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Aula 07

Direito Administrativo p/ TRE-SP (Tcnico Judicirio - rea Administrativa)

Professor: Herbert Almeida

Noes de Direito Administrativo p/ TRE-SP


Tcnico Judicirio - rea Administrativa
Teoria e exerccios comentados
Prof. Herbert Almeida Aula 7

AULA 7: Servidores Pblicos


Sumrio
AGENTES PBLICOS ......................................................................................................................................... 2
CONCEITO .............................................................................................................................................................. 2
CLASSIFICAO OU ESPCIES ...................................................................................................................................... 2
AGENTE DE FATO ................................................................................................................................................... 11
CARGO, EMPREGO E FUNO PBLICA ....................................................................................................................... 14
REGIME JURDICO (ESTATUTRIO OU CELETISTA) .......................................................................................................... 20
CONTRATAO TEMPORRIA ................................................................................................................................... 25
EFETIVIDADE, ESTABILIDADE E VITALICIEDADE .............................................................................................................. 31
ACESSO A FUNES, CARGOS E EMPREGOS PBLICOS ...................................................................................42
ACESSIBILIDADE AOS BRASILEIROS E AOS ESTRANGEIROS................................................................................................. 42
REQUISITOS PARA O ACESSO A CARGOS E EMPREGOS PBLICOS ....................................................................................... 43
QUESTES COMENTADAS NA AULA ................................................................................................................50
GABARITO.......................................................................................................................................................57
REFERNCIAS ..................................................................................................................................................57

Ol pessoal, tudo bem?


A aula de hoje ir trabalhar o seguinte item Agentes pblicos.
Alm disso, e para melhor compreenso, falaremos sobre o regime
jurdico; a efetividade, estabilidade e vitaliciedade e, por fim, iremos tratar
do acesso a funes, cargos e empregos pblicos.
Outrossim, nossa aula tomar por base a disciplina constitucional sobre
o tema. Porm, apenas para exemplificao, vamos trazer alguns trechos
da Lei 8.112/1990, que, mesmo sendo uma lei aplicvel apenas Unio,
a referncia da maioria das leis estaduais/municipais e, por isso, fonte de
vrias questes de bancas de concurso.
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Aos estudos, aproveitem!

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AGENTES PBLICOS
Conceito
O Estado uma pessoa jurdica e, como tal, pode contrair direitos e
obrigaes. Trata-se de uma organizao, dotada de atribuies outorgadas
pela Constituio Federal, que devem ser utilizadas para servir a sociedade
e o cidado. Todavia, como pessoa jurdica, Estado um ser abstrato,
dependendo de pessoas fsicas para manifestar a sua vontade.
Nesse contexto, a teoria do rgo demonstra que a vontade estatal
desenvolvida dentro dos rgos pblicos, sendo manifestada pela atuao
de pessoas fsicas. Eis que chegamos aos agentes pblicos, que toda
pessoa fsica que atua como rgo estatal, produzindo ou manifestando a
vontade do Estado1.
Para Jos dos Santos Carvalho Filho o conceito de agentes pblicos
possui sentido amplo, representando o conjunto de pessoas que, a
qualquer ttulo, exercem a funo pblica como prepostos do Estado. J
Hely Lopes Meirelles conceitua agentes pblicos como todas as pessoas
fsicas incumbidas, definitiva ou transitoriamente, do exerccio de alguma
funo estatal.
Essa concepo ampla de agente pblico encontra-se positivada na Lei
de Improbidade Administrativa (Lei 8.429/1992), que apresenta o seguinte
conceito:
Art. 2 Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta lei, todo aquele que
exerce, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio,
nomeao, designao, contratao ou qualquer outra forma de investidura
ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades mencionadas
no artigo anterior.
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Dessa forma, devemos entender o conceito de agentes pblicos como


uma designao genrica para as pessoas fsicas que exercem, a qualquer
ttulo, as funes estatais, independentemente da natureza ou tipo de
vnculo que possuem com o Estado.

Classificao ou espcies
A partir desse conceito amplo de agentes pblicos, a doutrina
apresenta diversas espcies de agentes pblicos. Como em outros assuntos

Justen Filho, 2014, p. 873.

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do Direito Administrativo, no h consenso entre os juristas e as
classificaes possveis.
Para Maria Sylvia Zanella Di Pietro, os agentes pblicos dividem-se em
(a) agentes polticos; (b) servidores pblicos, (c) militares; e (d)
particulares em colaborao com o Poder Pblico.
Por outro lado, Jos dos Santos Carvalho Filho classifica os agentes
pblicos em: (a) agentes polticos; (b) agentes particulares
colaboradores; (c) servidores pblicos.
Celso Antnio Bandeira de Mello, por sua vez, apresenta quatro grupos
de agentes pblicos: (a) agentes polticos; (b) agentes honorficos; (c)
servidores estatais abrangendo servidores pblicos e servidores das
pessoas governamentais de Direito Privado; (d) particulares em atuao
colaboradora com o Poder Pblico.
Porm, a classificao mais adotada a de Hely Lopes Meirelles, que
apresenta as seguintes espcies de agentes pblicos:
agentes polticos;
agentes administrativos;
agentes honorficos;
agentes delegados; e
agentes credenciados.
Essas categorias dividem-se em subespcies ou subcategorias,
conforme veremos a seguir.

Agentes polticos
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Os agentes polticos so os componentes do governo em seus


primeiros escales para o exerccio de atribuies constitucionais.
Esses agentes atuam com plena liberdade funcional desempenhando
suas atribuies com prerrogativas e responsabilidades prprias, prevista
na Constituio e em leis especiais. Em regra, a atuao dos agentes
polticos se relaciona com as funes de governo ou de funo poltica.
Com efeito, existem normas prprias para a escolha, investidura, conduta
e processos por crimes funcionais e de responsabilidade.
Nesse contexto, esto nessa categoria:

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a) os chefes do Poder Executivo (Presidente, governadores e
prefeitos);
b) os auxiliares imediatos do chefe do Poder Executivo (ministros
e secretrios estaduais e municipais);
c) os membros das corporaes
deputados e vereadores).

legislativas

(senadores,

Adicionalmente, Hely Lopes Meirelles inclui como agentes polticos: (a)


os membros do Poder Judicirio (magistrados em geral); (b) os
membros do Ministrio Pblico (procuradores da Repblica e da Justia,
promotores e curadores pblicos); (c) os membros dos Tribunais de
Contas (ministros e conselheiros); (d) os representantes diplomticos;
e (e) demais autoridades que atuem com independncia funcional no
desempenho de atribuies governamentais, judiciais ou quase judiciais,
estranhas ao quadro do servio pblico.
Com efeito, o prprio Supremo Tribunal Federal j se referiu aos
magistrados como agentes polticos, conforme consta na Ementa do RE
228.977/SP: Os magistrados enquadram-se na espcie agente poltico,
investidos para o exerccio de atribuies constitucionais, sendo dotados de
plena liberdade funcional no desempenho de suas funes, com
prerrogativas prprias e legislao especfica.
Todavia, no que se refere aos membros dos Tribunais de Contas
(ministros e conselheiros), o STF, ao discutir sobre a aplicao da Smula
Vinculante 13 na escolha desses agentes, entendeu que os membros de
tribunais de contas ocupam cargos administrativos, uma vez que se trata
de rgo que auxilia o Poder Legislativo no controle externo da
Administrao Pblica2. Dessa forma, na viso do Supremo Tribunal
Federal, os ministros e conselheiros dos Tribunais de Contas no so
agentes polticos.
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Por fim, vale mencionar que a remunerao dos agentes polticos,


por fora do art. 37, XI, da CF ocorre por meio de subsdio.

Agentes administrativos
Os agentes administrativos so aqueles que prestam servios ao
Estado e s entidades da Administrao Indireta, com vnculo
empregatcio e mediante remunerao paga pelos cofres pblicos.
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Caracterizam-se pelo exerccio da atividade como profisso, dentro de
uma estrutura hierarquizada.
Alguns administrativistas preferem falar em servidores pblicos em
sentido amplo para designar o que Hely Lopes Meirelles chama de agentes
administrativos.

Os agentes administrativos encontram-se sujeitos ao regime da


entidade que servem e s normas do rgo em que trabalham, e, para
efeitos criminais, so considerados funcionrios pblicos, nos termos do art.
3273 do Cdigo Penal.
Segundo Hely Lopes Meirelles, os agentes administrativos constituem
a imensa massa de prestadores de servios Administrao Direta e
Indireta, subdividindo-se em trs grupos:
a)

os servidores pblicos (tambm chamados de servidores


estatutrios ou servidores em sentido estrito): so os titulares de
cargo pblico, efetivo ou em comisso, que se submetem ao regime
jurdico estatutrio(vnculo de natureza legal). So exemplos:
Auditor Federal de Controle Externo; Auditor Fiscal da Receita Federal
do Brasil, Analista Judicirio, Tcnico Judicirio, etc.;

b)

os empregados pblicos (tambm chamados de servidores


empregados ou servidores celetistas): so os titulares de emprego
pblico, contratados sobre o regime da legislao trabalhista
(Consolidao das Leis do Trabalho - CLT), cujo vnculo com a
Administrao possui natureza contratual (contrato de trabalho), com
predomnio das regras de direito privado. So exemplos os agentes
das empresas pblicas e sociedades de economia mista, como na Caixa
Econmica Federal, nos Correios, na Petrobrs, etc.;
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c)

os servidores temporrios: contratados com base no art. 37, IX, da


CF, por tempo determinado para atender a necessidade temporria
de excepcional interesse pblico. Os temporrios no possuem

A
funcionrio pblico
C
F
T
C
Penal, cuja redao inicial de 1940, ainda utiliza essa designao para referir-se aos servidores pblicos em
sentido amplo. Nesse contexto, vejamos o contedo do art. 327 do CP:
Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem
remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica.
1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem
trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da
Administrao Pblica.
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cargo nem emprego pblico, exercendo apenas uma funo pblica.
O vnculo com a Administrao Pblica contratual, mas no se trata
de regime celetista. Na verdade, trata-se de regime jurdico
especial, disciplinado em lei de cada unidade da federao. So
exemplos os recenseadores do IBGE e profissionais contratados para
atuar em caso de calamidade pblica.

Agentes honorficos
Os agentes honorficos so cidados convocados, designados ou
nomeados para prestar ao Estado, transitoriamente, determinados
servios relevantes, em razo de sua condio cvica, de sua
honorolidade ou de sua notria capacidade profissional, mas sem possuir
qualquer vnculo empregatcio ou estatutrio e, normalmente, sem
remunerao.
Esses agentes no so servidores pblicos, mas exercem,
transitoriamente, a funo pblica, sujeitando-se hierarquia e disciplina
do rgo ao qual esto servindo. Normalmente, no recebem remunerao,
mas podem receber, eventualmente, algum tipo de pro labore e contar o
perodo de trabalho como servio pblico.
Com efeito, os servios prestados pelos honorficos so conhecidos
como servios pblicos relevantes, ou mnus pblico, a exemplo da
funo de jurado do tribunal do jri, de mesrio eleitoral, de membros de
Conselho Tutelar, etc.
Sobre eles no incidem as proibies sobre acumulao de cargos,
funes e empregos pblicos (CF, art. 37, XVI e XVII), uma vez que seu
vnculo transitrio, sem carter empregatcio. Todavia, para fins penais,
esses agentes so equiparados a funcionrios pblicos quanto aos crimes
relacionados com o exerccio da funo (CP, art. 327).
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Agentes delegados
Os agentes delegados so particulares pessoas fsicas ou jurdicas
que recebem a incumbncia da execuo de determinada atividade,
obra ou servio pblico e o realizam em nome prprio, por sua conta e
risco, mas segundo as normas do Estado e sob a permanente fiscalizao

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do delegante4. Esses agentes no so representantes do Estado, mas so
colaboradores do Poder Pblico.
Nessa categoria, esto os concessionrios e permissionrios de obras
e servios pblicos, os leiloeiros, os tradutores ou intrpretes pblicos, os
serventurios de ofcios ou cartrios no estatizados e as demais pessoas
que recebam delegao para a prtica de alguma atividade estatal ou
servio de interesse coletivo.
Dessa forma, os funcionrios de empresas delegatrias de servios
pblicos, quando no exerccio dessas atribuies, so considerados agentes
pblicos, mais especificamente agentes delegados.
Com efeito, quando estiverem no desempenho da funo pblica,
so enquadrados como autoridade para fins de mandato de segurana
(Lei 12.016/2009, art. 1, 1); sujeitam-se responsabilidade civil
objetiva (CF, art. 37, 6); e so considerados funcionrios pblicos para
efeitos penais (CP, art. 327, 1).

Agentes credenciados
Os agentes credenciados so aqueles que recebem da Administrao
Pblica a incumbncia de represent-la em determinado ato ou para
praticar alguma atividade especfica, mediante remunerao do Poder
Pblico credenciante. Cita-se, como exemplo, o credenciamento de pessoa
de renome para representar o pas em evento internacional (p. ex.: um
medalhista de Jogos Olmpicos para representar o Brasil em um congresso
sobre a organizao do evento em 2016).
Vejamos como isso pode cair em prova.
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1. (FGV Advogado/BADESC/2010) So considerados servidores pblicos:


a) os chefes do Executivo e os militares.
b) os servidores estatutrios e os agentes polticos.
c) os servidores temporrios e os empregados pblicos.
d) os agentes putativos e os particulares em colaborao como Poder Pblico.
e) os militares e os empregados de uma empresapermissionria de servio pblico.
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Meirelles, 2013, p. 83.

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Comentrio: existem diversas classificaes para os agentes pblicos.
Todavia, essa questo utilizou o ponto de vista de Maria Sylvia Zanella Di
Pietro, que classifica os agentes pblicos em:
agentes polticos: chefes dos poderes Executivo Federal, estadual e
municipal, os ministros de Estado e secretrios de Estado, alm de
pessoas eleitas para exercer atividades tpicas de governo, por um
mandato definido;
servidores pblicos: compreendem os servidores estaturios, os
empregados pblicos, e os servidores temporrios, que so
contratados por tempo determinado para atender necessidade
temporria de excepcional interesse pblico (art.37, IX, da CF/88);
militares: pessoas fsicas que prestem servio s foras ArmadasComando do Exercito, Marinha e Aeronutica (art.142 da CF) ou as
Policias e Bombeiros Militares do Estado membros ou do Distrito
Federal (art.42 da CF); e
particulares em colaborao com o Poder Pblico: pessoas fsicas que
prestam servios ao Estado, sem vnculo empregatcio, com ou sem
remunerao, seja por (a) delegao do Poder Pblico
concessionrios, permissionrios, e servios notariais de registro , (b)
por requisio, nomeao ou designao jurados, convocados para o
servio militar ou eleitoral, os comissrios de menores, os integrantes
das comisses, etc. , e (c) gestores de negcio assumem
espontaneamente determinada funo pblica em momento de
emergncia e urgncia.
Dessa forma, podemos perceber que a nica alternativa que comporta apenas
servidores pblicos a C.
Vale mencionar que, nesse caso, o termo servidores pblicos utilizado em
sentido amplo, abrangendo a grande massa de agentes que desempenham
suas atribuies na Administrao Pblica, alcanando, inclusive, os
empregados pblicos.
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Gabarito: alternativa C.
2. (Cespe ATA/MDIC/2014) Os particulares, ao colaborarem com o poder
pblico, ainda que em carter episdico, como os jurados do tribunal do jri e os
mesrios durante as eleies, so considerados agentes pblicos.
Comentrio: os particulares que colaboram com o Poder Pblico, ainda que
de forma transitria, como ocorre com os jurados do tribunal do jri e os
mesrios eleitorais, so considerados agentes honorficos, que so espcie
dos agentes pblicos. Dessa forma, o item est correto.

