HenriqueLoureiro PDF

9
HENRIQUE VERGUEIRO LOUREIRO
DIREITO IMAGEM
MESTRADO EM DIREITO
PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA PUC/SP

2005
10
HENRIQUE VERGUEIRO LOUREIRO
DIREITO IMAGEM
Dissertao apresentada Banca Examinadora da

Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo,
como exigncia parcial para obteno do ttulo de
MESTRE na rea de Direito das Relaes Sociais,
sub-rea
de
concentrao
de
Direito
Civil
Comparado, sob a orientao do Professor Doutor

Rogrio Ferraz Donnini.
SO PAULO 2005
11
Banca Examinadora
______________________________________
______________________________________
______________________________________
12
Ao
meu
pai,
Tarcsio,
pelo
exemplo
de
honestidade, dedicao ao trabalho e amor

vida.
minha me, Llia, pelos ensinamentos da

solidariedade, amor ao prximo e respeito
dignidade da pessoa humana.
13
RESUMO
A evoluo tecnolgica nos ltimos dois sculos, aliada ao

desenvolvimento dos meios de comunicao em massa e da publicidade e propaganda,
despertaram a ateno do mundo jurdico para o estudo da imagem. Inicialmente, esse
bem jurdico foi inserido na tutela de outros direitos, tais como o direito honra, o
direito intimidade, o direito de autor e o direito ao prprio corpo. Vislumbrou-se,
com o passar do tempo, que se tratava de bem jurdico autnomo, merecedor de
proteo prpria, sob pena de haver lacuna na tutela da personalidade. Tratada com
desdm pelo legislador infraconstitucional brasileiro, a imagem foi elevada pelo Poder
Constituinte Originrio de 1988 a direito fundamental autnomo, integrante do rol das
clusulas ptreas e essencial dignidade da pessoa humana. A Constituio Federal
tambm concebeu uma nova acepo de imagem alm da conformao fsica do
indivduo que consubstancia os atributos apresentado por uma pessoa sociedade.
Na contramo da Carta Maior, o Cdigo Civil de 2002 reduziu o campo de proteo da
imagem, o que nos impe reconhecer a inconstitucionalidade do seu art. 20 e invocar o
art. 5, V e X, da Constituio Federal, normas de eficcia plena e aplicabilidade
imediata, e o art. 12 do Cdigo Civil, clusula geral de tutela da personalidade, para
proteger esse bem jurdico. Hodiernamente, observa-se em nossos Tribunais
Superiores decises que determinam a reparao de dano moral pela mera violao do
direito imagem, independentemente de leso honra ou a outros direitos,
consagrando-se efetivamente a autonomia desse bem fundamental da personalidade.
14
ABSTRACT
The technological evolution in the last two centuries, allied to the

development of the large scale media, the advertising and propaganda, caught the
attention of the legal world for the study of the image. Initially, this legally protected
interest was inserted in the guardianship of other rights, such as the right to the honor,
the right to the privacy, the copyright and the right to the proper body. Afterwards it
was realized that it was an independent legally protected interest, deserving proper
protection, otherwise it could constitute a gap in the guardianship of the personality.
Treated with disdain for the Brazilian infraconstitutional legislator, the image was
raised independent by the Federal Constitution of 1988, integrant of the roll of the
stony clauses and essential basic right to the dignity of the person human being. The
Federal Constitution also conceived a new meaning of image - beyond the physical
conformation of the individual - that aggregate the attributes presented by a person to
the society. Not sharing the same view of the Federal Constitution, the Civil Code of
2002 reduced the field of protection of the image, what, in it, imposes the need to
recognize the unconstitutionality of its article 20 and to invoke article 5, V and X, of
the Federal Constitution, norms of full effectiveness and immediate applicability, and
article 12 of the Civil Code, general clause of guardianship of the personality, to
protect this legal interest. Currently can be observed in our Superior Courts decisions
that determine the repairing of pain and suffering for the mere breaking of the right to
the image, independently of injury to the honor or other rights of the personality,
consecrating effectively the autonomy of this basic good of the personality.
15
SUMRIO
INTRODUO
09
PARTE I - A TUTELA DA PESSOA HUMANA
14
CAPTULO I
OS DIREITOS DA PERSONALIDADE
15
1.1 Pessoa
15
1.2 Personalidade e os direitos da personalidade
19
1.3 Caractersticas
30
1.4 Fontes
35
1.5 Os direitos da personalidade e a dignidade da pessoa humana
38
1.6 Os direitos da personalidade e os direitos fundamentais
45
PARTE II - A IMAGEM COMO BEM PARA O DIREITO
48
CAPTULO II
O DIREITO IMAGEM
49
2.1 O conceito de imagem
50
2.2 A imagem-retrato e a imagem-atributo
51
2.3 O contedo do direito imagem
56
2.4 Notcia histrica
65
2.5 O consentimento
69
2.6 O direito imagem e o nascituro
75
2.7 A proteo da imagem aps a morte
77
2.8 O direito imagem e a pessoa jurdica
87
16
CAPTULO III
A AUTONOMIA DO DIREITO IMAGEM
91
3.1 O direito imagem e o direito honra
93
3.2 O direito imagem e o direito intimidade
100
3.3 O direito imagem e o direito de autor
104
3.4 O direito imagem e o direito de arena
107
CAPTULO IV
OS LIMITES AO DIREITO IMAGEM
119
CAPTULO V
O DIREITO IMAGEM NO ORDENAMENTO JURDICO
BRASILEIRO
135
5.1 O direito imagem na Constituio Federal de 1988
139
5.1.1 O artigo 5, X, da Constituio Federal
145
5.1.2 O artigo 5, XXVIII, "a", da Constituio Federal
146
5.1.3 O artigo 5, V, da Constituio Federal
147
5.2 O direito imagem no Cdigo Civil de 2002
149
CAPTULO VI
O DIREITO IMAGEM NO ORDENAMENTO JURDICO
ESTRANGEIRO
153
6.1 O direito imagem nos Estados Unidos da Amrica
153
6.2 O direito imagem na Espanha
156
6.3 O direito imagem na Itlia
159
CAPTULO VII
A TUTELA E A VIOLAO DO DIREITO IMAGEM
162
7.1 O dano patrimonial
167
17
7.2 O dano moral
169
7.3 O dano imagem
175
7.4 O dano esttico
179
CONCLUSES
183
BIBLIOGRAFIA
190
18
INTRODUO
A evoluo tecnolgica nos ltimos dois sculos fez o mundo

jurdico voltar-se ao estudo da imagem.
At a inveno da fotografia, em 1829, pelo fsico francs

Nicphore Niepce1, a imagem s podia ser captada por meio de retrato pintado,
desenhado ou esculpido. Havia, na grande maioria dos casos, o consenso do
retratado, expresso ou, ao menos, tcito, consubstanciado nas longas horas que deveria
permanecer diante do artista para a captao de sua imagem.
Poucos eram os casos de reproduo no autorizada da imagem,

como no exemplo clssico de um pintor escondido no ateli de um outro que
aproveitava a exposio de modelo para no pagar uma sesso exclusiva2. Ou,
ainda, como ocorreu com a imagem de Maria Antonieta, captada s pressas por
David no momento em que era levada guilhotina3.
A possibilidade da obteno de imagens projetadas atravs de um orifcio numa cmara escura

j era conhecida de longussima data, bem como a existncia de substncias que se alteram pela
ao da luz. Nicphore Niepce combinou esses dois fenmenos e, juntamente com Luis Jacobo
Mand Daguerre, inventor do diorama, conseguiu fixar em placas revestidas de sais de prata
imagens da cmara escura, em 1829. , portanto, considerado o inventor da fotografia. Grande
Enciclopdia Delta Larousse, p. 2852 e 4801.
2
CIFUENTES, Santos. Derechos personalsimos, p. 513.
DINIZ, Maria Helena. Direito imagem e sua tutela, p. 81.
19
O advento da fotografia mudou esse panorama. A imagem passou a

ser captada instantaneamente, at mesmo a longas distncias. O consentimento do
retratado, antes expresso ou implcito por conta do longo perodo no qual deveria
permanecer esttico para a captao de sua imagem, passou a ser questionado pelos
estudiosos do direito4. Assim como determinadas situaes jurdicas que, a bem do
interesse
da
coletividade,
reclamassem
utilizao
da
imagem,
independentemente da autorizao do titular.
A transmisso da imagem, antes feita apenas por meios mecnicos,

tambm experimentou notvel avano com os satlites, que passaram a viabilizar o
envio de imagens em segundos a todos os locais do mundo5.
Nos dias de hoje, merece destaque o processo de digitalizao da

imagem, que possibilita a exibio e transmisso de fotografias e vdeos pela
Internet e a fixao dessas imagens em compact discs. A Internet, a propsito,
um campo frtil para violaes desse bem da personalidade, pois qualquer um
pode acess-la e transmitir imagens a bilhes de pessoas, em uma frao de
segundo.
Registre-se, ainda, a popularizao de instrumentos poderosos de

captao e transmisso de imagens: cmeras fotogrficas e filmadoras digitais,
ARAJO, Luiz Alberto David. A proteo constitucional da prpria imagem, p. 51.
20
muitas vezes embutidas em telefones celulares, micro-computadores portteis, a

prpria Internet etc.
Ademais, o desenvolvimento dos meios de comunicao em massa

e o advento da publicidade e propaganda aumentaram a importncia jornalstica e
econmica da imagem. Fez-se necessria, tambm por conta disso, uma ateno
da comunidade para a anlise da tutela desse bem jurdico da personalidade,
objeto do presente estudo.
Mas no foram somente o avano tecnolgico e o desenvolvimento

dos meios de comunicao que impulsionaram o progresso do direito imagem e dos
demais direitos da personalidade.
Os atentados dignidade humana, a massificao social, a

globalizao econmica e o progresso tcnico e cientfico da biologia e da gentica
tambm vulneraram, como um todo, a pessoa, reclamando a evoluo da tutela dos
direitos que decorrem da personalidade humana. As Constituies, antes ocupadas
somente com o fenmeno estatal, passaram a intervir nas esferas econmica e social,
em especial a partir de meados do sculo XX, para resguardar a dignidade da pessoa
humana e o livre desenvolvimento da personalidade6.
MARTINS-COSTA, Judith. Pessoa, personalidade, dignidade (ensaio de uma qualificao), p.

160/161.
21
Nesse contexto, o estudo dos direitos da personalidade como

integrantes estanques da seara civil perdeu o sentido.
No Brasil, o advento da Constituio Federal de 1988 e

posteriormente do Cdigo Civil de 2002 impuseram aos operadores do direito um
reexame dos direitos da personalidade segundo a Constituio, superando a barreira
existente entre o direito pblico e o privado, de maneira a exaltar e concretizar a
dignidade da pessoa humana, o desenvolvimento de sua personalidade, a erradicao
da pobreza e a reduo das desigualdades sociais, fundamentos e objetivos da
Repblica Federativa do Brasil.
Gustavo Tepedino7 visualiza bem esse fenmeno:

Trata-se, em uma palavra, de estabelecer novos parmetros para a
definio de ordem pblica, relendo o direito civil luz da
Constituio, de maneira a privilegiar, insista-se ainda uma vez, os
valores no-patrimoniais e, em particular, a dignidade da pessoa
humana, o desenvolvimento da sua personalidade, os direitos sociais e a
justia distributiva, para cujo atendimento deve se voltar iniciativa
econmica privada e as situaes jurdicas patrimoniais.
Isso implicou, no campo do direito imagem, na aceitao de uma

nova concepo de imagem, a imagem-atributo, decorrente da vida em sociedade. E
mais, na anlise dos arts. 20, caput e pargrafo nico, do Cdigo Civil de 2002 e 42 da
TEPEDINO, Gustavo. Temas de direito civil, p. 22.
22
Lei n. 8.615/98 (direito de arena) segundo a Constituio Federal, em especial os arts.

5 caput, V, X e XXVIII, a, e 1, III.
Antes de se adentrar no estudo da imagem em si, ser feita uma

anlise de alguns contornos dos direitos da personalidade, nessa nova realidade.
23
PARTE I
A TUTELA DA PESSOA HUMANA
24
CAPTULO I
OS DIREITOS DA PERSONALIDADE
1.1
Pessoa
A palavra pessoa, do latim persona, vem de per (por) e sono (som)

e designava a mscara usada pelos atores, os dramatis personae, nas
representaes teatrais na Antiga Grcia e em Roma8. Os atores adaptavam ao
rosto essa mscara, provida de disposio especial, para dar eco s suas palavras.
Personare significava ecoar, fazer ressoar9. Por meio da mscara o som se
propagava melhor.
Persona passou a significar o papel que cada ator representava e, mais

tarde, a exprimir a prpria pessoa, como representante de papis no cenrio jurdico 10.
Pessoa confundia-se com o papel social desempenhado (representado); com a
posio social e processual configurada pela ordem estabelecida. No designava ser
humano.
DONNINI, Oduvaldo; DONNINI, Rogrio Ferraz. Imprensa livre, dano moral, dano
imagem e sua quantificao luz do novo Cdigo Civil, p. 54 e 55; CIFUENTES, Santos.
Derechos personalsimos, p. 140.
MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil, v. 1, p. 55.
10
DONNINI, Oduvaldo; DONNINI, Rogrio Ferraz. Op. cit., p. 55.
25
Essa concepo de pessoa vigorava no pensamento primitivo. O

indivduo, enquanto tal, no era significativo. Nas palavras de Diogo Leite de
Campos11, o ser exprime-se () atravs de papis funcionais em situaes
determinadas, ou por um lugar social que lhe atribudo por nascimento ou pelo
funcionamento da sociedade.
Esse entendimento de pessoa como representao, analisado por

Thomas Hobbes nos meados do sculo XVII, podia ser notado at pouco tempo
atrs em nosso pas.
O Cdigo Civil de 1916, at o advento da Lei n. 6.515/77, impunha

mulher casada o nome do marido, recobrindo-a com o mais significativo signo da sua
persona, um verdadeiro selo que fazia apagar at os traos denotativos da ascendncia
biolgica dos seres humanos do sexo feminino12. A mulher e o escravo no tinham
pessoa, no Cdigo Comercial de 1850, para comerciar. Os no-proprietrios, at
1932, no tinham pessoa para votar. A mulher, se casada fosse, no Cdigo Civil de
1916, no tinha pessoa para inmeras questes, dentre as quais a de se
autodeterminar13.
11
CAMPOS, Diogo Leite de. Lies de direitos da personalidade, p. 129/130.
12
MARTINS-COSTA,
qualificao), p. 26/27.
13
Ibidem, p. 30/31.
Judith.
Pessoa,
personalidade,
dignidade
(ensaio
de
uma
26
O homem s foi transformado em pessoa pelo humanismo

cristo14. Vislumbrou-se, nos seres humanos feitos imagem e semelhana de
Deus um valor infinito. Qualquer homem passou a ser pessoa (homens,
mulheres, crianas, nascituros, escravos, estrangeiros, inimigos...), sob a tica
crist, por meio das idias do amor fraterno e da igualdade perante Deus15.
Johannes Althusius, no incio do sculo XVII, aduziu que pessoa o

homem como co-partcipe do Direito (persona est homo iuris communionen habens).
Dessa idia central, que ficou congelada por muito tempo, passando pela Declarao
de 1789, visualizou-se a identidade entre pessoa e indivduo, conferindo, a essa
entidade, o atributo de ser sujeito de direitos. Os seres humanos so todos iguais, no
mais se reconhecendo por estamentos, corporaes profissionais ou famlias, ao menos
na Europa Ocidental. Perdeu-se, como conseqncia, a noo de comunidade pelo
predomnio absoluto do indivduo, culminando no individualismo.
A pessoa, identificada no indivduo16, era dotada de direitos

absolutos. Indivduo que, entretanto, era tido como uma abstrao social; o
indivduo-sempre-igual, resultante do princpio da igualdade (formal), ao qual
correspondia, em termos hermenuticos, o mtodo de subsuno lgico-sistemtica17.
14
CAMPOS, Diogo Leite de. Lies de direitos da personalidade, p. 130.
15
Ibidem, p. 134.
16
Sem ignorar a existncia jurdica de pessoas que no sejam seres humanos, como as pessoas
jurdicas.
17
MARTINS-COSTA,
qualificao), p. 231.
Judith.
Pessoa,
personalidade,
dignidade
(ensaio
de
uma
27
Essa idia de pessoa, consagrada pelo Cdigo Civil francs de 1804 e

incorporada pelas codificaes posteriores, inclusive pelo Cdigo Civil de 1916 concepo que, transportada realidade brasileira de forma simplista, sem o respeito
s peculiaridades locais, acabou por privilegiar a elite poltico-econmica18 -, evoluiu
e ganhou novas delimitaes, dimenses e responsabilidades, no Brasil com o
advento da Constituio Federal de 1988 e do Cdigo Civil de 2002. A pessoa
passou a ser vislumbrada como um indivduo relacional, cidado, socialmente
inserido e existencialmente definido por sua personalidade.
Nos dias atuais a pessoa se define no apenas por sua abstrata

liberdade de firmar vnculos jurdicos patrimoniais, mas por suas dimenses relacional,
tica e existencial. Essas dimenses dizem com a concreta vivncia num espao que ,
concomitantemente, privado ou particular e pblico ou comum e em relao ao qual
temos a atribuio de certas responsabilidades sociais, no qual estamos inseridos em
nossa integralidade, no apenas como funcionalidades ou como entidades
econmicas19.
18
MARTINS-COSTA, Judith. Pessoa, personalidade, dignidade (ensaio de uma

qualificao), p. 47/54. A autora analisa bem essa questo ao afirmar que, pelo fato de o Brasil
no ter experimentado sculos de vida medieval comunitria, nem tenses que modelaram,
como nas sociedades francesa e inglesa, a relao entre o poder econmico e poltico, o
individualismo culminou, em nosso pas, num capitalismo predatrio, despido de valores ticos
e num Estado promotor de lucros privados, compartilhado por uma pequena elite brasileira.
19
Ibidem, p.160
28
1.2
Personalidade e os direitos da personalidade
Personalidade deriva da forma latina personalitas. Trata-se de

neologismo, originado do termo persona, criado no final do sculo XVIII, que
significava um ttulo honorfico concedido aos partidrios da filosofia ilustrada que se
distinguiam na sua poca por suas idias e feitos exemplares20. Curiosamente, uma
acepo que ainda hoje sobrevive, especialmente no mundo do entretenimento,
com suas personalidades e celebridades.
Personalidade o conjunto de caracteres prprios da pessoa21, que

apia os direitos e deveres que dela irradiam, o primeiro bem da pessoa, que
lhe pertence como primeira utilidade, para que ela possa ser o que , para
sobreviver e se adaptar s condies do ambiente em que se encontra, servindolhe de critrio para aferir, adquirir e ordenar outros bens22.
A personalidade aqui tratada a humana ou existencial23, relativa

ao conjunto de caractersticas e atributos da pessoa humana, objeto de proteo
por parte do ordenamento jurdico, no se perspectivando como elemento
20
MARTINS-COSTA,
Judith.
Pessoa,
personalidade,
dignidade
(ensaio
de
uma
21
TELLES JUNIOR, Goffredo. Direito subjetivo I. In: Enciclopdia Saraiva do Direito, v.

