica
del mismo, y debe, por tanto, regirse acorde a las normas que se
aplican a los particulares, por lo que para estos efectos se considera al
propio Estado como particular.
la actividad empresarial del Estado no forma parte de la funcin pblica del mismo, y por lo tanto, debe regularse dicha actividad
por las mismas normas que se aplican a los particulares, es decir, el
Estado es en estos casos, un particular ms...267.
En todo caso, la Contralora General ha precisado que el inciso segundo del N 21 del artculo 19 de la Constitucin somete a la legislacin comn aplicable a los particulares las actividades empresariales
que desarrolle o en que participe el Estado o sus organismos, sin que
ello signifique, sin embargo, que stos puedan entenderse, en su virtud,
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desvinculados de su naturaleza pblica y del sometimiento a las normas, fines y principios que, en cuanto integrantes del sector pblico,
les son aplicables. La finalidad de la norma constitucional, consiste en
que las sociedades en las cuales el Estado tiene participacin
desarrollen sus actividades empresariales en igualdad de condiciones
con los dems entes privados, excluyendo la posibilidad de que
aquellas sociedades acten en una posicin de privilegio o
preeminencia.
el inciso segundo del N 21 del artculo 19 de la Constitucin
so- mete a la legislacin comn aplicable a los particulares las
actividades empresariales que desarrolle o en que participe el Estado
o sus organis- mos, sin que ello signifique, sin embargo, que stos
puedan entenderse, en su virtud, desvinculados de su naturaleza
pblica y del sometimiento a las normas, fines y principios que, en
cuanto integrantes del sector pblico, les son aplicables. La finalidad
de la norma constitucional, en lo que interesa, y como lo evidencia
especialmente la historia fidedigna de su establecimiento, consiste en
que las sociedades en las cuales el Estado tiene participacin
desarrollen sus actividades empresariales en igualdad de condiciones
con los dems entes privados, excluyendo la posibilidad de que
aquellas sociedades acten en una posicin de privi- legio o
preeminencia.... (Dictamen N 42.656, de 2000).
La jurisprudencia administrativa contenida, entre otros, en los
Dict- menes Ns. 17.742 y 4.275, ambos de 2006; 42.557 y 20.151,
ambos de
2005; 24.288, de 2001, y 19.371, de 1999, ha precisado que las leyes
que autorizan al Estado para desarrollar actividades empresariales, entre
las que se cuentan aqullas en que se establece el objeto de las
sociedades cuya creacin regulan, deben interpretarse restrictivamente,
por aplica- cin del principio de la excepcionalidad del giro empresarial
estatal y, por tanto, para que dichas entidades puedan efectuar
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Corrobora el predicamento anterior el fallo de la Excma. Corte Suprema, de 31 de enero de 2000, recado en el Rol N 248-00, que interpretando el inciso segundo del N 21 del artculo 19 de la
Constitucin, ha sostenido que el objeto social de Metro S.A.,
impuesto por una ley de qurum calificado, circunscribe a Metro S.A.
a desarrollar slo esa actividad econmica pues, para realizar una
distinta, es menester que otra ley, tambin de qurum calificado, le
permita desarrollarla o parti- cipar en ella.
desarrolla su actividad bajo la forma de una sociedad
annima, por lo que la limitacin establecida en el inciso segundo del
N 21 del artculo 19 de la Constitucin Poltica de la repblica le es
aplicable plenamente y, por lo mismo, su objeto social, impuesto por
una ley de qurum calificado y no por la voluntad de sus socios,
como ocurre en la generalidad de las sociedades, circunscribe a
Metro S.A. a desarro- llar slo esa actividad econmica pues, para
realizar una distinta, es menester que otra ley, tambin de qurum
calificado, le permita desa- rrollarla o participar en ella.
La jurisprudencia administrativa ha dictaminado que la expresin
el Estado y sus organismos que emplea la Constitucin, para
establecer los sujetos a quienes se aplican el artculo 19 N 21 y el
artculo 6 de la LOCGAR, debe entenderse, de acuerdo con la
finalidad de ellas, como una nocin amplia y, por ende, no corresponde
interpretarla nicamente en un sentido orgnico, esto es, referida
exclusivamente a los entes que menciona el artculo 1 de la referida
Ley N 18.575.
De las consideraciones expuestas, es dable concluir que la
participacin de los organismos estatales en entidades que no formen
parte de su estructura, si bien ha sido prevista en diversas leyes, que
expresamente la han considerado, constituye una calificada
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excepcin,
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CAPTULO VIII
CONTIENDAS DE COMPETENCIA
del
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BIBLIOGRAFA
del
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TERCERA PARTE
ACTO Y PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
CAPTULO I
EL ACTO ADMINISTRATIVO
I.
GENERALIDADES
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de las normas infraconstitucionales lo que incluye los actos administrativos a la Constitucin, todo lo cual ha sido reconocido por la
propia jurisprudencia administrativa.
As, la carga de la prueba se traslada a quien impugna de inconstitucionalidad un acto administrativo.
B. Imperatividad. Dice relacin con el carcter obligatorio o vinculante del acto administrativo, en cuanto norma emanada de la potestad reglamentaria.
C. Imperio y exigibilidad. Dice relacin con la posibilidad de que
sea ejecutado de oficio por la autoridad administrativa, desde su
entrada en vigencia.
Lo anterior, salvo que mediare una orden de suspensin dispuesta
por la autoridad administrativa dentro del procedimiento impugnatorio o por el juez, conociendo por la va jurisdiccional (Art. 3 inc. 8
LBPA).
No obstante, debemos recalcar que, por regla general, los recursos
administrativos no suspenden los efectos del acto administrativo impugnado (Art. 57 LBPA).
D. Irretroactividad. El acto administrativo slo rige para el futuro
(Art. 51 LBPA) y nicamente tiene efectos retroactivos cuando la ley
lo indica o, bien, cuando produzca consecuencias favorables para los
interesados y no lesione derechos de terceros (Art. 52 LBPA).
E. Impugnabilidad. Los actos administrativos son impugnables
mediante acciones y recursos constitucionales y legales de tipo jurisdiccional y/o administrativo (Art. 38 inc. 2 CPR y Art. 15 LBPA).
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4. Las instrucciones.
5. Tambin, declaraciones de juicio y conocimiento.
B. Actos de efectos generales y actos de efectos particulares. De
acuerdo a la extensin de sus efectos, podemos distinguir:
1. Actos de efectos generales: son aquellos actos administrativos
que contienen un conjunto de normas de carcter y aplicacin
general. Es el caso del reglamento que es un acto
administrativo que concreta la norma legal, pero que, sin
embargo, es de carc- ter general.
2. Actos de efectos individuales o particulares: son aquellos actos
administrativos que se refieren a personas determinadas y su
campo de aplicacin se reduce al caso concreto. Por ejemplo,
un nombramiento, la aplicacin de una medida disciplinaria,
una concesin de acuicultura, el otorgamiento de una carta de
nacionalidad, la expulsin de un extranjero, etc.
La importancia de esta clasificacin radica en la forma de comunicacin de un acto administrativo. As, acorde a la Ley N 19.880 (Art.
48 letra a), los actos de efectos generales deben ser publicados
mediante su insercin en el Diario Oficial.
Por su parte, los actos administrativos de efectos individuales, deben ser notificados a los interesados conteniendo su texto ntegro (Art.
45) y que tales notificaciones se harn por escrito, mediante carta certificada dirigida al domicilio que el interesado hubiere designado en
su primera presentacin o con posterioridad (Art. 46), excluyendo la
posibilidad de utilizacin de tcnicas y medios electrnicos.
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pblica.
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2. Actos bilaterales. Son aquellos en que intervienen dos voluntades para perfeccionar el acto, como por ejemplo, un nombramiento, ya
que requiere de la aceptacin del funcionario.
II. ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO
263. Enumeracin.
A. Elemento subjetivo.
B. Elemento de legitimidad.
C. Formalidades.
1. ELEMENTO SUBJETIVO
264. Contenido. El acto administrativo tiene que emanar del rgano competente en armona con el artculo 7 de la Carta Fundamental.
La excepcin a esta regla, la constituye la doctrina francesa del
funcionario de hecho, acogida por nuestra jurisprudencia administrativa, acorde a la cual si se designa un funcionario cuyo nombramiento
es aparentemente vlido y posteriormente queda sin efecto, los actos
que ha ejecutado en el ejercicio de sus funciones se consideran como
vlidos, ergo, se debe pagar la remuneracin por el tiempo intermedio
trabajado. En primer trmino, solamente ciertos funcionarios pueden
emitir actos administrativos. Son aquellos que por una norma legal se
les ha conferido la facultad de actuar por la administracin. Ejemplo,
el alcalde.