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Gabarito: correto.
3. (Cespe Tcnico Judicirio/CNJ/2013) Considere que determinado cidado
tenha sido convocado como mesrio em um pleito eleitoral. Nessa situao
hipottica, no exerccio de suas atribuies, ele deve ser considerado agente
poltico e, para fins penais, funcionrio pblico.
Comentrio: os agentes honorficos so aqueles que so cidados
convocados, designados ou nomeados para prestar ao Estado,
transitoriamente, determinados servios, em razo de sua condio cvica, de
sua honorolidade ou de sua notria capacidade profissional, mas sem possuir
qualquer vnculo empregatcio ou estatutrio e, normalmente, sem
remunerao. Entre os exemplos de agentes honorficos encontramos os
mesrios eleitorais.
Com efeito, para fins penais, essa categoria de agente equipara-se aos
funcionrios pblicos, na forma do art. 327 do Cdigo Penal.
Assim, o nico erro da questo foi falar em agente poltico, quando o correto
agente honorfico.
Gabarito: errado.
4. (Cespe Tcnico/MPU/2013) Os ministros de Estado so considerados
agentes polticos, dado que integram os mais altos escales do poder pblico.
Comentrio: os agentes polticos so os componentes do governo em seus
primeiros escales para o exerccio de atribuies constitucionais. A doutrina
diverge sobre quais as autoridades consideradas como agentes polticos, mas
h consenso em pelo menos trs tipos: (a) chefes do Poder Executivo; (b)
auxiliares imediatos do chefe do Poder Executivo (ministros e secretrios
estaduais e municipais); (c) membros das corporaes legislativas.
Dessa forma, o item est correto, uma vez que os ministros de Estado so
considerados agentes polticos.
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Gabarito: correto.
5. (Cespe Tcnico Administrativo/ANATEL/2012) Os agentes polticos
definem e implementam estratgias polticas para que o Estado atinja seus fins e
sua investidura se d, exclusivamente, mediante eleio.
Comentrio: parte da doutrina entende que os agentes polticos so apenas
os chefes do Poder Executivo (Presidente, governadores e prefeitos), seus
auxiliares imediatos (ministros e secretrios) e os membros das Casas

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Legislativas (senadores, deputados e vereadores). Nesse sentido, a Prof.
Maria Sylvia Zanella Di Pietro ensina o seguinte:
So, portanto, agentes polticos, no direito brasileiro, porque exercem
tpicas atividades de governo e exercem mandato, para o qual so
eleitos, apenas os Chefes dos Poderes Executivos federal, estadual e
municipal, os Ministros e Secretrios de Estado, alm de Senadores,
Deputados e Vereadores. A forma de investidura a eleio, salvo para
Ministros e Secretrios, que so de livre escolha do Chefe do Executivo e
providos em cargos pblicos mediante nomeao.

Assim, percebe-se que, mesmo neste conceito mais estrito, nem todos
agentes polticos so investidos por meio de eleio, uma vez que os
ministros e secretrios so nomeados pelos chefes do Poder Executivo de
cada esfera de governo.
Alm disso, em uma abordagem mais abrangente, feita por autores como Hely
Lopes Meirelles, os agentes polticos alcanam tambm (a) os membros do
Poder Judicirio (magistrados em geral); (b) os membros do Ministrio
Pblico (procuradores da Repblica e da Justia, promotores e curadores
pblicos); (c) os membros dos Tribunais de Contas (ministros e conselheiros);
(d) os representantes diplomticos.
Com efeito, o prprio STF, no Recurso Extraordinrio 228.977/SP, utilizou a
expresso agentes polticos para se referir aos magistrados. Nesse caso, j
temos outro exemplo de agente poltico cuja investidura no ocorre por meio
de eleio. Logo, a questo est errada.
Por fim, vale dizer que o STF entendeu que a Smula Vinculante n 13 aplicase escolha dos membros dos Tribunais de Contas (ministros e
conselheiros), considerando que eles ocupam cargo de natureza
administrativa, uma vez que se trata de rgo que auxilia o Poder Legislativo
no controle externo da Administrao Pblica5. Dessa forma, para o Pretrio
Excelso, a tendncia no considerar os membros dos Tribunais de Contas
como agentes polticos.
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Gabarito: errado.
6. (Cespe Tcnico Administrativo/ANATEL/2012) O empregado de empresa
concessionria do servio de telefonia considerado um agente pblico.
Comentrio: o conceito de agente pblico bem amplo, alcanando os
seguintes tipos de agentes: (a) polticos; (b) administrativos; (c) honorficos;
(d) delegados; e (e) credenciados.
No grupo dos agentes delegados, temos os concessionrios e
permissionrios de obras e servios pblicos, os leiloeiros, os tradutores ou
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intrpretes pblicos, os serventurios de ofcios ou cartrios no estatizados
e as demais pessoas que recebam delegao para a prtica de alguma
atividade estatal ou servio de interesse coletivo. Por conseguinte, o emprego
de uma empresa concessionria do servio de telefonia considerado agente
pblico.
Gabarito: correto.

Agente de fato
Os agentes de fato designam um grupo de agentes que, mesmo sem
ter uma investidura normal e regular, executam funo pblica em nome
do Estado. A expresso agentes de fato serve para diferenci-los dos
agentes de direito. Segundo Jos dos Santos Carvalho Filho, o ponto
marcante dos agentes de fato que o desempenho da funo pblica deriva
de situao excepcional, sem prvio enquadramento legal, mas que pode
ocorrer no mbito da Administrao, em decorrncia da grande variedade
de situaes que ocorrem na sociedade.
Dessa forma, os agentes de fato diferenciam-se em duas categorias:
a) agentes necessrios: so aqueles que atuam em situaes
excepcionais, como, por exemplo, em uma calamidade pblica ou
outra situao emergencial, colaborando com o Poder Pblico, como
se fossem agentes de direito. Seria o caso de uma pessoa designada
pelo Poder Pblico para coordenar um abrigo pblico durante uma
grave enchente, executando atos e exercendo atividades como se
fosse um agente pblico;
b) agentes putativos: so os que desempenham atividade pblica na
presuno de legitimidade, porm em caso que a investidura do
agente no se deu dentro do procedimento legalmente exigido. o
exemplo de agente que pratica inmeros atos de administrao,
porm sem ter sido previamente aprovado em concurso pblico.
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Em regra, os atos praticados pelos agentes de fato so considerados


vlidos. No caso dos agentes necessrios, os atos so confirmados pelo
Poder Pblico em decorrncia da excepcionalidade da situao e do
interesse pblico que justificou a supresso dos requisitos legais. No caso
agentes putativos, por outro lado, podem ser questionados alguns atos
praticados no mbito interno, mas devem ser respeitados os atos de

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efeitos externos, para evitar prejuzo aos terceiros de boa-f sejam
prejudicados pela investidura ilegtima. Aplica-se ao caso a chamada teoria
da aparncia, uma vez que os administrados sempre presumem que o
agente pblico encontra-se investido legalmente em sua funo.
Ademais, importante mencionar que o agente, mesmo que investido
de forma irregular, possui direito percepo de remunerao, no se
podendo exigir a devoluo dos valores, sob pena de gerar o
enriquecimento ilcito da Administrao6.

7. (FCC - Proc AL PB/2013) Em razo de nulidade constatada em concurso


pblico, diversos servidores que trabalhavam com a expedio de certides em
repartio estadual tiveram suas nomeaes e respectivos atos de posse anulados,
embora no tivessem dado causa nulidade do certame. Em vista dessa situao,
as certides por eles emitidas
a) no podem ser atribudas ao ente estatal, sendo nulas de pleno efeito, em face
da teoria da usurpao de poder.
b) so consideradas vlidas, ressalvada a existncia de outros vcios na sua
produo, o que se explica pela teoria do rgo ou da imputao.
c) so anulveis, desde que os interessados exeram a faculdade de impugn-las.
d) so consideradas invlidas, o que se explica pela teoria dos motivos
determinantes.
e) so consideradas inexistentes, visto que sua produo se deu sem um dos
elementos essenciais do ato administrativo, a saber, o agente competente.
Comentrio: de acordo com a teoria do rgo ou da imputao volitiva, os atos
praticados pelos agentes so imputados ao prprio Estado. Alm disso,
tambm se aplica a teoria da aparncia, uma vez que os administrados sempre
presumem que o agente pblico foi investido de forma legal em sua funo.
Portanto, apesar de o concurso ter sido declarado nulo, as certides emitidas
pelos servidores investidos de forma irregular permanecem vlidas, a no ser
que existam outros vcios na sua produo. Assim, nosso gabarito opo B.
Vejamos o erro nos demais itens:
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a) a usurpao de poder crime cometido por particulares contra a


Adminsitrao, em que sequer h investidura ERRADA;
c) os atos so vlidos, uma vez que so imputveis ao Estado ERRADA;
6

RMS 25.104.

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d) a teoria dos motivos determinantes representa a vinculao da validade de
um ato administrativo aos motivos expressos para a sua pratica. No o que
ocorre na situao e, por isso, o ato vlido ERRADA;
e) o ato inexistente aquele praticado por um usurpador de competncia,
situao em que no est presente a teoria da aparncia. Na situao descrita,
no h usurpao de funo pblica, mas sim um vcio na investidura em
decorrncia de nulidade do concurso pblico ERRADA.
Gabarito: alternativa B.
8. (Cespe ACE/AGO/TCE-ES/2012) A doutrina, ao tratar dos agentes de fato,
classifica-os em dois tipos: agentes necessrios e agentes putativos; os putativos,
cujos atos, em regra, so confirmados pelo poder pblico, colaboram, em situaes
excepcionais, com este, exercendo atividades como se fossem agentes de direito.
Comentrio: o item comea bem, afinal os agentes de fato dividem-se em (a)
agentes necessrios; e (b) agentes putativos. No entanto, a segunda parte da
questo refere-se aos agentes necessrios, que so aqueles que colaboram,
em situaes excepcionais com o Poder Pblico, exercendo atividades como
se fossem agentes de direito.
Gabarito: errado.
9. (Cespe Assessor Tcnico Jurdico/TCE-RN/2009) Agente putativo aquele
que, em estado de necessidade pblica, assume o encargo de desempenhar certas
funes pblicas, que de outra forma no seriam executadas, agindo como um
servidor regularmente provido.
Comentrio: o agente putativo aquele que desempenha a funo pblica, na
presuno de legitimidade, porm a sua investidura no se deu dentro do
procedimento legal. Seria, por exemplo, um agente nomeado sem prvia
aprovao em concurso pblico.
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O caso apresentado na questo o de agente necessrio, este sim assume o


encargo de desempenhar funes pblicas em estado de necessidade
pblica, como uma emergncia, calamidade pblica, enchente, etc. Nesse
caso, o agente atua como se tivesse sido investido regularmente, atuando
como agente de direito. Portanto, a questo est errada.
Gabarito: errado.

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Cargo, emprego e funo pblica


Os agentes pblicos podem exercer cargo pblico, emprego pblico
ou funo pblica.
De acordo com Celso Antnio Bandeira de Mello, os cargos pblicos
so as mais simples e indivisveis unidades de competncia a serem
expressadas por um agente, previstas em nmero certo, com denominao
prpria, retribudas por pessoas jurdicas de Direito Pblico e criados por lei
[...]7.
Com efeito, a Lei 8.112/1990 define cargo pblico como o conjunto
de atribuies e responsabilidades previstas na estrutura organizacional que
devem ser cometidas a um servidor (art. 3). Ademais, os cargos pblicos
so criados por lei, com denominao prpria e vencimento pago pelos
cofres pblicos, para provimento em carter efetivo ou em comisso
(art. 3, pargrafo nico).
Os titulares dos cargos pblicos so os servidores pblicos, que so
agentes administrativos submetidos ao regime estatutrio. Dessa forma,
os cargos pblicos representam o lugar ou posio jurdica ocupada pelo
servidor pblico nas pessoas jurdicas de Direito Pblico administrao
direta, autarquias e fundaes pblicas.
Conforme vimos acima, os cargos pblicos dividem-se em efetivos
aprovados em concurso pblico e em comisso de livre nomeao e
exonerao. Aos dois casos aplica-se o regime estatutrio.
So exemplos de cargos pblicos: Auditor Fiscal da Receita Federal do
Brasil; Especialista em Regulao da Anatel; Auditor Federal de Controle
Externo do TCU; Analista Judicirio do TRT; etc.
95297152429

Os empregos pblicos, por outro lado, diferem-se dos cargos


pblicos por designarem a unidade de atribuies em que o vnculo
celetista, possuindo, portanto, a natureza trabalhista e contratual,
regido predominantemente por regras de Direito Privado. Dessa forma,
os empregos pblicos designam, em regra, as unidades de atribuies e
responsabilidades ocupadas pelos empregados pblicos das pessoas
administrativas de direito privado: empresas pblicas e sociedades de
7

Em continuao, o Prof. Celso Antnio Bandeira de Mello apresenta uma exceo exigncia de lei para a
criao de cargos pblicos, representada pelos cargos dos servios auxiliares do Poder Legislativo, que so
criados por meio de resoluo, da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, conforme o caso (CF, art. 51,
IV; e 52, XIII) - Bandeira de Mello, 2014, p. 259. Apesar dessa ressalva, as bancas de concurso costumam
considerar como verdadeira a afirmativa de que os cargos s podem ser criados por lei.

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economia mista. Na Constituio Federal, h uma exceo de empregado
pblico na administrao direta, referente aos agentes comunitrios de
sade e aos agentes de combate s endemias, cujo vnculo com a
Administrao Pblica ocorre por meio de regime celetista (CF, art. 198,
5; c/c Lei 11.350/2006, art. 8)8.
Dessa forma, podemos perceber que tanto os cargos quanto os
empregos pblicos representam unidades especficas de atribuies,
localizadas no interior dos rgos. As diferenas, porm, podem ser
esquematizadas da seguinte forma:
a)

cargos pblicos: so ocupados por servidores pblicos, sob


regime estatutrio, nas pessoas jurdicas de Direito Pblico
(administrao direta, autarquias e fundaes pblicas);

b)

empregos pblicos: so ocupados pelos empregados pblicos, sob


regime celetista (trabalhista e contratual), nas pessoas jurdicas
de Direito Privado (empresas pblicas e sociedades de economia
mista) e, excepcionalmente, na administrao direta (somente para
agentes comunitrios de sade e agentes de combate a endemias).