28, p. 315.
22
23
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, v. 1, p. 119.
imagem, e sua quantificao luz do novo Cdigo Civil., p. 54.
29
qualificador do sujeito da relao jurdica enquanto tal, cuja qualificao nos

dada antes pelas idias de personalidade jurdica, ou seja, pelo reconhecimento
de um centro autnomo de direitos e obrigaes, e de capacidade jurdica, isto ,
pela possibilidade jurdica inerente a esse centro de ser titular de direitos e
obrigaes em concreto24.
A tutela jurdica dos direitos da personalidade, para alguns

autores, tem origem remota na Antigidade, com a actio iniuriarum, em Roma
adequada defesa de atentados pessoa fsica ou moral do cidado e com a
hybris, na Grcia que trazia a idia de punir injustia, excesso, insolncia e
desequilbrio25.
Para Judith Martins-Costa26, anacronismo considerar esses

direitos como da personalidade, embora reconhea que fossem direitos das
Pessoas, na concepo de pessoa como representao. Afirma, ainda, que a
importncia dos direitos da personalidade comea a ser reconhecida somente no
final do sculo XIX.
24
SOUZA, R. V. A. Capelo de. O direito geral de personalidade, p. 106.
25
SOUZA, R. V. A. Capelo de. Op. cit., p. 44, nota 55 e p. 52/54; DINIZ, Maria Helena. Curso
de direito civil brasileiro, p. 118.
26
MARTINS-COSTA, Judith. Pessoa, personalidade, dignidade (ensaio de uma

qualificao), p. 163. Anacronismo pois no se h de cogitar em direitos da personalidade
quando o status de pessoa reconhecido para apenas alguns seres humanos, dependendo da
posio social que ocupem.
30
Diogo Leite de Campos27 afirma que a preocupao com os direitos

da personalidade tem razes no Cristianismo. Refere-se aos bougoumiles, aos ctaros,
aos Padres da Igreja e, mais especificamente, aos levellers ingleses do sculo XVII,
que partiram da crena de que todos os cristos nascem livres e iguais, para a
afirmao de que os homens nascem livres e iguais.
A idia de direitos da personalidade, com efeito, somente ganhou

corpo com o advento do Cristianismo, quando houve um despertar do conceito de
valorizao do homem, reconhecendo-se nele inerente um componente espiritual, cuja
significao est em sua dignidade, base da concepo dos direitos da personalidade.
Posteriormente, seguindo a linha evolutiva desses direitos, merece destaque a Carta
Magna (assinada no ano de 1215 pelo rei Joo I da Inglaterra), que passou a admitir
direitos prprios, individuais, dos seres humanos28.
Mas foram a Declarao dos Direitos de 1789 e diversas outras cartas

adaptadas a alguns Estados norte-americanos que a precederam (como a carta de
Carlos I colnia de Rhode Island de 1643, a Constituio de Locke para a Carolina
do Norte de 1669, a Bills of Rights de diversos Estados, particularmente a da Virgnia
de 1776)29, que impulsionaram a tutela dos direitos individuais do homem.
27
28
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, v.1, p. 118.
29
CAMPOS, Diogo Leite de. Op. cit., p. 157.
31
Os direitos da personalidade at ento consagrados eram individuais,

consubstanciados em liberdades, esferas de autonomia dos indivduos em face
fundamentalmente do poder do Estado, a quem se exige que se abstenha, quanto
possvel, de se intrometer na vida social30. Esses direitos individuais, ao lado dos
direitos polticos, so classificados pela doutrina como direitos fundamentais de
primeira gerao.
personalidade
humana,
contudo,
desenvolve-se
tambm
relacionalmente, nas alteridades que conformam a vida social. Em outras palavras, h

direitos sociais da personalidade, entendidos como aqueles que afirmam ou
possibilitam a expanso da personalidade na dimenso social, tais como o direito
educao, ao trabalho, moradia e ao lazer31. Visam concretizao da igualdade
social e, juntamente aos direitos culturais e econmicos, so denominados direitos
fundamentais de segunda gerao.
A concepo de direitos sociais da personalidade - que reclamam

prestaes positivas do Estado para sua realizao - emergiu apenas na metade do
sculo XIX, com o Manifesto Comunista elaborado por Marx e Engels em 1848, e
com outros documentos, dentre os quais a encclica papal de Leo XIII, Rerum
30
VIEIRA DE ANDRADE, Jos Carlos. Os direitos fundamentais na Constituio

portuguesa de 1976, p. 43.
31
MARTINS-COSTA, Judith.
Pessoa,
personalidade,
dignidade
(ensaio
de
uma
32
Novarum, de 1891. Esses direitos sociais debutaram32, em mbito constitucional, na

Carta mexicana de 1917 e, dois anos mais tarde, foram lanados na Constituio alem
de Weimar. Destaque-se, ainda, a Declarao dos Direitos do Povo Trabalhador e
Explorado, aprovada em janeiro de 1918 pelo Congresso Sovitico que, alm de ter
reconhecido os direitos sociais, inaugurou uma nova forma de sociedade e de Estado,
que buscava libertar o homem de qualquer forma de opresso33.
Em meados do sculo passado, em especial aps a Segunda Guerra

Mundial, quando o mundo assistiu atnito s agresses provocadas por governos
totalitrios dignidade humana, retomou-se a preocupao com os direitos da
personalidade. Essa inquietao culminou na Assemblia Geral da ONU em 1948, na
Conveno Europia de 1950 e no Pacto Internacional das Naes Unidas34. Nesse
contexto, foi promulgada a Constituio alem de 23 de maio de 1949 que, logo no seu
art. 1, alnea 1, normatiza princpio superior, incondicional e indisponvel da ordem
constitucional: a inviolabilidade da dignidade da pessoa humana35.
Infelizmente, esses esforos no surtiram o efeito esperado, pois o

novo sculo se iniciou com extrema violncia dignidade humana, consubstanciada
em injustias sociais, guerras, invases, torturas e atentados terroristas.
32
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo, p. 159. Debutaram de
forma sistematizada, pois a Revoluo de 1848 em Paris inscrevera, em sua Constituio de
curta durao, o direito do trabalho.
33
Ibidem, p. 160.
34
35
HESSE, Konrad. Elementos de direito constitucional da Repblica Federal da Alemanha,

p. 109/110 e 329.
33
Merece destaque, ainda, a preocupao atual da comunidade

internacional com a tutela dos direitos da personalidade em face do progresso tcnico e
cientfico da biologia e da gentica. A Conferncia Geral da UNESCO, em sua 29
sesso (1997) adotou a Declarao Universal sobre Genoma Humano e Direitos
Humanos36 que enaltece a dignidade da pessoa humana nessa ainda nebulosa seara
cientfica.
Judith Martins-Costa37 define bens da personalidade como aqueles

bens da vida relacionados a uma proteo pessoa enquanto tal, singularidade
de cada um, e s condies de existncia e de expresso dessa singularidade que
constitui, existencial e juridicamente, a personalidade humana. A imagem, no
resta dvida, bem da personalidade38.
Direitos da personalidade, ensina Gustavo Tepedino39, so aqueles

atinentes tutela da pessoa humana, considerados essenciais sua dignidade e
integridade. Para Rubens Limongi Frana40, so as faculdades jurdicas cujo
36
Por conta da velocidade sempre crescente do progresso tcnico e cientfico da biologia e da

gentica e, conseqentemente, da necessidade da implementao dessa Declarao, a
Conferncia Geral da UNESCO em sua 30 sesso (1999) adotou as Diretrizes para a
Implementao da Declarao Universal sobre o Genoma Humano e os Direitos Humanos
elaboradas pelo Comit Internacional de Biotica e aprovadas pelo Comit Intergovernamental
de Biotica. Disponvel em: <www.unesco.com.br>. Acesso em: 20/06/05.
37
MARTINS-COSTA,
Judith.
Pessoa,
personalidade,
dignidade
38
(ensaio
de
uma
Enaltea-se, contudo, que a imagem-atributo das pessoas jurdicas no tem natureza de direito
da personalidade, mas sim de direito de propriedade.
39
40
FRANA, Rubens Limongi. Manual de direito civil, v. 1, p. 403.
34
objeto so os diversos aspectos da prpria pessoa do sujeito, bem assim como

suas emanaes e prolongamentos. Na viso de Adriano De Culpis41, so aqueles
necessrios e imprescindveis ao contedo da prpria personalidade, essenciais
sua definio.
Walter Moraes42 critica a expresso direitos da personalidade, em

razo de os objetos desses direitos no estarem na pessoa, mas na humanidade de
cada um. Melhor seria, afirma, a denominao direitos de humanidade.
Os direitos da personalidade so considerados, por grande parte da

doutrina, subjetivos, registrando-se, todavia, a existncia de teorias negativistas43
defendidas por Roubier, Unger, Dabin, Savigny, Thon, Von Tuhr, Enneccerus,
Zitelmann, Crome, Iellinek, Rav, Simoncelli, dentre outros, fundadas, basicamente,
no argumento de que a personalidade, identificando-se como a titularidade de direitos,
no poderia, ao mesmo tempo, ser considerada objeto deles, por contradio lgica44.
Savigny, em famosa construo, afirma que a admisso dos direitos da
personalidade levaria legitimao do suicdio e da automutilao.
41
DE CULPIS, Adriano. Os direitos da personalidade, p. 17.
42
MORAES, Walter. Concepo tomista de pessoa: um contributo para a teoria do direito

da personalidade, p. 19/21.
43
Hoje refutadas pela maioria dos estudiosos. DE CULPIS, Adriano. Os direitos da

personalidade, p. 23/25.
44
35
Pietro Perlingieri45 sustenta que a tutela da personalidade no cabe

em um conceito tradicional de direito subjetivo - inspirado na lgica do direito de
propriedade - mas em uma complexidade de situaes, que se apresentam ora como
poder jurdico, ora como interesse legtimo, ora como direito subjetivo, ou como
faculdades ou como poderes.
Prossegue o eminente jurista italiano ao afirmar que a proteo da

personalidade se coaduna mais com a idia de situao jurdica existencial - no
afastando os direitos subjetivos como um dos elementos que integram a situao
jurdica - pois dotada de complexidade, interioridade, dinamicidade e concretitude46.
Complexidade, porque abarca a rica variedade de situaes existenciais, de poderes,
direitos, deveres, nus e faculdades que se revelam na prtica social e so merecedoras
de tutela jurdica; interioridade, pois a situao jurdica leva a um exame interno, e no
meramente externo ou descritivo da relao em causa; dinamicidade, porque as
situaes se apresentam no curso do tempo e da atividade, no so atos isolados entre
si e, por fim, concretitude, pois a situao jurdica no pode ser vislumbrada em
termos abstratos ou sempre-iguais, mas concretamente, j modelados e modulados
na teia de interesses que cabe ao direito, como ordenamento, ordenar, pr em
ordem47.
45
PERLINGIERI, Pietro. Perfis do direito civil, p. 155.
46
Ibidem, p. 155 e ss.
47
Pessoa,
personalidade,
dignidade
(ensaio
de
uma
36
Os direitos da personalidade no se coadunam nem com uma

listagem taxativa48 - que seria insuficiente para atender s possveis situaes
subjetivas em que a personalidade humana reclamasse tutela jurdica - nem com o seu
aprisionamento em uma nica disciplina jurdica, estanque.
Nesse sentido, as classificaes dos direitos da personalidade

apresentadas pela doutrina tm pouca utilidade prtica49. Todavia, para registro de
pesquisa, Rubens Limongi Frana50 oferece a seguinte classificao: I Direito
integridade fsica: 1 direito vida e aos alimentos; 2 direito sobre o prprio corpo,
vivo; 3 direito sobre o prprio corpo, morto; 4 direito sobre o corpo alheio, vivo; 5
direito sobre o corpo alheio, morto; 6 direito sobre partes separadas do corpo, vivo;
7 direitos sobre partes separadas do corpo, morto. II Direito integridade
intelectual: 1 direito liberdade de pensamento; 2 direito pessoal de autor
cientfico; 3 direito pessoal de autor artstico; 4 direito pessoal de inventor. III
Direito integridade moral: 1 direito liberdade civil, poltica e religiosa; 2
direito honra; 3 direito honorificincia; 4 direito ao recato; 5 direito ao
segredo pessoal, domstico e profissional; 6 direito imagem; 7 direito
identidade pessoal, familiar e social.
48
REALE, Miguel. Os direitos da personalidade. O Estado de So Paulo, 17/01/2004.
49
FERNANDES, Milton. Os direitos da personalidade, p. 145. Nesse sentido: TEPEDINO,

Gustavo. Temas de direito civil, p. 35.
50
FRANA, Rubens Limongi. Manual de direito civil, v. 1, p. 411/412.
37
Acrescente-se, a essa listagem exemplificativa, o direito sade,

no seu mais amplo espectro, fsico, psquico e emocional. Assim como outros
bens da personalidade que afirmam, ou possibilitam, a expanso da personalidade
humana na sua dimenso social, tais como: a) a educao, o acesso aos bens
culturais; b) o trabalho, sua remunerao e as condies de sua prestao (como a
salubridade); c) a moradia; d) o lazer; e) os bens especiais ou seja, aqueles
detectados em situaes merecedoras de tutela especial como a infncia, a
adolescncia, a maternidade e a velhice e o desemprego (garantia previdncia
social ou, se o caso, aos seguros sociais, como o seguro-desemprego)51.
Asseverando o entendimento de que so numerus apertus e de que

no esto limitados ao direito civil, Miguel Reale52 sustenta que o ltimo direito
da personalidade adquirido pela espcie humana o ecolgico, direito
fundamental de terceira gerao53, previsto no art. 225 da Constituio Federal de
1988.
A doutrina clssica limita o estudo dos direitos da personalidade ao

direito civil. A propsito, o Cdigo Civil de 1916, assim como outros cdigos de sua
poca, eram tidos como Constituies do direito privado. No entanto, os direitos da
personalidade devem ser revisitados, redesenhando-se o seu contedo luz da
51
Pessoa,
personalidade,
dignidade
(ensaio
52
53
MORAES, Alexandre de. Direito constitucional, p. 27.
de
uma
38
legalidade constitucional. J h quem sustente a existncia de direitos sociais da

personalidade. Miguel Reale54 classifica o direito ecolgico como direito da
personalidade. Esses direitos, em que pesem sejam da personalidade, esto
capitulados fora do direito privado tradicional.
Nos dias de hoje, no se cogita mais em proteo da pessoa

humana pelo direito pblico e pelo direito privado55, mas em proteo da pessoa
humana pelo direito56.
Nas palavras de Judith-Martins Costa57:

Em primeiro lugar, agora o modelo de incomunicabilidade que, por
quase um sculo, operou entre Constituio e Cdigo Civil,
substitudo pelo modelo da conexo e complementaridade intertextual.
Constatar esse modelo no significa simplesmente endossar a tese da
constitucionalizao do Direito Civil, fenmeno que dado como
suposto tem sido abordado tanto por civilistas quanto por
constitucionalistas, daqui e dalm mar. Significa to somente
considerar o novo Cdigo Civil brasileiro como uma estrutura apta a
operacionalizar o que chamamos de sistema geral de tutela pessoa
humana expandindo nas situaes jurdicas interprivadas os bens da
personalidade. Significa no mais considerar o Cdigo como um
universo isolado, fechado sobre si mesmo, substancialmente oposto, at,
ao universo constitucional.
54
55
A distino entre direito pblico e privado deixou de ser qualitativa e passou a ser meramente
quantitativa, nem sempre se podendo definir qual exatamente o territrio do direito pblico e
qual o territrio do direito privado. TEPEDINO, Gustavo. Temas de direito civil, p. 19.
56
CORTIANO JUNIOR, Eroulths. Alguns apontamentos sobre os chamados direitos da

personalidade, p. 38.
57
MARTINS-COSTA,
Judith.
Pessoa,
personalidade,
dignidade
(ensaio
de
uma
39
1.3
Caractersticas
Os direitos da personalidade so dotados de caractersticas prprias

para uma proteo eficaz pessoa humana, em funo de possuir, como objeto, os
bens mais elevados do homem 58.
O art. 11 do Cdigo Civil estabelece que os direitos da

personalidade so intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu exerccio
sofrer limitao voluntria.
Todavia, os direitos da personalidade apresentam, alm daquelas

insculpidas no Cdigo Civil, outras caractersticas.
Orlando Gomes59 aduz que os direitos da personalidade so

absolutos, extrapatrimoniais, intransmissveis, imprescritveis, impenhorveis,
vitalcios e necessrios. Carlos Alberto Bittar60 sustenta que so inatos
(originrios), absolutos, extrapatrimoniais, intransmissveis, imprescritveis,
impenhorveis, vitalcios, necessrios e oponveis erga omnes.
Os direitos da personalidade abarcam potencialidades sem as quais

a pessoa no alcana o pleno e saudvel desenvolvimento das virtudes
58
BITTAR, Carlos Alberto. Os direitos da personalidade, p. 11.
59
GOMES, Orlando. Direitos da personalidade, p. 7.
60
BITTAR, Carlos Alberto. Op. cit., p. 11.
40
biopsquicas61. No pode a pessoa deles se privar, durante o seu ciclo de vida.

So, portanto, essenciais e vitalcios.
Pelo seu carter de essencialidade, os direitos da personalidade

so, em regra, inatos. Mas h os que, apesar de essenciais garantia dos valores
concretos da personalidade, surgem em momento posterior ao nascimento da
prpria personalidade, como o caso do direito moral de autor62.
O direito imagem no se adquire, ele surge com a personalidade.

Aquele que se submete cirurgia plstica, por mais transformadora que seja, no
adquire outra imagem, mas apenas modifica a que tem63.
Mais adiante ser examinada a situao do nascituro, sujeito de

direitos da personalidade, inclusive do direito imagem64.
So, tambm, ditos absolutos pela doutrina clssica porque exigveis

em face de qualquer pessoa, impondo-se coletividade o dever de respeit-los.
Oponveis erga omnes 65.
61
JABUR, Gilberto Haddad. Limitaes ao direito prpria imagem no novo Cdigo Civil,
p. 14.
62
DE CULPIS, Adriano. Os direitos da personalidade, p. 20/21; NERY, Rosa Maria de

Andrade. Noes preliminares de direito civil, p. 143/145.
63
MORAES, Walter. Direito prpria imagem (II), p. 11.
64
BITTAR, Carlos Alberto. Os direitos da personalidade, p. 13; NERY, Rosa Maria de

Andrade. Op. cit., p. 114; DINIZ, Maria Helena. Direito imagem e sua tutela, p. 104;
ALMEIDA, Silmara J. A. Chinelato e. Tutela civil do nascituro, p. 161 e ss.
65
41
Os direitos da personalidade obrigam o Estado e os particulares a

respeit-los. Certos direitos da personalidade reclamam, ainda, prestaes positivas do
Poder Pblico como, por exemplo, os direitos sade e educao. No entanto, no
h direitos absolutos no sistema jurdico. Nem mesmo os direitos fundamentais - que
abrigam os direitos da personalidade - so ilimitados. O homem, ponto de partida e
titular desses direitos, socialmente situado e inserido, vale dizer, os direitos da
personalidade so relativos, pois ligados a uma concepo de responsabilidade social e
inseridos no conjunto dos valores comunitrios66. So dotados de funo social.
Os direitos da personalidade, quer-se dizer, nascem j com certos

contornos sociais e podem sofrer outras limitaes em casos concretos, a bem do
interesse pblico, de outros direitos fundamentais e, em ltima anlise, da prpria
dignidade da pessoa humana, valor mximo do ordenamento. Isso ser tratado no
captulo os limites ao direito imagem.
So, ainda, inalienveis, irrenunciveis e imprescritveis, o que se

compreende por conta da natureza dos bens jurdicos que constituem o seu objeto,
inerentes, essenciais, inseparveis e necessrios pessoa do seu titular67. Por
conseguinte, so impenhorveis.
66

67
42
No que tange indisponibilidade, o direito imagem se diferencia

de outros direitos da personalidade.
A imagem de um indivduo pode ter o uso licenciado, por meio de

negcio jurdico, para, por exemplo, a veiculao em uma propaganda68. Mas isso no
retira do direito imagem o status de direito da personalidade.
O direito imagem, na verdade, indisponvel. A disponibilidade

refere-se ao seu exerccio, pois o titular pode consentir na utilizao de sua imagem
por terceiro numa determinada situao concreta ou durante certo lapso temporal69. O
direito imagem permanece nas mos do sujeito de direitos.
Os direitos da personalidade so extrapatrimoniais, prendendo-se ao

chamado hemisfrio pessoal, dizendo diretamente categoria do ser e no do ter da
pessoa, muito embora possa influir nesta 70.
Todavia, por conta da relativa disponibilidade de seu exerccio, h

quem sustente que o direito imagem tem dupla natureza, material e moral.
68
O titular tambm pode dispor do exerccio ao direito intimidade quando, por exemplo, autorizar a
divulgao de livro contendo relato de sua intimidade. Carlos Mrio da Silva Velloso sustenta que o
direito ao corpo e aos rgos so disponveis. VELLOSO, Carlos Mrio da Silva. Os direitos da
personalidade no Cdigo Civil portugus e no novo Cdigo Civil brasileiro, p. 117.
69
Nesse sentido: Enunciado 4 da Jornada de Direito Civil promovida pelo Centro de Estudos
Judicirios do Conselho da Justia Federal, em 2002, sob a coordenao cientfica do Min. Ruy
Rosado de Aguiar: Art. 11: o exerccio dos direitos da personalidade pode sofrer limitao voluntria,
desde que no seja permanente nem geral.
70
43
Doutrina francesa, composta especialmente por E. Gaillard, J.

Ghestin, G. Goubeaux e D. Acquarone, abraa o carter dplice do direito
imagem, a exemplo do direito de autor71.
O Superior Tribunal de Justia, em algumas oportunidades,

enalteceu o duplo contedo do direito imagem: o moral, porque direito da
personalidade, e o patrimonial, pois a imagem pode ter o uso licenciado
onerosamente.
Nesses julgados72, esse Egrgio Tribunal Superior determinou a

reparao por dano moral pelo simples uso no autorizado da imagem, ainda que a
publicao estivesse despida de ofensividade. Isso ser tratado no item o dano
moral, do captulo a tutela e a violao do direito imagem.
Os direitos da personalidade so, por fim, intransmissveis, nos termos

do que dispe o art. 11 do Cdigo Civil. Exceo regra da intransmissibilidade dos
direitos da personalidade o direito moral de autor, transmissvel pela morte do titular,
por fora do 1 do art. 24 da Lei n. 8.610/98. A propsito, apenas os aspectos do
direito moral de autor descritos nos incisos I a IV do art. 24 (direito de reivindicar a
autoria da obra; de exigir a indicao do nome do autor, quando utilizada a obra; de
71
72
SAHM, Regina. Direito imagem no direito civil contemporneo, p. 197.
EREsp. n. 230268/SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, Segunda Seo, j. 11/12/2002,
DJ 04/08/2003 e REsp. n. 46420/SP, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, 4 T., j. 12/09/1994, DJ
05/12/1994.
44
conservar a obra indita e de assegurar a integridade da obra) so transmissveis aos

herdeiros, ao abrigo do prprio 1. No se transmitem aos sucessores o direito moral
de autor de modificar (art. 24, V), de retirar de circulao (art. 24, VI) e de ter acesso a
exemplar nico e raro da obra, quando se encontre legitimamente em poder de outrem
(art. 24, VII).
1.4
Fontes
Carlos Alberto Bittar73 afirma que os direitos da personalidade:

existem antes e independentemente do direito positivo, como inerentes
ao prprio homem, (...) cabendo ao Estado apenas reconhec-los e
sancion-los em um ou outro plano do direito positivo em nvel
constitucional ou em patamar de legislao ordinria e dotando-os de
proteo prpria, conforme o tipo de relacionamento a que se volte, a
saber: contra o arbtrio do poder pblico ou s incurses de
particulares.
Para o ilustre autor, os direitos da personalidade tm como fonte o

direito natural74.
Em posio oposta, Adriano De Culpis75 sustenta que os direitos

da personalidade tem como fonte o direito positivo, pois a suscetibilidade de ser
73
74
Nesse mesmo sentido: CAMPOS, Diogo Leite de. Lies de direitos da personalidade, p.
158; FRANA, Rubens Limongi. Manual de direito civil, v. 1, p. 406; MATTIA, Fbio Maria
de. Direitos da personalidade: aspectos gerais, p. 83.
75
DE CULPIS, Adriano. Os direitos da personalidade, p. 17/19.
45
titular desses direitos no est menos vinculada ao ordenamento jurdico do que

esto os demais direitos e obrigaes.
Defendendo a tese positivista no por equiparar os direitos da

personalidade aos patrimoniais, mas por almejar proteo efetiva a esses direitos
e, partindo de lies de Pietro Perlingieri76, Gustavo Tepedino77 afirma ser
impossvel, fora de determinado contexto histrico, estabelecer um bem jurdico
superior, j que a sua prpria compreenso depende de condicionantes
multifacetados e complexos atinentes aos valores sociais historicamente
consagrados. Afinal, bastaria lembrar que, em nome da vida e da liberdade,
inmeros contingentes humanos j foram sacrificados, invariavelmente sob
fundamentos ticos, religiosos e polticos que, invocados pelos Estados,
pretendiam justificar guerras, genocdios, apartheid e outras formas de
discriminao sexual, tnica e cultural.
No Estado de Direito, a ordem jurdica se presta justamente a impedir

abusos cometidos por quem, invocando valores supralegislativos, ainda que em nome
de interesses aparentemente humanistas, viesse a violar garantias individuais e sociais
estabelecidas, atravs da representao popular, pelo direito positivo78.
76
PERLINGIERI, Pietro. Perfis do direito civil, p. 131.
77
78
Ibidem, mesma pgina.
46
A mutilao genital, como forma do controle do desejo sexual

feminino, imposta s mulheres em pases africanos de religio mulumana; a pena de
morte acolhida por pases cristos; o regime da escravido em sociedades consideradas
civilizadas e a prtica de tortura e de linchamento como formas de sano social
reconhecidas em diversos Estados brasileiros so exemplos de comportamentos sociais
que revelam a ausncia de uma conscincia universal e natural em torno dos direitos
da personalidade e dos direitos humanos79. Por conta disso, os direitos da
personalidade devem ter como fonte o direito positivo.
1.5
Os direitos da personalidade e a dignidade da pessoa humana
H discusso na doutrina sobre a existncia de diversos direitos da

personalidade (corrente pluralista) ou de um nico direito da personalidade, originrio
e geral, chamado de direito geral da personalidade (corrente monista).
Adriano De Culpis80, defensor da teoria pluralista, afirma que a

individualizao do bem resulta da individualizao das necessidades; que a exigncia
distinta da liberdade, e que a necessidade de vivermos respeitados no se confunde
com a necessidade de nos distinguirmos das outras pessoas. De tudo isto deriva que
so tambm distintos os bens correspondentes, e bem assim os direitos sobre eles.
79
80
47
Adeptos da teoria monista81 sustentam que a pessoa humana um

valor unitrio e que os seus interesses relativos ao ser, mesmo dotados de conceitos
prprios, apresentam-se substancialmente ligados.
As teorias tradicionais monista e dualista tratam os direitos da

personalidade como expresso de tutela meramente ressarcitria, conferindo a esses
direitos proteo aos moldes do direito de propriedade, insuficiente para resguardar as
mltiplas e renovadas situaes nas quais possa o homem se encontrar82. A tutela da
personalidade no se encaixa num modelo - nico ou mltiplo - de direito subjetivo
tradicional, mas num complexo de situaes jurdicas 83.
Pois bem. Aps a Segunda Guerra Mundial, a comunidade jurdica

ocidental voltou-se ao estudo de um conceito, elstico e verstil, de direito geral da
personalidade, emanao da condio humana, que dotada de dignidade, do poder de
se autodeterminar e de se desenvolver84.
Nesse ambiente foi promulgada a Constituio alem de 23 de maio

de 1949. Logo no seu art. 1, alnea 1, o Poder Constituinte normatiza princpio
superior, incondicional e indisponvel: a inviolabilidade da dignidade da pessoa
81
Como Giorgio Giampiccolo. In: TEPEDINO, Gustavo. Temas de direito civil, p. 42.
82
PERLINGIERI, Pietro. Perfis do direito civil, p. 154/156.
83
COSTA-MARTINS, Judith.
84
Pessoa,
personalidade,
dignidade
(ensaio
de
uma
GODOY, Cludio Luiz Bueno de. A liberdade de imprensa e os direitos da personalidade,

p. 22.
48
humana. O homem deve ser entendido como pessoa, de valor prprio indisponvel,
destinado ao livre desenvolvimento e situado nas situaes inter-humanas mais
diversas85.
O Tribunal Constitucional Federal alemo vislumbra, no art. 2,

alnea 1, combinado com o 1, alnea 1, e como decorrncia da dignidade da
pessoa humana, a garantia jurdico-fundamental do direito de personalidade
geral86.
Capelo de Souza87 define direito geral da personalidade como:

O direito de cada homem ao respeito e promoo da globalidade dos
elementos, potencialidades e expresses da sua personalidade humana
bem como da unidade psico-fsico-scio-ambiental dessa mesma
personalidade humana (v.g. da sua dignidade humana, da sua
individualidade concreta e do seu poder de autodeterminao).
O objeto tutelado pelo direito geral da personalidade, prossegue o

ilustre jurista portugus, envolve a compreenso de uma clusula geral, a
personalidade humana, ou seja, os bens inerentes prpria materialidade e
espiritualidade de cada homem, possibilitando aos sistemas jurisprudenciais
85
HESSE, Konrad. Elementos de direito constitucional da Repblica Federal da Alemanha,

p. 329.
86
87
49
valorativos conferir, ao direito geral da personalidade, maleabilidade e

versatilidade de aplicao a situaes novas e complexas.
Com essa idia de direito geral da personalidade, desenvolvida a

partir de meados do sculo XX, buscava-se, socorrendo-se na versatilidade
valorativa de uma clusula geral88 a personalidade humana tutelar e promover
a pessoa humana em qualquer situao na qual fosse colocada. Tem origem direta,
essa renovada concepo de direito geral da personalidade, na dignidade da
pessoa humana, valor-fonte e princpio de Direito.
O princpio da dignidade da pessoa humana, nesse contexto,

passou a ser expressamente garantido em Cartas Constitucionais ocidentais
justamente para assegurar a inviolabilidade dos direitos fundamentais, dentre eles
os direitos da personalidade.
Foi assim em Portugal (Constituio de 02 de abril de 1976, art.

1)89, na Itlia (Constituio de 27 de dezembro de 1947, art. 3), na Espanha
88
Clusulas gerais so normas jurdicas de carter significativamente genrico e abstrato, cujos valores
devem ser preenchidos pelo juiz, autorizado a, no caso concreto, buscar a soluo que lhe parecer mais
correta, segundo as diretrizes contidas na prpria clusula geral e nos princpios constitucionais.
NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Novo Cdigo Civil e legislao
extravagante anotados, p. 6.
89
Art. 1. Portugal uma Repblica soberana, baseada, entre outros valores, na dignidade da
pessoa humana e na vontade popular e empenhada na construo de uma sociedade livre, justa e
solidria.
50
(Constituio de 27 de dezembro de 1978, art. 10) e, mais recentemente, nas

Repblicas da Crocia (Constituio de 22 de dezembro de 1990, art. 25),
Bulgria (Constituio de 12 de julho de 1991, prembulo), Romnia
(Constituio de 08 de dezembro de 1991, art. 1), Letnia (Lei Constitucional de
10 de dezembro de 1991, art. 1), Eslovnia (Constituio de 23 de dezembro de
1991, art. 21), Estnia (Constituio de 28 de junho de 1992, art. 10), Litunia
(Constituio de 25 de outubro de 1992, art. 21), Eslovquia (Constituio de 1
de setembro de 1992, art. 12), Tcheca (Constituio de 16 de dezembro de 1992,
prembulo) e na Rssia (Constituio da Federao de 12 de dezembro de 1993,
art. 21)90.
No Brasil, a dignidade humana foi elevada a fundamento da

Repblica Federativa pela Constituio Federal de 1988, em seu art. 1, III.
Na lio de Paulo Bonavides91, a dignidade da pessoa um

princpio de densidade mxima, aquele em que todos os ngulos ticos da
personalidade se acham consubstanciados. Para Canotilho92, a dignidade humana
tem significado amplo e engloba os direitos da personalidade, os demais direitos
fundamentais do indivduo e consagra afirmao da integridade fsica e espiritual
90
qualificao), p. 136, nota 316.
Pessoa,
personalidade,
dignidade
91
(ensaio
de
uma
BONAVIDES, Paulo. Prefcio ao livro Dignidade da pessoa humana e direitos

fundamentais, de Ingo Wolfgang Sarlet.
92
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional, p. 362/363.
51
do homem, a garantia do desenvolvimento de sua personalidade, a defesa de sua

autonomia individual e a igualdade de todos perante a lei.
Jorge Miranda93 afirma que a dignidade a fonte tica dos direitos

da personalidade. Rosa Maria de Andrade Nery94 vai alm. Sustenta que a
dignidade humana a razo de ser do Direito, e bastaria sozinho para estruturar o
sistema jurdico.
Nas suas belas palavras:
Uma cincia que no se presta para prover a sociedade de tudo o
quanto necessrio para permitir o desenvolvimento integral do
homem, que no se presta para colocar o sistema a favor da dignidade
humana, que no se presta para servir ao homem, permitindo-lhe atingir
seus anseios mais secretos, no se pode dizer Cincia do Direito95.
Em nosso pas, doutrina contempornea vislumbra, no art. 1, III,

da Constituio Federal, verdadeira clusula geral de direito geral da
personalidade96, juntamente com o art. 12 do Cdigo Civil, que possibilita a tutela
genrica dos bens da personalidade humana.
93
MIRANDA, Jorge. Manual de direito constitucional, p. 167.
94
NERY, Rosa Maria de Andrade. Noes preliminares de direito civil, p. 114.
95
96
CORTIANO JUNIOR, Eroulths. Alguns apontamentos sobre os chamados direitos da

personalidade, p. 38; GODOY, Cludio Luiz Bueno de. A liberdade de imprensa e os direitos
da personalidade, p. 30.
52
Na lio de Cludio Luiz Bueno de Godoy97:

Enfim, a insero da dignidade como princpio constitucional
fundamental, contida em preceito introdutrio do captulo dos direitos
fundamentais, significa, afinal, adoo mesmo de um direito geral da
personalidade, cujo contedo justamente a prerrogativa do ser humano
de desenvolver a integralidade de sua personalidade, todos os seus
desdobramentos e projees, nada mais seno a garantia dessa sua
prpria dignidade.
Gustavo Tepedino98, a esse respeito, leciona:

A escolha da dignidade da pessoa humana como fundamento da
Repblica, associada ao objetivo fundamental de erradicao da pobreza
e da marginalizao, e de reduo das desigualdades sociais, juntamente
com a previso do 2 do art. 5, no sentido da no excluso de
quaisquer direitos e garantias, mesmo que no expressos, desde que
decorrentes dos princpios adotados pelo texto maior, configuram uma
verdadeira clusula geral de tutela e promoo da pessoa humana,
tomada como valor mximo do ordenamento.
O nosso ordenamento jurdico tambm tutela bens especficos da

personalidade. Protege, exemplificativamente, a vida (art. 5, caput, Constituio
Federal), a liberdade (art. 5, caput, Constituio Federal), a vida privada (arts. 5,
X, Constituio Federal e 21, Cdigo Civil), a honra (art. 5, X, Constituio
Federal) e a imagem (arts. 5, V e X, Constituio Federal e 20, Cdigo Civil).
97

p. 30.
98
53
A par da tutela especfica de certos bens da personalidade, h em

nossa ordem jurdica uma clusula geral de tutela e promoo da pessoa humana
que se amolda s mltiplas, complexas e renovadas situaes nas quais o homem
possa se encontrar a cada dia para garantir ao ser humano o integral desenvolvimento
de sua personalidade, de todos os seus desdobramentos e projees, enfim, de sua
dignidade.
1.6
Os direitos da personalidade e os direitos fundamentais
Direitos fundamentais so os direitos do homem, jurdicoinstitucionalmente garantidos e limitados espao-temporalmente99. Todos os

direitos da personalidade so fundamentais, apesar de nem todos os direitos
fundamentais serem da personalidade. Entretanto, afirma Canotilho100, dada a
interdependncia entre o estatuto positivo e o estatuto negativo do cidado, e em
face da adoo de um direito geral de personalidade como direito pessoa ser e
pessoa devir, cada vez mais os direitos fundamentais tendem a ser direitos da
personalidade e vice-versa.
99
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional, p. 517. Canotilho define, ainda, direitos

do homem como os direitos vlidos para todos os povos e em todos os tempos (dimenso
jusnaturalista-universalista). Se os direitos do homem arrancariam da prpria natureza
humana e da o seu carcter inviolvel, intemporal e universal, os direitos fundamentais seriam
os direitos objetivamente vigentes numa ordem jurdica concreta. Ibidem, mesma pgina.
100
54
Capelo de Souza101 distingue os direitos da personalidade dos

direitos fundamentais pelos planos jurdico-gnoseolgicos no qual se situam: no
qual se situam: aqueles, no plano do direito civil; estes, no do direito constitucional.
Sustenta que os direitos fundamentais so mais amplos e abrigam todos os direitos,
liberdades e garantias de participao poltica do individuo, dos trabalhadores e de
direitos fundamentais econmicos, sociais e culturais. Afirma, ainda, que nem todos os
direitos da personalidade so fundamentais (como por exemplo, os direitos imagem e
moral de autor), com o que no concordamos. Os direitos humanos, por seu turno,
diferenciar-se-iam dos direitos da personalidade por serem sempre essenciais e
universais e, ainda, por estarem situados tambm no plano poltico, aduz.
Gustavo
Tepedino102 refuta
distino
entre
direitos
da
personalidade, direitos fundamentais e direitos humanos. Defendendo a

necessidade de superao das tcnicas setoriais, afirma que a tutela da
personalidade:
No pode se conter em setores estanques, de um lado os direitos
humanos e de outro as chamadas situaes jurdicas de direito privado.
A pessoa, luz do sistema constitucional, requer proteo integrada,
que supere a dicotomia do direito pblico e do direito privado e atenda
clusula geral fixada pelo texto maior, de promoo da dignidade
humana.
101
SOUZA, R. V. A. Capelo de. O direito geral de personalidade, p. 581, 584/592.
102
TEPEDINO, Gustavo. Temas de direito civil, p. 52/53.
55
No devemos abrigar diferenciao estanque entre direitos

fundamentais e direitos da personalidade. Mas, tecnicamente, eles podem ser
discernidos, dentro do sistema geral de tutela pessoa humana. H relao de
parcial coincidncia entre eles, pois todos os direitos fundamentais que estejam
fundados diretamente na autonomia e na singularidade humanas, voltando-se
tutela da pessoa como ser autnomo e singular, sero direitos de personalidade103.
Estes, por seu turno, no encerram o rol dos direitos fundamentais.
No direito positivo, o Poder Constituinte ptrio estampou, como

espcies do gnero direitos e garantias fundamentais (Ttulo II), os direitos
individuais e coletivos (Captulo I, art. 5), os direitos sociais (Captulo II, arts. 6
a 11), os direitos de nacionalidade (Captulo III, arts. 12 e 13), os direitos
polticos (Captulo IV, arts. 14 a 16) e os direitos relacionados existncia,
organizao e participao em partidos polticos (Captulo V, art. 17). Os direitos
da personalidade, conforme j examinado, podem ser individuais, sociais ou
mesmo de solidariedade ou fraternidade (que engloba o direito a um meio
ambiente equilibrado).
Analisados alguns aspectos dos direitos da personalidade,

passemos a tratar da imagem, bem jurdico da personalidade que representa a sua
prpria exteriorizao.
103
MARTINS-COSTA,
Judith.
Pessoa,
personalidade,
dignidade
(ensaio
de
uma
56
PARTE II
A IMAGEM COMO BEM PARA O DIREITO
57
CAPTULO II
O DIREITO IMAGEM
2.1
O conceito de imagem
Imagem104, palavra derivada do latim imago, na definio de

Antnio Chaves105, a representao de um objeto pelo desenho, pintura,
escultura etc.
Carlos Alberto Bittar106, ao examinar o direito imagem, define-o

como:
O direito que a pessoa tem sobre a sua forma plstica e seus
respectivos componentes distintos (rosto, olhos, perfil, busto) que a
individualizam no seio da coletividade. Incide, pois, sobre a
conformao fsica da pessoa, compreendendo esse direito um conjunto
de caracteres que a identifica no seio social. Por outras palavras, o
vnculo que une a pessoa a sua expresso externa, tomada no conjunto,
ou em partes significativas (como a boca, os olhos, as pernas, como
individualizadoras da pessoa).
A idia inicial de imagem est ligada unicamente reproduo

visual esttica da pessoa ou da coisa. Ao retrato.
104
No francs, image; no ingls, image; no alemo, bild; no italiano, immagine.
105
CHAVES, Antnio. Direito imagem e direito fisionomia, p. 38.
106
58
Props Adriano De Culpis107 conceito de maior amplitude, ao

afirmar que, embora a proteo da imagem encontre a sua mais freqente explicao
no campo fotogrfico, esto tambm abrangidas pela tutela jurdica a reproduo
teatral e cinematogrfica da pessoa, isto , as hipteses em que um artista, atravs da
figura, do gesto, da atitude, reproduz na cena ou na pelcula a pessoa.
Mas foi Walter Moraes108 quem nos apresentou uma definio

verdadeiramente ampla de imagem, que vai alm do carter visual: Toda expresso
formal e sensvel da personalidade de um homem imagem para o Direito. A
imagem constitui um sinal sensvel da personalidade: revela para o mundo exterior o
ser imaterial da personalidade interior, delineia-a, d-lhe forma109.
A idia de imagem, para o direito, pressupe figura humana110.

No se refere somente sua reproduo visual, mas tambm imagem sonora da
fonografia e da radiodifuso, s partes de corpo (boca, nariz, olhos etc., desde que
suficientes identificao do indivduo)111, aos gestos e expresses dinmicas da
personalidade.
107
108
MORAES, Walter. Direito prpria imagem (I), p. 65.
109
Ibidem, p. 80.
110
Estamos nos referindo imagem-retrato. A imagem-atributo existe tambm para as pessoas

jurdicas, conforme ser tratado no item seguinte.
111
Nesse sentido: Dano moral - Uso indevido de imagem - Inadmissibilidade - Ausncia de

comprovao de ser o autor a pessoa retratada - Posio do fotografado a impedir pronta
identificao - Deciso mantida - Recurso no provido (TJSP, Ap. civ. n. 53.725-4, So Jos
dos Campos, 2 Cm. de Direito Privado, Rel. Des. Vasconcellos Pereira, j. 11/08/98, v.u.).
59
O DNA (cido desoxirribonuclico) do ser humano tambm

expresso formal e sensvel da personalidade. Os genes que o circunscrevem so
os depositrios e transmissores de todos os caracteres gerais e individuais do
homem112. imagem para o direito. Celso Antonio Pacheco Fiorillo113 afirma que
o DNA traduz a imagem cientfica dos seres humanos e compe o conceito
desse bem da personalidade.
2.2
Imagem-retrato e imagem-atributo
A evoluo do estudo do tema inseriu no conceito desse bem jurdico

a imagem sonora da fonografia, da radiodifuso e todas as demais expresses formais
e sensveis da personalidade, inclusive os componentes genticos humanos,
perceptveis graas ao avano da engenharia gentica.
Mas a significao do instituto no se exaure na exteriorizao formal

e sensvel da personalidade do homem.
A idia de imagem para o direito, nos dias atuais, abarca tambm o

conjunto de caractersticas efetivamente cultivadas pelo indivduo em seu meio social
112
113
FIORILLO, Celso Antonio Pacheco. Curso de direito ambiental brasileiro, p. 220.
60
ou, em outras palavras, os atributos - positivos ou negativos - que uma pessoa

realmente apresenta aos olhos do corpo social114.
Nas palavras de Antnio Chaves115:

Levamos nossa imagem conosco por toda a existncia, selo, marca,
timbre, reflexo indelvel da nossa personalidade, com que nos
chancelou a natureza, a revelar com olhos perscrutadores, tendncias,
qualidades, delicadeza de sentimentos, nobreza de esprito, ou, ao
contrrio, defeitos, cupidez, egosmo, grosseria. Facilita a vida e
prodigaliza uma cornucpia de venturas aos bem-aventurados de feies
agradveis, amaldioa, persegue, humilha os infelizes de semblante
repulsivo.
Essa imagem no diz, necessariamente, com os valores

favorveis acolhidos pela sociedade, com os bons costumes. Refere-se aos
atributos efetivamente mantidos bons ou maus pelos quais a pessoa passa a
nutrir a fundada expectativa de reconhecimento no seu meio social.
Foi tambm incorporada essa nova significao de imagem pela

linguagem popular, em sentido amplo. Fala-se em imagem de um poltico,
imagem de uma empresa, imagem de um profissional para designar,
genericamente, a forma como so vistos pela sociedade.
114
115
CHAVES, Antnio. Tratado de direito civil, v.1, p. 537.
61
David Arajo116, partindo de uma anlise da Constituio Federal

de 1988, identifica duas espcies de imagem no ordenamento jurdico. A
imagem-retrato, decorrente da identidade fsica da pessoa (art. 5, X), e uma
outra imagem, que corresponde ao conjunto de caractersticas efetivamente
apresentadas socialmente por determinado indivduo, chamada de imagematributo (art. 5, V).
Com efeito. O homem, em seu ambiente familiar, profissional, ou em

suas relaes de lazer, tende a ser visto, por conta do seu comportamento, de
determinada maneira pelo grupo social que o cerca117. Essas caractersticas que o
revelam podem ser boas ou ms, positivas ou negativas. O profissional tem uma
imagem. O chefe de famlia tem uma imagem. O poltico tem uma imagem. O
advogado tem uma imagem, que no se confunde com a imagem-retrato, com a honra,
nem com os demais direitos da personalidade.
Regina Sahm118 chama esse novo conceito de imagem de

imagem-qualificao, que acompanha o direito de no ser qualificado sem
autorizao ou de impedir que isso se d de tal forma que no corresponda a sua
verdade pessoal.
116
117
118
62
Diferencia-se da honra objetiva essa nova acepo de imagem. Se

aquela tem como referncia conceitos sociais favorveis luz de um padro mdio de
conduta, esta abarca caractersticas positivas ou negativas, ou mesmo dotadas de
neutralidade, desde que efetivamente retratem o comportamento social do indivduo. A
diferena entre a imagem-atributo e a honra objetiva ser mais bem examinada no item
o direito imagem e o direito honra.
A aceitao da idia de imagem-atributo a par de sua previso no

art. 5, V da Constituio Federal revela a existncia, em nosso ordenamento, de
uma clusula geral de tutela e promoo da pessoa humana, fundada na dignidade
da pessoa humana e garantidora do livre desenvolvimento da personalidade. Se
no acolhssemos a imagem-atributo, haveria uma lacuna na tutela da
personalidade. Existiriam situaes atinentes pessoa que, por no atingirem
outros bens dessa natureza (honra, intimidade, imagem-retrato etc.), ficariam sem
proteo, algo impensvel luz do art. 1, III da Constituio Federal.
A imagem-atributo no se limita imagem do ser humano,

podendo ser interpretada ampliativamente, englobando a imagem da pessoa
jurdica, inclusive de seus produtos e servios119.
119
63
A imagem-atributo , para Oduvaldo Donnini e Rogrio Ferraz