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2. ELEMENTO DE LEGITIMIDAD
265. Contenido. La legitimidad del acto administrativo se refiere
al elemento teleolgico, que est determinado por el valor dignidad
humana previsto en el artculo 1 inciso 1 de la Carta Fundamental, en relacin con el principio de servicialidad de la Administracin
del Estado en funcin del bien comn que consagran el inciso 4 del
mismo artculo, en relacin con el artculo 2 de la LOC N 18.575,
reforzados, a su vez, con los deberes de reconocimiento y proteccin
de los derechos esenciales previstos en el artculo 5 inciso 2 de la
Constitucin.
A su vez, estos valores y principios que determinan la legitimidad
del acto administrativo se proyectan en tres elementos:
A. Motivo.
B. Objeto.
C. Fin.
2.1. Motivo
266. Concepto. El motivo es el antecedente o fundamento fctico
que justifica la emisin del acto administrativo273. Persigue cautelar los
principios de interdiccin de la arbitrariedad y juridicidad del acto ad273
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2. Existen formalidades coetneas al acto. Por ejemplo, en un reglamento supremo en la firma del Presidente (Art. 35 CPR).
3. Existen formalidades posteriores que se verifican cuando el
acto ya ha nacido a la vida jurdica y se refieren a lograr que el
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2. Actos de aprobacin.
3. Actos cuyo contenido son rdenes.
4. Actos cuyo contenido son prohibiciones.
5. Actos administrativos de sanciones.
6. Actos administrativos de expropiacin.
7. Actos administrativos de consulta.
8. Actos administrativos de renuncia.
103
CAPTULO II
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
I.
ASPECTOS GENERALES
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La ley de procedimiento regula un procedimiento tipo al que han de ajustarse las organizaciones administrativas porque regula los trmites mnimos a realizar y tambin el orden que
ha de seguirse para su prctica. Es un procedimiento tipo en el sentido que establece pautas
comunes para actuacin jurdica de la Administracin que configuran conducta tpica
exigida a ella, en cuanto ese modo de proceder implica la observancia de una serie de
requisitos que constituyen otras tantas garantas para los administrados. CORDERO, Luis:
La supletorie- dad de la ley de bases de procedimiento administrativo, Ponencia presentada
en las Segundas Jornadas de Derecho Administrativo, Universidad Catlica de Valparaso,
2005.
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C. Norma de aplicacin supletoria. La Ley N 19.880 tiene eficacia supletoria de primer, segundo y tercer grado275.
1. Supletoriedad de primer grado, en ausencia de ley que
establezca un procedimiento especial inclusive si ste fuera regulado
exclusiva- mente a nivel reglamentario, caso en el cual esta normativa
legal entra a regular ntegramente dicho procedimiento.
2. Supletoriedad de segundo grado, en los vacos que presente una
ley de procedimiento especial. Es decir que, si existen procedimientos administrativos especiales establecidos por la legislacin, la Ley
N 19.880 se aplica con carcter de supletoria en aquellos aspectos o
materias no previstas en tales procedimientos (Art. 1).
Se trata, entonces, de una supletoriedad parcial o de segundo
grado, en armona con lo dictaminado por la jurisprudencia
administrativa.
los procedimientos administrativos especiales que la ley
establece para los servicios pblicos creados para el cumplimiento de la funcin administrativa, deben regirse por las normas contenidas en el ordenamiento que les da origen, quedando sujetos
supletoriamente a la regulacin contenida en la Ley N 19.880 en
aquellos aspectos o materias respecto de las cuales la preceptiva
especial no ha previsto regulaciones especficas y siempre que dicha aplicacin sea conciliable con la naturaleza de ese procedimiento especial (Dictamen N 50.454/06).
Acorde a la jurisprudencia, la aplicacin supletoria (de segundo
grado) prevista en la Ley N 19.880 a los procedimientos especiales
slo
275
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SANTAMA- RA PASTOR: Principios de Derecho Administrativo General, tomo I, op.
cit., pp. 191-192.
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ese cuerpo legal da tal alcance supletorio slo en caso de que la ley
establezca procedimientos administrativos especiales. Por lo mismo,
si tales procedimientos se encuentran establecidos en reglamentos, no
cabe que en ellos se limite o restrinja la aplicacin de la Ley N
19.880, por motivo de supletoriedad (Dictamen N 39.348, de 2007).
3. Supletoriedad de tercer grado, en cuanto contiene normas principales, que operan como pautas de interpretacin o criterios hermenuticos, informando a nivel de principios una ley de procedimiento
administrativo especial276.
Nuestra jurisprudencia administrativa reconoce que la Ley N
19.880, adems de fijar reglas adjetivas acerca de lo que debe ser un
procedi- miento administrativo, consagra de modo sustantivo
principios jurdicos que rigen en la materia. De esa manera, si bien el
legislador no dispuso una derogacin orgnica de la normativa vigente,
que se mantiene, los principios jurdicos aludidos han de considerarse
como criterio bsico o estndar preferible, en favor de su efectiva
realizacin y en beneficio de los derechos de las personas ante una
situacin no regulada claramente, sea para los efectos de interpretacin
de lo existente o de fundamento para nuevas regulaciones (Dictamen
N 32.424, de 2004).
En cuanto a una eventual derogacin tcita que pudiera
produ- cir la Ley N 19.880 respecto de la regulacin de los
procedimientos que ha de utilizar el Ministerio de Obras Pblicas,
cabe sealar que el artculo 1 de dicho ordenamiento otorga
carcter supletorio a la
276
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Santiago,
2003, p. 64.
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La toma de razn constituye un procedimiento regido exclusivamente por normativa constitucional y ley orgnica constitucional, no
siendo aplicable la Ley N 19.880 de Bases sobre Procedimiento
Admi- nistrativo, por mandato expreso de su artculo 1 inciso 2.
II. PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
275. Funcin interpretativa y vigencia normativa. Los
principios del procedimiento administrativo cumplen una funcin
interpretativa, es decir, operan como normas hermenuticas que tienen
aplicacin supletoria de segundo grado, informando la vigencia de
otros proce- dimientos administrativos especiales, aun cuando estn
regulados en forma exhaustiva, sin darle el carcter de excluyente a la
aplicacin de ambas disposiciones normativas277.
La operatividad de estos principios opera, sin perjuicio de la
aplica- cin primaria de la normativa constitucional, de las
disposiciones de la Ley N 18.575, y del ordenamiento convencional
internacional.
276. Enumeracin. El artculo 4 de la Ley N 19.880 seala los
principios jurdicos a los cuales est sometido todo procedimiento administrativo, est o no regulado por dicho cuerpo legal. En todo caso,
constituye una enumeracin no taxativa, ya que encontramos otras disposiciones de principio en el mencionado cuerpo legal:
A. Escrituracin.
B. Gratuidad.
277
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C. Celeridad.
D. Conclusivo.
E. Economa procedimental.
F. Contradictoriedad.
G. Imparcialidad.
H. Abstencin.
I. No formalizacin.
J. Inexcusabilidad.
K. Impugnabilidad.
L. Transparencia y Publicidad.
1. PRINCIPIO DE ESCRITURACIN
277. Anlisis. Conforme al artculo 5 de la Ley N 19.880, el procedimiento administrativo y los actos administrativos a los cuales da
origen, se expresan:
A. Por escrito, esto es, en soporte papel, como acaece con el
proce- dimiento sumarial previsto en las Leyes N 18.833 y N 18.834.
B. Por medios electrnicos, como el procedimiento de
informacin y contratacin electrnica previsto en la Ley de Compras
N 19.886 o el
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3. PRINCIPIO DE CELERIDAD
279. Anlisis. El procedimiento, sometido al criterio de celeridad,
se impulsar de oficio en todos sus trmites, es decir, por propia iniciativa de la administracin (Art. 7 inc. 1 Ley N 19.880).
Las autoridades y funcionarios de los rganos de la Administracin
del Estado debern actuar por propia iniciativa en la iniciacin del
pro- cedimiento de que se trate y en su prosecucin, haciendo
expeditos los trmites que debe cumplir el expediente y removiendo
todo obstculo que pudiere afectar a su pronta y debida Decisin (Art.
7 inc. 2 Ley N 19.880).
En el despacho de los expedientes originados en una solicitud o en
el ejercicio de un derecho se guardar el orden riguroso de ingreso en
asuntos de similar naturaleza, salvo que por el titular de la unidad
admi- nistrativa se d orden motivada en contrario, de la que quede
constancia (Art. 7 inc. 3 Ley N 19.880).
La jurisprudencia ha dictaminado que el hecho de que un contrato de suministro se suscribi el 6 de diciembre de 2006 y slo el
27 de febrero de 2008 se dict el acto administrativo que lo aprueba, es una demora que configura una infraccin tanto al artculo 8
de la Ley N 18.575 (impulsin de oficio), como a los artculos 7
y 14 de la Ley N 19.880, relativos a los principios de celeridad e
inexcusabilidad (Dictamen N 26.305, de 2008).
4. PRINCIPIO CONCLUSIVO
280. Anlisis. Previsto en el artculo 8 de la LBPA, el principio
in dubio pro acto, implica que todo el procedimiento administrativo
est
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destinado a que la Administracin dicte un acto decisorio que se pronuncie sobre la cuestin de fondo y en el cual exprese su voluntad.