Para todo cargo ou emprego pblico corresponde uma ou mais


funes pblicas, isto , o conjunto de atribuies conferidas aos rgos,
aos cargos aos empregos ou diretamente aos agentes pblicos. Dessa
forma, todo cargo ou emprego pblico possui alguma funo. Todavia,
existem casos em que a funo no atribuda a nenhum cargo ou emprego
pblico, ou seja, existem funes que no possuem cargo ou emprego
pblico.
Todo cargo ou emprego pblico possui funo,
mas pode existir funo sem cargo ou
emprego pblico.
95297152429

Nesse contexto, a funo pode ser utilizada para demonstrar um


conceito residual, representado pelo conjunto de atribuies s quais no
corresponde um cargo ou emprego. Assim, a funo sem cargo ou emprego

As emendas constitucionais 51/2006 e 63/2010 realizaram modificaes no art. 198, 5, da Constituio


F
deveria dispor sobre o regime jurdico dos agentes comunitrios de
sade e agentes de combate a endemias. Por conseguinte, a Lei 11.350/2006 estabeleceu que esses agentes
ao regime jurdico estabelecido pela Consolidao das Leis do Trabalho - CLT, salvo se,
no caso dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, lei local dispuser de forma diversa D
atualmente existe essa exceo de empregados pblicos na administrao direta.

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chamada de funo autnoma, que, na Constituio Federal, abrange
duas situaes:
a)

funo temporria: exercida por servidores temporrios, na forma


do art. 37, IX, da CF; e

b)

funo de confiana: exercida exclusivamente por servidores


pblicos titulares de cargos efetivos, destinando-se apenas s
atribuies de direo, chefia e assessoramento, na forma prevista no
art. 37, V, da CF.

A funo temporria acometida aos casos de contratao por tempo


determinado para atender a necessidade temporria de excepcional
interesse pblico (CF, art. 37, IX). Nesse caso, o agente administrativo no
ocupa nenhum cargo ou emprego, mas to somente exerce funo pblica.
Por exemplo, os mdicos contratados por tempo determinado em
decorrncia de um surto endmico excepcional no iro ocupar a vaga de
nenhum mdico. O mesmo ocorre com os professores substitutos, que no
ocupam a vaga dos titulares, exercendo a funo at o provimento de
professor efetivo.

10. (FCC Tcnico Judicirio/TRT2/2014) Os servidores pblicos podem ocupar


cargo pblico, emprego pblico ou funo pblica. Distinguem-se essas categorias,
de forma no exaustiva, porque
a) os servidores ocupantes de funes de livre provimento, de confiana, tais como
chefia, direo ou assessoramento, no se submetem a concurso pblico, este que
tambm no se aplica aos servidores temporrios, podendo, contudo, haver normas
que no se aplicam indistintamente aos dois tipos de funo.
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b) a contratao de servidores para ocupar funo pblica dispensa a realizao de


prvio concurso pblico, mas permite ocupar, ainda que temporariamente, os
cargos vagos no quadro da Administrao pblica contratante.
c) a contratao de servidores para ocupar funo pblica dispensa a realizao de
prvio concurso pblico, mas permite ocupar, ainda que temporariamente, os
empregos pblicos vagos no quadro da Administrao pblica contratante, somente
no ensejando aquisio de estabilidade.
d) os servidores ocupantes de funo pblica no se submetem a prvio concurso
pblico, restrita essa possibilidade, contudo, contratao temporria.
e) a contratao de servidores para ocupar cargo demanda prvia realizao de
concurso pblico, enquanto a contratao de empregados pblicos prescinde do
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certame, na medida em que os servidores submetem-se integralmente ao regime
da CLT.
Comentrio: nesta questo, a banca utilizou o conceito amplo de servidor
pblico, designando que eles podem ocupar cargo, emprego ou funo
pblica.
A Constituio Federal destaca a existncia de funes de confiana, que so
exercidas exclusivamente por servidores efetivos, que sempre so investidos
por meio de concurso pblico.
Alm disso, temos os cargos em comisso, que so cargos de livre nomeao
e exonerao e, por conseguinte, independem de realizao de concurso
pblico, destinam-se apenas s atribuies de direo, chefia e
assessoramento.
O concurso pblico tambm no se aplica aos servidores temporrios, que
so contratados por tempo determinado para atender a necessidade
temporria de excepcional interesse pblico.
Os ocupantes de cargo em comisso se submetem s regras do regime
estatutrio, ao passo que os ocupantes de cargo temporrio firmam contrato
especial de direito pblico. Assim, tanto as funes de livre provimento como
os servidores temporrios no realizam concurso, mas existem normar que
no se aplicam indistintamente aos dois tipos de funo. Com isso, a opo
A est correta. Vejamos o erro nos outros itens:
b) e c) o conceito de funo no corresponde ao conceito de cargo ou
emprego pblico. Nessa linha, todo cargo possui uma funo, mas nem toda
funo possui cargo ou emprego. No caso de provimento temporrio, os
agentes ocupam a funo autonma e, dessa forma, no podem ocupar os
cargos ou empregos vagos no quadro da Administrao Pblica ERRADA;
d) existem duas situaes em que h funo autnoma: (a) funo temporria,
exercida por servidores temporrios, na forma do art. 37, IX, da CF, que
independem de prvio concurso; (b) funo de confiana, exercida
exclusivamente por servidores pblicos titulares de cargos efetivos, que,
portanto, so aprovados por meio de concurso. Dessa forma, os ocupantes
de funo pblica podem ou no realizar concurso e sua aplicao no
restrita contratao temporria ERRADA;
95297152429

e) os ocupantes de cargo efetivo e de emprego pblico sempre dependem de


prvio concurso pblico ERRADA.
Gabarito: alternativa A.

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11. (FGV ACE/TCE BA/2013) Com relao aos regimes jurdicos dos agentes
pblicos, analise as afirmativas a seguir:
I. As constituies estaduais e as leis orgnicas municipaispodem, originariamente,
regular aspectos prprios do regimejurdico nico dos seus servidores pblicos.
II. Um Secretrio Estadual de Sade considerado, de acordocom a classificao
doutrinria, agente poltico.
III. A lei de cada ente poltico estabelecer os casos decontratao por tempo
determinado para atender necessidade temporria de excepcional interesse
pblico.

Assinale:
a) se somente a afirmativa I estiver correta.
b) se somente a afirmativa II estiver correta.
c) se somente as afirmativas I e III estiverem corretas.
d) se somente as afirmativas II e III estiverem corretas.
e) se todas as afirmativas estiverem corretas.
Comentrio:
I. As constituies estaduais e as leis orgnicas municipais podem, originariamente,
regular aspectos prprios do regime jurdico nico dos seus servidores pblicos.
A caracterstica do regime estatutrio que ele disciplinado em lei (natureza
legal) de cada ente da Federao, que dever observar as normas
constitucionais. Nesse contexto, h uma pluralidade normativa, uma vez que
cada ente poltico (Unio, estados, Distrito Federal e municpios) possui e
controla o seu prprio regime estatutrio, previsto em lei prpria CORRETA;
II. Um Secretrio Estadual de Sade considerado, de acordo com a classificao
doutrinria, agente poltico.
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So considerados agentes polticos os chefes do Poder Executivo


(Presidente, governadores e prefeitos), os auxiliares imediatos do chefe do
Poder Executivo (ministros e secretrios estaduais e municipais), e os
membros das corporaes legislativas (senadores, deputados e vereadores)
CORRETA;
III. A lei de cada ente poltico estabelecer os casos de contratao por tempo
determinado para atender necessidade temporria de excepcional interesse
pblico.
Da mesma forma como ocorre com o regime jurdico nico, cada ente da
Federao competente para legislar sobre os casos de contratao por

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tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional
interesse pblico, nos termos do art. 37, IX, da CF CORRETA.
Finalizando temos: I correto; II correto; e III correto. Portanto, nossa
alternativa a letra E (se todas as afirmativas estiverem corretas).
Gabarito: alternativa E.
12. (Cespe PT/PM-CE/2014) O cargo pblico, cujo provimento se d em carter
efetivo ou em comisso, s pode ser criado por lei, com denominao prpria e
vencimento pago pelos cofres pblicos.
Comentrio: essa questo tomou por base o art. 3, pargrafo nico, da Lei
8.112/1990 vazado nos seguintes termos:
Art. 3 Cargo pblico o conjunto de atribuies e responsabilidades
previstas na estrutura organizacional que devem ser cometidas a um
servidor.
Pargrafo nico. Os cargos pblicos, acessveis a todos os brasileiros,
so criados por lei, com denominao prpria e vencimento pago pelos
cofres pblicos, para provimento em carter efetivo ou em comisso.

Essa a regra, ou seja, a criao de cargos pblicos feita por lei. Como a
questo quase da Lei, o item deve ser considerado como correto.
Contudo, lembramos que o caso possui uma exceo, que a criao de
cargos para os servios auxiliares do Poder Legislativo, que, nos termos dos
artigos art. 51, IV, e 52, XIII, da Constituio Federal, devem ocorrer por meio
de resoluo das respectivas Casas (Cmara do Deputados ou Senado
Federal, conforme o caso).
De qualquer forma, dificilmente uma banca de concurso vai considerar a
afirmativa da questo como errada, uma vez que o trecho mera reproduo
da Lei 8.112/1990.
Gabarito: correto.
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13. (Cespe ATA/MIN/2013) Nas empresas pblicas e sociedades de economia


mista, no existem cargos pblicos, mas somente empregos pblicos.
Comentrio: as empresas pblicos e sociedades de economia mista possuem
natureza jurdica de Direito Privado e, portanto, o regime estatutrio mostrase incompatvel para essas entidades. Assim, no existem cargos pblicos
nas empresas pblicas e sociedades de economia mista, mas somente
empregos pblicos.
Gabarito: correto.

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14. (Cespe Tcnico Judicirio/TRE-RJ/2012) Cargos pblicos so ncleos de
encargos de trabalho permanentes a serem preenchidos por agentes contratados
para desempenh-los sob relao trabalhista.
Comentrio: o cargo pblico o conjunto de atribuies e responsabilidades
previstas na estrutura organizacional que devem ser cometidas a um servidor
pblico. Dessa forma, as atribuies so desempenhadas sob relao
estatutria. Portanto, a questo descreveu o conceito de emprego pblico,
motivo pela qual o item est errado.
Gabarito: errado.

Regime jurdico (estatutrio ou celetista)


Apesar de existirem inmeras categorias de agentes pblicos, o Direito
Administrativo preocupa-se basicamente com os agentes administrativos.
Por conseguinte, os regimes jurdicos de maior relevncia so: regime
estatutrio
e
regime
celetista
ou
trabalhista,
aplicveis,
respectivamente, aos servidores pblicos e aos empregados pblicos9.
O regime estatutrio o conjunto de regras legais que disciplina a
relao entre os servidores pblicos, ocupantes de cargo pblico, e a
Administrao Direta, autrquica e fundacional de direito pblico.
A caracterstica do regime estatutrio que ele disciplinado em lei
(natureza legal) de cada ente da Federao, que dever observar as
normas constitucionais. Nesse contexto, h uma pluralidade normativa,
uma vez que cada ente poltico (Unio, estados, Distrito Federal e
municpios) possui o seu prprio regime estatutrio, previsto em lei prpria.
Com efeito, a Constituio Federal estabelece que so de iniciativa privativa
do Presidente da Repblica a lei sobre servidores pblicos da Unio e
Territrios, seu regime jurdico, provimento de cargos, estabilidade e
aposentadoria. Tal regra aplica-se, por simetria, aos governadores dos
estados-membros e aos prefeitos municipais.
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No mbito da Unio, o estatuto dos servidores pblicos est previsto


na Lei 8.112/1990, que estabelece o regime jurdico dos servidores pblicos
civis da Unio, das autarquias, inclusive as em regime especial, e das
fundaes pblicas federais.

Aos servidores temporrios aplica-se um regime jurdico especial, previsto em lei de cada unidade da federao.
Na Unio, este regime 8.745/1993.

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O regime celetista, por outro lado, estabelece as regras para os
empregados pblicos. Assim, enquanto o regime estatutrio possui
natureza legal, o regime celetista possui natureza contratual, ou seja,
encontra-se disciplinado em um contrato de trabalho, sendo, portanto,
bilateral. As regras gerais do regime celetista encontram-se na
Consolidao das Leis do Trabalho (Decreto-Lei 5.452/1943), aplicvel
a todos os entes da Federao, por esse motivo diz-se que ele possui
unicidade normativa.
Por ser de natureza contratual, o vnculo celetista marcado pela
bilateralidade e, por conseguinte, s admite alterao na posio jurdica
do contrato com a anuncia do empregado. Por outro lado, como o
vnculo estatutrio encontra-se disciplinado em lei, ele poder ser alterado
independentemente de concordncia do servidor pblico. A lgica muito
simples, como o vnculo do servidor pblico regulado pelo estatuto, basta
uma modificao na lei para alterar as regras da relao entre o servidor e
a Administrao Pblica. No caso do regime celetista, eventuais
modificaes na lei sero aplicveis de forma unilateral somente aos
contratos futuros.
Nesse contexto, em vrios julgados, o STF j reconheceu que o
servidor pblico no possui direito adquirido imutabilidade do
regime jurdico. Dessa forma, como toda lei passvel de modificao,
possvel a modificao legal do regime jurdico inicial de um servidor
pblico. Por exemplo, no MS 28.433 Agr/PB, o Supremo Tribunal Federal
entendeu que o servidor pblico no tem direito adquirido a regime
jurdico, o que, consequentemente, significa que no h violao a direito
quando se altera a jornada de trabalho anteriormente fixada10.
Entretanto, a mutabilidade do regime jurdico no se aplica nos casos
em que o servidor j preencheu integralmente os suportes fticos para
gozar do direito. Vamos apresentar um exemplo. Suponha que uma lei
outorgava ao servidor pblico 1% de aumento no vencimento para cada
ano de efetivo servio (adicional por tempo de servio). Aps transcorridos
dez anos da vigncia dessa lei, o servidor ter obtido 10% de acrscimo em
seus vencimentos. Se sobrevier lei revogando o mencionado direito, o
servidor no mais poder receber aumento em sua remunerao como
adicional de tempo de servio, todavia os 10% j obtidos lhes so
assegurados como direito adquirido. Em resumo, o regime jurdico do
95297152429

10

MS 28.433 AgR/DF.