Donnini120, o retrato moral do indivduo, da empresa e do produto na sociedade.
Cada um a seu modo constri uma imagem (boa ou m, atraente ou no).
Maria Helena Diniz121 abriga tambm a imagem-atributo no

conceito de imagem. Imagem, para a ilustre jurista, :
a) a representao fsica da pessoa, como um todo ou em partes
separadas do corpo (rosto, pernas, seios, olhos, nariz, boca, sorriso,
indumentria, gesto etc.), desde que identificveis, ou seja, desde que
possam implicar o reconhecimento de seu titular, por meio de
fotografia,
escultura,
desenho,
pintura,
representao
dramtica,
cinematogrfica, Internet, sites, televiso etc., (...); b) o conjunto de

atributos cultivados pela pessoa, reconhecidos socialmente. a viso
social a respeito do indivduo. Hiptese em que se configura a imagematributo, imagem social, ou, ainda, imagem moral (...); c) a reproduo
biogrfica, que no pode conter dados mentirosos, sob pena de
responsabilidade civil por dano moral e, at mesmo, patrimonial
(Smula n. 37 do STJ).
A reproduo biogrfica de uma pessoa tambm imagem para o

direito. Respeita tanto imagem-retrato quando versar sobre a expresso formal
e sensvel da personalidade do indivduo quanto imagem-atributo quando se
referir s caractersticas efetivamente apresentadas por algum sociedade.
120
DONNINI, Oduvaldo; DONNINI Rogrio Ferraz. Imprensa livre, dano moral, dano
imagem e sua quantificao luz do novo Cdigo Civil, p. 80.
121
DINIZ, Maria Helena. Direito imagem e sua tutela, p. 79/80.
64
A imagem-retrato e a imagem-atributo no se confundem. Aquela

diz com as expresses formais e sensveis da personalidade (reproduo visual do
indivduo; de sua voz; de partes do corpo, desde que identificveis; a sua
composio gentica etc.), dela sendo titular somente os seres humanos. Esta,
consubstancia os atributos positivos ou negativos de pessoas fsicas ou jurdicas
apresentados sociedade.
2.3
O contedo do direito imagem
Examinados os conceitos de imagem, passemos a tratar do direito

que a ampara.
Walter Moraes utiliza a expresso direito prpria imagem,

tambm acolhida por Franois Rigaux e Daniel Bcourt droit de la personne sur
son image ou sur son propre image122. A origem da expresso, noticia Regina
Sahm123, est no direito alemo, na lei de autor de 1907, 22 (Recht am eigenen).
122
123
65
Dispensaremos o uso do adjetivo prpria como, alis, faz grande

parte da doutrina124. A no utilizao do referido adjetivo se justifica pois, como
em todo direito subjetivo125, o bem de exclusiva utilizao do titular126.
Quando nos referirmos apenas imagem, estaremos tratando da

imagem-retrato, que desponta idia mais corrente. Quando se examinar a
imagem-atributo, faremos referncia expressa na ocasio.
Direito imagem, na lio de lvaro Antnio do Cabo Notaberto

Barbosa127, a prerrogativa que tem a pessoa de autorizar, negar autorizao, e de
impedir que elementos personificadores de sua imagem fsica e moral sejam
utilizados.
Hermano Duval128 afirma que direito imagem a projeo

da personalidade fsica ( traos fisionmicos, corpo, atitudes, gestos, sorrisos,
124
Como: DONNINI, Oduvaldo; DONNINI, Rogrio Ferraz. Imprensa livre, dano moral,
dano imagem e sua quantificao luz do novo Cdigo Civil; CHAVES, Antnio. Cinema,
TV Publicidade cinematogrfica; BITTAR, Carlos Alberto. Os direitos da personalidade;
SAHM, Regina. Direito imagem no direito civil contemporneo. Hermano Duval rejeita a
denominao direito prpria imagem em razo de a fotografia ser colhida por terceiro, no
pelo prprio titular. DUVAL, Hermano. Direito imagem, p. 3
125
Ou mesmo em situaes jurdicas existenciais.
126
SAHM, Regina. Op. cit, p. 34.
127
NOTABERTO BARBOSA, lvaro Antnio do Cabo. Direito prpria imagem: aspectos

fundamentais, p. 54.
128
DUVAL, Hermano. Op. cit., p. 105.
66
indumentrias etc.) ou moral (aura, fama, reputao etc.) do indivduo (homens,

mulheres, crianas ou beb) no mundo exterior.
O ilustre jurista vislumbra a imagem sob dois enfoques: o

objetivo, que respeita personalidade fsica e o subjetivo, relativo aura, fama ou
reputao, que cunha a personalidade no znite da glria129.
A aura, a fama e a reputao (imagem subjetiva), referidas por

Hermano Duval, consubstanciam, para corrente doutrinria robusta, outro bem da
personalidade, a honra, na vertente objetiva, conforme ser examinado no item o
direito imagem e o direito honra.
Regina Sahm130, conjugando os vrios elementos componentes da

imagem, inclusive os da que denomina imagem-qualificao, define direito
imagem como o:
Conjunto de faculdades ou prerrogativas jurdicas cujo objeto toda
expresso formal e sensvel da personalidade que individualiza a pessoa
quer em sua expresso esttica (figura), quer dinmica (reproduo);
assim como por meio da qualificao ou perspectiva, de acordo com sua
verdade pessoal, (existencial), a imagem que faz de si (subjetivamente)
e seu reflexo na sociedade (objetivamente), garantida a utilizao
exclusiva pelo titular, compreendendo a preveno dos atentados sem
prejuzo da indenizao por danos causados.
129
DUVAL, Hermano. Direito imagem, p. 105.
130
67
Analisemos o contedo do direito imagem.
O direito imagem confere ao titular o direito exclusivo de

autorizar a reproduo e publicao de expresses formais e sensveis de sua
personalidade (imagem-retrato).
O art. 666, X, do Cdigo Civil de 1916, limitava-se a atribuir ao

titular da imagem a faculdade de se opor reproduo e exposio do retrato.
Entretanto, a oposio e o consentimento, naquele caso, eram indissociveis. Se o
titular poderia se opor, deveria tambm consentir, pois a interveno posterior do
retratado poderia ser tardia e ineficaz131.
Nas clebres palavras de Walter Moraes132: A minha figura,

sendo exclusivamente minha, s eu posso us-la, desfrut-la e dela dispor, bem
assim impedir que qualquer outro dela se utilize.
O art. 20 do novo Cdigo Civil traz o verbo autorizar. Explicita

a necessidade do consentimento do titular para a publicao, reproduo e
utilizao da imagem.
131
132
Ibidem, p. 12.
68
No entanto, a captao tambm depende do consentimento do

titular.
H uma presumptio hominis de que a fixao fotogrfica da

imagem destina-se posterior reproduo133. Por isso, deve ser deferido ao titular
o direito de autorizar, e negar, a captao de sua imagem. A divulgao ou
reproduo constitui extenso de uma leso j ocorrida.
Adriano De Culpis134, examinando o art. 10 do Cdigo Civil

italiano de 1942 que se refere exposio (lesposizione) e publicao (la
publicazione) defende a possibilidade da captao da imagem, sem posterior
publicao. Afirma que para aquele que se expe ao olhar dos outros no deve ser
muito penoso que o seu semblante, alm de poder ser observado diretamente, seja
fixado em um retrato que no atinja o domnio da publicidade135.
No caso de mera captao da imagem, poder o titular, na seara

judicial, aforar demanda com pedido de entrega de coisa (negativos, disquete ou
compact disc no qual esteja fixada a imagem) cumulado com o de obrigao de
no reproduzir, no transmitir e no publicar a imagem, sob pena de multa diria,
133
MORAES, Walter. Direito prpria imagem (II), p. 13. Nesse sentido: DINIZ, Maria
Helena. Direito imagem e sua tutela, p. 88.
134
135
CARNELUTTI e VERCELONE afirmam que no constitui atentado contra o direito

imagem o instantneo tomado de qualquer pessoa sem a sua autorizao, pois, se o titular pode
ser contemplado, pode ser fotografado. In: MORAES, Walter. Op. cit., p. 20.
69
busca e apreenso ou de outra medida necessria efetivao da tutela especfica,

nos termos do que prescrevem os arts. 461-A e 461 do Cdigo de Processo Civil,
combinado com o 12 do Cdigo Civil136.
H certos casos nos quais se dispensa o consentimento para a

captao, reproduo e publicao da imagem, a bem de outros direitos
fundamentais e do interesse pblico. So os chamados limites ao direito
imagem, que sero examinados no captulo prprio.
Diogo Leite de Campos137 afirma que o direito imagem versa

sobre a imagem do indivduo, imagem de pessoa singular. Imagem cognoscvel e
individual. No reconhece a existncia de um direito imagem coletiva (de uma
raa, de uma religio, de uma associao etc.).
O direito imagem comporta tambm o direito preservao da

imagem contra qualquer espcie de usurpao, falsificao, adulterao ou
modificao138. A imagem, esteja autorizada ou permitida (por conta dos limites
previstos no ordenamento jurdico), deve ser corretamente exibida.
136
Nesse sentido j decidiu o Tribunal de Justia de So Paulo: Fotografia - Retrato tirado

contra a vontade do interessado e com fim malicioso. Direito deste de exigir a devoluo da
chapa, para evitar a sua divulgao. Inteligncia do art. 666, X, do Cdigo Civil (Ap. civ. n.
39788).
137
138
70
Vedadas esto a alterao e a trucagem fotogrfica, como a

apresentao de uma pessoa com um corpo que no lhe pertence139. Nos dias de
hoje, h inmeros recursos oferecidos por programas de computador que
possibilitam a edio de imagens. O direito imagem h de acompanhar a
evoluo tecnolgica.
O direito imagem tambm abriga a preservao intelectual da

imagem ou de sua identidade circunstancial140. Em outras palavras, no basta a
efgie permanecer intacta. O contexto no qual esteja inserida deve ser preservado,
proibidos sinais ou legendas que o desvirtuem.
Maria Helena Diniz141 traz, como exemplo de alterao intelectual

da imagem, caso de professor que, com sua autorizao, foi fotografado em um
balco de bar, diante de uma taa de vinho. Para sua surpresa, o retrato foi
publicado na revista Alcoolismo e Sade, acompanhada dos dizeres: O homem
tem todo o tempo e a liberdade de colorir seu universo. Nesse caso, foi o
conjunto imagem-legenda-publicao que deturpou o contexto, levando o leitor a
acreditar que se tratava de um alcolatra.
139
140
141
DINIZ, Maria Helena. Op. cit., p. 97.
71
A preservao intelectual da imagem refere-se no somente

imagem-retrato, mas tambm imagem-atributo, se violar caracteres apresentados
pela pessoa sociedade como, em tese, no exemplo descrito acima.
Abraa o direito imagem, no campo da engenharia gentica, o

direito preservao dos genes que compem o DNA humano. A manipulao
gentica humana reclama autorizao de seu titular, sob pena de violao do
direito imagem142, alm da observncia das normas de ordem pblica que
regulam a matria. A Declarao Universal sobre Genoma Humano e Direitos
Humanos adotada pela UNESCO traz dispositivo prescrevendo a necessidade do
consentimento do sujeito de direitos nessa hiptese143.
O direito imagem-atributo impede a publicao de informao

falsa, incorreta ou incompleta que altere os caracteres apresentados por um
indivduo ou pessoa jurdica junto ao corpo social. Na seara da imagem-atributo,
no h o poder de desautorizar a divulgao de caractersticas pessoais
verdadeiras. Esses caracteres so normalmente pblicos, pois decorrentes da vida
142
143
FIORILLO, Celso Antonio Pacheco. Curso de direito ambiental brasileiro, p. 220.
Art. 5. a) A pesquisa, o tratamento ou o diagnstico que afetem o genoma humano, devem

ser realizados apenas aps avaliao rigorosa e prvia dos riscos e benefcios neles implicados e
em conformidade com quaisquer outras exigncias da legislao nacional. b) Em qualquer caso,
deve ser obtido o consentimento prvio, livre e esclarecido do indivduo envolvido. Se este no
estiver em condio de fornecer tal consentimento, esse mesmo consentimento ou autorizao
deve ser obtido na forma determinada pela legislao, orientada pelo maior interesse do
indivduo. Disponvel em: <www.unesco.com.br>. Acesso em: 20/06/05.
72
em sociedade. O ordenamento impede, sim, a falsa, incorreta ou incompleta

divulgao dessas caractersticas. Se o atributo for circunscrito esfera privada,
estar ele sim protegido, mas por meio de outro bem jurdico, a vida privada,
ressalvados os casos de coliso de direitos.
O direito imagem-atributo tem como objeto a verdade pessoal144.

Se houver a veiculao coesa de informao verdadeira, sem trucagem, edio ou
incompletude que deturpe o seu significado, no se h de cogitar em leso
imagem-atributo. Se a pessoa praticou ato incompatvel com as caractersticas que
cultivava, a alterao de sua imagem foi levada a cabo por ela mesma. No tem
como invocar o direito imagem-atributo nessas situaes.
Representaes da imagem-retrato podem, tambm, lesar a

imagem-atributo, como a fotografia de um poltico famoso tirado no momento em
que piscava, para dar a entender que dormia num evento pblico relevante e que,
portanto, no pessoa responsvel. Na hiptese, o direito imagem-atributo de
poltico srio e atento que cultivava pode ter sido atingido145.
A reproduo biogrfica no pode conter dados mentirosos, sob

pena de violao do direito imagem-retrato e imagem-atributo, este se atingir
caracteres apresentados pelo titular sociedade.
144
145
73
Todos esses conceitos so importantes, devem ser tomados como

parmetro, mas no podem ser engessados. Devemos considerar o homem em
qualquer situao jurdica da qual participe, contratual ou extracontratual, de
direito pblico ou de direito privado para resguardar, por meio de instrumentos
diversos de sua promoo, os bens decorrentes de sua personalidade, no caso, a
sua imagem146.
2.4
Notcia histrica
Conforme j noticiado, a inveno da fotografia em 1829 por

Nicphore Niepce, aperfeioada por Luis Jacobo Mand Daguerre, pode ser
considerada o principal detonador da inquietao no mundo das imagens147.
Se antes a imagem s poderia ser captada por meio da escultura,

pintura ou desenho o que exigia a exposio do retratado por horas diante do
artista, presumindo-se, em ltimo caso, a sua aceitao na feitura da obra o
advento da fotografia possibilitou a captao da imagem em uma frao de
segundo.
146
147
TEPEDINO, Gustavo. Temas de direito civil, p. 48/49.
CIFUENTES, Santos. Derechos personalsimos, p. 503; ARAJO, Luiz Alberto David. A

proteo constitucional da prpria imagem, p. 50.
74
A evoluo tecnolgica que se sucedeu a partir de ento, aliada

especialmente ao desenvolvimento dos meios de comunicao em massa e da
publicidade e propaganda que conferiram valorizao jornalstica e econmica
imagem , fizeram com que os estudiosos do Direito se voltassem ao estudo desse
bem da personalidade.
Como ponto de partida do estudo do direito imagem, Walter

Moraes148 destaca a monografia de Keyssner Das Recht am eigenen Bilde, de
1896. Nessa obra, o autor suscitou a teoria da imagem propriamente dita,
construda sobre a lei alem da fotografia de 10 de janeiro de 1876, com extenso
aos 823 e 826 do BGB149.
Inicialmente, Keyssner sustentou a ilicitude da publicidade, bem

como defendeu o direito do fotografado de tomar e destruir a mquina do
fotgrafo, para evitar a fixao da imagem na chapa, como meio de legtima
defesa150.
H notcia de trabalhos anteriores de Vaunois (La libert du

portrait, de 1894), Bigeon (La photographie et le droit, 1893), Kohler (trabalhos
datados de 1895 e 1880) e de escritos de Schaffer (Das Recht am eigenen Bilde,
1897), Sauvel (La propriet artistique en photographie specialment en matire de
148
149
KOHLER, Joseph. A prpria imagem no direito, p. 2, nota 1.
150
75
portraits, 1894), Rosmini (1893) e do austraco Lentner (Das Recht der

Photographie, de 1886)151.
Em 1902, o tema voltou baila no XXVI Congresso dos Juristas

de Berlim, conduzido por Keyssner e Gareis152. Novos trabalhos foram publicados
naquele ano, como o de Gareis (Das Recht am eigenen Bilde), Olshausen (Das
Recht am eigenen Bilde) e Cohn (In Neue Rechtsguter). Em 1903, foi lanado o
famoso trabalho de Kohler, Das Eigenbild im Recht e os escritos de Osterrieth,
Rietschel, Gallemkamp, Blume, Schneickert, Schuster, Koenig, Lewinsohn e
Ricca-Barberis (Il diritto alla propria figura). Nos anos seguintes, o mesmo
Ricca-Barberis (Sulla capacit a disporre dellimmagine, 1904; Del diritto di
autore sui retratti e busti in rapporto al cosidetto diritto sulla imagine propria,
1904 e Sul contenuto del diritto al nome e del diritto allimmagine, 1905),
Campogrande (Il jus in seipsum in rapporto alla natura del diritto sulla propria
immagine, 1904), Pacchioni (Il diritto alla propria immagine, 1905), Dusi (Cenii
intorni al diritto allimmagine dal punto di vista sistematico e legislativo, 1906 e
Del diritto allimmanige, 1907) e Notaristefani (Il diritto alla propria immagine,
1908) deram as suas contribuies para o enriquecimento do tema153.
151
152
KOHLER, Joseph. A prpria imagem no direito, p. 2, nota 1.
153
MORAES, Walter. Op. cit., p. 65.
76
Aps esse surto doutrinrio, o advento do Cdigo Civil italiano de

1942, que em seu art. 10 inclui a tutela da imagem, impulsionou o surgimento de
diversos trabalhos valorosos naquele pas europeu154, como os de Ferrara (Il
diritto sulla propria immagine nel nuovo codice civile e nella nuova legge sul
diritto dautore, 1942), Messina (Le indiscrezioni artistiche e letterarie, 1947),
Ribolzi (In tema di tutela del diritto alla propria immagine, 1950), Giannini
(Sulla tutela del ritratto, 1953), Griva (In tema di diritto alla propria immagine,
1953), Pugliesi (Il preteso diritto alla riservatezza e le indiscrizioni
cinematografiche, 1954), Carnelutti (Diritto alla vita privata, 1955), Vercelone
(In tema di diritto allimmagine, 1955) e De Culpis (I diritti della personalit,
1959).
No direito positivo, a lei alem da fotografia, de 10 de janeiro de

1876, apontada como marco inicial do regramento da imagem, seguida pela lei
belga de direito de autor de 22 de maro de 1886 e pela lei japonesa, tambm de
direito autoral, de 04 de maro de 1899155.
Na seara pretoriana, Vicente Herce de la Prada156 destaca, como

ponto de partida relevante, deciso de 1902 do Tribunal do Sena, na Frana.
Nessa deciso, entendeu-se, segundo o clebre jurista, que no caberia fotografar
154
155
Ibidem, p. 65.
156
PRADA, Vicente Herce de la. El derecho a la imagen y su incidencia en los medios de

difusin, p. 16.
77
ningum sem o respectivo consentimento, salvo pessoa que, por sua funo ou
profisso, brilhante por seus servios ou notoriedade, oferecesse um interesse
especial, desde que no experimentasse prejuzo.
Desses estudos, diplomas legais e decises, diversas teorias

emergiram para tentar explicar o direito imagem. Alguns entenderam esse bem da
personalidade como manifestao da honra, outros da intimidade, da identidade, da
liberdade, do prprio corpo, do patrimnio moral e do direito de autor. Contudo, a
imagem bem jurdico autnomo. Isso ser examinado no captulo a autonomia do
direito imagem.
2.5
O consentimento
O direito imagem confere ao titular o direito de autorizar e negar a

captao, reproduo e publicao de expresses formais e sensveis de sua
personalidade (imagem-retrato). direito oponvel erga omnes e exclusivo, pois
apenas seu titular - ou seu representante legal ou, em caso de falecimento, os seus
entes prximos - poder permitir, ou no, a reproduo da imagem, ressalvados os
limites impostos pelo ordenamento jurdico que dispensam a autorizao.
78
O consentimento do titular no importa em cesso do direito, mas sim

em licena do uso da imagem, para determinado fim e nos limites em que foi
autorizado. O direito imagem permanece com o titular.
A licena do uso da imagem negcio jurdico, depende da livre

manifestao de vontade. A vontade base e fundamento do ato, sua razo de
ser, a alma do negcio jurdico 157.
O consentimento tema fundamental no campo do direito imagem,

pois, autorizada a utilizao da imagem, estaro os atos de captao, reproduo e
publicao revestidos de legalidade. A manipulao gentica humana, por no estar
apenas na seara da autonomia privada, depende tambm da observncia das normas de
ordem pblica que regulam a matria.
O ordenamento jurdico brasileiro admite, para a formao dos

negcios jurdicos, o consentimento tcito, a no ser que a lei, as circunstncias ou a
natureza do negcio exijam o consentimento expresso (arts. 111 e 432 do Cdigo
Civil).
157
79
Consentimento expresso aquele manifestado de modo explcito,

categrico, por escrito ou verbalmente158. No consentimento tcito, a anuncia
implcita.
H grande discusso na doutrina sobre a possibilidade do
consentimento tcito na licena do uso da imagem159.
Apesar de aceit-lo em determinados casos, Adriano De Culpis160

recomenda mxima cautela na admisso do consentimento tcito para a difuso da
imagem.
Antnio Chaves161 vislumbra a possibilidade do consentimento

tcito para a divulgao da imagem quando, por exemplo, uma pessoa comum
aparece em pblico em companhia de um personagem notrio.
Maria Helena Diniz162 aduz que o consentimento tcito permitido

em certos casos. Exemplificativamente, afirma que a publicao de retrato
captado por ocasio da nomeao de seu titular em cargo pblico ou de pessoa por
estar presente em evento poltico se funda no consentimento presumido.
158
159
Os Tribunais da Espanha tm admitido apenas o consentimento expresso para a licena do uso da

imagem. Miguel ngel Alegre Martnez defende esse entendimento. MARTNEZ, Miguel ngel
Alegre. El derecho a la propia imagen, p. 115/116.
160
161
CHAVES, Antnio. Direito prpria imagem, p. 38.
162
80
Importante fazermos aqui uma distino. Nos exemplos elencados

por Antnio Chaves e Maria Helena Diniz no h consentimento tcito para a
reproduo da imagem. Existem, nesses casos, limites impostos ao direito
imagem pelo interesse pblico, que dispensam a autorizao do titular.
Esses limites, alm de dispensarem o consentimento, impedem que

o titular se insurja utilizao de sua imagem. No se confundem com a
autorizao tcita. Se estivssemos tratando de autorizao, ainda que implcita,
haveria o poder de oposio do titular publicao.
David Arajo163 acolhe, com cautela, o consentimento presumido.