En aplicacin de dicho principio el artculo 40 de la Ley N
19.880, seala que pondrn trmino al procedimiento:
A. La resolucin final.
B. El desistimiento.
C. La declaracin de abandono y la renuncia al derecho en que se
funde la solicitud, cuando tal renuncia no est prohibida por el ordenamiento jurdico.
D. La imposibilidad material de continuarlo por causas sobrevinientes.
La Contralora ha sostenido que infringe el principio conclusivo
del procedimiento que consagra el artculo 8 de la Ley de Procedimiento Administrativo, las bases administrativas y trminos de
referencia de una licitacin efectuada bajo la Ley de Compras que
contempla la posibilidad de suspender o poner trmino en cualquier
momento a la licitacin, facultad no contenida en el procedimiento
especial de la mencionada normativa, la cual entiende terminado el
proceso por la adjudicacin o bien por la declaracin de desierto
del concurso, conforme a lo indicado en su artculo 9 (Dictamen
N 30.557 de 2006).
En efecto, la celebracin del contrato como resultado de un procedimiento licitatorio de contratacin, viene a materializar el principio conclusivo previsto en el artculo 8 de la Ley N 19.880, tal
como ha sostenido la jurisprudencia administrativa. En efecto, la
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B. Al solicitar los trmites que deban ser cumplidos por otros rganos, deber consignarse en la comunicacin cursada el plazo establecido al efecto (Art. 9 inc. 3 Ley N 19.880).
C. Incidentes. Las cuestiones incidentales que se susciten en el
pro- cedimiento, incluso las que se refieran a la nulidad de
actuaciones, no suspendern la tramitacin del mismo, a menos que la
Administracin, por resolucin fundada, determine lo contrario (Art.
9 inc. 4).
Al respecto, el artculo 61 letra c) del Estatuto Administrativo, establece como obligacin de cada funcionario, realizar sus labores con
esmero, cortesa, dedicacin y eficiencia, contribuyendo a materializar
los objetivos de la institucin.
Constituye una prohibicin funcionaria acorde al artculo 84 letra e) del Estatuto Administrativo: Someter a tramitacin innecesaria
o dilacin los asuntos entregados a su conocimiento o resolucin, o
exigir para estos efectos documentos o requisitos no establecidos en las
disposiciones vigentes.
Adems, constituye infraccin al principio de probidad administrativa contravenir los deberes de eficiencia, eficacia y legalidad que
rigen el desempeo de los cargos pblicos, con grave entorpecimiento
del servicio o del ejercicio de los derechos ciudadanos ante la
Adminis- tracin (Art. 62 N 8 LOC de BGAE).
6. PRINCIPIO DE CONTRADICTORIEDAD
282. Anlisis. Este principio viene a desarrollar a nivel del ordenamiento legal y administrativo el derecho a defensa consagrado en el
artculo 19 N 3 de la Constitucin.
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En cualquier caso, el rgano instructor adoptar las medidas necesarias para lograr el pleno respeto a los principios de contradiccin y
de igualdad de los interesados en el procedimiento (Art. 10 inc. 4 Ley
N 19.880).
7. PRINCIPIO DE IMPARCIALIDAD
283. Anlisis. La Administracin debe actuar con objetividad y
respetar el principio de probidad consagrado en la legislacin, tanto
en la substanciacin del procedimiento como en las decisiones que
adopte (Art. 11 inc. 1 Ley N 19.880).
El principio de probidad emana del Art. 8 de la Constitucin y en
materia administrativa conforme al artculo 52 de la LOC N 18.575
consiste en observar una conducta funcionaria intachable y un
desem- peo honesto y leal de la funcin o cargo, con preeminencia
del inters general sobre el particular.
La infraccin al principio de imparcialidad contraviene, adems,
el artculo 62 N 6, inciso 2 de la LOC N 18.575, acorde con el cual
un servidor debe abstenerse de participar en decisiones en que exista
cualquier circunstancia que le reste imparcialidad, debiendo poner
en conocimiento de su superior jerrquico la implicancia que le afecta.
Los hechos y fundamentos de derecho debern siempre expresarse en (Art. 11 inc. 1 Ley N 19.880):
A. Aquellos actos que afectaren los derechos de los
particulares. Es decir, en caso de actos administrativos desfavorables,
sea que los limiten, restrinjan, priven de ellos, perturben o amenacen
su legtimo ejercicio.
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1.
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2. Obtener copia autorizada de los documentos que rolan en el expediente y la devolucin de los originales, salvo que por mandato legal
o reglamentario stos deban ser acompaados a los autos, a su costa.
Resulta de una aplicacin del principio de publicidad y acceso a la
informacin pblica (Art. 8 CPR y Ley N 20.285).
2. IDENTIFICAR A LAS AUTORIDADES Y AL PERSONAL
293. Contenido. Identificar a las autoridades y al personal al
servicio de la Administracin, bajo cuya responsabilidad se tramiten
los procedimientos (Art. 17 letra b) Ley N 19.880).
Este derecho contribuye a materializar el principio de transparencia
y publicidad, as como el de contradiccin (Art. 10 Ley N 19.880).
3. EXIMIRSE DE PRESENTAR DOCUMENTOS
294. Contenido. Eximirse de presentar documentos que no correspondan al procedimiento, o que ya se encuentren en poder de la Administracin (Art. 17 letra c) Ley N 19.880).
Este derecho es consecuencia del principio de economa procedimental, previsto en el artculo 9 inciso 1 de la LBPA.
Recordemos que constituye una prohibicin funcionaria, acorde
al artculo 84 letra e) del Estatuto Administrativo: exigir para efectos
del conocimiento o resolucin del procedimiento, documentos o requisitos no establecidos en las disposiciones vigentes.
Es una aplicacin del principio de simplicidad o no formalizacin,
previsto en el artculo 13 inciso 1 de la LBPA.
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Este derecho materializa el principio de contradiccin, en particular, el derecho a defensa material que regula el inciso 2 de dicho
artcu- lo, cuyo fundamento es, a su vez, el principio constitucional al
debido proceso (Art. 19 N 2 CPR).
7. EXIGIR RESPONSABILIDADES
298. Contenido. Exigir las responsabilidades de la Administracin
Pblica y del personal a su servicio, cuando as corresponda
legalmente (Art. 17 letra g) Ley N 19.880).
Constituye una aplicacin del principio constitucional de
responsabi- lidad administrativa (Art. 7 CPR y 38 inc. 2 CPR y LOC
N 18.575).
8. OBTENER INFORMACIN
299. Contenido. Obtener informacin acerca de los requisitos jurdicos o tcnicos que las disposiciones vigentes impongan a los proyectos, actuaciones o solicitudes que se propongan realizar (Art. 17 letra
h) Ley N 19.880).
Aplicacin del derecho de acceso a la informacin pblica (Art. 8
CPR y Ley N 20.285).
9. OTROS DERECHOS
300. Contenido. Cualesquiera otros que les reconozcan la Constitucin y las leyes (Art. 17 letra i) Ley N 19.880).
As encontramos, por ejemplo:
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A. La prohibicin de prdida de derechos provisionales, como consecuencia de una sancin de carcter disciplinaria (Art. 19 N 7 letra
e) CPR),
B. La igualdad ante los cargos pblicos (Art. 19 N 17 CPR).
C. El derecho a la no discriminacin arbitraria en materia
econmi- ca por parte del Estado y sus organismos (Art. 19 N 22
CPR).
D. La igualdad de oportunidades de ingreso a la Administracin
Pblica, el derecho a la carrera funcionaria, as como la capacitacin y
perfeccionamiento de sus integrantes (Art. 38 inciso 1 CPR).
V. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS DEL
PROCEDIMIEN- TO ADMINISTRATIVO
301. Concepto. El procedimiento administrativo es una sucesin
de actos trmite vinculados entre s, emanados de la Administracin
y, en su caso, de particulares interesados, que tiene por finalidad
producir un acto administrativo terminal (artculo 18 inc. 1 Ley N
19.880).
302. Caractersticas del procedimiento administrativo.
A. Es una sucesin de actos trmite vinculados entre s. Existe,
por tanto, una concatenacin entre los diversos actos administrativos
preparatorios que se desenvuelven en un orden cronolgico.
B. Estos actos trmite emanan de la Administracin y, eventualmente, de los interesados. En otros trminos, el procedimiento
se compone de actos administrativos y actos de los administrados in138
teresados.
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279
140
Sobre las especies de actos del administrado, vese GARCA DE ENTERRA, Eduardo y
FER- NNDEZ, Toms Ramn: Curso de Derecho Administrativo, tomo II, op. cit., pp. 95-
97.
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Estas medidas provisionales debern ser confirmadas, modificadas o levantadas en la iniciacin del procedimiento, que deber efectuarse dentro de los quince das siguientes a su adopcin, el cual podr
ser objeto del recurso que proceda (Art. 32 inc. 3 Ley N 19.880).