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servidor pode ser modificado, mas os direitos dos quais ele j tenha
preenchido os requisitos para goz-los devem ser respeitados.
Por outro lado, se a mesma situao ocorresse com um empregado
pblico, ou seja, se supostamente o regime da CLT apresentasse o adicional
por tempo de servio, modificaes posteriores na CLT no alcanariam os
contratos j firmados, a no ser que existisse concordncia das duas partes
(empregador e empregado pblico) para modificar o contrato de trabalho.
Dessa forma, a alterao legislativa no alcanaria os contratos j firmados,
a menos que os contratos fossem modificados por concordncia dos
envolvidos.
Outra caracterstica do regime estatutrio a famosa estabilidade,
que tem como finalidade aumentar a autonomia dos servidores pblicos no
exerccio de suas funes. por esse motivo que o regime estatutrio
obrigatrio para o exerccio das funes tpicas de Estado.
A partir dos ensinamentos de Gustavo Barchet,
podemos apresentar o seguinte resumo das
caractersticas dos regimes estatutrio e
celetista:
regime estatutrio:
a) decorre diretamente da lei, impondo alteraes na situao
funcional do servidor independentemente de sua anuncia;
b) prev alguns direitos sem similar no regime celetista, que
visam a conferir ao servidor um mnimo de autonomia funcional
no exerccio de suas funes, merecendo destaca a estabilidade;
c) somente pode ser adotado por pessoas jurdicas de direito
pblico;
95297152429

d) o regime obrigatrio para as funes tpicas de Estado; e


e) caracterizado pela pluralidade normativa, uma vez que cada ente
poltico goza de autonomia para editar o estatuto de seus
servidores;
regime celetista:
a) tem como diploma legal bsico a Consolidao das Leis do Trabalho
(CLT), mas sua fonte normativa indireta o contrato de
trabalho, que s permite alteraes na situao jurdica do
empregado pblico com expressa anuncia;

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b) no prev qualquer direito que vise a assegurar a autonomia
funcional ao empregado no exerccio de suas funes, uma vez que
no impede a dispensa sem justa causa;
c) caracterizado pela unidade normativa, pois tem por lei bsica a
CLT, aplicvel a todos os entes da Federao.
Alm disso, o regime celetista predominantemente de Direito
Privado, no entanto existem algumas regras de Direito Pblico aplicveis,
como a exigncia de prvia aprovao em concurso pblico. Alm disso,
pelo menos no que se refere aos empregados pblicos de empresas pblicas
e sociedades de economia mista prestadoras de servio pblico, o STF
entende que a demisso deve ser necessariamente motivada11. Dessa
forma, at possvel a demisso sem justa causa, mas ainda dever
ocorrer a devida motivao.
No que se refere ao juzo competente para julgar litgios entre
servidores pblicos e a Administrao Pblica, ou seja, nos casos
regidos pelo vnculo estatutrio, o STF entende que devem ser decididos
na justia comum Justia Federal para os servidores pblicos federais e
Justia Estadual para os servidores pblicos estaduais e municipais12. Por
outro lado, os litgios envolvendo os empregados pblicos devem ser
solucionados na Justia do Trabalho, em decorrncia de sua relao
contratual (CF, art. 114, I).

15. (FGV TCNICO LEGISLATIVO/SENADO FEDERAL/2012) Recentemente,


foi realizado plebiscito para consultar apopulao do estado do Par acerca da
criao dos estados deCarajs e Tapajs, a partir do estado do Par. Caso cada
umde tais novos estados viesse a ser criado, acerca do regime de pessoal a ser
adotado, correto afirmar que
a) necessariamente dever ser estatutrio para todos os servidores integrantes da
Administrao Direta e das Autarquias.
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b) necessariamente dever ser estatutrio para todos os servidores integrantes da


Administrao Direta e Indireta.

11

RE 589998/PI.
ADI 3.395 DF.

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c) ser possvel constituir diferentes regimes de pessoal entre os quadros da
Administrao Pblica Direta e autrquica (estatutrio e celetista).
d) poder ser adotado o regime celetista para alguns cargos na Administrao direta
que no exijam, para o seu correto exerccio, a garantia da estabilidade.
e) ante a existncia de necessidade temporria de excepcional interesse pblico,
at que o concurso pblico seja realizado, se podero contratar por tempo
determinado juizes para compor o Tribunal.
Comentrio: atualmente, no Brasil, vigora o regime jurdico nico para as
administraes direta, autrquica e fundacional. A doutrina entende que a
Constituio no determinou que o regime dever ser estatutrio, mas apenas
que dever ser nico assim, o regime jurdico nico poderia ser estatutrio
ou celetista.
Ocorre que, no Brasil, tradicionalmente adotou-se o regime estatutrio. Alm
disso, o Poder Judicirio j reconheceu diversas carreiras que
obrigatoriamente devem seguir o regime estatutrio, por conseguinte,
comum afirmar-se que o regime jurdico nico, aplicvel aos servidores
integrantes da Administrao direta e autrquica obrigatoriamente ser
estatutrio. Logo, est correta a opo A.
O erro da opo B que o regime estatutrio no alcana todas as entidades
da Administrao Indireta.
A alternativa C, por sua vez, est incorreta por afirmar a possibilidade de
constituir diferentes regimes de pessoal, sendo que adotado o regime nico.
A alternativa D est errada, pois, na Administrao Direta, deve-se seguir o
regime jurdico nico.
Por fim, a opo E est errada, uma vez que a carreira de juiz incompatvel
com a contratao temporrio. Vale mencionar que a prpria Constituio
Federal dispe sobre vrios regramentos da contrao de juiz, inclusive sobre
algumas garantias, como, por exemplo, a vitaliciedade, que plenamente
incompatvel com o provimento temporrio.
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Gabarito: alternativa A.
Acerca da ampliao da competncia da justia do trabalho promovida pela
chamada reforma do Poder Judicirio (Emenda Constitucional n. 45/2004), julgue
o item a seguir.
16. (Cespe Procurador/PGE-ES/2008) As controvrsias entre os servidores
pblicos estatutrios e as pessoas jurdicas de direito pblico sobre a aplicao do
respectivo estatuto passaram para a competncia da justia do trabalho.

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Comentrio: a Emenda Constitucional 45/2004, conhecida como Emenda da
Reforma do Poder Judicirio, ampliou as competncias da Justia do
Trabalho. Entretanto, a alterao gerada no art. 114, I, da CF gerou algumas
polmicas sobre a competncia para julgar os litgios decorrentes do vnculo
estatutrio dos servidores pblicos. Para entender melhor o assunto, vamos
analisar o novo texto desse dispositivo:
Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar:
I as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito
pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; [...]

Porm, quando o texto fala em relao de trabalho, deve ser considerado


apenas o vnculo contratual, ou seja, o vnculo regido pela Consolidao das
Leis do Trabalho e o contrato de trabalho, presente no caso dos empregados
pblicos.
No caso de relao jurdico-estatutria, a competncia para julgamento da
justia comum (Justia Federal e Justia Estadual, conforme o caso). Assim,
a questo est errada.
Gabarito: errado.

Contratao Temporria
Em regra, a contratao de pessoal para desempenhar as atividades
administrativas deve ocorrer mediante concurso pblico, de provas ou de
provas e ttulos. No entanto, a Constituio Federal assegura algumas
excees, como os cargos em comisso e a contratao temporria.
Interessa-nos, neste momento, estudar o segundo caso: a contratao
temporria.
Nesse contexto, a contratao de agentes temporrios est
disciplinada no artigo 37, IX, da Constituio da Repblica, nos seguintes
termos:
95297152429

Art. 37. [...] IX - a lei estabelecer os casos de contratao por tempo


determinado para atender a necessidade temporria de excepcional
interesse pblico;

Em primeiro ponto, deve-se destacar que o Supremo Tribunal Federal


firmou entendimento, por meio de repercusso geral (RE 658.026/MG), de
que o dispositivo do art. 37, IX, por se tratar de situao excepcional, em
detrimento da regra do concurso pblico, deve ser interpretado
restritivamente. Assim, a regra do concurso prevalece sobre a exceo da
contratao temporria, de forma que ao se interpretar o dispositivo do art.
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37, IX, deve aplicar um entendimento restrito, em favorecimento ao dever
de contratar mediante concurso pblico.

Segundo o STF, para que se considere vlida


a contratao temporria, preciso que:
a) os casos excepcionais estejam previstos em lei;
b) o prazo de contratao seja predeterminado;
c) a necessidade seja temporria;
d) o interesse pblico seja excepcional;
e) a necessidade de contratao seja indispensvel, sendo vedada a
contratao para os servios ordinrios permanentes do Estado, e que devam
estar sob o espectro das contingncias normais da Administrao.
Conforme se observa acima, veda-se a contratao para os servios
ordinrios permanentes do Estado (como, por exemplo, a prestao de
servios pblicos de educao e sade). Contudo, no se trata de uma
vedao absoluta. Dessa forma, possvel a contratao temporria, em
casos excepcionais, ainda que se trate de atividade permanente do Estado.
Assim, desde que se trate de uma situao transitria e excepcional, na
qual a contratao se configure premente, poder ocorrer a contratao
temporria. Para isso, h que existir uma situao ftica previamente
descrita em lei, e que no decorra de mero descaso da Administrao
Pblico (como por exemplo, deixar propositalmente de realizar concursos
pblicos).
Com efeito, a contratao temporria dever estar disciplinada em lei,
de cada ente da Federao. Assim, no existe uma lei de normas gerais
aplicvel indistintamente a todos os entes da Federao. Dessa forma, cada
estado, municpio ou ainda a prpria Unio deve dispor de lei prpria,
disciplinando os casos em que est autorizada a contratao temporria.
Por exemplo, na Unio, foi editada a Lei 8.745/1993, que dispe sobre a
contratao por tempo determinado no mbito da Administrao Pblica
federal.
95297152429

A legislao, ademais, dever estabelecer situaes fticas em que se


poder
adotar
a
contratao
temporria,
considerando-se
inconstitucional lei que institua hipteses abrangentes e genricas de
contrataes temporrias sem concurso pblico e tampouco especifique a

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contingncia ftica que evidencie situao de emergncia (STF, Informativo
742)13.
Um ponto bastante relevante que o pessoal contratado por regime
temporrio no ocupa cargo pblico, mas mera funo pblica (a
denominada funo autnoma, uma vez que no se encontra vinculada a
qualquer cargo ou emprego pblico). Assim, eles no ocupam cargo pblico,
como ocorre com os servidores efetivos e comissionados, nem tampouco
ocupam emprego pblico, mas apenas funo pblica.
Da mesma forma, eles no se submetem ao regime jurdico nico,
aplicvel somente aos ocupantes de cargos pblicos, nem mesmo ao regime
celetista, aplicvel aos empregados pblicos. Assim, denomina-se o regime
aplicvel aos agentes pblicos temporrios de regime especial.
Contudo, o vnculo formado entre os agentes temporrios e a
Administrao Pblica ocorre por meio de um contrato. Porm, esse
contrato no configura a aplicao do regime celetista, uma vez que um
contrato de direito pblico.

A despeito de o vnculo entre o agente


temporrio e a Administrao Pblica ocorrer
por meio de um contrato, a ele no se aplica o
regime celetista nem o regime jurdico nico,
mas apenas um regime especial. Ademais, o contrato firmado possui natureza
de direito pblico (jurdico-administrativa).
Ainda por esse motivo, a lide envolvendo agente temporrio e a
Administrao Pblica dever ser solucionada no mbito da Justia
Comum, federal ou estadual14, conforme o caso. Dessa forma, a Justia do
Trabalho incompetente para atuar no julgamento de causas entre os
agentes temporrios e o Poder Pblico, dada a natureza jurdicoadministrativa do regime.
95297152429

13

Disponvel em: http://www.stf.jus.br/arquivo/informativo/documento/informativo742.htm#Contratao


temporria de servidor pblico sem concurso - 1
14
Nesse sentido, vide: RE 573.202/AM, julgado em 21/8/2008; ou ainda a Rcl 4464/GO, julgada em 20/5/2009:
1. Incompetncia da Justia Trabalhista para o processamento e o julgamento das causas que envolvam o
Poder Pblico e servidores que sejam vinculados a ele por relao jurdico-administrativa. 2. O eventual
desvirtuamento da designao temporria para o exerccio de funo pblica, ou seja, da relao jurdicoadministrativa estabelecida entre as partes, no pode ser apreciado pela Justia do Trabalho. 3. Reclamao
julgada procedente.

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Alm disso, o regime de previdncia aplicvel aos agentes pblicos
contratados por tempo determinado o regime geral de previdncia
social (RGPS).
Por fim, salienta-se que o Supremo Tribunal Federal tem reconhecido
aos agentes temporrios os direitos sociais constantes no art. 7 da
Constituio Federal, como frias e gratificao natalina, especialmente
quando o contrato sucessivamente renovado.15
Conforme j observado, no mbito federal, a contratao por tempo
determinado disciplinada pela Lei 8.745/1993. A despeito de a norma
aplicar-se unicamente Unio, uma excelente referncia (como de
costume com as normas federais) para a legislao dos demais entes.
Nessa linha, a Lei 8.745/1993 define as situaes consideradas como
necessidade temporria de excepcional interesse pblico, como, por
exemplo, assistncia a situaes de calamidade pblica; assistncia a
emergncias em sade pblica; realizao de recenseamentos e outras
pesquisas de natureza estatstica efetuadas pela Fundao Instituto
Brasileiro de Geografia e Estatstica IBGE; combate a emergncias
ambientais, na hiptese de declarao, pelo Ministro de Estado do Meio
Ambiente, da existncia de emergncia ambiental na regio especfica; etc.
Alm disso, a Lei dispe que o recrutamento de pessoal temporrio
prescinde de concurso pblico, devendo ser realizado, como regra,
mediante processo seletivo simplificado, sujeito a ampla divulgao.
Contudo, o processo seletivo estar dispensado quando a
necessidade temporria decorrer de calamidade pblica, de emergncia
ambiental e de emergncias em sade pblica. Ademais, a contratao de
professor visitante poder ocorrer mediante anlise curricular que
demonstre a notria capacidade tcnica ou cientfica do profissional.
95297152429

Por fim, ainda sobre as noes bsicas da Lei 8.745/1993, o seu art.
4 fixa os prazos mximos de contratao, variando, conforme o caso,
entre seis meses a quatro anos, admitindo-se, com algumas especificaes,
prorrogaes.

15

Nesse sentido, vide ARE 676.665 AgR-ED-AgR/PE, julgado em 26/5/2015; ARE 681.356 AgR/MG, julgado em
28/8/2012; ARE 663.104 AgR/PE, julgado em 28/2/2012; e AI 767024 AgR/PE, julgado em 13/3/2012, esse ltimo
1. A jurisprudncia desta Corte no sentido de que devida a extenso dos diretos
sociais previstos no art. 7 da Constituio Federal a servidor contratado temporariamente, nos moldes do art.
37, inciso IX, da referida Carta da Repblica, notadamente quando o contrato sucessivamente renovado.

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17. (Cespe - Agente Administrativo/PRF/2012) Integram a categoria dos agentes


administrativos aqueles que so contratados temporariamente para atender a uma
necessidade temporria de excepcional interesse pblico.
Comentrio: doutrinariamente, os agentes pblicos possuem diversas
classificaes, entre as quais, segundo Hely Lopes Meirelles, podemos
identificar o conjunto dos agentes administrativos. Eles constituem a grande
massa de trabalho das administraes direta e indireta, dividindo-se em: (i)
servidores pblicos (tambm chamados de servidores estatutrios ou
servidores em sentido estrito); (ii) empregados pblicos (tambm chamados
de servidores empregados ou servidores celetistas); (iii) servidores
temporrios.
Os servidores temporrios so aqueles contratados com base no art. 37,
da CF, por tempo determinado para atender a necessidade temporria
excepcional interesse pblico. Portanto, podemos afirmar que eles
inserem na categoria dos agentes administrativos, conforme informado
questo.