Sustenta que, havendo manifestao inequvoca, ainda que no expressa, de
permisso para a fotografia, lcita a reproduo da imagem. Refere-se a julgado
proferido pelo Tribunal de Justia de So Paulo admitindo o consentimento
tcito164.
O Tribunal de Justia do Rio de Janeiro tambm j aceitou o

consentimento tcito, em caso de funcionrio de oficina automotiva que posara,
163
164
Confira trecho da deciso: No verossmil que participando a Autora de um grupo

fotogrfico, tirado por profissionais, em companhia de pessoas que declararam haver posado
como modelos profissionais, sua participao fosse para fins restritos e no comerciais (TJSP,
Ap. civ. n. 167441).
81
com ferramentas, ao lado de veculo, para fotografia que integraria campanha

publicitria do seu empregador165.
Regina Sahm166, por seu turno, afirma que o consentimento tcito

ineficaz para a licena do uso da imagem. Socorre-se, para tanto, em analogia ao
direito de autor.
Aduz a ilustre jurista que, a exemplo do direito de autor (direito da

personalidade em sua faceta moral), o direito imagem permite a licena do uso
de seu elemento material. E o art. 29 da Lei n. 8.610/98, inserido no Captulo III
Dos direitos patrimoniais do autor e de sua durao, dispe que a utilizao da
obra, por quaisquer modalidades, depende de autorizao prvia e expressa do
autor da obra. Assim, conclui, o consentimento para a licena do uso da imagem
deve ser sempre expresso, por analogia ao art. 29 da Lei n. 8.610/98, sob pena de
ineficcia do negcio.
165
Ementa: Ordinria de Indenizao. O uso de imagem alheia, quando indevido, gera a

obrigao de indenizar, independentemente de qualquer ofensa ou dano moral, na medida em
que A imagem a projeo dos elementos visveis que integram a personalidade humana, a
emanao da prpria pessoa, o eflvio dos caracteres fsicos que a individualizam. A sua
reproduo, conseqentemente, somente pode ser autorizada pela pessoa a que pertence, por se
tratar de direito personalssimo, sob pena de acarretar o dever de indenizar que, no caso, surge
com a sua prpria utilizao indevida (REsp. n. 58.101 - SP, RSTJ 107, pg. 327 , Rel. Min.
Cesar Asfor Rocha). Autor da demanda que, de uniforme limpo e portando instrumentos
eletrnicos de preciso, faz pose ao lado de veculo que supostamente estaria sob sua avaliao
tcnica. Consentimento tcito caracterizado Vcio de consentimento no demonstrado. Ao
improcedente. Provimento do recurso (Ap. civ. n. 2004.001.30056, 2 Cm. civ., Rel. Des.
Mauricio Caldas Lopes, j. 07/12/2004).
166
82
Maria Ligia Coelho Mathias Arcanjo167, no mesmo sentido, afirma

que para a divulgao da imagem das pessoas necessrio o consentimento
expresso, cuja eficcia restringe-se pessoa ou pessoas que consentirem, bem
como se circunscreve aos limites em que foi dado. Na esfera do direito imagem,
afirma, no se deve admitir como forma de manifestao a declarao tcita da
vontade, que resulta de atos pelos quais se poderia inferir o consentimento168.
A autorizao para a difuso da imagem pode ser dada aps a

captao169. Isso ocorre, por exemplo, em programas humorsticos de televiso,
nos quais pessoas so colocadas em situaes cmicas, muitas vezes de mau
gosto, e ignoram estar sendo filmadas, para provocar o riso dos telespectadores. A
imagem do titular s poder ser veiculada com sua autorizao. Caso se oponha,
poder exigir a entrega ou destruio das fitas e a no difuso do vdeo.
O consentimento dever ser dado de forma especfica e

interpretado restritivamente. eficaz apenas em relao pessoa ou pessoas a
quem foi dado, para o estrito fim determinado, no podendo vir a ser utilizada a
imagem alm dos limites da autorizao170.
167
ARCANJO, Maria Ligia Coelho Mathias. Direito prpria imagem, p. 78.
168
Nesse sentido: Indenizao Uso indevido de imagem Caracterizao Em se tratando de

uso de imagem para efeito de propaganda, no h se cogitar de consentimento tcito, mister se
faz seja este expresso e possivelmente por escrito Verba indenizatria fixada de forma
adequada Recursos desprovidos (TJSP, Ap. civ. n. 118.046-4/0-00, Rel. Des. Leite Cintra, j.
16/05/2001).
169
170
83
Afirma-se, ainda, que uma vez dado o consentimento, nada obsta

que a pessoa se retrate, revogando aquela autorizao, respondendo pelos danos
que com esse comportamento eventualmente causar171. A possibilidade de
revogao do consentimento, admitida expressamente em outros pases172, decorre
da natureza personalssima do direito imagem e da essencialidade e
indisponibilidade que o caracterizam173. O direito imagem, que permanece com o
sujeito de direitos, prevalece sobre o direito patrimonial do contratante.
2.6
O direito imagem e o nascituro
O art. 2 do Cdigo Civil174 afirma que a personalidade civil da

pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo,
os direitos do nascituro.
A par da discusso sobre a teoria acolhida pelo nosso ordenamento

jurdico175, o art. 2 resguarda expressamente os direitos do nascituro. Dentre
171
172
Como na Espanha, no 3 do art. 2 da Lei n. 1/1982, de 05 de maio de 1982.
173
A Lei n. 9.434/97, que trata da remoo de rgos, tecidos e partes do corpo humano para
fins de transplante e tratamento, possibilita a revogao da doao a qualquer momento antes de
sua concretizao, nos termos do que dispe o 5 do seu art. 9.
174
175
Regra que repete o prescrito no art. 4 do Cdigo Civil de 1916.
Defendem a teoria natalista (segundo a qual a personalidade civil do ser humano se inicia
com o nascimento com vida, tendo o nascituro somente expectativa de direitos) Vicente Ro,
Silvio Rodrigues, Eduardo Espnola e Joo Luiz Alves. Adeptos da teoria da personalidade
condicional (pela qual a personalidade civil do homem comea com a concepo, sob a
84
esses direitos, devem ser encampados os direitos da personalidade compatveis

com a condio do nascituro, pois essenciais ao pleno e digno desenvolvimento
intra-uterino.
Carlos Alberto Bittar176 aduz que os direitos da personalidade

alcanam aos nascituros dentro da regra geral do Cdigo Civil, que lhes reserva
direitos desde a concepo (art. 4).
Esses direitos, ditos compatveis, no se coadunam com listagem

taxativa. Devemos considerar tambm o nascituro em todas as situaes jurdicas
nas quais for colocado para, em cada caso concreto, lanar mo da tutela que
garanta a ele o pleno e digno desenvolvimento intra-uterino. Tendo-se sempre em
mente a clusula geral de tutela e promoo da pessoa humana, tomada como
valor mximo do ordenamento. Silmara J. A. Chinelato e Almeida177 afirma,
exemplificativamente, que os nascituros so titulares do direito vida,
integridade fsica, imagem e honra, sem desconsiderar o reconhecimento de
outros direitos essenciais a sua dignidade.
condio de nascer com vida), Clvis Bevilqua, J. M. de Carvalho Santos, Miguel Maria de
Serpa Lopes e Washington de Barros Monteiro. Por fim, compem uma terceira corrente, a
teoria concepcionista (segundo a qual a personalidade civil do humano se inicia com a
concepo, sem consider-la condicional seno a certos direitos patrimoniais), Andr Franco
Montoro, Rubens Limongi Frana, Anacleto de Oliveira Faria, Francisco dos Santos Amaral e
Silmara J. A. Chinelato e Almeida. In: ALMEIDA, Silmara J. A. Chinelato e. Tutela civil do
nascituro, p. 145/161.
176
177
ALMEIDA, Silmara J. A. Chinelato e. Op. cit., p. 320.
85
Sobre o nascituro, destacando a evoluo tecnolgica da captao

da imagem intra-uterina, ensina Maria Helena Diniz178:
O nascituro tem direito imagem, que hoje pode ser captada por meio
de aparelho de ultra-sonografia, ou de cmara fotogrfica miniaturizada,
e divulgada em revistas, ilustrando reportagens sobre as vrias fases do
desenvolvimento fetal, da a necessidade de anuncia de seu
representante legal para tanto.
Esse tambm o entendimento de Silmara J. A. Chinelato e

Almeida179, para quem a ultra-sonografia reclama a necessidade do consentimento
do nascituro por seu representante legal (os pais ou o curador, conforme o caso).
O nascituro titular do direito imagem, no resta dvida. A

captao, reproduo e publicao de sua imagem dependem do consentimento de
seu representante legal.
2.7
A proteo da imagem aps a morte
Os direitos da personalidade extinguem-se com a morte do titular,

exaurindo-se assim com a exalao do ltimo sopro vital (em consonncia, alis,
com o princpio mors omnia solvit)180.
178
179
ALMEIDA, Silmara J. A. Chinelato e. Tutela civil do nascituro, p. 321.
180
86
Tratando do direito imagem, Kohler181 afirma que, com a morte

do indivduo, haveria um resduo de direito da personalidade a ser exercido pelos
seus herdeiros. Carlos Alberto Bittar182 sustenta, no mesmo sentido, que alguns
direitos dessa categoria, inclusive o direito imagem, emanam efeitos post
mortem, sendo transmissveis por sucesso mortis causa aos herdeiros.
Capelo de Souza183, interpretando o art. 71, n. 1 do Cdigo Civil

portugus184, afirma que o ordenamento luso declara a continuidade desses
direitos, particularmente da identidade, da honra, da imagem, do cadver, das
partes destacadas do corpo e da vida privada, apesar da extino jurdica do seu
titular. Assevera que os direitos da personalidade das pessoas j falecidas
respeitam a interesses prprios dessas mesmas pessoas em vida, podendo-se
tambm falar de uma tutela geral da personalidade do defunto185. Aduz que esse
direito material do de cujus no se confunde com os interesses das pessoas a quem a
lei atribui capacidade para os exercer. Os parentes e herdeiros do falecido exercem tais
direitos no interesse e em nome do falecido186.
181
KOHLER, Joseph. A prpria imagem no direito, p. 24.
182
183
SOUZA, R. V. A. Capelo de. O direito geral de personalidade, p. 189/193.
184
Art. 71, n. 1. Os direitos da personalidade gozam igualmente de proteco depois da morte

do respectivo titular.
185
SOUZA, R. V. A. Capelo de. Op. cit., p. 193.
186
87
Em sentido contrrio, Walter Moraes187 sustenta que o direito

imagem extingue-se com a morte do indivduo. Mas, com o falecimento do titular,
surge um direito imaterial, distinto do direito imagem, atribudo aos sucessores
para a defesa da imagem do de cujus.
Adriano De Culpis188 afirma tambm que a morte extingue o

direito imagem, nascendo direito novo de consentir ou no na reproduo,
exposio ou venda do seu retrato, de titularidade dos herdeiros.
No h transmissibilidade do direito imagem aos herdeiros no

ordenamento jurdico ptrio. O direito imagem, direito da personalidade,
intransmissvel, consoante dispe o art. 11 do Cdigo Civil. Extingue-se com a
morte do titular.
Exceo
regra
da
intransmissibilidade
dos
direitos
da
personalidade o direito moral de autor, transmissvel pela morte do titular por

fora do 1 do art. 24 da Lei n. 8.610/98189. O direito patrimonial de autor
187
188
189
Apenas os aspectos do direito moral de autor descritos nos incisos I a IV do art. 24 (direito
de reivindicar a autoria da obra; de exigir a indicao do nome do autor, quando utilizada a
obra; de conservar a obra indita e de assegurar a integridade da obra) so transmissveis aos
herdeiros, ao abrigo do prprio 1. No se transmitem aos sucessores o direito moral de autor
de modificar (art. 24, V), de retirar de circulao (art. 24, VI) e de ter acesso a exemplar nico e
raro da obra, quando se encontre legitimamente em poder de outrem (art. 24, VII).
88
tambm transmissvel aos herdeiros pelo falecimento, perdurando 70 anos

contados da morte do titular, nos termos do que reza o art. 41 do mesmo diploma.
Extinguindo-se o direito imagem, surge o direito prprio dos

entes prximos que permite a defesa da imagem do de cujus. o que prescreve o
pargrafo nico do art. 20 do Cdigo Civil.
Esse direito novo que surge em favor dos entes prximos do falecido,
como no poderia ser diferente, abarca tambm o elemento patrimonial contido no
direito imagem.
Deveras, a imagem bem da personalidade. Consubstancia a sua

exteriorizao, o seu prolongamento. Individualiza naturalmente a pessoa e d forma
concreta ao seu abstrato da personalidade190. Na clebre lio de Keyssner, invocada
por Walter Moraes191, podemos imaginar uma pessoa sem nome, mas no sem
fisionomia. , portanto, direito essencial e necessrio ao livre desenvolvimento da
personalidade e dignidade da pessoa humana.
H, bem verdade, elemento patrimonial que integra esse bem jurdico.

Corrente doutrinria vislumbra no direito imagem carter dplice, moral e
patrimonial, a exemplo do que ocorre no direito de autor. Entretanto, o direito de autor
190
191
89
- que tem regras prprias, contidas na Lei n. 8.610/98 - no se confunde com o direito
imagem, conforme ser verificado no item o direito imagem e o direito de autor.
Os aspectos patrimoniais e morais do direito imagem se mostram

indissolveis. No se pode conferir aos entes prximos o direito moral - se assim
podemos cham-lo - proteo da imagem do falecido desacompanhado do elemento
patrimonial. Alm da indissolubilidade, o elemento extrapatrimonial desse bem
jurdico prevalece sobre o material, por conta dos seus peculiares contornos.
Ressalte-se, ainda, que o pargrafo nico do art. 20 do Cdigo Civil

permite aos entes prximos o intento de ao condenatria para reparao de danos. E
o dano patrimonial consubstancia, muitas vezes, quantia relativa explorao do
elemento material da imagem, que ser mensurada de acordo com as caractersticas dentre elas, a notoriedade - do falecido.
Antes do advento do novo Cdigo Civil, os nossos Tribunais j

reconheciam, diante do falecimento do titular, o nascimento desse direito prprio
dos entes prximos. Antnio Chaves192 refere-se deciso do Tribunal de Justia
do Rio de Janeiro193 que reconheceu direito prprio da herdeira da falecida atriz
192
193
CHAVES, Antonio. Cinema, TV Publicidade cinematogrfica, p. 99/103.
Ementa: Direito da Personalidade, Violao: 1 Toda pessoa tem direito ao resguardo, a

compreendidos nos atos de sua vida, ainda que durante esta haja adquirido notoriedade, hiptese
em que a divulgao de fatos para a composio de biografia, admissvel por obsquio aos
interesses histricos e cientficos, no abrange a forma romanceada. 2 Com a morte da pessoa,
seus parentes prximos podem se opor divulgao da vida do extinto, no por transferncia
dos direitos da personalidade, mas por direito prprio (Ap. civ. n. 39.193).
90
Dora Vivacqua, conhecida como Luz Del Fuego, de evitar a veiculao de filme
biogrfico da referida artista sem o seu consentimento.
Esse tambm o entendimento do Superior Tribunal de Justia

exposado no julgamento do Recurso Especial n. 268.660/RJ, da lavra do Ministro
Cesar Asfor Rocha194.
O pargrafo nico do art. 12 do Cdigo Civil prescreve que, em se

tratando do falecimento de titular do direito da personalidade, ter legitimao para se
exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a esse direito, e reclamar perdas e danos, o
cnjuge sobrevivente, ou qualquer parente em linha reta, ou colateral at o quarto grau.
194
Ementa: CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. REEXAME DE PROVA. DIVERGNCIA.

DANOS MORAIS E MATERIAIS. DIREITO IMAGEM. SUCESSO. SUCUMBNCIA
RECPROCA. HONORRIOS. 1. Os direitos da personalidade, de que o direito imagem um
deles, guardam como principal caracterstica a sua intransmissibilidade. Nem por isso, contudo,
deixa de merecer proteo a imagem de quem falece, como se fosse coisa de ningum, porque
ela permanece perenemente lembrada nas memrias, como bem imortal que se prolonga para
muito alm da vida, estando at acima desta, como sentenciou Ariosto. Da porque no se pode
subtrair da me o direito de defender a imagem de sua falecida filha, pois so os pais aqueles
que, em linha de normalidade, mais se desvanecem com a exaltao feita memria e imagem
da falecida filha, como so os que mais se abatem e se deprimem por qualquer agresso que
possa lhes trazer mcula. Ademais, a imagem de pessoa famosa projeta efeitos econmicos para
alm de sua morte, pelo que os seus sucessores passam a ter, por direito prprio, legitimidade
para postularem indenizao em juzo. 2. A discusso nos embargos infringentes deve ficar
adstrita nica e exclusivamente divergncia que lhe deu ensejo. 3. Ao alegar ofensa ao art. 535
do Cdigo de Processo Civil o recorrente deve especificar as omisses e contradies que
viciariam o aresto atacado, sob pena de inviabilizar o conhecimento do recurso especial.
Ademais, na hiptese, o acrdo dos declaratrios no contm esses vcios. 4. A pretenso de
simples reexame de prova no enseja recurso especial. (Smula n. 7/STJ). 5. Sem
demonstrao analtica do dissdio, no se conhece do recurso especial pela letra c. Recursos
no conhecidos (REsp. n. 268660/RJ, Rel. Min. Cesar Asfor Rocha, 4 T., j. 21/11/2000, DJ
19/02/2001, p. 179).
91
Mais adiante, o pargrafo nico do art. 20 do Cdigo Civil traz regra

especfica atinente ao direito imagem: Em se tratando de morto ou ausente, so
partes legtimas para requerer essa proteo o cnjuge, os ascendentes ou os
descendentes. Estranhamente, esse dispositivo no legitimou os colaterais at o
quarto grau, como fez o pargrafo nico do art. 12.
Examinando o direito imagem, o pargrafo nico do art. 20 da lei

civil substantiva deve ser interpretado segundo a Constituio Federal de 1988, luz
do princpio da interpretao das leis em conformidade com a Constituio195.
Essa interpretao implica, em primeiro lugar, no entendimento de

que a listagem dos legitimados proteo da imagem do morto meramente
exemplificativa. Deveras, a tutela da personalidade humana no cabe em tipos
fechados, por conta das mltiplas, complexas e renovadas situaes em que o
homem possa se encontrar a cada dia196. Especialmente quando examinamos
matria envolvendo a seara da famlia, que rica em situaes no tipificadas e
interdisciplinares atinentes a aspectos da personalidade humana197.
O nosso ordenamento prev a intransmissibilidade dos direitos da

personalidade. Mas esse direito novo que nasce aos entes prximos do falecido
195
196
197
Ibidem, p. 38.
92
tambm atinente tutela da pessoa humana e essencial sua dignidade e integridade.

Trata-se, tambm, de direito da personalidade198.
Melhor seria, portanto, vislumbrando listagem no taxativa no

pargrafo nico do art. 20, deixar nas mos do julgador a anlise de cada situao
concreta levada a efeito, segundo critrios de razoabilidade e justia. Pensar o
contrrio seria deixar sem amparo, a priori, situaes na qual a dignidade da
pessoa humana valor mximo do ordenamento seria vilipendiada.
Em segundo lugar, importa-nos reconhecer, desde logo, esse

direito a outras pessoas no encampadas na listagem exemplificativa do
dispositivo.
O convivente de unio estvel titular desse direito, no resta

dvida, nos termos do art. 226, 3 da Carta Maior de 1988. Os colaterais at
quarto grau tambm podem pleitear a defesa da imagem do de cujus, por
interpretao extensiva do pargrafo nico do art. 12 do Cdigo Civil199. H,
198
199
Em sentido contrrio: Enunciado 5 da Jornada de Direito Civil promovida pelo Centro de

Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal, em 2002, sob a coordenao cientfica do
Min. Ruy Rosado de Aguiar: Arts. 12 e 20. 1) as disposies do art. 12 tm carter geral e
aplicam-se inclusive s situaes previstas no art. 20, excepcionados os casos expressos de
legitimidade para requerer as medidas nele estabelecidas; 2) as disposies do art. 20 do novo
Cdigo Civil tm a finalidade especfica de regrar a projeo dos bens personalssimos nas
situaes nele enumeradas. Com exceo dos casos expressos de legitimao que se conformem
com a tipificao preconizada nessa norma, a ela podem ser aplicadas subsidiariamente as
regras institudas no art. 12.
93
alis, notcia de Projetos de Lei200 objetivando a insero do convivente nos

pargrafos nicos dos arts. 12 e 20.
Entendemos, ainda, que o integrante de unio homoafetiva201

tambm est legitimado a proteger a imagem do (a) parceiro (a) falecido (a), a
bem do princpio da dignidade da pessoa humana e da clusula geral de tutela e
promoo da pessoa humana que se depreendem da Constituio Federal.
O princpio da dignidade da pessoa humana (art. 1, III), aliado ao

direito liberdade, igualdade sem distino de qualquer natureza (art. 5, caput),
inviolabilidade da intimidade e da vida privada (art. 5, X) formam a base
jurdica para a construo do direito orientao sexual como direito
personalssimo, atributo inerente e inegvel da pessoa e que, assim, como direito
fundamental e da personalidade, imprescindvel para a construo de uma
sociedade livre, justa e solidria202.
Registre-se, ainda, o princpio do pluralismo familiar, advindo

com a promulgao da Constituio Federal de 1988, pelo qual se permitiu a
formao de ncleos familiares no oriundos do casamento. O art. 226 da
200
Projetos de Lei n. 6.960/2002 e 7.312/2002.
201
Neologismo criado por Maria Berenice Dias, Desembargadora do Tribunal de Justia do Rio
Grande do Sul, para designar a unio afetiva estvel entre pessoas do mesmo sexo.
202
FACHIN, Luiz Edson. Aspectos jurdicos da unio de pessoas do mesmo sexo, p. 114.
94
Constituio Federal, numerus apertus, definiu formas de famlia a par do

casamento sem excluir outras expressamente no apontadas.
O conceito de famlia, desde ento, vem sendo ampliado pelos

estudiosos do direito. Alguns deles apontam como elemento identificador da
entidade familiar a existncia do vnculo afetivo, o que viabilizaria o
reconhecimento de unies homoafetivas.
Nas palavras de Maria Berenice Dias203:

o envolvimento emocional que cada vez mais serve de parmetro
para subtrair um relacionamento do mbito do Direito Obrigacional
cujo ncleo a vontade e instal-lo no Direito de Famlia, cujo
elemento estruturante o sentimento de amor, elo afetivo que funde as
almas e confunde patrimnios, fazendo gerar responsabilidades
recprocas e comprometimentos mtuos.
No podemos desconhecer a existncia de unies entre pessoas do

mesmo sexo. Tampouco a produo de efeitos jurdicos derivados dessas relaes
homoafetivas. O amor e o afeto independem de sexo, cor, raa ou orientao
religiosa.
203
DIAS,
Maria
Berenice.
Famlias
homoafetivas.
<www.mariaberenice.com.br>. Acesso em: 10/05/2005.
Disponvel
em:
95
Impedir a pessoa de defender a imagem do parceiro morto

desprestigiar a pessoa humana e sua prpria dignidade, fundamento da Repblica
Federativa do Brasil.
2.8
O direito imagem e a pessoa jurdica
O art. 52 do Cdigo Civil estendeu a proteo dos direitos da

personalidade s pessoas jurdicas, no que couber. Essa previso legal acolheu o
entendimento do Superior Tribunal da Justia204 e a orientao majoritria da
doutrina.
Carlos Alberto Bittar205, antes do intento do novo Cdigo Civil, j

sustentava a compatibilidade dos direitos da personalidade com as pessoas
jurdicas, pois:
Como entes dotados de personalidade pelo ordenamento positivo (C.
Civil, arts. 13, 18 e 20), fazem jus a reconhecimento de atributos
intrnsecos sua essencialidade, como, por exemplo, os direitos ao
nome, marca, a smbolos, honra etc. Nascem com o registro da
pessoa jurdica, subsistem enquanto estiverem em atuao e terminam
com a baixa do registro, respeitada a prevalncia de certos posteriores, a
exemplo do que ocorre com as pessoas fsicas (como, por exemplo, com
o direito moral sobre criaes coletivas, o direito honra etc.).
204
Que reconhece a possibilidade das pessoas jurdicas experimentarem dano moral pela
violao de sua honra objetiva. Esse entendimento est cristalizado na Smula n. 227: A
pessoa jurdica pode sofrer dano moral.
205
96
Diferentemente, Gustavo Tepedino206 afirma que as pessoas

jurdicas no so propriamente titulares de direitos da personalidade. Aduz que o
ordenamento constitucional conferiu tratamento diferenciado aos interesses
patrimoniais e extrapatrimoniais. E que, quando as leses atinentes s pessoas
jurdicas no atingem diretamente a pessoa dos scios ou acionistas, repercutem
exclusivamente no desenvolvimento de suas atividades econmicas207, no se
confundindo, portanto, com o dano aos bens jurdicos trazidos pela personalidade
humana. Em outras palavras, se a leso chamada honra objetiva das pessoas
jurdicas compromete, mediata ou imediatamente, os seus resultados econmicos,
o dano honra objetiva do indivduo fere a sua prpria dignidade.
Prossegue o professor da Universidade do Estado do Rio de