En todo caso, las medidas a que se refiere el inciso anterior, quedarn sin efecto (Art. 32 inc. 4 Ley N 19.880).
A. Si no se inicia el procedimiento en dicho plazo, o
B. Cuando la decisin de iniciacin no contenga un pronunciamiento expreso acerca de las mismas.
No se podrn adoptar medidas provisionales (Art. 32 inc. 5 Ley
N 19.880).
A. Que puedan causar perjuicio de difcil o imposible reparacin
a los interesados, o
B. Que impliquen violacin de derechos amparados por las leyes.
Las medidas provisionales podrn ser alzadas o modificadas durante la tramitacin del procedimiento, de oficio o a peticin de parte, en
virtud de (Art. 32 inc. 6 Ley N 19.880):
A. Circunstancias sobrevinientes o
B. Circunstancias que no pudieron ser tenidas en cuenta en el
momento de su adopcin.
En todo caso, las medidas provisionales se extinguirn con la eficacia de la resolucin administrativa que ponga fin al procedimiento
correspondiente (Art. 32 inc. 7 Ley N 19.880).
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321. Acumulacin o desacumulacin de procedimientos. El rgano administrativo que inicie o tramite un procedimiento, cualquiera
que haya sido la forma de su iniciacin, podr disponer su
acumulacin a otros ms antiguos con los que guarde identidad
sustancial o ntima conexin, o su desacumulacin (Art. 33 inc. 1 Ley
N 19.880).
Contra esta resolucin no proceder recurso alguno (Art. 33 inc. 2
Ley N 19.880).
2. INSTRUCCIN DEL PROCEDIMIENTO
322. Concepto de actos de instruccin. Acorde al artculo 34
inci- so 1 de la Ley N 19.880, los actos de instruccin son aqullos
necesa- rios para la determinacin, conocimiento y comprobacin de
los datos en virtud de los cuales deba pronunciarse el acto.
Se realizarn de oficio por el rgano que tramite el procedimiento,
sin perjuicio del derecho de los interesados a proponer aquellas actuaciones que requieran su intervencin, o constituyan trmites legal o reglamentariamente establecidos (Art. 34 inc. 2 Ley N 19.880).
323. Medios de prueba y valoracin. Los hechos relevantes para
la decisin de un procedimiento, podrn acreditarse por cualquier
me- dio de prueba admisible en derecho, aprecindose en conciencia
(Art.
35 inc. 1 Ley N 19.880), es decir, mediante el sistema de libre conviccin.
324. Trmino probatorio. Cuando a la Administracin no le consten los hechos alegados por los interesados o la naturaleza del proce151
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Si el informe debiera ser emitido por un rgano de la Administracin distinto del que tramita el procedimiento en orden a expresar el
punto de vista correspondiente a sus competencias respectivas, y transcurriera el plazo sin que aqul se hubiera evacuado, se podrn
proseguir las actuaciones. El instructor del procedimiento slo podr
rechazar las pruebas propuestas por los interesados cuando sean
manifiestamente improcedentes o innecesarias, mediante resolucin
motivada (Art. 38 inc. 2 Ley N 19.880).
330. Informacin pblica. El rgano al que corresponda la
resolucin del procedimiento, cuando la naturaleza de ste lo requiera,
podr ordenar un perodo de informacin pblica (Art. 39 inc. 1 Ley
N 19.880).
Para tales efectos, se anunciar en el Diario Oficial o en un diario
de circulacin nacional, a fin de que cualquier persona pueda
examinar el procedimiento, o la parte del mismo que se indique. Si el
informe debie- ra ser emitido por un rgano de la Administracin
distinto del que trami- ta el procedimiento en orden a expresar el punto
de vista correspondiente a sus competencias respectivas, y
transcurriera el plazo sin que aqul se hubiera evacuado, se podrn
proseguir las actuaciones. El instructor del procedimiento slo podr
rechazar las pruebas propuestas por los interesados cuando sean
manifiestamente improcedentes o innecesarias, mediante resolucin
motivada (Art. 39 inc. 2 Ley N 19.880).
El anuncio sealar el lugar de exhibicin y determinar el plazo
para formular observaciones, que en ningn caso podr ser inferior a
diez das (Art. 39 inc. 3 Ley N 19.880).
La falta de actuacin en este trmite, no impedir a los interesados
interponer los recursos procedentes contra la resolucin definitiva del
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En el caso del desistimiento el abandono se refiere nica y exclusivamente al concreto procedimiento en el que se produce y deja intactos los eventuales derechos que pueden asistir
al interesado y que ste podr ejercer si le conviene, ms adelante en otro procedimiento.
GARCA DE ENTERRA, Eduardo y FERNNDEZ, Toms Ramn: Curso de Derecho
Administrativo, tomo I, op. cit., p. 605.
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3.3. Renuncia
339. Concepto. Es un modo anormal de concluir el procedimiento
administrativo mediante la cual el interesado manifiesta su voluntad
de no continuar el procedimiento, con el objeto de renunciar a sus
dere- chos cuando ello no est prohibido por el ordenamiento jurdico.
340. Requisitos de la renuncia. Se desprenden del artculo 42 inciso 1 de la Ley N 19.880.
A. Requiere una actuacin positiva del interesado en orden a manifestar su voluntad de no continuar el procedimiento.
B. La renuncia se refiere a los derechos mismos de los que se hace
dimisin expresa, de manera que no pueden ser ejercidos en otro
pro- cedimiento administrativo282.
C. Se requiere que no est prohibida la renuncia por el ordenamiento jurdico.
341. Normas comunes al desistimiento y la renuncia.
A. Si el escrito de iniciacin se hubiera formulado por dos o ms
interesados, el desistimiento o la renuncia slo afectar a aquellos que
la hubiesen formulado (artculo 42 inciso 2 Ley N 19.880).
282
159
La renuncia, en cambio, se refiere a los derechos mismos, de los que se hace dejacin expresa, de forma que ya no podrn ser ejercitados en el futuro. GARCA DE ENTERRA,
Eduardo y FERNNDEZ, Toms Ramn: Curso de Derecho Administrativo, tomo I, op.
cit., p. 605.
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350. Clasificacin del silencio administrativo. El silencio administrativo admite dos modalidades:
A. Silencio positivo (Art. 64 inc. 1 Ley N 19.880).
B. Silencio negativo (Art. 65 inc. 1 Ley N 19.880).
1. SILENCIO POSITIVO
351. Concepto. El silencio positivo es una ficcin legal y consiste
en que transcurrido el plazo legal para resolver acerca de una solicitud que haya originado un procedimiento, sin que la Administracin
se pronuncie sobre ella, el interesado podr denunciar el
incumplimiento de dicho plazo ante la autoridad que deba resolver el
asunto, requi- rindole una decisin acerca de su solicitud. Dicha
autoridad deber otorgar recibo de la denuncia, con expresin de su
fecha, y elevar copia de ella a su superior jerrquico dentro del plazo
de 24 horas (Art. 64 inc. 1 Ley N 19.880).
352. Requisitos del silencio positivo. Encontramos los siguientes:
A. Que transcurra el plazo legal para resolver acerca de una
so- licitud que haya originado un procedimiento, sin que la
Administracin se pronuncie sobre ella (Art. 64 inc. 1 Ley N
19.880).
B. Que el interesado denuncie el incumplimiento de dicho plazo
ante la autoridad que deba resolver el asunto, requirindole una decisin acerca de su solicitud.
Conforme a la jurisprudencia administrativa, los trmites conducentes a la produccin de los efectos del silencio administrativo posi163
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tro del plazo legal cuando ella afecte el patrimonio fiscal. Lo mismo
se aplicar en los casos en que la Administracin acte de oficio,
cuando deba pronunciarse sobre impugnaciones o revisiones de actos
adminis- trativos o cuando se ejercite por parte de alguna persona el
derecho de peticin consagrado en el numeral 14 del artculo 19 de la
Constitu- cin Poltica (Art. 65 inc. 1 Ley N 19.880).
355. Requisitos del silencio negativo. Encontramos los siguientes
(Art. 65 inc. 1 Ley N 19.880):
A. Que transcurra el plazo legal para resolver acerca de una solicitud que haya originado un procedimiento, en los casos en que la Administracin acte de oficio, cuando deba pronunciarse sobre
impugnacio- nes o revisiones de actos administrativos o cuando se
ejercite por parte de alguna persona el derecho de peticin, en todos
estos casos, sin que la Administracin se pronuncie.
B. Que la solicitud afecte el patrimonio fiscal.
356. Certificacin del silencio negativo. En los casos del inciso
precedente, el interesado podr pedir que se certifique que su solicitud
no ha sido resuelta dentro de plazo legal. El certificado se otorgar sin
ms trmite, entendindose que desde la fecha en que ha sido expedido
empiezan a correr los plazos para interponer los recursos que procedan
(Art. 65 inc. 2 Ley N 19.880).
IX.