IX,
de
se
na

Gabarito: correto.
A expresso agentes pblicos bastante abrangente, compreendendo categorias
sujeitas a distintos regimes jurdicos.
18. (FCC Tcnico em Contabilidade/DPE-RR/2015 adaptada) Dentre as
vrias espcies de agentes pblicos inserem-se os servidores pblicos estatutrios,
que ocupam cargos pblicos, os empregados pblicos, cujo vnculo pautado na
legislao trabalhista e os servidores temporrios, contratados por tempo
determinado, para atender a necessidades temporrias de excepcional interesse
pblico.
95297152429

Comentrio: essa assertiva segue a mesma linha da questo anterior.


Podemos classificar os agentes pblicos em vrias categorias, entre elas
temos os agentes administrativos, que se dividem em:

servidores pblicos: so os titulares de cargo pblico, efetivo ou em


comisso, que se submetem ao regime jurdico estatutrio;

empregados pblicos: so os titulares de emprego pblico, contratados


sobre o regime da legislao trabalhista (Consolidao das Leis do
Trabalho - CLT), cujo vnculo com a Administrao possui natureza

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contratual (contrato de trabalho), com predomnio das regras de direito
privado;

servidores temporrios: contratados com base no art. 37, IX, da CF, por
tempo determinado para atender a necessidade temporria de
excepcional interesse pblico.

Apesar de a questo utilizar a expresso agentes pblicos, que possui


sentido mais amplo que agentes administrativos, ela no deixa de estar
correta, uma vez que a subdiviso dos agentes administrativos no deixa de
formar a classe maior, dos agentes pblicos.
Gabarito: correto.
19. (MPE-SP Promotor de Justia/MPE-SP/2012) A Constituio Federal,
excepcionalmente, admite a contratao temporria sem concurso pblico, desde
que estejam presentes o excepcional interesse pblico, temporariedade da
contratao e hipteses expressamente previstas em lei editada pelo ente
federativo que efetue a contratao.
Comentrio: a afirmao est de acordo com o art. 37, inciso IX da CF, que
dispe que a lei estabelecer os casos de contratao por tempo determinado
para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico. Com
efeito, o STF firmou entendimento, em recurso extraordinrio com
repercusso geral (RE 658.026/MG), no sentido de que a regra da
obrigatoriedade do concurso pblico dever prevalecer, dando-se
interpretao restritiva ao contedo do art. 37, XI, considerando que a
contratao temporrio somente poder ocorrer quando: (a) os casos
excepcionais estejam previstos em lei; (b) o prazo de contratao seja
predeterminado; (c) a necessidade seja temporria; (d) o interesse pblico
seja excepcional; (e) a necessidade de contratao seja indispensvel, sendo
vedada a contratao para os servios ordinrios permanentes do Estado, e
que devam estar sob o espectro das contingncias normais da Administrao.
95297152429

Portanto, a contratao temporria submetesse, entre outras regras,


temporalidade, ao excepcional interesse pblico e necessidade de expressa
disposio em lei do ente que efetuar a contratao.
Gabarito: correto.
20. (FGV Fiscal de Servio Pblico/Prefeitura de Florianpolis/2014) Em
matria de ingresso no servio pblico, a Constituio da Repblica de 1988
estabelece que vedada, em qualquer caso, a contratao de pessoal por tempo
determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse
pblico.

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Comentrio: afirmao contrria ao que prev o art. 37, inciso IX da CF: a lei
estabelecer os casos de contratao por tempo determinado para atender a
necessidade temporria de excepcional interesse pblico. Assim, apesar de
a regra em nosso ordenamento ser a contratao por concurso pblico, em
situaes excepcionais poder haver contratao por prazo determinado,
estando errada a afirmativa.
Gabarito: errado.

Efetividade, estabilidade e vitaliciedade


Estabilidade
A estabilidade o direito de permanncia no servio pblico,
destinado aos servidores detentores de cargo de provimento efetivo. Tratase de uma forma de assegurar a autonomia dos servidores pblicos,
evitando que eles fiquem refns de ingerncias de natureza poltica. Alm
disso, a estabilidade destina-se a promover a profissionalizao dos
servidores pblicos, por meio do desenvolvimento de carreiras.
As regras sobre a estabilidade esto disciplinadas no art. 41 da
Constituio Federal, com a redao dada pela Emenda Constitucional
19/1998 (Emenda da Reforma Administrativa). A redao anterior no
apresentava nenhuma hiptese de exonerao do servidor por iniciativa da
Administrao e tambm era menos exigente nos requisitos para aquisio
da estabilidade.
O novo texto aumentou o tempo necessrio de efetivo exerccio para
aquisio da estabilidade de dois para trs anos. Alm disso, o 4, art.
41, tambm acrescentado pela EC 19/98, passou a exigir como condio
para a aquisio da estabilidade, a avaliao especial de desempenho
por comisso instituda para essa finalidade.
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A Lei 8.112/1990 estabelece que a durao do estgio


probatrio de 24 meses, enquanto a Constituio
estabelece o prazo para aquisio da estabilidade como de
36 meses.
Dessa forma, surgiu muita divergncia na doutrina a respeito do prazo de durao
do estgio probatrio. Posteriormente, o prazo previsto na Lei 8.112/1990 foi
modificado para 36 meses por meio da MP 431/2008. Todavia, essa medida foi

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convertida na Lei 11.748/2008, que no acatou a mudana do prazo, ou seja, no


texto da Lei 11.748/2008 permaneceu o prazo de 24 meses para o estgio
probatrio.
Com isso, a divergncia tornou-se ainda maior, s sendo pacificada em 2010, quando
o STF firmou o entendimento de que o art. 41 da Constituio Federal
autoaplicvel, vinculando o prazo de estabilidade ao perodo do estgio probatrio.
Por conseguinte, automaticamente o prazo do estgio probatrio foi dilatada para
36 meses com a nova redao da EC 19/199816.
Nesse mesmo sentido, o STJ tambm aplicou o prazo de trs anos para o estgio
probatrio17:
MANDADO DE SEGURANA. ADMINISTRATIVO. PROCURADOR FEDERAL.
PROMOO E PROGRESSO NA CARREIRA. CRITRIOS. PORTARIA PGF
468/2005.
ILEGALIDADES NO CONFIGURADAS. ESTABILIDADE. ART. 41 DA CF. EC
N
19/1998.
PRAZO.
ALTERAO.
ESTGIO
PROBATRIO.
OBSERVNCIA. DIREITO LQUIDO E CERTO. INEXISTNCIA 1. A fixao
de critrios e diretrizes para promoo e progresso funcional por meio
de atos administrativos, no , por si, ilegal, visto que encontra amparo
no disposto no art. 10 da Lei n. 8.112/1990.
2. No atendido o requisito temporal de concluso do estgio
probatrio, considerando que no verificado o interstcio de 3
(trs) anos de efetivo exerccio da impetrante no cargo de
Procurador Federal, inexiste direito lquido e certo de figurar nas listas
de promoo e progresso funcional, regulamentadas pela Portaria PGF
n 468/2005. Precedente: MS 12.523/DF, Rel. Min. Felix Fischer, DJe de
18.8.2009. Segurana denegada. (MS 12665/DF, Rel. Ministra MARILZA
MAYNARD (DESEMBARGADORA CONVOCADA DO TJ/SE), TERCEIRA
SEO, julgado em 12/12/2012, DJe 24/04/2013)

Apesar dessas consideraes, devemos saber que o estgio probatrio e a


estabilidade no se confundem. Aquele um perodo de testes do servidor no cargo,
ou seja, destina-se a avaliar a aptido do servidor para o cargo, enquanto a
estabilidade adquirida no servio pblico.
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A diferena pode ser entendida com um exemplo. Pedro, servidor efetivo, adquiriu
a estabilidade aps preencher todos os requisitos previstos na Constituio Federal.
Aps isso, ele foi novamente aprovado em concurso pblico, para outro cargo. Nesse
caso, ao tomar posse no novo cargo, Pedro ser novamente submetido ao estgio
probatrio, uma vez que o estgio se refere ao cargo. Porm, ele j ser servidor
efetivo, pois a estabilidade ocorre no servio pblico
ressalvando que essa
16

STA 269 AgR.


MS 12665/DF.

17

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estabilidade para cada ente da federao, sendo que se ele trocar um cargo
estadual por um federal, por exemplo, tambm no ter a estabilidade.
A consequncia disso que, se Pedro reprovar no estgio probatrio, ter
assegurado o retorno ao cargo anterior. Vale dizer, Pedro ser exonerado do novo
cargo, mas poder retornar ao antigo cargo, uma vez que ele j possui a estabilidade.
Com efeito, outro requisito para aquisio da estabilidade a prvia
aprovao em concurso pblico de prova ou de provas e ttulos. Dessa
forma, podemos perceber que existem quatro requisitos para aquisio da
estabilidade:
a)

aprovao em concurso pblico;

b)

o cargo deve ser de provimento efetivo;

c)

trs anos de efetivo exerccio;

d)

aprovao em avaliao especial de desempenho por comisso


instituda para essa finalidade.

Todavia, o servidor efetivo no possui uma blindagem contra


qualquer forma de demisso. A Constituio Federal apresenta quatro
hipteses em que o servidor estvel poder perder o cargo de forma no
voluntria:
a)

sentena judicial transitada em julgado;

b)

processo administrativo com ampla defesa;

c)

insuficincia de desempenho, verificada mediante avaliao peridica,


na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa;

d)

excesso de despesa com pessoal, nos termos do art. 169, 4.


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As duas ltimas hipteses de perda do cargo no estavam previstas no


texto original da Constituio Federal, sendo includas pela EC 19/1998.
Deve-se destacar que no se confunde a demisso com a
exonerao. A primeira possui carter punitivo, decorrendo de falta grave
ou como efeito de sentena penal. Por outro lado, a exonerao aplicvel
nos demais casos, em regra, sem carter punitivo. Por exemplo, quando o
servidor, voluntariamente, deseja parar de trabalhar na instituio, ele faz
o pedido de exonerao.
Assim, as duas novas hipteses de perda do cargo so formas de
exonerao. Entretanto, parte da doutrina considera, plausivelmente, que

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a perda do cargo por insuficincia de desempenho possui carter punitivo,
em que pese seja realizada por exonerao. Dessa forma, no mais
correto afirmar que a exonerao nunca possui carter punitivo, pois no
caso de insuficincia de desempenho ela ter. Com efeito, a maior prova do
carter punitivo que a prpria Constituio determina que seja
oportunizado a ampla defesa ao servidor. Por fim, vale lembrar que a perda
do cargo por insuficincia de desempenho depende da edio de lei
complementar, que estabelecer as regras bsicas para a avaliao.
No caso de excesso de despesa, porm, evidente que no existe
carter punitivo, pois no decorre de nenhuma ao do servidor. De acordo
com o art. 169, 4, da CF, em caso de excesso de despesa, o servidor
estvel poder perder o cargo, desde que ato normativo motivado de cada
um dos Poderes especifique a atividade funcional, o rgo ou unidade
administrativa objeto da reduo de pessoal.
A exigncia de limite de despesa com pessoal encontra-se prevista no
art. 169, caput, da CF. Tal dispositivo foi regulamentado pela Lei
Complementar 101/2000, a chamada Lei de Responsabilidade Fiscal. Os
limites so calculados com base na receita corrente lquida, fixados em 50%
para a Unio e 60% para os estados e municpios. Em seguida, a LRF
estabelece limites para cada Poder (no vamos aprofundar esses limites,
pois foge do campo do Direito Administrativo).
Caso algum Poder ultrapasse o limite previsto na LRF, dever tomar as
medidas para reduzir os seus gastos. Entretanto, o art. 163 da Constituio
estabelece regras que devem ser observadas antes da exonerao do
servidor estvel com a finalidade de cumprir os limites da LRF:
a)

reduo em pelo menos vinte por cento das despesas com cargos em
comisso e funes de confiana;
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b)

exonerao dos servidores no estveis.

Portanto, a exonerao de servidor estvel medida de exceo, que


s poder ser tomada se as medidas acima no forem suficientes para
reconduzir os gastos aos limites previstos na Lei de Responsabilidade Fiscal.
O servidor estvel que perder o cargo em decorrncia de excesso de
despesas com pessoal far jus a indenizao correspondente a um ms de
remunerao por ano de servio (CF, art. 169, 5). Por fim, o cargo objeto
da reduo prevista nos pargrafos anteriores ser considerado extinto,
vedada a criao de cargo, emprego ou funo com atribuies iguais ou
assemelhadas pelo prazo de quatro anos (CF, art. 169, 6).
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Normalmente, s se fala na estabilidade relativa ao
servidor ocupante de cargo efetivo, que foi essa que
acabamos de estudar. No entanto, o art. 19 do
ADCT apresentou uma outra forma de estabilidade, aplicvel
exclusivamente ao servidor admitido sem concurso pblico h pelo menos
cinco anos antes da promulgao da Constituio. Todavia, esse
servidor estvel, mas no efetivo, e possui somente o direito de
permanncia no servio pblico no cargo em que fora admitido, todavia
sem incorporao na carreira, no tendo direito a progresso funcional
nela, ou a desfrutar de benefcios que sejam privativos de seus
integrantes18.
Para encerrar, importante lembrar que a estabilidade no se aplica
aos servidores comissionados. Quanto aos empregados pblicos, vamos
fazer algumas consideraes no tpico seguinte.

Empregados pblicos
Muito se discute sobre a estabilidade dos empregados pblicos. Na
atual redao da Constituio Federal, no resta dvida, pois os
empregados pblicos, regidos pelas regras da CLT, no possuem o
direito estabilidade.
Entretanto, o STF admite exceo quanto aos empregados pblicos,
admitidos por concurso pblico antes do advento da EC 19/1998, uma vez
que a antiga redao do art. 41 se referia genericamente a servidores 19.
Dessa forma, a atual Constituio no mais permite a existncia de
empregados pblicos estveis, mas se ressalva o fato de o STF estender
esse direito aos empregados pblicos admitidos por concurso antes da EC
19/1998.
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Efetividade
No se deve confundir a estabilidade com a efetividade. A estabilidade,
como vimos, um direito do servidor que cumprir os requisitos
constitucionais, enquanto a efetividade um atributo do cargo pblico,
concernente a sua forma de provimento.

18

RE 167.635/SP.
AI 480.432 AgR.