Janeiro ao afirmar que o art. 52 do Cdigo Civil no conferiu pessoa jurdica os
direitos informados por valores inerentes pessoa humana, mas apenas permitiu a
aplicao, por emprstimo, da tcnica da tutela da personalidade, e apenas no que
couber, proteo da pessoa jurdica. A pessoa jurdica, afirma, embora dotada de
capacidade para o exerccio de direitos, no possui os elementos justificadores da
proteo personalidade208.
206
207
Salvo quando a pessoa jurdica no tiver fins lucrativos, o que reclamaria indenizao por
danos institucionais, conceituados como aqueles que, diferentemente dos danos patrimoniais
ou morais, atingem a pessoa jurdica em sua credibilidade, sendo extrapatrimoniais, posto
informados pelos princpios norteadores da iniciativa econmica privada. Esse entendimento,
afirma Tepedino, no parece destoar do raciocnio que inspirou o Superior Tribunal de Justia a
editar a Smula n. 227. Ibidem, p. 57 e nota 62.
208
Ibidem, p. 55/56.
97
A par dessa discusso doutrinria, os direitos da personalidade, ao

menos por emprstimo, devem ser aplicados s pessoas jurdicas, no que couber,
por fora de lei. Analisemos, ento, a questo da imagem.
A pessoa jurdica no tem imagem-retrato. dotada de marcas,

smbolos e sinais figurativos protegidos pelo direito comercial.
A imagem-retrato, para o direito, pressupe figura humana, pois

abriga justamente exteriorizaes formais e sensveis de sua personalidade.
Incompatvel a pessoa jurdica com o direito imagem-retrato.
Quanto imagem-atributo, h compatibilidade com as pessoas

jurdicas.
Com efeito, as empresas muitas vezes buscam consolidar uma

imagem no mercado. Produtos tambm so freqentemente objeto de campanhas
publicitrias para fixao de uma imagem e conquista de determinado nicho de
mercado209. No seria razovel deixar essa imagem sem proteo, diante de
publicaes falsas, incorretas ou ofensivas.
209
98
A pessoa jurdica titular do direito imagem-atributo. A

Constituio Federal, em seu art. 5, V, no trata de indivduos de tal ou qual
grupo, devendo o direito imagem-atributo abranger a todos, pessoas fsicas ou
jurdicas, inclusive os seus produtos e servios.
Importa frisar, entretanto, que o direito imagem-atributo das

pessoas jurdicas no tem propriamente natureza de direito da personalidade, mas
sim de direito de propriedade210.
210
99
CAPTULO III
A AUTONOMIA DO DIREITO IMAGEM
O direito imagem autnomo e no se confunde com os demais

direitos da personalidade211. Tem como objeto a proteo de bens jurdicos
autnomos, a imagem-retrato e a imagem-atributo, conforme j podemos extrair
dos conceitos apresentados.
Se alocssemos a imagem na seara de algum outro direito, a

proteo desse bem seria insuficiente, omissa e incompleta212, o qu atentaria
contra o princpio da dignidade da pessoa humana e contra a clusula geral de
tutela e promoo da pessoa humana.
Mas a autonomia do direito imagem no , nem nunca foi,

acolhida pacificamente. Alguns estudiosos compreenderam a imagem como
expresso
da
identidade
(Riestchel,
Pontes
de
Miranda),
outros
como
manifestao do direito ao prprio corpo (Carnelutti, Degni, Campogrande,

Gareis). Muitos a inserem no campo da intimidade (De Culpis, William Prosser),
teoria acolhida pelo sistema norte-americano por meio do instituto right of
privacy; na seara do direito honra (Alfredo Orgaz, Rosmini, Ferrara, Cohn,
211
212
100
Pacchioni, Venzi, Vaunois) e na do direito autoral (Savatier, Gouriou, Newton

Paulo Teixeira dos Santos). Houve, ainda, quem sustentasse que a imagem
encontrava albergue no direito liberdade (Giorgio Del Vecchio e Osterreith) e
no patrimnio moral (Giltrama Gonzalez e Quintana) 213.
Apesar de a Carta Maior de 1988 ter colocado fim na discusso

sobre a autonomia do direito imagem no ordenamento jurdico brasileiro214,
merece aqui ser feito um paralelo entre o direito imagem e outros direitos
conexos, para o enriquecimento do trabalho e melhor compreenso do tema.
Examinaremos a teoria da honra que, alis, foi acolhida pelo

Cdigo Civil de 2002, ao arrepio da Constituio Federal de 1988. Trataremos,
tambm, da teoria da intimidade215, consagrada no direito norte-americano por
meio do right of privacy. Verificaremos, ainda, o direito de autor e o direito de
arena, este, para alguns, uma das facetas do direito imagem-retrato.
No se pretende, com essas distines, promover o estancamento

estril dos bens da personalidade. Aspira-se, sim, defesa da existncia autnoma
da imagem que, ainda para muitos, no tem vida jurdica prpria para evitar
omisses e injustias. Sem perder de vista que todos os bens da personalidade,
213
MORAES, Walter. Direito prpria imagem (I), p. 66/74.
214
ARAJO, Luiz Alberto David. A proteo constitucional da prpria imagem, p. 73/74.
215
Quando os doutrinadores se referem teoria da intimidade, o termo intimidade usado

em sentido amplo, para designar a vida privada.
101
numerus apertus, esto solidamente ligados uns aos outros, merecendo proteo
ampla, ao abrigo do princpio da dignidade da pessoa humana e da clusula geral
de tutela e promoo da pessoa humana existentes em nossa Constituio Federal.
3.1
O direito imagem e o direito honra
Honra, do latim honore, a dignidade de uma pessoa, a virtude

de algum sob a tica dos demais216. Na lio de Magalhes Noronha217, o
complexo ou conjunto de predicados ou condies da pessoa que lhe conferem
considerao social e estima prpria. Para Adriano De Culpis218, invocando
Specker, a honra abriga tanto o valor moral do homem (a estima dos outros, a
considerao social, o bom nome, a boa fama) quanto o sentimento, ou
conscincia, da prpria dignidade pessoal.
A inviolabilidade da honra assegurada no art. 5, X, da

Constituio Federal.
Depreende-se dos conceitos apresentados o duplo aspecto da

honra: o aspecto interno (honra subjetiva) e o enfoque externo (honra objetiva).
216
217
NORONHA, Magalhes. Direito penal, v. 2, p. 122.
218
102
Honra subjetiva a auto-estima, o amor-prprio, o sentimento da

prpria dignidade, a conscincia do prprio valor moral e social219.
Honra objetiva, por sua vez, a considerao dos outros para com
a pessoa; o apreo, o respeito, a fama e a reputao que ostenta.
A honra tem importncia to grande no ordenamento jurdico

ptrio que tutelada pelo Direito Penal, no Captulo V (Dos crimes contra a
honra) do Ttulo I da Parte Especial do Cdigo Penal, arts. 138 a 140. Quando a
violao da honra se d pelos meios de comunicao, incidem os tipos previstos
nos arts. 20 a 22 da Lei n. 5.250/67 (Lei de Imprensa). H, ainda, previso dos
crimes contra a honra em outros diplomas legais, como na Lei n. 4.117/62
(Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes, art. 53, i), na Lei n. 7.170/83 (Lei de
Segurana Nacional, art. 26) e no Decreto-Lei n. 1.001/69 (Cdigo Penal Militar,
arts. 214 a 219).
A honra subjetiva a objetividade jurdica do crime de injria

(arts. 140 do Cdigo Penal e 22 da Lei de Imprensa). A honra objetiva, dos crimes
de calnia (arts. 138 do Cdigo Penal e 20 da Lei de Imprensa) e difamao (arts.
139 do Cdigo Penal e 21 da Lei de Imprensa).
219
HUNGRIA, Nlson. Comentrios ao Cdigo Penal, v. 6, p. 38.
103
O direito imagem no se confunde com o direito honra, em que

pese reconheamos a grande importncia histrica desde para a afirmao daquele,
sendo considerado o direito honra um bero para o direito imagem220. A teoria da
honra foi defendida por Alfredo Orgaz, Rosmini, Ferrara, Cohn, Pacchioni, Venzi,
Vaunois, dentre outros.
A teoria da honra foi albergada, segundo Walter Moraes221, pelo

art. 10 do Cdigo Civil italiano de 1942, apesar de Adriano De Culpis222 aduzir
que a lei civil italiana abraou a teoria da intimidade223.
Defensores da teoria da honra224 sustentam que o artista pode

captar e reproduzir o que bem entender, contanto que no cometa injria ou
difamao; o retrato que nada tiver de insultante, nada tem de repreensvel.
Todavia, o indivduo tem o direito de no ter a sua imagem

captada e reproduzida independentemente do carter ofensivo da publicao. Em
outras palavras, a imagem pode ser atingida em situaes na qual a honra
220
Walter Moraes afirma que a maior parte das solues jurisprudenciais do sculo XIX
referidas tanto Kohler quanto por Santini nos tribunais franceses, alemes e at mesmo
americanos sobre questes de retrato fundam-se na tutela da honra. MORAES, Walter. Direito
prpria imagem (I), p. 68.
221
222
223
Santos Cifuentes, por sua vez, sustenta que o art. 10 do Cdigo Civil italiano confere
proteo autnoma imagem. CIFUENTES, Santos. Derechos personalsimos, p. 510.
224
Como Vaunois. In: MORAES, Walter. Op. cit., p. 68.
104
resguardada em sua integralidade. Ou mesmo quando a honradez do indivduo

elevada.
Imaginemos a possibilidade de algum se insurgir, invocando o

direito honra, veiculao de um comercial de televiso no qual a pessoa
representada sem anuir com a veiculao teve as caractersticas e qualidades
pessoais alavancadas. Nessa hiptese, a sua honra no ferida. Pelo contrrio,
alada. Mas o direito imagem foi violado. Esse o fundamento para cessar a
veiculao e reparar o dano experimentado. A teoria da honra no explica
situaes como essa.
No podemos negar que muitas vezes a violao do direito

imagem vem acompanhada da leso honra. Entretanto, os bens jurdicos
referidos so autnomos, merecedores de tutela individualizada.
Essa distino respeita imagem-retrato. Mas o direito imagematributo no se confunde com o direito honra. A diferena entre esses bens, em
especial quando a honra vislumbrada em seu aspecto objetivo, ainda mais
tnue.
A honra objetiva refere-se aos conceitos sociais favorveis, aos

bons costumes, segundo um padro mdio de conduta. Para violar a honra, h de
se imputar pessoa fato ofensivo como, por exemplo, a prtica de infrao penal.
105
A imagem-atributo, por seu turno, no abriga, necessariamente,

aspectos positivos. Os caracteres podem ser negativos, ou mesmo dotados de
neutralidade: se violados, no despertaro alterao significativa na reputao
do indivduo.
Pensemos, por hiptese, num incansvel pacifista, seguidor da

doutrina de Mahatma Gandhi. Se ele conceder uma entrevista a algum veculo de
comunicao e, no momento da edio, publicarem, incorretamente, que ele
votaria no plebiscito a favor do comrcio de armas no pas, haveria, claramente,
violao sua imagem-atributo. Ser contra ou a favor do comrcio de armas, no
entanto, no tem relao com a honra.
Um mdico cirurgio pode ser conhecido pelo sucesso de suas

cirurgias cardacas. Ser bom ou mau cirurgio nada tem que ver com a honra225.
Ou um advogado pode ser conhecido por representar polticos renomados em
aes criminais, sem que isso esteja ligado a sua honra. Estamos tratando de sua
imagem-atributo.
Sobre a distino dos bens jurdicos, honra e imagem-atributo,

prossegue David Arajo226:
225
226
ARAJO, David. A proteo constitucional da prpria imagem, p. 35.
ARAJO, David. O contedo do direito prpria imagem: um exerccio de aplicao de

critrios de efetivao constitucional, p. 122.
106
H construes de imagem que no levam em conta a honra ou dela
no necessitam. Construmos, por anos, a figura da nossa imagem. Essa
imagem tem um carter (mesmo que longnquo) de fundo publicitrio.
Criamos nossa imagem, apresentamos nossa imagem, vivemos com a
nossa
imagem
imaginamos
que
as
pessoas
nos
procurem
profissionalmente pela imagem que construmos. Sendo um especialista

em determinado assunto, serei procurado por tal caracterstica. Constru
a idia de que sou um bom profissional, zeloso, sereno, que posso
aconselhar bem meus clientes. (...) No estamos, repetimos, diante da
honra.
Bem verdade que a leso honra objetiva pode vir acompanhada

do dano imagem-atributo. Isso ocorrer quando o comportamento danoso violar
atributos efetivamente positivos, ligados lei, moral e aos bons costumes,
segundo o padro socialmente estabelecido. A falsa imputao de fato descrito
como crime, por exemplo, violar a honra incorrendo tambm o ofensor, em
tese, na prtica do crime de calnia e a imagem-atributo, esta se o ofendido tiver
semeado uma imagem de sujeito correto e cumpridor da lei.
Apesar de a teoria da honra ter sido no Brasil definitivamente

sepultada pela Constituio Federal de 1988, o Cdigo Civil de 2002 cuidou de
ressuscit-la, influenciado pelo art. 10 do Cdigo Civil italiano de 1942.
O art. 20, caput, da novel lei civil prev o direito proibio da

transmisso da palavra, da publicao, exposio e utilizao da imagem de uma
pessoa se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se
destinarem para fins comerciais.
107
O legislador civil condicionou a proteo da imagem violao da

honra, da boa fama, da respeitabilidade227 ou destinao comercial da
publicao. Entretanto, luz do disposto no art. 5, X da Carta Maior, o direito
imagem autnomo e amplo, tambm por conta do princpio da mxima
efetividade dos direitos fundamentais228. Quer-se dizer que a leso imagem pode
vir desacompanhada do dano honra e do dano aos demais direitos da
personalidade. E nem por isso o seu titular ficar sem proteo.
O Supremo Tribunal Federal229 e o Superior Tribunal de Justia230

reconheceram, em diversas oportunidades, a autonomia do direito imagem e a
sua distino com a honra.
A teoria da honra, albergada pelo legislador civil, suicida231, pois

quer instituir um direito sem objeto prprio: um direito imagem cujo bem
tutelado a honra.
227
A respeitabilidade e a boa fama esto contidas no conceito de honra, na vertente objetiva.

Compem a honra subjetiva o decoro, a auto-estima.
228
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional, p. 227.
229
Nesse sentido: STF, RE n. 215.984-1, Rel. Min. Carlos Velloso, 2 T.; j. 04/05/2002; v.u..
Essa deciso ser examinada no item o dano moral.
230
Nesse sentido: STJ, EREsp. n. 230268/SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, Segunda
Seo, j. 11/12/2002, DJ 04/08/2003, p. 216. Essa deciso tambm ser analisada no item o
dano moral.
231
108
A expresso ou se se destinarem a fins comerciais, tambm

colocada inapropriadamente como condio de proteo da imagem, ser
examinada mais adiante, no item O direito imagem no Cdigo Civil de 2002.
Todavia, podemos j concluir que o art. 20, caput, do Cdigo Civil

de 2002 inconstitucional, por atentar contra o prescrito no art. 5, X, da
Constituio Federal, dispositivo de eficcia plena e aplicabilidade imediata. O
direito imagem autnomo, dotado de contedo prprio e amplo. O dispositivo
da lei civil no seguiu o caminho trilhado pelo Poder Constituinte de 1988.
3.2
O direito imagem e o direito intimidade
H tambm quem insira a imagem na tutela de outro bem da

personalidade: a intimidade.
Essa tese, acolhida pelo direito norte-americano por meio do right

of privacy, defendida por Adriano De Culpis (na Itlia, ao amparo do diritto alla
riservatezza) e Raymond Lindon. H deciso do Tribunal Constitucional espanhol
adotando a teoria da intimidade232.
232
Vide a deciso n. 170/1987 do Tribunal Constitucional espanhol referida na nota 338.
109
Intimidade, nas palavras de Trcio Sampaio Ferraz Junior233, o

mbito do exclusivo que algum reserva a si, sem nenhuma repercusso social,
nem mesmo ao alcance de sua vida privada que, por mais isolada que seja,
sempre um viver entre os outros (na famlia, no trabalho, no lazer em comum).
A intimidade tida como espcie do gnero vida privada, apesar

de autores norte-americanos, ingleses e italianos utilizarem o termo em sentido
amplo, como sinnimo de vida privada234. So, em outras palavras, crculos
concntricos: a intimidade, menos ampla, seria um crculo com raio menor que a
vida privada, aduz Ren Ariel Dotti235 inspirado em lies de Hebarre.
A Constituio Federal de 1988 abraou a distino entre intimidade e

vida privada. Inseriu-as, separadamente, no 5, X, e garantiu a inviolabilidade de
ambas.
A proteo expressa intimidade, alis, permite que esse espao da

vida individual impenetrvel seja efetivamente resguardado mesmo com relao
queles que, de algum modo, faam parte da vida privada do titular. A intimidade pode
ser colocada fora do alcance das relaes privadas, por disposio constitucional
explcita.
233
FERRAZ JUNIOR, Trcio Sampaio. Sigilo de dados: o direito privacidade e os limites

funo fiscalizadora do Estado, p. 72.
234
DOTTI, Ren Ariel. Proteo da vida privada e liberdade de informao, p. 67.
235
Ibidem, p. 69/70.
110
Adriano De Culpis236, ao tratar do direito ao resguardo (diritto alla

riservatezza) que define como o modo de ser da pessoa que consiste na
excluso do conhecimento pelos outros daquilo que se refere a ela s , sustenta:
Uma das suas manifestaes importantes do direito ao resguardo o
chamado direito imagem. Com a violao do direito imagem, o
corpo
suas
funes
no
sofrem
alterao;
mas
verifica-se
relativamente pessoa uma mudana de discrio de que ela estava

possuda, e tambm uma modificao de carter moral (a circunspeco
ou reserva, ou discrio pessoal, embora no faa parte da essncia
fsica da pessoa, constitui uma qualidade moral dela).
No direito norte-americano, de maneira geral, a tutela da imagem

faz-se por meio do right of privacy, que protege a vida privada em seu sentido
amplo. A proteo da imagem tem especificidade apenas no right of publicity, que
assegura o direito exclusivo pessoa notria de explorar comercialmente a sua
imagem e no false light under the public eyes (perspectiva falsa diante da
sociedade), categoria do right of privacy destinada proteo de bem semelhante
imagem-atributo237.
Entretanto, o direito imagem no se confunde com o direito

intimidade, apesar de estarmos diante de uma teoria mais convincente do que a da
honra238.
236
237
238
111
A imagem e a intimidade no caminham necessariamente juntas,

mas podem se tocar. Pode-se dispor da intimidade e da imagem ao mesmo tempo
(autorizao para fotografia de pessoa nua), apenas da intimidade (permisso para
o ingresso no crculo da intimidade sem a captao de imagem) ou, ainda,
somente da imagem (consentimento para a utilizao de imagem captada fora do
mbito ntimo).
Santos Cifuentes239 traz exemplo clssico no qual h a violao da

imagem sem leso da intimidade:
Una persona se retrata y permite expresamente, por dinero u otro
motivo, que la imagen se utilice en la propaganda de una mercadera
de uso comn. Difundida en afiches, tarjetas, cinematgrafo y
televisin del lugar, ya no podra hablar de que ese retrato suyo
representa una parte de su esfera secreta, de la intimidad o reserva de
su figura. Pero resulta que otra empresa comercial o publicitaria, para
propaganda de productos de distinta marca o natureza se apropia de
aquella imagen ya divulgada y, a su vez, la utiliza. Corresponde que
la persona pueda defenderse contra la segunda difusin no autorizada y
tampoco querida? Por de pronto, ya no podra invocar un ataque a su
intimidad. Creo, no obstante, que la demanda sera justa y viable.
No que respeita imagem-atributo, a distino entre os bens

jurdicos ainda mais clara.
239
112
Deveras,
direito
imagem-atributo
no
se
refere
necessariamente a caracteres circunscritos vida privada do titular. Na maior

parte das vezes os atributos protegidos pelo direito imagem-atributo esto fora
da esfera privada do indivduo. Ademais, o direito imagem-atributo tem como
objeto a verdade pessoal, ou seja, impede a divulgao apenas de informaes
falsas, incorretas ou incompletas que alterem esses atributos. O direito vida
privada, por sua vez, impede tambm a divulgao de informaes verdadeiras,
desde que encampadas no crculo privado, ressalvados os casos de coliso de
direitos.
3.3
O direito imagem e o direito de autor
Com a inveno da fotografia na Frana, em 1829, os juristas

passaram a se preocupar com a imagem. Naquele momento, as obras de esprito j
atingiam o desenvolvimento dentro do ambiente que propiciou as grandes
descobertas dos sculos XV e XVI 240.
De incio, a proteo positiva da imagem acompanhou, via de

regra, a universalizao do direito de autor241. Foi assim na Alemanha, com a lei
240
241
113
da fotografia de 10 de janeiro de 1876, na Blgica, com a lei de 22 de maro de

1886 e no Japo, com a lei de 04 de maro de 1899, conforme j referido.
O direito imagem muito deve legislao do direito de autor242.