COMUNICACIN
ADMINISTRATIVOS
DE
LOS
ACTOS
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360. Tipos de notificacin. De acuerdo con la la Ley de Procedimiento, podemos distinguir los siguientes tipos o modalidades de notificacin:
A. Notificacin por carta (Art. 46 inc. 1 y 2 Ley N 19.880).
B. Notificacin personal (Art. 46 inc. 3 Ley N 19.880).
C. Notificacin en la oficina o servicio de la Administracin (Art.
46 inc. 4 Ley N 19.880).
D. Notificacin tcita (Art. 47 Ley N 19.880).
1.1. Notificacin por carta
361. Concepto. La notificacin por carta es aquella que se
practica por escrito mediante carta certificada dirigida al domicilio
que el inte- resado hubiere designado en su primera presentacin o
con posteriori- dad, la cual se entender practicada a contar del
tercer da siguiente a su recepcin en la oficina de Correos que
corresponda.
362. Requisitos de la notificacin por carta.
A. Estas notificaciones se harn por escrito, mediante carta
certifica- da dirigida al domicilio que el interesado hubiere designado
en su prime- ra presentacin o con posterioridad (Art. 46 inc. 1 Ley N
19.880).
B. Las notificaciones por carta certificada se entendern practicadas
a contar del tercer da siguiente a su recepcin en la oficina de
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Si el interesado requiriere copia del acto o resolucin que se le notifica, se le dar sin ms trmite en el mismo momento (Art. 46 inc. 4
Ley N 19.880).
1.4. Notificacin tcita
367. Concepto. La notificacin tcita es aquella que procede aun
cuando no hubiere sido practicada notificacin alguna, o la que existiere fuere viciada, caso en el cual se entender el acto debidamente
notificado si el interesado a quien afectare, hiciere cualquier gestin
en el procedimiento, con posterioridad al acto, que suponga
necesaria- mente su conocimiento, sin haber reclamado previamente
de su falta o nulidad.
368. Requisitos de la notificacin tcita. Artculo 47 Ley N 19.880.
A. Que no hubiere sido practicada notificacin alguna, o la que
existiere fuere viciada.
B. Que el interesado a quien afectare el acto, hiciere cualquier gestin en el procedimiento, con posterioridad al acto, que suponga necesariamente su conocimiento.
C. Que el interesado a quien afectare el acto no haya reclamado
previamente de su falta o nulidad (Ley N 19.880).
La jurisprudencia ha dictaminado que las disposiciones sobre notificacin tcita previstas en el artculo 47 de la Ley N 19.880, son aplicables supletoriamente (supletoriedad de segundo grado) a los
procesos de calificacin funcionaria previstos en la Ley N 18.834.
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Cuando se interponen dentro de plazo los recursos que la ley franquea para impugnar una evaluacin y siendo el sistema de calificaciones un procedimiento administrativo, se aplica la notificacin tcita del
artculo 47 de la Ley N 19.880, por lo que dicho procedimiento no
puede ser objetado por falta de notificacin.
Segn la jurisprudencia (Dictmenes Ns. 38.309, de 2007 y N
1.755, de 2009), el sistema de calificaciones est constituido por una
serie de actos y trmites determinados en los citados Decretos Ns.
267, de 2001 y 1.825, de 1998, y en la Ley N 18.834, y conforme al
artculo 18 de la Ley N 19.880, constituye un procedimiento
administrativo y, por ende, en la especie resulta aplicable la
notificacin tcita prevista en su artculo 47, conforme a la cual se
entender el acto debidamente noti- ficado si el interesado a quien
afectare, hiciere cualquier gestin en el procedimiento que suponga
necesariamente su conocimiento.
Tambin se ha considerado aplicable la notificacin tcita en materia de sumarios administrativos regulados por la Ley N 18.834 (Dictamen N 40.292, de 2009).
369. Normas comunes a la notificacin de actos administrativos
de efectos individuales. El artculo 45 contiene normas aplicables a
cualquier tipo de notificacin practicada sobre actos administrativos de
efectos individuales o particulares.
A. Procedencia. Los actos administrativos de efectos individuales deben ser notificados a los interesados conteniendo su texto ntegro
(Art. 45 inc. 1 Ley N 19.880).
B. Plazo. Las notificaciones deben practicarse, a ms tardar, en los
cinco das siguientes a aqul en que ha quedado totalmente tramitado
el acto administrativo (Art. 45 inc. 2 Ley N 19.880).
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en el Diario Oficial entre otros deben encontrarse a disposicin permanente del pblico y en los sitios electrnicos del servicio respectivo,
el que deber llevar un registro actualizado en las oficinas de informacin y atencin del pblico usuario de la Administracin del Estado.
X.
EXTINCIN
ADMINISTRATIVOS
DE
LOS
ACTOS
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C. Decaimiento.
E. Revocacin (Art. 61 Ley N 19.880).
D. Invalidacin (Art. 53 inc. 1 Ley N 19.880).
E. Anulacin (Art. 53 inc. 3 Ley N 19.880).
F. Caducidad.
1. CUMPLIMIENTO DEL OBJETO
377. Alcances. Una primera posibilidad de extincin natural de un
acto administrativo es el cumplimiento de su objeto.
2. INCONSTITUCIONALIDAD O ILEGALIDAD SOBREVINIENTE
378. Concepto. Es una forma de extincin del acto administrativo
que se produce por la dictacin de una norma constitucional o legal
que contradice el fundamento del acto administrativo dictado previamente, ya sea en forma expresa, derogando la norma administrativa, o
tcita, esto es, por resultar incompatible con aqulla.
379. Caractersticas de este medio de extincin:
A. Supone dejar sin efecto un acto administrativo que nace como
lcito, pero que con posterioridad adolece de un vicio de ilegalidad o
inconstitucionalidad, en el caso de dictarse un nuevo precepto constitucional o legal incompatible.
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A. Supone dejar sin efecto un acto que adolece de un vicio de ilegalidad o inconstitucionalidad.
B. Es declarada de oficio por la administracin. Es una nulidad
del acto administrativo declarada en sede administrativa. Conforme a
los artculos 6 de la Constitucin y 53 inciso 1 de la Ley N 19.880,
la invalidacin del acto administrativo debe ser dispuesta por la
misma autoridad que dict el acto, teniendo presente el plazo de
prescripcin.
En el mismo sentido, la jurisprudencia administrativa seala que la
invalidacin debe ser resuelta, en definitiva, por la misma autoridad
que dispuso la medida irregular, a travs de la emisin de un nuevo
decreto o resolucin que ordene dejarlo sin efecto, aun cuando aqulla
haya cumplido con el trmite de toma de razn ante la Contralora
General, siempre, por cierto, que la invalidacin sea procedente y los
errores fueren fehacientemente acreditados (Dictmenes Ns. 9.883,
de 2003;
53.146, de 2005; 32.507, de 2006, y 33.537, de 2008).
C. Efecto. Irretroactividad. De conformidad con lo previsto por
el artculo 52 de la citada Ley N 19.880, y en la medida que la
invalida- cin debe contenerse en un acto administrativo, como tal,
se rige por el precepto citado precedentemente, el que pasa a constituir
un lmite a la potestad invalidatoria de la Administracin, en cuanto
sta no pue- de afectar desfavorablemente al interesado (Dictamen
N 12.391, de
2008). Por tanto:
1. En la medida que signifique una privacin o una merma para
ste, el acto invalidatorio opera con efecto ex tunc o a futuro
(no puede producir el efecto retroactivo que le es propio).
2. Si la invalidacin produce consecuencias favorables para el in184
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No slo es facultad, sino tambin deber de todo rgano de la Administracin invalidar sus actos administrativos contrarios a derecho.
As resulta de lo expresamente previsto en los incisos primero y segundo del artculo 6 de la Constitucin, encontrndose consagrado
el mismo principio en los artculos 2 de la Ley N 18.575 y 53 de la
Ley N 19.880, que establece bases de los procedimientos administrativos que rigen los actos de los rganos de la Administracin del
Estado, segn lo manifestado, entre otros, en el Dictamen N 53.290,
de 2004.
Ahora bien, segn el criterio de la Contralora General
(Dictmenes Ns. 24.776, de 1995 y 40.267, de 1997), el ejercicio de
la potestad invalidatoria de los actos administrativos debe ser
armonizada con los principios generales informadores del
ordenamiento jurdico, como son la buena fe y la seguridad o certeza
jurdica, de tal manera que de pro- ducirse una colisin entre esa
facultad-deber y stos, en determinadas situaciones, deben prevalecer
dichos valores.
387. Requisitos de la invalidacin. La autoridad administrativa
podr, de oficio o a peticin de parte, invalidar los actos contrarios a
de- recho cumplindose dos exigencias (Art. 53 inciso 1 Ley N
19.880):
A. Previa audiencia del interesado, por aplicacin del principio
de contradictoriedad.
B. Siempre que lo haga dentro de los dos aos contados desde la
notificacin o publicacin del acto.