19

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Nesse contexto, vale transcrever um trecho da ementa do RE
167.635/SP20, em que o STF demonstra, de forma clara, a diferena entre
efetividade e estabilidade:
No h que confundir efetividade com estabilidade. Aquela atributo do
cargo, designando o funcionrio desde o instante da nomeao; a
estabilidade aderncia, integrao no servio pblico, depois de
preenchidas determinadas condies fixadas em lei, e adquirida
pelo decurso de tempo.

Vitaliciedade
A vitaliciedade tambm uma garantia de permanncia no servio
pblico, porm aplicvel somente a algumas carreiras de agentes pblicos,
diferenciando-se da estabilidade em razo da maior proteo que
proporciona e da natureza dos cargos que ensejam sua aquisio.
Conforme vimos, a estabilidade adquirida aps trs anos de exerccio
em cargos de provimento efetivo, garantindo a permanncia do servidor
pblico, que s poder perder o cargo em mediante sentena judicial
transitada em julgado; processo administrativo em que lhe seja
proporcionado ampla defesa; por insuficincia em avaliao peridica de
desempenho, na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa; ou
em decorrncia de excesso de gastos com pessoal, observadas as regras
do art. 169 da Constituio da Repblica.
A vitaliciedade, por sua vez, garante a permanncia no servio pblico,
s admitindo uma nica hiptese de perda do cargo: sentena judicial
transitada em julgado. Nessa linha, as demais hipteses de perda do
cargo no se aplicam aos ocupantes de cargos vitalcios.
Os ocupantes de cargo vitalcio s podem
perder o cargo por meio de processo judicial
transitado em julgado.
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A Constituio Federal assegura a vitaliciedade aos membros de


carreiras da magistratura, do Ministrio Pblico e tambm aos ministros e
conselheiros dos Tribunais de Contas.
Para os ocupantes de cargos de juiz e promotor, no primeiro grau, a
vitaliciedade ser adquirida aps dois anos de exerccio, sendo que nesse

20

RE 167.635/SP.

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perodo a perda do cargo depende de deliberao do tribunal ao qual o juiz
esteja vinculado.
Todavia, nos casos em que o agente ingressa na carreira de
magistratura por meio de nomeao direta, como ocorre com os
desembargadores nomeados pelo quinto constitucional, ou os ministros
do STF ou do STJ a vitaliciedade adquirida automaticamente no momento
da posse, ou seja, no necessrio aguardar os dois anos. Acrescenta-se
neste rol os ministros e conselheiros de Tribunais de Contas que no
ocupavam cargos vitalcios antes de sua nomeao.Por exemplo, se um
advogado for escolhido pelo Congresso Nacional para ocupar o cargo de
ministro do Tribunal de Contas da Unio, no momento em que ele tomar
posse na Corte de Contas, a vitaliciedade ser adquirida.

21. (FCC - AJ TRF5/Administrativa/2013) Investido em um cargo, gozando de


estabilidade, as circunstncias pelas quais um servidor pblico poder perder o
cargo, no prazo mnimo estabelecido em lei, so:
a) Processo administrativo, desempenho insuficiente apurado por superiores em
trs anos consecutivos e inqurito policial.
b) Desempenho insuficiente apurado a partir de dois anos de estabilidade, processo
administrativo e sentena judicial.
c) Processo administrativo, desempenho insuficiente apurado em avaliaes de
desempenho peridicas e sentena judicial.
d) Inqurito policial, aplicao de sanes administrativas e desempenho
insuficiente apurado em dois anos consecutivos.
e) Inqurito judicial, processo administrativo, desempenho insuficiente apurado em
avaliaes de desempenho peridicas.
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Comentrio: os casos em que o servidor pblico efetivo poder perder o cargo


so os seguintes: (a) sentena judicial transitada em julgado; (b) processo
administrativo com ampla defesa; (c) insuficincia de desempenho, verificada
mediante avaliao peridica, na forma de lei complementar, assegurada
ampla defesa; e (d) excesso de despesa com pessoal, nos termos do art. 169,
4.
Apesar de incompleta, a opo C a nica que apresenta casos em que
verdadeiramente o servidor efetivo poder perder o cargo e, assim, o nosso
gabarito.

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As letras A e B esto erradas, pois ainda no existe lei regulamentando a
forma de avaliao peridica e, com isso, no existe o prazo mencionado nas
alternativas.
Da mesma forma, as letras D e E tambm so erradas, pois no a perda por
meio de deciso judicial transitada em julgada e no por meio inqurito.
Gabarito: alternativa C.
22. (FCC Tcnico Judicirio/TRF5/2013) Ana, regularmente aprovada em
concurso pblico, foi nomeada para cargo efetivo. Neste caso, de acordo com a
Constituio Federal brasileira, Ana adquirir a estabilidade, dentre outros
requisitos, somente aps o efetivo exerccio por
a) dois anos.
b) um ano.
c) seis meses.
d) trs anos.
e) dezoito meses.
Comentrio: a nova redao do art. 41, caput, da Constituio, com redao
dada pela Emenda Constitucional 19/1998, determina que: So estveis aps
trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de
provimento efetivo em virtude de concurso pblico. Com isso, nosso
gabarito opo D.
Vale lembrar que o STF tambm entende que o perodo do estgio probatrio
tambm passou a ser de 3 anos a partir da EC 19/1998.
Gabarito: alternativa D.
23. (FGV TECNICO MEDIO DEFENSORIA PUBLICA/DPE RJ/2014) Sobre o
tratamento constitucional dado aos servidores pblicos, sob o prisma do instituto da
estabilidade, correto afirmar que
a) so estveis, aps trs anos de efetivo exerccio, os servidores nomeados para
cargo efetivo ou cargo em comisso.
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b) os servidores estveis podem perder o cargo mediante regular sindicncia


administrativa em que lhes sejam assegurados o contraditrio e a ampla defesa.
c) os servidores estveis podem perder o cargo mediante procedimento de
avaliao peridica de desempenho, na forma de lei complementar, assegurada
ampla defesa.

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d) como condio para a aquisio da estabilidade, a lei prev a avaliao especial
de desempenho por comisso instituda para essa finalidade, que pode ser
substituda por relatrio circunstanciado da chefia imediata.
e) extinto o cargo ou declarada a sua desnecessidade, o servidor estvel ficar em
disponibilidade, com remunerao proporcional ao tempo de contribuio, at sua
adequada reintegrao em outro cargo.
Comentrio:
a) a primeira parte da alternativa est correta. No entanto, a estabilidade no
se aplica aos servidores comissionados ERRADA;
b) e c) o servidor estvel poder perder o cargo em quatro situaes:
sentena judicial transitada em julgado;
processo administrativo com ampla defesa;
insuficincia de desempenho, verificada mediante avaliao peridica,
na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa;
excesso de despesa com pessoal, nos termos do art. 169, 4.
Dessa forma, o texto compreendido na alternativa C est correto (nossa
resposta).
A alternativa B mencionou a sindicncia, que um procedimento disciplinar
mais simplificado, adotado na legislao federal (Lei 8.112/1990), mas que, no
entanto, no pode ser utilizado para aplicar a pena de demisso.
d) so quatro os requisitos para a aquisio da estabilidade, vejamos:
aprovao em concurso pblico;
o cargo deve ser de provimento efetivo;
trs anos de efetivo exerccio;
aprovao em avaliao especial de desempenho por comisso
instituda para essa finalidade.
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Assim, no existe possibilidade de substituir a avaliao por relatrio


circunstanciado da chefia imediata. Portanto, a alternativa incorreta
ERRADA;
e) a resposta para essa alternativa est nos escritos do art. 41, 3 da CF/88.
L temos que extinto o cargo ou declarada a sua desnecessidade, o servidor
estvel ficar em disponibilidade, com remunerao proporcional ao tempo
de servio, at seu adequado aproveitamento em outro cargo. A reintegrao
decorre de invalidao por sentena judicial da demisso do servidor
ERRADA.

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Gabarito: alternativa C.
24. (Cespe Agente Administrativo/MDIC/2014) Com a promulgao da CF,
foram extintos os denominados cargos vitalcios, tendo sido resguardado,
entretanto, o direito adquirido daqueles que ocupavam esse tipo de cargo poca
da promulgao da CF.
Comentrio: a Constituio Federal de 1988 no extinguiu os cargos vitalcios.
Atualmente, eles so aplicveis aos membros de carreiras da magistratura, do
Ministrio Pblico e tambm aos ministros e conselheiros dos Tribunais de
Contas.
Nesse contexto, o art. 95, I, da CF, determina que os juzes gozam de
vitaliciedade, que, no primeiro grau, s ser adquirida aps dois anos de
exerccio, dependendo a perda do cargo, nesse perodo, de deliberao do
tribunal a que o juiz estiver vinculado, e, nos demais casos, de sentena
judicial transitada em julgado. O mesmo texto repetido no art. 125, 5, I,
a, quanto aos membros do Ministrio Pblico. Por fim, o art. 73, 321, dispe
que os Ministros do Tribunal de Contas da Unio tero as mesmas garantias,
prerrogativas, impedimentos, vencimentos e vantagens dos Ministros do
Superior Tribunal de Justia; por conseguinte, tambm tero a vitaliciedade.
Gabarito: errado.
25. (Cespe Tcnico Administrativo/TRE-MS/2013) Assinale a opo correta
acerca das disposies gerais dos agentes pblicos.
a) possvel que um indivduo, mesmo sem ter uma investidura normal e regular,
execute uma funo pblica em nome do Estado.
b) Servidor pblico estatutrio aquele submetido a um diploma legal especfico e
que ocupa cargo pblico da administrao direta e indireta, como autarquias,
fundaes e empresas pblicas.
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c) Os litgios que envolvam os servidores pblicos estatutrios e celetistas devem


ser dirimidos na Justia do Trabalho, especializada em dirimir conflitos entre
trabalhadores e empregadores.
d) Os chamados cargos vitalcios, previstos pela Constituio anterior ora vigente,
no mais subsistem. Atualmente, apenas existem os chamados cargos efetivos e
cargos em comisso, tambm denominados na prtica de cargo de confiana.

21

A regra do art. 73, 3, da CF, aplica-se por simetria aos conselheiros dos tribunais de contas dos estados e dos
municpios.

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e) Considera-se agente pblico aquele que exerce, mesmo que transitoriamente,
cargo, emprego ou funo pblica, sempre mediante remunerao pelo servio
prestado.
Comentrio: a alternativa A tratou dos chamados agentes de fato, que, mesmo
sem ter uma investidura normal e regular, executam funo pblica em nome
do Estado. Logo, a opo A est correta. Vejamos o erro das demais
alternativas:
b) ERRADA de fato o servidor pblico estatutrio submetido a diploma
legal especfico (o estatuto), todavia o cargo pblico ocupado somente na
administrao direta, nas autarquias e nas fundaes pblicas. Assim, no
existe cargo pblico e nem servidor pblico nas empresas pblicas, por isso
a opo est errada;
c) ERRADA os litgios entre servidores estatutrios e a Administrao
Pblica devem ser solucionados na justia comum (Federal ou Estadual,
conforme o caso), enquanto os litgios dos celetistas (empregados pblicos)
sero resolvidos na Justia do Trabalho;
d) ERRADA os cargos vitalcios persistem na atual Constituio, sendo
aplicados a agentes pblicos de determinadas carreiras, como os membros
da magistratura, do Ministrio Pblico e dos Tribunais de Contas. A
vitaliciedade uma garantia de permanncia mais forte que a estabilidade,
sendo que o agente s poder perder o cargo em decorrncia de sentena
judicial transitada em julgado;
e) ERRADA a definio de agente pblico bem ampla. Muitas vezes,
costuma-se adotar a definio prevista na Lei 8.429/1992, vazada nos
seguintes termos:
Art. 2 Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta lei, todo aquele
que exerce, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por
eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer outra forma de
investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo nas
entidades mencionadas no artigo anterior.
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Portanto, o conceito de agente pblico envolve qualquer um que venha


exercer mandato, cargo, emprego ou funo, ainda que sem remunerao.
Gabarito: alternativa A.
26. (Cespe ATA/CADE/2014) O servidor pblico poder adquirir estabilidade
mesmo antes de concluir o estgio probatrio.
Comentrio: o atual entendimento do STF que tanto a estabilidade quanto o
estgio probatrio so de trs anos. Entretanto, a estabilidade adquirida no
servio pblico, dentro do mesmo ente federado; enquanto o estgio
probatrio realizado para verificar a aptido para o cargo. Portanto, um

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servidor pblico poder adquirir a estabilidade em um cargo, mas s depois
realizar o estgio em um outro em que ele for aprovado por concurso pblico.
Nessa situao, ele ter adquirido a estabilidade antes de concluir o estgio
probatrio. Logo, o item est correto.
Gabarito: correto.

ACESSO A FUNES, CARGOS E EMPREGOS PBLICOS


Acessibilidade aos brasileiros e aos estrangeiros
O inciso I do art. 37 da CF determina que os cargos, empregos e
funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os
requisitos estabelecidos em lei, bem como aos estrangeiros, na forma da
lei.
Do dispositivo mencionado acima, duas situaes distintas podem ser
observadas. Para os brasileiros, a regra a ampla acessibilidade. Dessa
forma, sempre que os brasileiros preencherem os requisitos legais, podero
ter acesso aos cargos, empregos ou funes pblicas. Por outro lado, para
os estrangeiros, o dispositivo norma de eficcia limitada22, ou seja, os
estrangeiros s tero acesso aos cargos e empregos pblicos na forma da
lei.
Por exemplo, se um concurso pblico exigir a formao superior para
um cargo pblico, todos os brasileiros com curso superior podero ter
acesso a esse cargo. J os estrangeiros, alm de possurem o curso
superior, dependero de lei que disponha sobre o seu acesso ao mencionado
cargo.
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Ainda sobre os brasileiros, a regra que no exista diferenciao entre


brasileiros natos, naturalizados ou, ainda, equiparados (CF, art. 12, 123).

22

RE 544655 AgR/MG EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO. CONSTITUCIONAL.


ADMINISTRATIVO. ESTRANGEIRO. ACESSO AO SERVIO PBLICO. ARTIGO 37, I, DA CB/88. O Supremo Tribunal
Federal fixou entendimento no sentido de que o artigo 37, I, da Constituio do Brasil [redao aps a EC 19/98],
consubstancia, relativamente ao acesso aos cargos pblicos por estrangeiros, preceito constitucional dotado de
eficcia limitada, dependendo de regulamentao para produzir efeitos, sendo assim, no auto-aplicvel.
Precedentes. Agravo regimental a que se d provimento . (grifos nossos)
23
Art. 12. [...] 1 Aos portugueses com residncia permanente no Pas, se houver reciprocidade em favor de
brasileiros, sero atribudos os direitos inerentes ao brasileiro, salvo os casos previstos nesta Constituio.

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Entretanto, a Constituio Federal reserva alguns cargos que somente
podem ser ocupados por brasileiros natos24.