Tanto que diversos estudiosos, dentre eles Savatier, Gouriou e Newton Paulo
Teixeira dos Santos, inseriram a imagem na tutela do direito de autor.
Ensina Carlos Alberto Bittar243 que o direito de autor integrado

por dois elementos: o elemento moral, que expresso do esprito criador da
pessoa, como emanao da personalidade do homem na condio de autor de obra
intelectual esttica e o aspecto patrimonial, consubstanciado nos proventos
econmicos que da obra possam advir, em sua comunicao pblica. Esses
elementos se completam para formar a unidade do direito de autor.
E. Gaillard, J. Ghestin, G. Goubeaux e D. Acquarone compem a

doutrina francesa que imputa ao direito imagem, a exemplo do direito de autor,
carter dplice, moral e patrimonial. O direito imagem, afirmam, confere s
pessoas naturais uma espcie de direito de autor, um copyright sobre a prpria
imagem, atribuindo-lhes um verdadeiro monoplio de explorao244.
242
243
BITTAR, Carlos Alberto. Contornos atuais do direito do autor, p. 33.
244
SAHM, Regina. Op. cit., p. 197.
114
Contudo, esses direitos no se confundem.
Joseph Kohler245, em ensinamento notrio, distingue com clareza o

direito imagem do direito de autor: Ora, o que eu criei, eu introduzi no mundo;
posso, portanto, exigir que esta coisa me fique reservada a mim, pois no estou
subtraindo humanidade nada do que ela j possua. Mas criei eu a minha prpria
figura? Sou eu autor do meu eu corporal? Da minha aparncia?.
O direito imagem pertence quele que a tem reproduzida,

enquanto que o direito de autor pertence a quem a reproduz, seja imagem prpria
ou alheia246.
O direito autoral e o direito imagem, por se relacionarem,

podem, em algumas situaes, incidir sobre a mesma figura humana. Mas a
criao intelectual no se confunde com a conformao cultural daquela figura,
apesar de o uso indevido a ou exibio irregular de obra artstica alheia poder
lesar o direito de autor e o direito imagem do retratado247.
245
KOHLER, Joseph. A prpria imagem no direito, p. 8.
246
247
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, p. 87.
115
3.4
O direito imagem e o direito de arena
O direito de arena merece anlise neste trabalho, seja pela

proximidade que mantm com o direito imagem, seja pelas dvidas que desperta.
Arena, termo de origem latina, significa areia; local coberto de areia,

nos antigos circos romanos, onde combatiam os gladiadores e as feras248. Hoje
tambm designa o local de contendas esportivas.
Inicialmente previsto na Lei n. 5.988/73249, o direito de arena

emergiu como direito conexo ao direito de autor. Juristas eminentes250 refutam a
natureza jurdica do direito de arena como direito de autor ou direito a ele conexo,
pois no h obra a ser protegida, apesar de o desempenho dos grandes atletas
aproximar-se ao de verdadeiros artistas.
248
Novo dicionrio Aurlio da lngua portuguesa, p. 160.
249
Arts. 100 e 101 da Lei n. 5.988/73:

Art. 100. entidade a que esteja vinculado o atleta, pertence o direito de autorizar, ou proibir
a fixao, transmisso, retransmisso, por quaisquer meios ou processos de espetculo
desportivo pblico, com entrada paga.
Pargrafo nico Salvo conveno em contrrio, vinte por cento do preo da autorizao sero
distribudos, em partes iguais, aos atletas participantes do espetculo.
Art. 101. O disposto no art. anterior no se aplica fixao de partes do espetculo, cuja
durao, no conjunto, no exceda a trs minutos para fins exclusivamente informativos, na
imprensa, cinema ou televiso.
250
CHAVES, Antnio. Direitos conexos: atualizado de acordo com a nova Lei de Direitos
Autorais, n. 9.610, de 19 de fevereiro de 1998, p. 778.
116
A nova Lei dos Direitos Autorais (Lei n. 9.610/98) eliminou do

texto o direito de arena. Agora esse direito tem regime jurdico insculpido na Lei
n. 9.615/98251, conhecida como Lei Pel, que ab-rogou a Lei n. 8.672/93,
chamada de Lei Zico252.
O direito de arena, com o advento da Constituio Federal de

1988, passou a ter fundamento constitucional, no art. 5 XXVIII, a.
Antnio Chaves253 define direito de arena como a prerrogativa

que compete ao esportista de impedir que terceiros venham, sem autorizao,
divulgar tomadas de sua imagem, ao participar de competio, ressalvados os
casos expressamente previstos em lei.
251
Art. 42 da Lei n. 8.615/98 (Lei Pel):

Art. 42. s entidades de prtica desportiva pertence o direito de negociar, autorizar e proibir a
fixao, transmisso ou retransmisso de imagem de espetculo ou eventos desportivos de que
participem.
1. Salvo conveno em contrrio, vinte por cento do preo total da autorizao, como
mnimo, ser distribudo, em partes iguais, aos atletas profissionais participantes do espetculo
ou evento.
2. O disposto neste art. no se aplica a flagrantes de espetculo ou evento desportivo para
fins exclusivamente jornalsticos ou educativos, cuja durao, no conjunto, no exceda de trs
por cento do total do tempo previsto para o espetculo.
3. O espectador pagante, por qualquer meio, de espetculo ou evento desportivo equipara-se,
para todos os efeitos legais, ao consumidor, nos termos do art. 2 da Lei n. 8.078, de 11 de
setembro de 1990.
252
O direito de arena foi tambm tratado na Lei n. 8.672/93 (Lei Zico), em seu art. 24:
Art. 24. s entidades de prtica desportiva pertence o direito de autorizar a fixao,
transmisso ou retransmisso de imagem de espetculo desportivo de que participem.
1. Salvo conveno em contrrio, vinte por cento do preo da autorizao sero distribudos,
em partes iguais, aos atletas participantes do espetculo.
2. O disposto neste art. no se aplica a flagrantes de espetculo desportivo para fins
exclusivamente jornalsticos ou educativos, cuja durao, no conjunto, no exceda de trs
minutos.
253
CHAVES, Antnio. Direito de arena, p. 15.
117
Direito de arena, na lio de Maria Helena Diniz254 o direito do

atleta profissional de usufruir, se participante de espetculo desportivo, de parte
do quantum recebido pela associao desportiva no s para autorizar a fixao,
transmisso ou retransmisso por quaisquer meios, obedecida s convenes e
contratos firmados, como tambm para comercializar imagens. Prossegue a
ilustre jurista ao aduzir que a autorizao da entidade a que se filia o atleta
tambm necessria para a transmisso ou a retransmisso, por qualquer meio, de
espetculo desportivo pblico com entrada paga255.
Maria Helena Diniz e Antnio Chaves conceituam o direito de

arena sob a tica dos participantes da atividade desportiva.
Jos de Oliveira Ascenso256 vislumbra-o sob outro prisma.

Afirma que o direito de arena o desdobramento de um direito maior, o direito
ao espetculo, formado pela via costumeira e reconhecido em diversos pases,
que consiste no direito que o empresrio do espetculo tem de autorizar a sua
transmisso. O direito ao espetculo engloba no somente atividades desportivas,
mas qualquer espetculo pblico.
254
DINIZ, Maria Helena. Dicionrio jurdico, v. 2, p. 151.
255
Ibidem, v. 2, p. 151.
256
ASCENSO, Jos de Oliveira. Breves observaes ao projeto substitutivo da lei de

direitos autorais, p. 71.
118
Sustenta Carlos Alberto Bittar257 que o direito de arena no se

confunde com o direito imagem, apesar da proximidade existente entre eles. Para
justificar esse entendimento, socorre-se principalmente na questo da titularidade dos
interesses. O direito imagem tem como titular a pessoa, enquanto que o direito de
arena pertence entidade desportiva, no ao atleta, que detm mera participao.
Maria Helena Diniz258 considera o direito de arena conexo ao

direito imagem. Aduz que no direito de arena o bem tutelado o direito real de
perceber frutos advindos da comercializao de sua imagem como participante de
um evento desportivo, no a integridade moral do atleta.
Silmara J. A. Chinelato e Almeida259, na linha de Oliveira

Ascenso, afirma que o direito de arena abrange o conjunto do espetculo
desportivo, diferenciando-se da imagem isolada ou destacada de um ou de alguns
dos atletas.
O direito de arena no se confunde com o direito individual

imagem, apesar de com ele se relacionar. O direito de arena, de titularidade da
entidade desportiva, abraa a imagem do conjunto do espetculo desportivo. O
direito imagem, de titularidade da pessoa fsica, envolve a imagem do indivduo.
257
BITTAR, Carlos Alberto. Direito do autor, p. 162.
258
259
ALMEIDA, Silmara J. A. Chinelato e. Direito de arena, direito de autor e direito

imagem, p. 08.
119
Se o direito de arena engloba o conjunto do evento, e a lei

expressamente confere s entidades desportivas o direito de autorizar a
transmisso do espetculo, faz-se necessrio o consentimento individual dos
atletas para a captao de sua imagem na arena?
Antnio Chaves260 afirma que sim. Na lio do ilustre professor, a

utilizao pblica das imagens dos atletas integrantes das partidas s pode ser
efetivada pelos interessados mediante a autorizao prvia individual dos
participantes, que so os titulares incontestes da imagem como, alis, o qualquer
pessoa, ainda que despida de notoriedade.
Entendemos que essa a melhor interpretao do direito de arena,

em consonncia com o disposto na Constituio Federal.
A Carta Maior prescreve, em seu art. 5, X, o direito imagem.

Mais adiante, no inciso XXVIII, a, do mesmo dispositivo, ratifica a proteo
reproduo da imagem, inclusive em espetculos desportivos.
O Poder Constituinte no conferiu s entidades desportivas a

titularidade da fixao, transmisso ou retransmisso da imagem do espetculo. Quem
conferiu essa titularidade foi o legislador infraconstitucional (art. 42 da Lei Pel). E
260
CHAVES, Antnio. Direitos conexos: atualizado de acordo com a nova Lei de Direitos
Autorais, n. 9.610, de 19 de fevereiro de 1998, p. 789.
120
mais, garantiu a Lei Pel aos atletas - profissionais apenas, ao arrepio da Constituio
Federal, conforme ser examinado a seguir - a participao de, ao menos, vinte por
cento do preo total da autorizao.
Os dois dispositivos so conciliveis. Para tanto, devemos aplicar o

princpio da interpretao das leis em conformidade com a Constituio que comporta
algumas dimenses, dentre elas: o princpio da prevalncia da Constituio, segundo o
qual, dentre as vrias possibilidades de interpretao, s deva escolher-se uma
interpretao no contrria ao texto da norma constitucional e o princpio da
conservao de normas, que afirma que uma norma no deve ser declarada
inconstitucional quando, observados os fins da norma, ela pode ser interpretada em
conformidade com a Constituio261.
Dentre as interpretaes possveis do dispositivo - uma, apontando

para a necessidade de autorizao individual dos participantes; outra, dispensando o
consentimento - somente a primeira est de acordo com o art. 5, X e XXVIII, a, da
Constituio Federal. Apenas esta - a que exige a anuncia dos participantes conservar o art. 42, caput da Lei Pel no sistema. Se admitssemos a dispensa da
autorizao individual dos atletas, estaramos negando a aplicabilidade de direito
fundamental em favor de lei infraconstitucional.
261
121
Assim, o intrprete dever vislumbrar o dispositivo da seguinte

forma: s entidades pertence o direito de autorizar e proibir a transmisso da
imagem do espetculo, sendo tambm necessrio o consentimento individual dos
atletas participantes.
O direito de arena apresenta limite descrito no 2 do art. 42 da Lei

Pel. Segundo esse dispositivo, ser gratuita a transmisso de flagrantes do espetculo
para fins exclusivamente jornalsticos ou educativos cuja durao, no conjunto, no
exceda de trs por cento do total do tempo previsto para o evento. Essa exceo - que
tambm se aplica ao direito imagem individual dos atletas - tem fundamento no
direito liberdade de informao e, em ltima anlise, na prpria dignidade humana.
Exemplificativamente, numa partida de futebol, cuja durao de 90

minutos, 2 minutos e 42 segundos podero ser transmitidos gratuitamente, para fins
jornalsticos ou educativos. Numa disputa de futebol de salo, que leva 40 minutos, 1
minuto e 12 segundos podero ser graciosamente transmitidos262.
Enaltea-se que o direito de arena engloba a transmisso da imagem

dos atletas no momento do espetculo desportivo. No abriga todas as situaes da
vida do jogador.
262
MELO FILHO, lvaro de. Comentrios Lei n. 9.615/98, p. 126.
122
Fora da arena, a utilizao comercial da imagem do atleta tambm

depende de consentimento especfico. Nesse sentido o entendimento do Superior
Tribunal de Justia263.
Outras consideraes merecem ser tecidas.
O art. 5, XXVIII, a, da Constituio Federal, que assegura nos

termos da lei a proteo reproduo da imagem e voz humanas, inclusive nas
atividades desportivas, norma constitucional de eficcia contida. O legislador
ordinrio pode, portanto, restringir as hipteses de proteo.
O 1 do art. 42 da Lei Pel garantiu a participao no direito de

arena apenas aos atletas profissionais. Excluiu integralmente o direito de atletas no
profissionais.
certo que o art. 217, III, da Constituio Federal prev o tratamento

diferenciado para o desporto profissional e o no profissional. Conciliando o direito
263
Ementa: DIREITO DE ARENA. LIMITAO. DIREITO DE IMAGEM. DIVERGNCIA

JURISPRUDENCIAL NO CONFIGURADA. I - O direito de arena uma exceo ao direito
de imagem e deve ser interpretado restritivamente. A utilizao com intuito comercial da
imagem do atleta fora do contexto do evento esportivo no est por ele autorizado. Dever de
indenizar que se impe. II - Para a caracterizao da divergncia necessrio que, partindo de
base ftica idntica, dois ou mais tribunais vislumbrem conseqncias jurdicas
diversas.(AGRG. no AG. 141987/SP, Rel. Min. Eduardo Ribeiro, 3 T., j. 15/12/1997, DJ
18/05/1998, p. 88). No mesmo sentido: REsp. n. 67.292/RJ, da lavra do Min. Barros Monteiro.
123
individual do art. 5, XXVIII, a - que garante, a todos, a proteo da imagem nas

atividades esportivas - com o art. 217, III - que determina a diferenciao entre o
desporto profissional e o no profissional -, podemos concluir que o legislador
ordinrio deveria ter assegurado a todos os atletas participao no direito de arena,
estipulando valores ou percentuais diferenciados para profissionais e no profissionais.
Entendemos, pois, que o 1 do art. 42, nesse particular,

inconstitucional, registrando o nosso respeito aos que entendem de forma
contrria264. O legislador infraconstitucional eliminou inteiramente direito
fundamental de atletas no profissionais, violando a Carta Constitucional de 1988.
Mesmo sendo o art. 5, XXVIII, a, norma de eficcia contida,

no poderia o legislador ordinrio ter suprimido integralmente direito
fundamental.
Nas palavras de Jos Afonso da Silva265, as regras de conteno

da eficcia daquelas normas (de eficcia contida) no podem ir ao ponto de
suprimir as situaes subjetivas em favor dos governados. Essa conteno s pode
atuar circunstancialmente, no de modo contnuo. Isso seria ditadura.
264
Defendem que a participao no preo da autorizao est restrita somente aos atletas
profissionais: ALMEIDA, Silmara J. A. Chinelato e. Direito autoral e direito de arena, p. 16;
NUNES, Incio. Lei Pel comentada e comparada.
265
SILVA, Jos Afonso da. Aplicabilidade das normas constitucionais, p. 173.
124
Assim, do texto do 1 do art. 42 da Lei Pel dever ser

expurgado o termo profissionais266, ao amparo do art. 5, XXVIII, a, da
Constituio Federal, para o fim de garantir a todos os atletas profissionais e
no profissionais267 participao no direito de arena que corresponde a, ao
menos, vinte por cento do valor da autorizao. Esse percentual no poder ser
reduzido por conveno das partes, nos exatos termos do 1 do art. 42.
Gratuitas so as transmisses do evento pela radiodifuso sonora.

No h, nesse caso, transmisso da imagem, mas mero relato do espetculo, pois o
locutor esportivo apenas conta o que est se passando268.
Quando as entidades de administrao do desporto (Confederaes

e Federaes) participarem de espetculos desportivos pblicos com suas selees
representativas, equiparam-se s entidades desportivas descritas no art. 42, caput,
tornando-se titulares do direito de autorizar a transmisso das imagens dos
eventos de que participem269.
266
Ao amparo do princpio da parcelaridade, que admite a supresso de termos ou expresses

que faam da norma inconstitucional.
267
Os rbitros, por no estarem vinculados s entidades desportivas, tampouco participarem

no sentido de integrarem efetivamente o espetculo no tm direito participao no direito
de arena. ALMEIDA, Silmara J. A. Chinelato e. Direito autoral e direito de arena, p. 11;
ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito autoral, p. 505.
268
MELO FILHO, lvaro de. Comentrios Lei n. 9.615/98, p. 124.
269
Ibidem, p. 125.
125
H, no Congresso Nacional, Projeto de Lei, sob n. 5.186/2005, que

altera dispositivos da Lei Pel, conferindo nova redao ao seu art. 42270.
O projeto define o direito de arena como a prerrogativa exclusiva,

pertence s entidades de prtica desportiva, de negociar, autorizar e proibir
captao, fixao, emisso, transmisso, retransmisso e reproduo, por qualquer
meio ou processo de espetculo desportivo de que participe.
Se a redao atual do art. 42 refere-se expressamente

transmisso da imagem do espetculo, o projeto trata da transmisso do evento
por qualquer meio ou processo. Ou seja, a transmisso pela radiodifuso sonora e
por qualquer outro meio tambm reclamariam o consentimento das entidades
desportivas. O objeto do direito de arena, se aprovado o projeto, ser ampliado.
Pelo projeto, os atletas no profissionais continuaro no tendo
direito participao no produto do direito de arena. Acolhido o projeto,
subsistir a inconstitucionalidade j apontada.
270
Nova redao do art. 42, contida no Projeto de Lei n. 5.186/2005:

Art. 42. Pertence s entidades de prtica desportiva o direito de arena consistente na
prerrogativa exclusiva de negociar, autorizar ou proibir captao, fixao, emisso, transmisso,
retransmisso, reproduo, por qualquer meio ou processo de espetculo desportivo de que
participe.
1. Salvo conveno coletiva em contrrio, cinco por cento da receita proveniente da
explorao de direitos desportivos audiovisuais ser distribudo, em partes iguais, aos atletas
profissionais, participantes do espetculo ou evento e, nesta hiptese, ser considerada parcela
de complementao salarial varivel, sujeita incidncia de todos os encargos tributrios,
trabalhistas e previdencirios.
126
Na esteira do que foi acima sustentado, faz-se necessria tambm

a autorizao individual dos atletas para a difuso da imagem do espetculo.
O projeto, ainda, retira a exceo contida no 2 da atual redao

do art. 42. Entretanto, se o evento despertar interesse jornalstico, poder haver,
em casos concretos, coliso entre o direito liberdade de informao e o direito
imagem dos atletas (ao lado do direito explorao econmica do espetculo, de
titularidade
das
entidades
desportivas),
solvel
pelo
princpio
da
proporcionalidade. Possvel, diante desses conflitos, que se admita a transmisso

de flagrantes do espetculo como, por exemplo, os gols de uma partida do
campeonato brasileiro de futebol, que desperta interesse jornalstico
independentemente
do
consentimento
das
entidades
desportivas
dos
participantes.
A participao dos atletas nos valores advindos do direito de

arena, pelo projeto, foi reduzida de vinte para cinco por cento, salvo conveno
coletiva em contrrio.
127
CAPTULO IV
OS LIMITES AO DIREITO IMAGEM
O direito imagem confere ao titular o direito de autorizar e negar

a captao, reproduo e publicao de expresses formais e sensveis de sua
personalidade (imagem-retrato), no descartando outras situaes jurdicas que
repercutam nesse bem, na trilha da tutela ampla e no taxativa da personalidade.
Contudo, no h direitos absolutos no sistema jurdico. Nem

mesmo os direitos fundamentais so ilimitados. O homem, ponto de partida e
titular desses direitos, socialmente situado, vale dizer, os direitos fundamentais
so relativos, pois ligados a uma concepo de responsabilidade social e inseridos
no conjunto dos valores comunitrios271. Os direitos fundamentais so dotados de
funo social.
O direito imagem no foge dessa ordem. Assim como todos os

outros direitos fundamentais, no so absolutos, mas relativos. Nascem j com
certos contornos sociais e podem sofrer outras limitaes em casos concretos, que
alteram a amplitude de sua esfera de proteo.
271