Acorde a la jurisprudencia administrativa, el rgimen de invalidacin previsto en la Ley de Procedimiento es aplicable a la revocacin
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de permisos de edificacin.
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se extienden los vicios que afectan slo a otros actos integrantes del
mismo, que sean independientes o separables de los dems, todo lo
cual armoniza con los artculos 13 y 56 de la aludida ley, que
reconocen que los vicios que afectan a determinados actos no
necesariamente acarrean la invalidacin de todo el procedimiento del
que forman parte. Tambin lo indicado concuerda con el principio de
economa procedimental con- tenido en los artculos 5 y 8 de la Ley
N 18.575, recogido tambin en los artculos 4 y 9 de la Ley N
19.880.
En materia de concursos pblicos para proveer cargos, la Contralora ha dictaminado, que en caso de constatarse una infraccin al principio de abstencin, regulado en el artculo 12 de la Ley N 19.880, y
aceptarse el vicio alegado, en atencin a que la terna estaba integrada
por una persona que careca de imparcialidad, solamente debe invalidarse parcialmente el proceso concursal, en este aspecto, conforme al
principio de los actos separables regulado en el artculo 53 de la citada
ley, retrotrayndolo hasta la etapa de resolucin, que es la que se encuentra viciada, para que una nueva autoridad, teniendo en cuenta la
terna elaborada en su oportunidad, proceda a seleccionar y nombrar a
un concursante (Dictamen N 22.790, de 2009).
389. Diferencias entre revocacin e invalidacin. Entre ambas
instituciones es factible encontrar algunas diferencias:
A. En cuanto al fundamento. La revocacin supone dejar sin
efec- to un acto que adolece de un vicio de ilegalidad o
inconstitucionalidad. ella debe fundarse en razones de mrito,
conveniencia u oportunidad. En cambio, la invalidacin supone dejar
sin efecto un acto que adolece de un vicio de ilegalidad o
inconstitucionalidad.
B. En cuanto a sus efectos. Mientras la revocacin opera siempre
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Rechazada total o parcialmente una reposicin, se elevar el expediente al superior que corresponda si junto con sta se hubiere interpuesto subsidiariamente recurso jerrquico (Art. 59 inciso 2 Ley
N 19.880).
D. Procedencia y plazo. El recurso de reposicin se interpone
den- tro del plazo de cinco das contados desde que dict el acto que
se impugna; en subsidio, podr interponerse el recurso jerrquico (Art.
59 inciso 1 Ley N 19.880).
2. RECURSO JERRQUICO
400. Concepto. El recurso jerrquico o gracioso es aquel que se
interpone dentro del plazo de cinco das ante el mismo rgano que
dict el acto que se impugna para ante el superior jerrquico de quien
hubiere dictado el acto impugnado, o directamente ante ste dentro de
los 5 das siguientes a su notificacin con el objeto es obtener la
invalidacin, revocacin, modificacin o rectificacin de dicho acto
administrativo (Art. 59 inciso 3 Ley N 19.880).
401. Caractersticas del recurso gracioso.
A. Fundamento. El recurso jerrquico encuentra su fundamento
jurdico en el principio de control, en su versin interorgnica.
B. Objeto. El objeto es obtener la invalidacin, revocacin, modificacin o rectificacin de dicho acto administrativo.
C. Autoridad competente. Este recurso puede interponerse bajo
dos modalidades.
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sector pblico.
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A. Incompatibilidad entre recursos administrativos y judiciales. Interpuesta por un interesado una reclamacin ante la Administracin, no podr el mismo reclamante deducir igual pretensin ante los
Tribunales de Justicia, mientras aqulla no haya sido resuelta o no
haya transcurrido el plazo para que deba entenderse desestimada (Art.
54 inciso 1 LBPA).
Planteada la reclamacin se interrumpir el plazo para ejercer la accin jurisdiccional. ste volver a contarse desde la fecha en que se
noti- fique el acto que la resuelve o, en su caso, desde que la
reclamacin se en- tienda desestimada por el transcurso del plazo (Art.
54 inciso 2 LBPA).
Si respecto de un acto administrativo se deduce accin jurisdiccional por el interesado, la Administracin deber inhibirse de conocer
cualquier reclamacin que ste interponga sobre la misma pretensin
(Art. 54 inciso 3 LBPA).
B. Notificacin a terceros. Se notificar a los interesados que hubieren participado en el procedimiento, la interposicin de los
recursos, para que en el plazo de cinco das aleguen cuanto consideren
proceden- te en defensa de sus intereses (Art. 55 LBPA).
La autoridad correspondiente ordenar que se corrijan por la
Admi- nistracin o por el interesado, en su caso, los vicios que advierta
en el procedimiento, fijando plazos para tal efecto (Art. 56 LBPA).
C. Suspensin del acto. La interposicin de los recursos administrativos no suspender la ejecucin del acto impugnado (Art. 57 inciso
1 LBPA).
Con todo, la autoridad llamada a resolver el recurso, a peticin
fundada del interesado, podr suspender la ejecucin cuando el cum212
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BIBLIOGRAFA
Procedimiento
PrOcedimientO
SILVA CIMMA, Enrique: Derecho Administrativo Chileno y Comparado. Actos, Contratos y Bienes, 3 edicin, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago, 1996.
Revistas especializadas
ARSTICA, Ivn: La motivacin de los actos administrativos en el
Derecho Chileno, en X revista de Derecho de la Universidad Catlica de Valparaso, 1986.
CORDERO, Luis: La supletoriedad de la ley de bases de
procedimiento administrativo, Ponencia presentada en las
Segundas Jornadas de Derecho Administrativo, Universidad
Catlica de Valparaso, 2005.
HERRERA, Rodolfo: Estudio preliminar sobre los procedimientos
ad- ministrativos y la transformacin de la gestin pblica, en
revista de la Agrupacin de Abogados de la Contralora General
de la repblica, N 13, 2007.
PIERRY ARRAU, Pedro: Concepto de acto administrativo en la Ley
de Procedimiento Administrativo. El Reglamento. Dictmenes de
la Contralora General de la Repblica, en Revista del Consejo de
Defensa del Estado N 13, Agosto 2005, Santiago.
SOTO KLOSS, Eduardo: Estado de Derecho y Procedimiento Administrativo, en revista de Derecho Pblico N 28, julio-diciembre,
Facultad de Derecho, Universidad de Chile, 1980.
SOTO KLOSS, Eduardo: La invalidacin de los actos administrativos
en el Derecho Chileno, en revista de Derecho y Jurisprudencia,
Tomo LxxxV, N 3, 1988.
196
I.
CONCEPTOS GENERALES
293
197
MARIENhOFF, Miguel: Tratado de Derecho Administrativo, tomo III-A, 4 edicin, Editorial Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1988, p. 34.
DROMI, Roberto: Licitacin Pblica, Editorial Ciudad Argentina, Buenos Aires, 1999, p. 25.
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296
Sobre este punto seguiremos el orden de ideas desarrollado en CELIS DANzINGER, Gabriel: Lineamientos Generales sobre la Ley de Compras, en Revista Derecho Pblico
Con- temporneo de la Asociacin de Abogados de la Contralora General de la Repblica
de Chile, ao 5, N 11, Agosto-Diciembre 2006, pp. 26 y ss.
199
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298
Vase BENAVIDES, J.L.: El Contrato Estatal, Editorial Universidad Externado, 2002, pp.
227 y ss.; SOTO KLOSS, Eduardo: Derecho Administrativo. Temas fundamentales, 2 edicin, Editorial Abeledo Perrot, Santiago, 2010, p. 501; y SILVA CIMMA, Enrique:
Derecho Administrativo Chileno y Comparado. Hechos Actos, Contratos y Bienes, op. cit.,
p. 174.
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Tambin este principio tiene alcance para los sistemas de contratacin va licitacin pblica o privada y se encuentra concretado explcitamente en los artculos 6 de la Ley de Compras y 20 de su
Reglamen- to. Este ltimo precepto seala que: Las Bases no podrn
afectar el trato igualitario que las Entidades deben dar a todos los
Oferentes ni establecer diferencias arbitrarias entre stos.
La jurisprudencia ha manifestado que infringe el principio igualdad
de los oferentes, que respecto de la oferta tcnica de la adjudicataria se
hayan calificado determinados subfactores, no obstante que los mismos
no constaran especialmente en la oferta, asignndoseles altos puntajes
en base segn se expresa a una evaluacin hecha en forma integrada con el resto de la propuesta, en circunstancias que no aparece que
en relacin con los dems oferentes se haya aplicado el mismo criterio,
toda vez que en diversos subfactores stos figuran calificados con cero
puntos (Dictamen N 17.743, de 2007).