De acordo com a Constituio Federal, so privativos de


brasileiros os cargos de (CF, art. 12, 3):
Presidente e Vice-Presidente da Repblica;
Presidente da Cmara dos Deputados;
Presidente do Senado Federal;
Ministro do Supremo Tribunal Federal;
carreira diplomtica;
oficial das Foras Armadas.
Ministro de Estado da Defesa
Vale observar que, no STF, todos os ministros devem ser brasileiros
natos e no somente o Presidente. Isso porque todos os ministros do STF
podem assumir a presidncia e, por conseguinte, podero assumir,
provisoriamente, o cargo de Presidente da Repblica.

Requisitos para o acesso a cargos e empregos pblicos


Voltando ao art. 37, I, da CF, o dispositivo impede que sejam
estabelecidas condies ou exigncias para o acesso aos cargos ou
empregos pblicos que no estejam previstos em lei. Portanto, os editais
de concursos pblicos no so instrumentos hbeis para estabelecer
limitaes para a participao no concurso ou para o provimento no cargo
que no possuem respaldo em lei. Com efeito, a limitao tambm no pode
decorrer de nenhum ato normativo infralegal, a exemplo dos regulamentos,
instrues normativas, portarias, etc.
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Alm disso, o princpio da isonomia, previsto no art. 5 da Constituio


Federal, veda que sejam estabelecidas formas discriminatrios para o
ingresso nos cargos ou empregos pblicos, a exemplo de limitaes em
decorrncia de origem, raa, religio, etc.
Todavia, eventualmente, com base no princpio da razoabilidade e
respeitando os princpios da isonomia e da impessoalidade , so permitidas
exigncia que venham a limitar o amplo acesso aos cargos ou empregos
24

A condio de brasileiro nato est definida no art. 12, I, da CF.

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pblicos, como limite de idade, sexo, altura, formao profissional, etc. Com
efeito, o art. 39, 3, da Constituio Federal estabelece que a lei poder
estabelecer requisitos diferenciados de admisso quando a natureza do
cargo o exigir.
Assim, qualquer condio ou limitao para o acesso aos cargos,
empregos ou funes pblicas deve possuir previso em lei e, alm disso,
deve respeitar os princpios da razoabilidade, isonomia e impessoalidade.
Por conseguinte, no se admite que atos administrativos venham a
estabelecer restries. Nesse sentido, a Smula 14 do STF estabelece que
No admissvel, por ato administrativo, restringir, em razo da idade,
inscrio em concurso para cargo pblico. Na mesma linha, a Smula 686,
tambm do STF, dispe que S por lei se pode sujeitar a exame
psicotcnico a habilitao de candidato a cargo pblico.
Vejamos alguns detalhes sobre as principais restries ao acesso a
cargos e empregos pblicos.

Restries de idade, sexo e altura


O art. 7, XXX, da CF, estabelece a proibio de diferena de exerccio
de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou
estado civil. Tal proibio se aplica aos servidores ocupantes de cargo
pblico, por fora do art. 39, 3, tambm da Constituio Federal. Todavia,
este ltimo dispositivo estabelece que a lei poder estabelecer requisitos
diferenciados de admisso quando a natureza do cargo o exigir.

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No caso do limite de idade, o STF j firmou o seguinte entendimento por meio da


Smula 693 O limite de idade para a inscrio em concurso pblico s se legitima
em face do art. 7, XXX, da Constituio, quando possa ser justificado pela
natureza das atribuies do cargo a ser preenchido
Apesar de a Smula acima abordar especificamente o limite de idade,
certo que eventual limitao tambm poder ocorrer em decorrncia de
sexo, altura ou outras condies consideradas imprescindveis para o
desempenho das atribuies do cargo, emprego ou funo. No entanto, tal

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limitao sempre depender de previso legal, que dever ser justificada
pela natureza das atribuies que sero desempenhadas.
Com efeito, firme no Superior Tribunal de Justia o entendimento de
que possvel a definio de limite mximo e mnimo de idade, sexo e
altura para o ingresso na carreira militar, levando-se em conta as
peculiaridades da atividade exercida, desde que haja lei especfica que
imponha tais restries25.
Nesse contexto, no que se refere limitao de idade mnima, no
existe muita discusso, uma vez que a prpria Lei 8.112/1990 estabelece a
idade mnima de dezoito anos para o ingresso nos cargos pblicos (art. 5,
V).
J em relao idade mxima, o Supremo Tribunal Federal tambm
vem assentando o entendimento sobre a sua possibilidade, mas sempre
dependendo de previso em lei. Nesse contexto, o STF, ao discutir a
limitao de idade mxima para o ingresso em carreiras militares, em que
a exigncia de idade encontra-se prevista no prprio texto constitucional
(art. 142, 3, X), entendeu que a fixao da idade mxima para a inscrio
nos concursos de carreiras militares depende de lei em sentido formal
(reserva legal), concluindo pelo descabimento de regulamentao por outra
espcie normativa, ainda que por delegao legal26.
As limitaes de sexo s so admitidas quando existir a devida
fundamentao em lei e no edital do concurso. Nesse contexto, o STF
entende que a simples restrio, sem motivao e independentemente
de qualquer critrio, para afastar a participao de mulheres dos quadros
da polcia militar, retira a sua admissibilidade constitucional, em face do
princpio da igualdade27.
Por fim, a mesma regra se aplica exigncia de altura mnima. Nessa
linha, o Superior Tribunal de Justia tem como razovel que se estabelea
limite mnimo de altura para o preenchimento de cargos pblicos, desde
que a natureza das atividades exercidas imponha a exigncia e que haja
expressa previso legal. Todavia, a lei deve estabelecer especificamente a
altura a ser exigida, no bastando, para viabilizar a adoo do critrio
discriminatrio, a exigncia genrica de capacidade fsica28.
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25

AgRg no RMS 41515/BA.


RE 600.885/RS.
27
RE 528.684/MS.
28
AgRg no RMS 31.200/SC.
26

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Momento da comprovao dos requisitos para o cargo


A regra geral que a comprovao para os requisitos do cargo deve
ocorrer no momento da posse, ou seja, se o edital exigir que o candidato
possua alguma formao especfica, essa comprovao dever ocorrer
somente no momento da posse no cargo, e no na inscrio ou em outro
momento pretrito.

Nesse sentido, o STJ possui importante entendimento consolidado na Smula 266:


O diploma ou habilitao legal para o exerccio do cargo deve ser exigido na posse
e no na inscrio para o concurso pblico
Portanto, a comprovao dos requisitos deve ocorrer no momento da
posse.
Todavia, existem duas excees. A primeira delas se refere
comprovao dos requisitos previstos para os cargos de juiz
substitutoe de membro do Ministrio Pblico, que deve ocorrer no
momento da inscrio no concurso. Nessa linha, a Constituio Federal
determina que o bacharel em direito dever comprovar no mnimo trs
anos de atividade jurdica para poder ingressar nessas carreiras (CF, art.
93, I; e art. 129, 3). Dessa forma, o STF entende que: (a) a comprovao
dos trs anos de atividade jurdica pressupe a concluso do curso de
bacharelado em direito, ou seja, no pode ser computado o tempo de
experincia anterior concluso do curso; (b) a comprovao desse
requisito deve ocorrer no momento da inscrio e no em momento
posterior29.
95297152429

A segunda exceo trata da comprovao de idade mxima


estabelecida em lei. De acordo com o STF, a comprovao do requisito
etrio estabelecido na lei deve ocorrer no momento da inscrio no
certame, uma vez que impossvel se dimensionar o perodo que ser
transcorrido entre a abertura das inscries do concurso pblico e sua
efetiva homologao30.

29

MS 26.681/DF.
Nesse sentido: ARE 730.959 AgR/BA; e

30

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Segundo entendimento do STF, possvel que um
candidato de 32 anos tome posse em um cargo com
exigncia de idade mxima de 31 anos. Isso porque
a comprovao de idade deve ocorrer no
momento da inscrio e no em momento posterior (homologao,
incio de curso de formao, posse etc.).
Dessa forma, o momento da comprovao dos requisitos em concursos
pblicos pode ser resumido da seguinte forma:
a)
b)

em regra, a comprovao deve ocorre no momento da posse;


excees, que devem ser comprovadas no momento da inscrio
no certame:
comprovao de trs anos de atividade jurdica para ingresso
nas carreiras de juiz e de membro do Ministrio Pblico;
comprovao do idade mxima para ingresso no cargo.

Exame psicotcnico
Conforme vimos acima, a Smula 686 do STF dispe que S por lei se
pode sujeitar a exame psicotcnico a habilitao de candidato a cargo
pblico.
Alm disso, a jurisprudncia do STF tem exigido, para a realizao de
exames psicotcnicos, a previso em lei formal e um grau mnimo de
objetividade, rigor cientfico e critrios explcitos (isto , no sigilosos),
permitindo que o candidato possa identificar claramente as concluses que
eventualmente lhe tenham sido desfavorveis, bem como permitir o acesso
do Poder Judicirio para a verificao de leso de direito no uso de tais
critrios31. Alm da previso legal e da objetividade, exige-se que seja
prevista a possibilidade de recurso administrativo em relao ao
resultado do exame32.
95297152429

31

AI 529.219 AgR/RS.
RE 188.234/DF.

32

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Em resumo, so quatro as condies para que
a exigncia de exame psicotcnico seja vlida:
a)

previso em lei e no edital;

b)

compatibilidade com as atribuies normais do cargo;

c)

o exame deve possuir um grau mnimo de objetividade, possuindo


rigor cientfico e critrios explcitos;

d)

possibilidade de recurso33.
E como isso pode ser cobrado em provas?

27. (FCC Analista Judicirio/TRT5/2013) Determinado municpio precisa


contratar assessores e contadores para a rea trabalhista, a fim de dar suporte s
atividades desenvolvidas pela Procuradoria no patrocnio das aes judiciais da
Comuna. Em razo da especialidade e da complexidade, o Prefeito e o ProcuradorGeral do Municpio pretendem escolher, por meio de anlise de currculos e
entrevistas, os candidatos aos cargos pblicos efetivos, a fim de garantir que o
preenchimento do quadro se d com os profissionais mais capacitados. A conduta
pretendida
a) encontra respaldo constitucional, em razo do princpio da eficincia, cuja
introduo no texto constitucional permitiu a derrogao do princpio da legalidade,
desde que para atendimento de interesse pblico comprovado.
b) no encontra respaldo constitucional, tendo em vista que a derrogao da norma
que exige a realizao de concurso pblico de provas ou de provas e ttulos
passvel somente para o preenchimento de emprego pblico.
95297152429

c) no encontra respaldo constitucional, na medida em que seria necessria a


edio de lei autorizativa da contratao direta, com fundamento no princpio da
eficincia.
d) encontra respaldo constitucional, uma vez que a contratao de servidores se
encontra dentro das atribuies do Chefe do Poder Executivo, como exteriorizao
de seu poder regulamentar autnomo.

33

Entendimento semelhante tambm consta na Smula Administrativa AGU 35/2008: "O exame psicotcnico a
ser aplicado em concurso pblico dever observar critrios objetivos, previstos no edital, e estar sujeito a recurso
administrativo."

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e) no encontra respaldo constitucional, tendo em vista que o princpio da eficincia
no derroga a norma constitucional que exige a realizao de concurso pblico de
provas ou de provas e ttulos para o preenchimento de cargos efetivos.
Comentrio: a regra do concurso pblico est prevista no art. 37, II, da CF:
II - a investidura em cargo ou emprego pblicodepende de aprovao
prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo
com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma
prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso
declarado em lei de livre nomeao e exonerao; (grifos nossos)

Assim, no h que se falar em contratao direta para cargo efetivo com o


simples argumento de aumento da eficincia, uma vez que um princpio
(eficincia) no pode se sobrepor aos outros, como a legalidade,
impessoalidade e moralidade.
Assim, somente a opo E est correta.
Gabarito: alternativa E.
28. (FCC Tcnico Judicirio/TRT5/2013) Prefeitura municipal pretende
preencher cargo efetivo de Assistente Social, que foi recentemente criado, por lei,
junto aos quadros de sua Secretaria de Relaes do Trabalho e Emprego. Para
tanto, o municpio
a) dever abrir concurso pblico de provas ou de provas e ttulos a todos os
candidatos que preencherem os requisitos previstos em lei.
b) dever abrir concurso pblico de provas ou de provas e ttulos que, no entanto,
poder, havendo justificativa para tanto, ficar restrito aos servidores que j
pertenam ao quadro de pessoal da Administrao municipal.
c) poder abrir concurso pblico a todos os candidatos que preencherem os
requisitos exigidos por lei ou poder nomear livremente servidor pblico
comissionado, desde que o faa justificadamente.
d) poder contratar, desde que por prazo determinado, sem concurso pblico,
servidor pblico temporrio, faculdade que independe da existncia de lei municipal
disciplinando esse tipo de contratao.
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e) poder recrutar, em carter precrio e experimental, empregados de empresa


pblica municipal para desempenhar a funo afeta ao cargo.
Comentrio: questo muito simples, pois j sabemos que a investidura em
cargo pblico efetivo ou em emprego pblico depende de aprovao prvia
em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos. Com efeito, o concurso
deve ser aberto a todos os candidatos que preencham os requisitos previstos
em lei. Logo, a opo A est correta.
Vejamos o que h de errada nas outras opes:

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b) no se admite realizar concurso pblico exclusivamente aos servidores que
j pertenam ao quadro de pessoal da Administrao municipal ERRADA;
c) o cargo efetivo no pode ser ocupado por servidor comissionado nomeado
livremente, pois os cargos efetivos so providos por meio de concurso
pblico ERRADA;
d) o cargo efetivo tambm no ocupado por servidor temporrio. Alm disso,
os casos de contratao por tempo determinado para atender a necessidade
temporria de excepcional interesse pblico devem ser disciplinados em lei
ERRADA;
e) da mesma forma, no se pode transferir um empregado pblico para a vaga
de um cargo pblico ERRADA.
Gabarito: alternativa A.

isso!
Espero por vocs em nosso prximo encontro.
Bons estudos.
HERBERT ALMEIDA.
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QUESTES COMENTADAS NA AULA


1. (FGV Advogado/BADESC/2010) So considerados servidores pblicos:
a) os chefes do Executivo e os militares.
b) os servidores estatutrios e os agentes polticos.
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c) os servidores temporrios e os empregados pblicos.