La Contralora ha devuelto una resolucin de la Direccin General
de Aeronutica Civil que aprueba contrato celebrado entre esa Direccin y la empresa EMFLO para la prestacin de servicios de
vigilancia, adjudicado en el proceso de licitacin cuyas bases
administrativas fue- ron aprobadas por Resolucin N 214/2007, del
mencionado Servicio, sujetas a la Ley N 19.886. Ello, porque en la
apertura electrnica de los Antecedentes Administrativos, dicha
empresa no present el cer- tificado indicador del tiempo de su
operacin en el servicio solicitado (experiencia en el rubro) exigido en
las bases, sin que por tal omisin fuera declarada fuera de bases,
sometindose al oferente al proceso de evaluacin de su oferta, lo que
ha vulnerado el Art. 9 de la ley citada. Adems, al estimar la
Comisin de Apertura que el aludido requisito se encontraba
cumplido por contar la Direccin con el antecedente re- ferido en
virtud de otros contratos anteriores pactados con la empresa indicada,
se infringi el principio de igualdad de los oferentes, pues con
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En materia de contratos de obra pblica y concesin de obra pblica, la jurisprudencia contralora ha sostenido que aun cuando uno de los
principios del sistema de propuesta pblica es la estricta observancia
de las bases que la regulan fuente principal de los derechos y
obligacio- nes tanto de la Administracin como de los oferentes, el
intrprete ha de considerar en forma preferente el inters pblico que
la preceptiva encierra, evitar el anlisis formalista y obviar las
irregularidades de de- talle carentes de toda relevancia (Dictmenes
Ns. 7.276 y 11.122, de
2009, y 17.422, de 2010).
Asimismo, no procede establecer en las bases que los documentos
que regirn el proceso licitatorio fijarn un orden de prelacin para el
caso de existir discrepancias entre stos, lo que le confiere preeminencia al contrato por sobre las bases, lo que lesiona uno de los principios
fundamentales de toda propuesta que, segn el artculo 10 de la Ley
N 19.886, es la sujecin a las bases. As, en caso de producirse alguna
discrepancia entre lo estipulado en el contrato y las bases de la licitacin, debe estarse a lo que se establezca en estas ltimas, puesto que
tie- nen preeminencia sobre aqul, por cuanto en ellas se especifica
cul es el objeto de la contratacin y las condiciones del proceso de
seleccin del contratante, adems de establecerse las clusulas y
estipulaciones contractuales, razn por la cual su incumplimiento
significa una vulne- racin del principio de igualdad de los licitantes.
Tambin, la jurisprudencia a dictaminado que no procede que las
bases administrativas consignen un orden de prelacin para el caso de
existir discrepancias entre los documentos que regirn el proceso
licita- torio, estableciendo, al efecto, que le confiere preeminencia al
contrato por sobre las bases respectivas.
Ello, en atencin a que uno de los principios fundamentales de toda
propuesta, es el de estricta sujecin a las bases consagrado actualmen211
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te en el artculo 10 de la Ley N 19.886, de Bases sobre Contratos Administrativos de Suministro y Prestacin de Servicios , de modo que,
en armona con el Dictamen N 28.008, de 1995, de este Organismo
Fiscalizador, en caso de producirse alguna discrepancia entre lo estipulado en el contrato y las bases de la licitacin, debe estarse a lo que
se establezca en estas ltimas, ya que tienen preeminencia sobre aqul,
por cuanto en ellas se especifica cul es el objeto de la contratacin y
las condiciones del proceso de seleccin del contratante, adems de establecerse las clusulas y estipulaciones contractuales, razn por la
cual su incumplimiento implica, asimismo, una vulneracin del
principio de igualdad de los licitantes (Dictamen N 11.788, de
2008).
D. Publicidad de los documentos de la licitacin. Tiene su
funda- mento en los principios constitucionales de publicidad y
transparencia, consagrados respectivamente, en el artculo 8 inciso 1
de la Constitu- cin y el artculo 13 de la LOC N 18.575.
En el mbito de la contratacin administrativa se encuentra explicitado en el artculo 28 del Reglamento de la Ley de Compras.
E. Principio de idoneidad del contratante. hunde sus races en
los principios de probidad constitucional (Art. 8 inciso 1 CPR), de
eficacia y eficiencia de la administracin (Art. 5 LOC N 18.575).
Se materializa en el cumplimiento de requisitos de probidad y tcnicos que la legislacin exige a los contratantes, como por ejemplo, en
el artculo 4 de la Ley de Compras.
F. Gratuidad de los documentos de la licitacin. Se fundamenta
en el principio de gratuidad previsto en el artculo 6 de la Ley N
19.880, sobre Procedimiento Administrativo.
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cia que cada una de ellas puede ser impugnada separadamente por los
vicios que especficamente le afecten, de manera que las actuaciones
viciadas y, por consiguiente, susceptibles de ser invalidadas, no extienden necesariamente la ilicitud de que adolecen a las dems del procedimiento que s encuentran ajustadas a derecho.
Asimismo, es dable tener en cuenta que lo que esta doctrina persigue es no tener que repetir todas aquellas actuaciones realizadas en un
procedimiento administrativo que no se vieron afectadas por los vicios,
evitando as que la Administracin deba dictar nuevamente una serie
de actos que en nada diferiran de los emitidos.
En cambio, en los casos en los cuales se conserva una parte del
contenido de un acto administrativo, la finalidad buscada con esta conservacin es proteger aquellos actos, en la medida que sean capaces de
conseguir la finalidad que a travs de los mismos se pretenda alcanzar
(Dictamen N 19.014, de 2007).
II. PROCEDIMIENTOS DE CONTRATACIN
413. Conceptos generales. Como hemos visto en el Derecho Administrativo la formacin del consentimiento se encuentra supeditada
a la utilizacin de mecanismos de contratacin que son aquellos procedimientos administrativos destinados a perfeccionar un contrato administrativo.
Se trata, entonces, de procedimientos administrativos precontractuales, a los cuales se aplican los principios jurdicos previstos en la
Ley N 19.880 (Arts. 4 a 16 y 53), que gobiernan todo procedimiento
ad- ministrativo, sin perjuicio de los principios propios de la
contratacin, ya analizados, los cuales se aplican con preferencia de
aqullos en caso de contradiccin.
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Con ello se da cumplimiento al deber estatal de otorgar igualdad de oportunidades positivado en el artculo 1 inciso final de la Carta Fundamental y al principio constitucional
interdiccin de arbitrariedad de los poderes pblicos implcito en el artculo 6 inciso 1
primera parte en relacin con el artculo 19 N 2 ambos de la Ley Fundamental y el
principio de no discriminacin arbitraria en materia econmica por parte del Estado y sus
organismos preceptuado en su artculo 19 N 22. BARRA Nancy y CELIS, Gabriel:
Contratacin Ad- ministrativa bajo la Ley de Compras, Editorial LegalPublishing, Santiago,
2008, p. 56.
En este mismo sentido vase MORAGA, Claudio: Contratacin Administrativa, Editorial
219
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celebracin del contrato administrativo que afecta la ecuacin financiera del mismo en perjuicio del co-contratante.
Para la procedencia de la indemnizacin se exige que el perjuicio
exista efectivamente; y que tal perjuicio sea resarcible, en mrito a
que:
A. Que el dao se haya producido en forma imprevista, sin que
pudiera razonablemente haberlo tenido en cuenta en el momento de
celebrar el contrato.
C. Que tal medida provenga de cualquier autoridad pblica,
siempre que pertenezca a la misma esfera de competencia.
D. Que el hecho o acto que provoca el desequilibrio sobreviene con
posterioridad al perfeccionamiento del contrato (Dictamen N
41.183, de 1997).
Esta doctrina tiene reconocimiento en nuestro ordenamiento jurdico, a travs de los convenios compensatorios, que operan en los
contra- tos de concesin de obra plica (Art. 20 Ley C.O.P), para
indemnizar al contratista en caso de que el Ministerio de Obras
Pblicas haya ejercido la facultad de ius variandi o modificacin
unilateral del contrato, gene- rndole un perjuicio.
La jurisprudencia administrativa (Dictmenes Ns. 41.409, de 1994,
35.989, de 2001), ha sealado que la teora del prncipe en el derecho
chileno se asimila a la figura del caso fortuito y de la fuerza mayor. En
efecto, el acto de autoridad que impone o prohbe a las personas una
conducta, prestacin u obligacin determinada no contemplada anteriormente en el ordenamiento jurdico vigente se asimila a la figura del
caso fortuito y de la fuerza mayor, prevista en el derecho comn en el
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a que:
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cin de servicios (Art. 13 letra d) Ley N 19.886) y la LOC de Municipalidades (Art. 36 inciso 3).
B. Muerte o incapacidad del contratista. La muerte como causal
extraordinaria de trmino se contempla en los contratos de concesin
de obra pblica (Art. 185 inc. 2 Reglamento de la Ley Concesiones).
La declaracin de quiebra del contratista no siempre opera como
causal de trmino del contrato. Si opera junto con el protesto de documentos comerciales en los contratos de obra pblica (Art. 151 letra b)
de su Reglamento).
C. Caducidad. La resolucin como causal extraordinaria de trmino opera por el incumplimiento grave de las obligaciones del contrato,
imputable al contratista, por ejemplo, en el contrato de obra pblica
(Art. 151 de su Reglamento).
D. Nulidad. En virtud del artculo 7 de la Constitucin.
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CAPTULO II
CONTRATO DE SUMINISTRO
Y PRESTACIN DE SERVICIOS
I.
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No obstante, son dos hiptesis en trminos generales las prestaciones que admite este tipo de contratos:
1. El suministro de bienes corporales muebles, en todas sus manifestaciones, esto es, por naturaleza (semovientes o inanimados) o anticipacin (Arts. 567 inc. 1 y Art. 574 CC), quedando
inmediatamente excluidos del concepto las contrataciones referidas a la adquisicin de bienes de naturaleza inmueble.
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2. Contratos efectuados de acuerdo con el procedimiento especfico de un organismo internacional, asociados a crditos que
ste otorgue.
D. Cuarto Grupo. Compraventa y transferencia de instrumentos financieros (Art. 3 letra d). Excluye: Los contratos relacionados
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3. Los contratos destinados a la ejecucin, operacin y mantencin de obras urbanas, con participacin de terceros, que
suscriban de conformidad a la Ley N 19.865 que aprueba el
Sistema de Financiamiento Urbano Compartido.
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3. Los que se celebren para la adquisicin de las siguientes especies por parte de las Fuerzas Armadas o por las Fuerzas de
Orden y Seguridad Pblica:
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Contratacin
Cuan- do la
representacin
presupuestarias
Reglamento).
3. Seguridad e integridad personal de las autoridades. Cuando pueda afectarse la seguridad e integridad personal de las
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6. Proveedor determinado en razn de la confianza y seguridad que se derivan de su experiencia comprobada. Cuando por la magnitud e importancia que implica la contratacin
se hace indispensable recurrir a un proveedor determinado en
razn de la confianza y seguridad que se derivan de su experiencia comprobada en la provisin de los bienes o servicios
re- queridos y siempre que se estime fundadamente que no
existen otros proveedores que otorguen esa seguridad y
confianza (Art.
10 N 7 letra f) Reglamento).
7. Reposicin o complementacin de equipamiento o servicios
accesorios compatibles. Cuando se trate de la reposicin o
complementacin de equipamiento o servicios accesorios, que
deben necesariamente ser compatibles con los modelos, sistemas o infraestructura previamente adquirida por la respectiva
Entidad (Art. 10 N 7 letra g) Reglamento).
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CAPTULO III
CONTRATO DE OBRA PBLICA
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447. Perfeccionamiento del contrato. El artculo 89 del Reglamento expresa que: Todo contrato de ejecucin de obra pblica se
perfeccionar y regir desde la fecha en que la resolucin o decreto
que acept la propuesta o adjudic el contrato, ingrese totalmente tramitado a la oficina de partes del Ministerio, de la Direccin General o
de la Direccin, segn proceda.
448. Transcripciones del contrato. El artculo 89 de la Ley Orgnica del MOP determina que una vez tramitados por la Contralora General de Repblica los decretos o resoluciones que aprueben contratos
de obras pblicas, sus modificaciones o liquidaciones, tres
transcripcio- nes de ellos debern ser suscritas, ante Notario, por el
contratista de la obra, en seal de aceptacin de su contenido, debiendo
protocolizarse ante el mismo Notario uno de los ejemplares.
Dentro del plazo de 30 das, contados desde el ingreso del decreto
o resolucin a la Oficina de Partes del Ministerio de Obras Pblicas o
de la respectiva Direccin, una de las transcripciones a que se refiere
el inciso anterior ser entregada, para su archivo, a la Direccin correspondiente, y la otra, para el mismo efecto, a la Fiscala del Ministerio
de Obras Pblicas.
Las transcripciones, suscritas en la forma sealada en el inciso 1,
harn fe respecto de toda persona y tendrn mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo.
449. Inspeccin fiscal del contrato. De acuerdo al artculo 110 del
Reglamento, se entiende por inspector fiscal el profesional funcionario, nombrado por la autoridad competente, a quien se le haya encargado velar directamente por la correcta ejecucin de una obra y, en
general, por el cumplimiento de un contrato.
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CAPTULO IV
CONTRATO DE CONCESIN DE OBRA PBLICA
I.
ASPECTOS GENERALES
453. Generalidades. La Ley de Concesiones de Obras Pblicas,
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2. Las obras se efectuarn a entero riesgo del concesionario, incumbindole hacer frente a cuantos desembolsos fueren precisos hasta
su total terminacin, ya procedan de caso fortuito, fuerza mayo r, o de
cualquier otra causa. El Fisco no ser responsable de las consecuencias
derivadas de los contratos que celebre el concesionario con los constructores o suministradores. No obstante, el Fisco concurrir al pago
de los perjuicios que irrogue el caso fortuito o la fuerza mayor, si as lo
establecieren las bases de la licitacin.
3. Cuando el retraso en el cumplimiento de los plazos parciales o
del total, fuere imputable al Fisco, el concesionario gozar de un aumento igual al perodo del entorpecimiento o paralizacin, sin
perjuicio de las compensaciones que procedan.
4. Tanto las aguas como las minas o materiales que aparecieren,
como consecuencia de la ejecucin de las obras pblicas, no se entendern incluidos en la concesin, y su utilizacin por el concesionario
se regir por las normas correspondientes, y
5. La construccin de la obra no podr interrumpir el trnsito en
caminos existentes. En el evento de que la interrupcin sea imprescindible, el concesionario estar obligado a habilitar un adecuado trnsito
provisorio.
465. El rgimen jurdico durante la fase de explotacin. Es el
siguiente (Art. 22 de la Ley de Concesiones):
1. El concesionario deber conservar las obras, sus accesos, sealizacin y servicios en condiciones normales de utilizacin, y
2. La continuidad de la prestacin del servicio le obligar, especialmente, a:
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a) Facilitarlo en condiciones de absoluta normalidad, suprimiendo las causas que originen molestias, incomodidades, inconvenientes o peligrosidad a los usuarios de las obras, salvo que
la adopcin de medidas que alteren la normalidad del servicio
obedezcan a razones de seguridad o de urgente reparacin, y
b) Prestarlo ininterrumpidamente, salvo situaciones excepcionales, debidas a caso fortuito o fuerza mayor, cuyos efectos sern
calificados por los contratantes, conviniendo las medidas que
sean necesarias para lograr la ms rpida y eficiente reanudacin del servicio. El valor de las obras ser acordado entre los
contratantes y, a falta de acuerdo, las partes podrn recurrir a
un peritaje, que determinar, ajustndose a lo que indiquen las
bases de licitacin, la calificacin, medidas o evaluacin,
segn el caso. Las partes concurrirn al pago del precio segn
los tr- minos del contrato de concesin.
V. DURACIN, SUSPENSIN Y EXTINCIN DE LA CONCESIN
466. Duracin de la concesin.
A. Duracin. Las concesiones a que se refiere el presente decreto
con fuerza de ley tendrn el plazo de duracin que determine el
decreto de adjudicacin, sin que en ningn caso pueda ser superior
a cin- cuenta aos (artculo 25 inciso 1 Ley de Concesiones).
B. Cmputo del plazo. El plazo se computar de acuerdo a lo establecido en las bases de licitacin. En ningn caso su inicio podr ser
anterior a la fecha de publicacin del decreto supremo de adjudicacin
en el Diario Oficial (artculo 25 inciso 2 Ley de Concesiones).
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tividad comprendida dentro del contrato de concesin, salvo que estuviera expresamente prohibido por las bases de licitacin. En todo caso
el concesionario ser siempre responsable ante el MOP de la correcta
ejecucin del contrato....
471. Inspeccin y vigilancia de la Administracin. Artculo 29
Ley de Concesiones. Corresponder a la Direccin respectiva del Ministerio de Obras Pblicas, la inspeccin y vigilancia del cumplimiento
por parte del concesionario, de sus obligaciones, tanto en la fase de
construccin, como en la explotacin de la obra. En caso de incumplimiento, podr imponer al concesionario las sanciones y multas que el
reglamento y las bases de licitacin establezcan, siempre que stas
sean inferiores a 500 unidades tributarias mensuales. Sin perjuicio de
lo an- terior, el concesionario podr recurrir a los mecanismos a que se
refiere el artculo 36 de esta ley.
Artculo 30 Ley de Concesiones. En conformidad con lo dispuesto
en el artculo anterior, la Direccin correspondiente, previo pronunciamiento favorable de la Comisin Conciliadora a que se refiere el
artculo 36 estar facultada para:
1. Imponer al concesionario las multas que las bases administrativas establezcan, cuando stas fueren iguales o superiores a 500
unidades tributarias mensuales;
2. Declarar suspendida temporalmente la concesin cuando concurra alguna de las causales establecidas en el artculo 26, y
3. Solicitar la declaracin de extincin de la concesin cuando
concurra alguna de las causales establecidas en el artculo 27.
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