d) os agentes putativos e os particulares em colaborao como Poder Pblico.
e) os militares e os empregados de uma empresapermissionria de servio pblico.
2. (Cespe ATA/MDIC/2014) Os particulares, ao colaborarem com o poder pblico,
ainda que em carter episdico, como os jurados do tribunal do jri e os mesrios
durante as eleies, so considerados agentes pblicos.
3. (Cespe Tcnico Judicirio/CNJ/2013) Considere que determinado cidado
tenha sido convocado como mesrio em um pleito eleitoral. Nessa situao hipottica,
no exerccio de suas atribuies, ele deve ser considerado agente poltico e, para fins
penais, funcionrio pblico.
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4. (Cespe Tcnico/MPU/2013) Os ministros de Estado so considerados agentes
polticos, dado que integram os mais altos escales do poder pblico.
5. (Cespe Tcnico Administrativo/ANATEL/2012) Os agentes polticos definem
e implementam estratgias polticas para que o Estado atinja seus fins e sua
investidura se d, exclusivamente, mediante eleio.
6. (Cespe Tcnico Administrativo/ANATEL/2012) O empregado de empresa
concessionria do servio de telefonia considerado um agente pblico.
7. (FCC - Proc AL PB/2013) Em razo de nulidade constatada em concurso pblico,
diversos servidores que trabalhavam com a expedio de certides em repartio
estadual tiveram suas nomeaes e respectivos atos de posse anulados, embora no
tivessem dado causa nulidade do certame. Em vista dessa situao, as certides
por eles emitidas
a) no podem ser atribudas ao ente estatal, sendo nulas de pleno efeito, em face da
teoria da usurpao de poder.
b) so consideradas vlidas, ressalvada a existncia de outros vcios na sua produo,
o que se explica pela teoria do rgo ou da imputao.
c) so anulveis, desde que os interessados exeram a faculdade de impugn-las.
d) so consideradas invlidas, o que se explica pela teoria dos motivos determinantes.
e) so consideradas inexistentes, visto que sua produo se deu sem um dos
elementos essenciais do ato administrativo, a saber, o agente competente.
8. (Cespe ACE/AGO/TCE-ES/2012) A doutrina, ao tratar dos agentes de fato,
classifica-os em dois tipos: agentes necessrios e agentes putativos; os putativos,
cujos atos, em regra, so confirmados pelo poder pblico, colaboram, em situaes
excepcionais, com este, exercendo atividades como se fossem agentes de direito.
9. (Cespe Assessor Tcnico Jurdico/TCE-RN/2009) Agente putativo aquele
que, em estado de necessidade pblica, assume o encargo de desempenhar certas
funes pblicas, que de outra forma no seriam executadas, agindo como um
servidor regularmente provido.
10. (FCC Tcnico Judicirio/TRT2/2014) Os servidores pblicos podem ocupar
cargo pblico, emprego pblico ou funo pblica. Distinguem-se essas categorias,
de forma no exaustiva, porque
a) os servidores ocupantes de funes de livre provimento, de confiana, tais como
chefia, direo ou assessoramento, no se submetem a concurso pblico, este que
tambm no se aplica aos servidores temporrios, podendo, contudo, haver normas
que no se aplicam indistintamente aos dois tipos de funo.
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b) a contratao de servidores para ocupar funo pblica dispensa a realizao de


prvio concurso pblico, mas permite ocupar, ainda que temporariamente, os cargos
vagos no quadro da Administrao pblica contratante.

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c) a contratao de servidores para ocupar funo pblica dispensa a realizao de
prvio concurso pblico, mas permite ocupar, ainda que temporariamente, os
empregos pblicos vagos no quadro da Administrao pblica contratante, somente
no ensejando aquisio de estabilidade.
d) os servidores ocupantes de funo pblica no se submetem a prvio concurso
pblico, restrita essa possibilidade, contudo, contratao temporria.
e) a contratao de servidores para ocupar cargo demanda prvia realizao de
concurso pblico, enquanto a contratao de empregados pblicos prescinde do
certame, na medida em que os servidores submetem-se integralmente ao regime da
CLT.
11. (FGV ACE/TCE BA/2013) Com relao aos regimes jurdicos dos agentes
pblicos, analise as afirmativas a seguir:
I. As constituies estaduais e as leis orgnicas municipaispodem, originariamente,
regular aspectos prprios do regimejurdico nico dos seus servidores pblicos.
II. Um Secretrio Estadual de Sade considerado, de acordocom a classificao
doutrinria, agente poltico.
III. A lei do cada ente poltico estabelecer os casos decontratao por tempo
determinado para atender necessidade temporria de excepcional interesse pblico.

Assinale:
a) se somente a afirmativa I estiver correta.
b) se somente a afirmativa II estiver correta.
c) se somente as afirmativas I e III estiverem corretas.
d) se somente as afirmativas II e III estiverem corretas.
e) se todas as afirmativas estiverem corretas.
12. (Cespe PT/PM-CE/2014) O cargo pblico, cujo provimento se d em carter
efetivo ou em comisso, s pode ser criado por lei, com denominao prpria e
vencimento pago pelos cofres pblicos.
13. (Cespe ATA/MIN/2013) Nas empresas pblicas e sociedades de economia
mista, no existem cargos pblicos, mas somente empregos pblicos.
14. (Cespe Tcnico Judicirio/TRE-RJ/2012) Cargos pblicos so ncleos de
encargos de trabalho permanentes a serem preenchidos por agentes contratados para
desempenh-los sob relao trabalhista.
15. (FGV TCNICO LEGISLATIVO/SENADO FEDERAL/2012) Recentemente, foi
realizado plebiscito para consultar apopulao do estado do Par acerca da criao
dos estados deCarajs e Tapajs, a partir do estado do Par. Caso cada umde tais
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novos estados viesse a ser criado, acerca do regime de pessoal a ser adotado,
correto afirmar que
a) necessariamente dever ser estatutrio para todos os servidores integrantes da
Administrao Direta e das Autarquias.
b) necessariamente dever ser estatutrio para todos os servidores integrantes da
Administrao Direta e Indireta.
c) ser possvel constituir diferentes regimes de pessoal entre os quadros da
Administrao Pblica Direta e autrquica (estatutrio e celetista).
d) poder ser adotado o regime celetista para alguns cargos na Administrao direta
que no exijam, para o seu correto exerccio, a garantia da estabilidade.
e) ante a existncia de necessidade temporria de excepcional interesse pblico, at
que o concurso pblico seja realizado, se podero contratar por tempo determinado
juizes para compor o Tribunal.
Acerca da ampliao da competncia da justia do trabalho promovida pela chamada
reforma do Poder Judicirio (Emenda Constitucional n. 45/2004), julgue o item a
seguir.
16. (Cespe Procurador/PGE-ES/2008) As controvrsias entre os servidores
pblicos estatutrios e as pessoas jurdicas de direito pblico sobre a aplicao do
respectivo estatuto passaram para a competncia da justia do trabalho.
17. (Cespe - Agente Administrativo/PRF/2012) Integram a categoria dos agentes
administrativos aqueles que so contratados temporariamente para atender a uma
necessidade temporria de excepcional interesse pblico.
A expresso agentes pblicos bastante abrangente, compreendendo categorias
sujeitas a distintos regimes jurdicos.
18. (FCC Tcnico em Contabilidade/DPE-RR/2015 adaptada) Dentre as vrias
espcies de agentes pblicos inserem-se os servidores pblicos estatutrios, que
ocupam cargos pblicos, os empregados pblicos, cujo vnculo pautado na
legislao trabalhista e os servidores temporrios, contratados por tempo
determinado, para atender a necessidades temporrias de excepcional interesse
pblico.
19. (MPE-SP Promotor de Justia/MPE-SP/2012) A Constituio Federal,
excepcionalmente, admite a contratao temporria sem concurso pblico, desde que
estejam presentes o excepcional interesse pblico, temporariedade da contratao e
hipteses expressamente previstas em lei editada pelo ente federativo que efetue a
contratao.
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20. (FGV Fiscal de Servio Pblico/Prefeitura de Florianpolis/2014) Em


matria de ingresso no servio pblico, a Constituio da Repblica de 1988

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estabelece que vedada, em qualquer caso, a contratao de pessoal por tempo
determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico.
21. (FCC - AJ TRF5/Administrativa/2013) Investido em um cargo, gozando de
estabilidade, as circunstncias pelas quais um servidor pblico poder perder o cargo,
no prazo mnimo estabelecido em lei, so:
a) Processo administrativo, desempenho insuficiente apurado por superiores em trs
anos consecutivos e inqurito policial.
b) Desempenho insuficiente apurado a partir de dois anos de estabilidade, processo
administrativo e sentena judicial.
c) Processo administrativo, desempenho insuficiente apurado em avaliaes de
desempenho peridicas e sentena judicial.
d) Inqurito policial, aplicao de sanes administrativas e desempenho insuficiente
apurado em dois anos consecutivos.
e) Inqurito judicial, processo administrativo, desempenho insuficiente apurado em
avaliaes de desempenho peridicas.
22. (FCC Tcnico Judicirio/TRF5/2013) Ana, regularmente aprovada em
concurso pblico, foi nomeada para cargo efetivo. Neste caso, de acordo com a
Constituio Federal brasileira, Ana adquirir a estabilidade, dentre outros requisitos,
somente aps o efetivo exerccio por
a) dois anos.
b) um ano.
c) seis meses.
d) trs anos.
e) dezoito meses.
23. (FGV TECNICO MEDIO DEFENSORIA PUBLICA/DPE RJ/2014) Sobre o
tratamento constitucional dado aos servidores pblicos, sob o prisma do instituto da
estabilidade, correto afirmar que
a) so estveis, aps trs anos de efetivo exerccio, os servidores nomeados para
cargo efetivo ou cargo em comisso.
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b) os servidores estveis podem perder o cargo mediante regular sindicncia


administrativa em que lhes sejam assegurados o contraditrio e a ampla defesa.
c) os servidores estveis podem perder o cargo mediante procedimento de avaliao
peridica de desempenho, na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa.
d) como condio para a aquisio da estabilidade, a lei prev a avaliao especial
de desempenho por comisso instituda para essa finalidade, que pode ser substituda
por relatrio circunstanciado da chefia imediata.

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e) extinto o cargo ou declarada a sua desnecessidade, o servidor estvel ficar em
disponibilidade, com remunerao proporcional ao tempo de contribuio, at sua
adequada reintegrao em outro cargo.
24. (Cespe Agente Administrativo/MDIC/2014) Com a promulgao da CF, foram
extintos os denominados cargos vitalcios, tendo sido resguardado, entretanto, o
direito adquirido daqueles que ocupavam esse tipo de cargo poca da promulgao
da CF.
25. (Cespe Tcnico Administrativo/TRE-MS/2013) Assinale a opo correta
acerca das disposies gerais dos agentes pblicos.
a) possvel que um indivduo, mesmo sem ter uma investidura normal e regular,
execute uma funo pblica em nome do Estado.
b) Servidor pblico estatutrio aquele submetido a um diploma legal especfico e
que ocupa cargo pblico da administrao direta e indireta, como autarquias,
fundaes e empresas pblicas.
c) Os litgios que envolvam os servidores pblicos estatutrios e celetistas devem ser
dirimidos na Justia do Trabalho, especializada em dirimir conflitos entre
trabalhadores e empregadores.
d) Os chamados cargos vitalcios, previstos pela Constituio anterior ora vigente,
no mais subsistem. Atualmente, apenas existem os chamados cargos efetivos e
cargos em comisso, tambm denominados na prtica de cargo de confiana.
e) Considera-se agente pblico aquele que exerce, mesmo que transitoriamente,
cargo, emprego ou funo pblica, sempre mediante remunerao pelo servio
prestado.
26. (Cespe ATA/CADE/2014) O servidor pblico poder adquirir estabilidade
mesmo antes de concluir o estgio probatrio.
27. (FCC Analista Judicirio/TRT5/2013) Determinado municpio precisa contratar
assessores e contadores para a rea trabalhista, a fim de dar suporte s atividades
desenvolvidas pela Procuradoria no patrocnio das aes judiciais da Comuna. Em
razo da especialidade e da complexidade, o Prefeito e o Procurador-Geral do
Municpio pretendem escolher, por meio de anlise de currculos e entrevistas, os
candidatos aos cargos pblicos efetivos, a fim de garantir que o preenchimento do
quadro se d com os profissionais mais capacitados. A conduta pretendida
a) encontra respaldo constitucional, em razo do princpio da eficincia, cuja
introduo no texto constitucional permitiu a derrogao do princpio da legalidade,
desde que para atendimento de interesse pblico comprovado.
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b) no encontra respaldo constitucional, tendo em vista que a derrogao da norma


que exige a realizao de concurso pblico de provas ou de provas e ttulos passvel
somente para o preenchimento de emprego pblico.

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c) no encontra respaldo constitucional, na medida em que seria necessria a edio
de lei autorizativa da contratao direta, com fundamento no princpio da eficincia.
d) encontra respaldo constitucional, uma vez que a contratao de servidores se
encontra dentro das atribuies do Chefe do Poder Executivo, como exteriorizao de
seu poder regulamentar autnomo.
e) no encontra respaldo constitucional, tendo em vista que o princpio da eficincia
no derroga a norma constitucional que exige a realizao de concurso pblico de
provas ou de provas e ttulos para o preenchimento de cargos efetivos.
28. (FCC Tcnico Judicirio/TRT5/2013) Prefeitura municipal pretende preencher
cargo efetivo de Assistente Social, que foi recentemente criado, por lei, junto aos
quadros de sua Secretaria de Relaes do Trabalho e Emprego. Para tanto, o
municpio
a) dever abrir concurso pblico de provas ou de provas e ttulos a todos os candidatos
que preencherem os requisitos previstos em lei.
b) dever abrir concurso pblico de provas ou de provas e ttulos que, no entanto,
poder, havendo justificativa para tanto, ficar restrito aos servidores que j pertenam
ao quadro de pessoal da Administrao municipal.
c) poder abrir concurso pblico a todos os candidatos que preencherem os requisitos
exigidos por lei ou poder nomear livremente servidor pblico comissionado, desde
que o faa justificadamente.
d) poder contratar, desde que por prazo determinado, sem concurso pblico, servidor
pblico temporrio, faculdade que independe da existncia de lei municipal
disciplinando esse tipo de contratao.
e) poder recrutar, em carter precrio e experimental, empregados de empresa
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GABARITO
1. C

11. E

21. C

2. C

12. C

22. D

3. E

13. C

23. C

4. C

14. E

24. E

5. E

15. A

25. A

6. C

16. E

26. C

7. B

17. C

27. E

8. E

18. C

28. A

9. E

19. C

10. A

20. E

REFERNCIAS
ALEXANDRINO, Marcelo; PAULO, Vicente. Direito administrativo descomplicado. 19 Ed. Rio de
Janeiro: Mtodo, 2011.
ARAGO, Alexandre Santos de. Curso de Direito Administrativo. Rio de Janeiro: Forense, 2012.
BANDEIRA DE MELLO, Celso Antnio. Curso de Direito Administrativo. 31 Ed. So Paulo:
Malheiros, 2014.
BARCHET, Gustavo. Direito Administrativo: teoria e questes. Rio de Janeiro: Elsevier, 2008.
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de direito administrativo. 27 Edio. So Paulo: Atlas,
2014.
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Personalidade judiciria de rgos pblicos. Salvador:
Revista Eletrnica de Direito do Estado, 2007.
95297152429

DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 27 Edio. So Paulo: Atlas, 2014.
JUSTEN FILHO, Maral. Curso de direito administrativo. 10 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2014.
MARINELA, Fernanda. Direito Administrativo. 7 Ed. Niteri: Impetus, 2013.
MEIRELLES, H.L.; ALEIXO, D.B.; BURLE FILHO, J.E. Direito administrativo brasileiro. 39 Ed. So
Paulo: Malheiros Editores, 2013.

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