128
Quando o direito imagem colocado em confronto com um

interesse pblico exemplificativamente, a administrao da justia e a sade
pblica , este dever prevalecer, como condio de sobrevivncia da prpria
sociedade, luz do princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse
privado, tambm chamado de princpio do interesse coletivo, princpio da
finalidade ou princpio da finalidade pblica. A relativizao do direito imagem
deve ser levada a cabo na exata e justa medida do necessrio para o atendimento
do interesse pblico, vedado o excesso, segundo o princpio da proporcionalidade.
Quando o direito imagem posto, em casos concretos, em

confronto com outro direito fundamental de igual dignidade, portanto haver
coliso de direitos, a ser solvida tambm pelo princpio da proporcionalidade.
Exemplo de direito fundamental que freqentemente colide com o direito
imagem o direito liberdade de informao.
O princpio da proporcionalidade, tambm denominado princpio da

proibio do excesso, tem origem no direito alemo (bermassverbot). Estava
alocado, inicialmente, no direito administrativo, como dosagem para as restries
administrativas da liberdade individual272. Hodiernamente tambm utilizado como
mandamento de otimizao do respeito mximo a todo direito fundamental, em
situao de conflito com outro, na medida do jurdico e faticamente possvel273.
272
273
GUERRA FILHO, Willis Santiago. O princpio da proporcionalidade em direito

constitucional e em direito privado no Brasil, p. 587.
129
O princpio da proporcionalidade desdobra-se em trs outros

princpios: o princpio da proporcionalidade em sentido estrito, o princpio da
adequao e o princpio da exigibilidade.
Os princpios da adequao e da exigibilidade determinam que,

dentro do faticamente possvel, o meio escolhido se preste a alcanar o fim
estabelecido de forma adequada e exigvel, no sentido de no haver outro
igualmente eficaz e menos danoso ao direito fundamental274.
O princpio da proporcionalidade em sentido estrito impe que se

avalie, mediante um juzo de ponderao, se o meio utilizado ou no
desproporcional ao fim almejado. Trata-se de uma questo de medida ou
desmedida para se alcanar um fim: pesar as desvantagens dos meios em
relao s vantagens do fim275.
As solues desses conflitos de direitos devem ser tomadas caso a

caso. Deve o operador, para resolver a coliso, socorrer-se no princpio da
proporcionalidade e, em ltima anlise, na dignidade da pessoa humana, valor
mximo do ordenamento, verificando-se se, e com qual extenso, a relativizao
do direito imagem se impe.
274

constitucional e em direito privado no Brasil, p. 587.
275
130
Apesar de no haver soluo a priori para todos os conflitos de

direitos que envolvam o direito imagem, os juristas, por meio do estudo de
julgados e de legislao comparada, enumeram algumas situaes na qual o
direito imagem deve ser relativizado. Situaes nas quais, a bem de outros
direitos fundamentais e do interesse pblico, dispensa-se a autorizao e retirase o poder de oposio do titular para a captao e reproduo de sua imagem.
Parte da doutrina denomina esses interesses, que se sobrepem em

determinadas situaes ao direito imagem, de limites ao direito imagem,
imagens no protegidas276 ou intromisses justificadas277.
Esses limites no podem ser entendidos todos como limites

externos ao direito imagem, numa viso tipicamente individualista, tomando-se
esse direito como absoluto, limitvel apenas por fatores externos. O direito
imagem j nasce com determinados contornos sociais, pois o homem dotado de
responsabilidades coletivas. O direito imagem, por exemplo, no protege o
titular na hiptese de, procurado pela polcia, ter o seu retrato divulgado pelas
autoridades. E no h, nessa situao, propriamente conflito entre o direito
imagem e o interesse pblico, em razo de o ordenamento no proteger essa forma
276
277
MARTNEZ, Miguel lgel Alegre. El derecho a la propria imagen, p. 123.
131
de exerccio do direito imagem. Jos Carlos Vieira de Andrade278 denomina

esses contornos, que nascem com o direito fundamental, de limites imanentes.
O Cdigo Civil de 2002, em seu art. 20, estampa expressamente

dois limites ao direito imagem: a administrao da justia e a manuteno da
ordem pblica. Trata-se de rol exemplificativo em razo de existirem outros direitos e
interesses, explcitos ou implcitos no ordenamento jurdico, que podem relativizar o
direito imagem. Far-se- aqui referncia aos principais, indicados pela doutrina
ptria e pela legislao aliengena, sem olvidar outras situaes jurdicas que exijam, a
bem do interesse pblico e de outros direitos fundamentais, a limitao ou redefinio
do direito imagem.
Pessoas notrias279, assim consideradas aquelas que no cenrio

artstico, cultural, desportivo e cientfico se destaquem, no podem se opor
divulgao de suas imagens280, a no ser que estejam no mbito privado. As
pessoas notrias tm a esfera de proteo da imagem reduzida, visto que, por sua
expresso pessoal, acabam despertando na sociedade um legtimo interesse pelos
seus feitos. So protagonistas dos acontecimentos do seu tempo281.
278

279
Essa hiptese est expressamente prevista no direito italiano (art. 97 da Lei n. 633 de 22 de abril de
1941) e no direito espanhol (art. 8.2. da Lei n. 1/1982, de 05 de maio de 1982).
280
imagem, e sua quantificao luz do novo Cdigo Civil, p. 92.
281

p. 80.
132
As pessoas pblicas, quais sejam, os polticos, representantes da

vontade popular, e demais agentes que de alguma forma administrem a coisa pblica,
atuam de forma pblica, sob a fiscalizao da sociedade. Necessrio, e por maior
razo, que tambm tenham diminudo o campo de proteo dos seus direitos da
personalidade, do direito imagem inclusive.
Estaremos, nesses casos, diante do direito liberdade de informao,

que compreende o direito de informar e o direito de ser informado. Aquele se refere
liberdade do pensamento pela palavra, por escrito ou por qualquer outro meio de
difuso; este abriga o interesse da coletividade para que tanto os indivduos quanto a
comunidade estejam informados para o exerccio consciente das liberdades pblicas282.
A liberdade de informao especifica-se no direito liberdade de

informao jornalstica (art. 220, caput e 1, da Constituio Federal), que no
consubstancia apenas um direito, mas tambm um dever fundamental de informar
coletividade os acontecimentos e idias, objetivamente, sem alterar-lhes a verdade ou
esvaziar-lhes o sentido original283. por meio da liberdade de informar que se
realiza o direito coletivo informao (art. 5, XIV, da Constituio Federal).
Os veculos de comunicao, portanto, desempenham relevante

funo social, consistente em exprimir s autoridades constitudas o pensamento e a
282
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo, p. 239.
283
Ibidem, p. 240.
133
vontade popular, exercendo-lhes controle, bem como em garantir a expanso da

liberdade humana284. Na raiz da liberdade de imprensa est a liberdade de
manifestao de pensamento, tambm assegurada na Carta Magna (art. 5, IV).
A liberdade de informao jornalstica deve estar sempre

vinculada dignidade da pessoa humana, valor-fonte do ordenamento jurdico. No
ensinamento de Celso Antonio Pacheco Fiorillo285, a veiculao dos fluxos
informativos prevista nos arts. 220 a 224 da Constituio devero, portanto,
atender sempre s necessidades das pessoas humanas em face dos fundamentos
constitucionais do Estado Democrtico de Direito informados nos incisos II e III
do art. 1: cidadania e dignidade.
A informao jornalstica legtima quando preencher trs

requisitos: o interesse social da notcia, a verdade do fato narrado e a continncia
da narrao286.
Nesse sentido, a utilizao da imagem de pessoas pblicas e

notrias para fins exclusivamente comerciais ou institucionais no est amparada
no direito liberdade de informao, pois, nesses casos, o interesse jornalstico
284
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo, p. 40.
285
FIORILLO, Celso Antonio Pacheco. O direito de antena em face do direito ambiental no

Brasil, p. 65.
286
CARVALHO, Luis Gustavo Grandinetti Castanho de. Direito de informao e liberdade de

expresso, p. 235/236.
134
teria dado lugar ao interesse publicitrio287. No h, nessas situaes, interesse

social que permita a vulnerao do direito imagem.
Na lio de Oduvaldo Donnini e Rogrio Ferraz Donnini288, a

divulgao da imagem de uma pessoa pelos meios de comunicao deve estar
condicionada ao interesse pblico, no ao interesse do pblico, este relacionado
maior vendagem de exemplares ou ao aumento da audincia.
Mesmo as pessoas pblicas e notrias devem estar livres do

enfoque sensacionalista, que se apresenta quando a narrao da notcia (ainda que
verdadeira e dotada de relevncia) no estiver em harmonia com o dado objetivo,
ou quando atingir o extremo de uma agresso moral289.
A caricatura, a stira e o humor, atinente s pessoas pblicas e

notrias, so manifestaes lcitas e aceitas pela sociedade290. Tm essas
atividades fundamento no costume e esto ligadas liberdade de criao,
287
O Tribunal de Justia de So Paulo considerou ilcita a utilizao publicitria, por jornal, da

imagem de pessoa que se envolvera, anos antes, em fato de interesse jornalstico:
INDENIZAO - O jornal no pode, para fins publicitrios, usar indevida e sem autorizao
imagem de outrem que o humilha e o expe ao ridculo - Irrelevncia do fato, anos atrs, ter
sido amplamente divulgado em razo do interesse jornalstico das causas que ento o motivaram
- Republicao que constitui ato ilcito que causa dano moral - Reparao devida - Recurso no
provido (TJSP, Ap. civ. n. 034.580-4, So Paulo, 8 Cm. de Direito Privado, Rel. Des. Aldo
Magalhes, 29/04/98, v.u.).
288
imagem, e sua quantificao luz do novo Cdigo Civil, p. 208.
289

expresso, p. 235/236.
290
135
manifestao de pensamento e liberdade de crtica. Dispensam a autorizao do

titular da imagem291. Pessoas no notrias, por seu turno, podem se opor
representao caricatural ou humorstica de suas imagens, por no despertarem
interesse social algum. O mesmo raciocnio vale para imitaes da voz, que
compe o conceito de imagem.
Contudo, ofensas deliberadas imagem-atributo, honra ou a

outros bens da personalidade, sob roupagem humorstica, constituiro ato ilcito.
Isso dever ser analisado em cada caso concreto.
Pessoas no notrias, quando envolvidas em acontecimentos de

relevncia pblica, podero ter sua imagem divulgada sem o seu consentimento,
apenas quando relacionada aos fatos que as tornaram notrias.
Para Antnio Chaves292, pessoa comum que comparea em pblico

em companhia de um personagem clebre consente tacitamente na reproduo de
sua imagem. Todavia, no caso de consentimento tcito, mas sim de limite
imposto pelo ordenamento jurdico. Se a pessoa no notria est acompanhada de
celebridade, tem sua esfera de proteo da imagem, ao menos naquela ocasio,
reduzida.
291
O art. 8.2., b, da Lei espanhola n. 1/1982, de 05 de maio de 1982, admite a caricatura de pessoas
notrias, independentemente do consentimento, de acordo com o uso social.
292
136
Problemas de relevo emergem quando examinamos a possibilidade

da publicao da imagem de envolvido em infrao penal.
O crime, por sua natureza, foge da esfera estritamente pessoal do

indivduo. Revela interesse social, por consistir na transgresso de uma regra de
comportamento imposta sociedade293. Diz com a segurana pblica e, por
conseguinte, com toda a coletividade.
De outro lado, alm do direito imagem, h o direito fundamental

da presuno de inocncia, previsto no art. 5, LVII, da Constituio Federal, que
impe grande cautela atuao da imprensa antes de ter havido a apurao
completa e a condenao do agente.
Maria Helena Diniz294 afirma ser inadmissvel a publicao da

imagem de suspeito da prtica de infrao penal, a no ser que esteja sendo
procurado pela autoridade policial. Cludio Luiz Bueno de Godoy295 assevera que
a filmagem do fato em si da priso, logo quando de sua ocorrncia, pode ser
admitida.
293

p. 83.
294
295
GODOY, Cludio Luiz Bueno de. Op. cit, p. 90.
137
Vedada est a publicao da imagem de condenado que tenha j

cumprido a respectiva pena, salvo se presente interesse pblico, como no caso dos
crimes histricos. Essa conduta est tipificada como crime de difamao pelo art.
21, 2 da Lei de Imprensa.
Pessoa que seja to-somente parte do cenrio (congresso,

enchente, praia, tumulto, desfile, festa carnavalesca, estdio de futebol etc.) sem
que se a destaque, quando se pretende dar notcia de algum evento ou fato de
relevo social, no poder impedir a publicao de sua imagem296, a bem do direito
liberdade de informao.
O Superior Tribunal de Justia297 considerou lcita a publicao de

fotografia, pelo Jornal Zero Hora, que colocava em total destaque mulher, no
notria, fazendo topless em uma praia.
Aduz o relator Ministro Cesar Asfor Rocha, em seu voto, que a

prpria recorrente optou por revelar sua intimidade, ao expor o peito desnudo em
local pblico de grande movimento, inexistindo qualquer contedo pernicioso na
296
DINIZ, Maria Helena. Direito imagem e sua tutela., p. 100. Essa hiptese est prevista no
art. 8.2., c, da Lei espanhola n. 1/1982, de 05 de maio de 1982.
297
Ementa: DIREITO CIVIL. DIREITO DE IMAGEM. TOPLESS PRATICADO EM

CENRIO PBLICO. No se pode cometer o delrio de, em nome do direito de privacidade,
estabelecer-se uma redoma protetora em torno de uma pessoa para torn-la imune de qualquer
veiculao atinente a sua imagem. Se a demandante expe sua imagem em cenrio pblico, no
ilcita ou indevida sua reproduo pela imprensa, uma vez que a proteo privacidade
encontra limite na prpria exposio realizada. Recurso especial no conhecido (REsp. n.
595600/SC, Rel. Min. Cesar Asfor Rocha, 4 T., j.18/03/2004, DJ 13/09/2004, p. 259).
138
veiculao, que se limitou a registrar sobriamente o evento sem sequer citar o

nome da autora. E mais, sustenta que se a demandante expe sua imagem em
cenrio publico, no ilcita ou indevida sua reproduo sem contedo
sensacionalista pela imprensa, uma vez que a proteo privacidade encontra
limite na prpria exposio realizada.
O Superior Tribunal de Justia, nesse caso, alocou a imagem na

seara do direito intimidade. No houve violao intimidade, haja vista que a
mulher se encontrava em local pblico (em uma praia lotada, em pleno feriado).
No entanto, houve violao ao direito imagem, pois no se

vislumbra nenhum dos limites ora analisados que autorizariam a publicao da
imagem sem o consentimento. No h interesse social na reproduo da imagem
da mulher. Ora, qual o interesse da coletividade na divulgao da imagem de uma
mulher, annima, com os seios desnudos em uma praia?
Se a mulher tivesse a imagem divulgada como parte do cenrio

para retratar apenas a praia lotada no feriado, admitiramos a licitude da
publicao. Entretanto, o peridico colocou a imagem da Autora em total
destaque, por estar de topless (fato despido de relevo social), ao arrepio do art. 5,
X, da Constituio Federal.
139
Publicaes com finalidades culturais, cientficas, didticas ou

histricas tambm dispensam a autorizao do titular da imagem298. Algum que
tenha sido atingido por uma doena rara nas mos, exemplifica Maria Helena
Diniz299, no poder se opor divulgao de sua imagem em publicaes
especializadas, sem indicao de sua identidade, para atender a interesse
cientfico. Um ex-presidente da Repblica tampouco poder se insurgir contra
utilizao de foto sua em livro de interesse histrico. Esses limites encontram
amparo na Constituio Federal, no direito de acesso cultura (arts. 23, V, 215 e
seguintes), cincia (arts. 23, V, 215 e seguintes), educao (arts. 6, 23, V, 205
e seguintes), sade (arts. 6, 196 e seguintes), alm de no direito liberdade de
informao, j referido.
A esse respeito, o Superior Tribunal de Justia300 refutou o

argumento de que o lbum de figurinhas Heris do Tri, que retratava os atletas
profissionais de futebol que integraram a seleo brasileira campe do mundo em
298
Esses limites esto prescritos no direito italiano (art. 97 da Lei n. 633 de 22 de abril de 1941) e no
direito espanhol (art. 8.1. da Lei n. 1/1982, de 05 de maio de 1982).
299
300
Ementa: INDENIZAO. DIREITO IMAGEM. JOGADOR DE FUTEBOL. LBUM DE

FIGURINHAS. ATO ILCITO. DIREITO DE ARENA. - inadmissvel o recurso especial
quando no ventilada na deciso recorrida questo federal suscitada (smula n. 282-STF). - A
explorao indevida da imagem de jogadores de futebol em lbum de figurinhas, com intuito de
lucro, sem o consentimento dos atletas, constitui prtica ilcita a ensejar a cabal reparao do
dano. - O direito de arena, que a lei atribui s entidades desportivas, limita-se fixao,
transmisso e retransmisso de espetculo esportivo, no alcanando o uso da imagem havido
por meio da ed. de lbum de figurinhas. Precedentes da 4 T. Recursos especiais no
conhecidos (REsp. n. 67292/RJ, Rel. Min. Barros Monteiro, 4 T., j. 03/12/1998, DJ
12/04/1999, p. 153).
140
1970, atendeu a interesses didtico, histrico e cultural. Entendeu que a

publicao teve como alicerce o interesse particular da editora em auferir lucro.
No podemos negar, no caso examinado pelo Superior Tribunal de
Justia, que a reproduo da imagem dos atletas profissionais de futebol teve
tambm uma funo cultural e histrica. Cultural, pois o futebol elemento de
primeira grandeza da cultura popular brasileira. Histrica, porque a conquista do
campeonato de futebol mundial de 1970 fato notvel ocorrido na vida dos
brasileiros; ingressou em nossa histria para no mais ser esquecida.
Mas a finalidade primria e direta da publicao foi lucrativa. Em

outras palavras, apesar da existncia de interesse cultural e histrico, o lucro foi o
escopo preponderante, no justificando a dispensa do consentimento dos titulares
da imagem no caso sub judice.
Para resguardar a sade pblica301, o portador de molstia grave e

contagiosa, no tendo conhecimento dela e que, portanto, est colocando em risco
a coletividade, no poder impedir que rgo pblico, ou mesmo privado, fixe
cartaz, noticiando o fato.
A imagem poder tambm ser utilizada, independentemente da

autorizao do seu titular, para atender administrao ou servio da justia ou da
301
Esse limite tambm est prescrito no ordenamento italiano, no art. 97 da Lei n. 633 de 22 de
abril de 1941.
141
polcia e segurana nacional302. A administrao da justia agora limite

expressamente previsto no art. 20 do Cdigo Civil. Pessoa que estiver sendo
procurada por crime, por bvio, no poder se opor divulgao de sua imagem.
Cmeras para o monitoramento do trfego de veculos, quando

necessrias, devem ser admitidas. Assim como aquelas instaladas para a captao de
imagens em residncias, condomnios e em certos logradouros pblicos perigosos,
para resguardar a segurana coletiva, desde que efetivamente indispensveis a essa
finalidade. Eventuais abusos devero ser eliminados, ao amparo do princpio da
proporcionalidade.
Ningum poder se insurgir contra a captao da imagem se se

tratar de identificao compulsria ou imprescindvel a algum ato de direito
pblico ou privado como, v.g., para a colocao de fotografia em cdula de
identidade. No olvidando que o civilmente identificado no ser submetido
identificao criminal, salvo nas hipteses previstas em lei (art. 5, LVIII, da
Constituio Federal).
Esses so os principais limites, imanentes e externos, ao direito

imagem, referidos pelos nossos juristas. Outros podero emergir de casos
concretos. Em suma, se o direito imagem for colocado frente de um interesse
302
DINIZ, Maria Helena. Direito imagem e sua tutela, p. 100. Esse limite tambm est
presente no ordenamento italiano, no art. 97 da Lei n. 633 de 22 de abril de 1941.
142
pblico, este dever prevalecer como condio de sobrevivncia da sociedade, na

exata e justa medida do necessrio para o atendimento do interesse coletivo,
vedado o excesso. Se colidir com outro direito fundamental de igual dignidade
constitucional, portanto haver coliso de direitos, que dever ser solucionada
no caso concreto, ao amparo do princpio da proporcionalidade e, em ltima
anlise, da dignidade da pessoa humana, verificando-se se, e com qual medida, a
relativizao do direito imagem se impe.
143
CAPTULO V
O DIREITO IMAGEM NO
ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO
A Constituio do Imprio de 1824 garantia, em seu art. 179, VII,

a inviolabilidade de domiclio, projeo territorial da vida privada. Esse
dispositivo marca o incio da proteo constitucional da imagem no Brasil303,
mesmo antes da inveno da fotografia. Protegia-se a imagem de forma reflexa,
quando o indivduo estivesse dentro de seu domiclio.
A inviolabilidade de domiclio foi mantida pela Constituio

Republicana de 1891 (art. 72, 11) e pela Constituio de 1934 (art. 113, XVI).
Nesta, o art. 114 passou a assegurar outros direitos e garantias no-expressos no
texto resultantes do regime e dos princpios que adota. Dentre os direitos no
expressos estava encampada a proteo da vida e da imagem, bens essenciais
organizao do regime democrtico, objetivo estampado no prembulo da Carta
de 1934. A Constituio de 1937 reproduz, de maneira geral, os direitos
fundamentais previstos na Lei Maior de 1934.
303
54.
ARAJO, Luiz Alberto David Arajo. A proteo constitucional da prpria imagem, p.
144
A Constituio de 1946 passou a garantir, expressamente, o direito

vida (art. 141), alm de outros direitos no explcitos. A imagem passava a ter
proteo como decorrncia do direito vida304. A Constituio de 1967 e sua
Emenda n. 1, de 1969, mantiveram a proteo da imagem na mesma trilha,
derivada do direito vida.
Na
seara
dos
diplomas
situados
em
patamar
inferior
Constituio, pouco se tratou do direito imagem. Mesmo hoje a proteo

infraconstitucional desse bem da personalidade ineficiente.
Ainda que de forma inconsistente, diplomas relativos ao direito de

autor contriburam para a sistematizao da matria antes do Cdigo Civil de
1916.
A Lei de 11 de agosto de 1827 diploma que criou dois cursos de

cincias jurdicas e sociais, um na cidade de So Paulo, outro na de Olinda em
seu art. 7, garantia aos professores que elaborassem compndios utilizados no
magistrio o privilgio exclusivo da obra pelo prazo de 10 anos305.
304
305
Art. 7. Os Lentes faro a escolha dos compndios da sua profisso, ou os arranjaro, no

existindo j feitos, contanto que as doutrinas estejam de acordo com o sistema jurado pela
Nao. Estes compndios, depois de aprovados pela Congregao, serviro interinamente;
submetendo-se porm aprovao da Assemblia Geral, e o Governo os far imprimir e
fornecer s escolas, competindo aos seus autores o privilgio exclusivo da obra, por dez anos.
145
Anos mais tarde veio tona o Cdigo Criminal do Imprio, de 16

de dezembro de 1830, que tipificava, em seu art. 261, o delito de impresso,
gravao, litografia ou modificao de escritos ou imagens por pessoas que no o
titular306. O Decreto n. 847 de 11 de outubro de 1890, a Lei de 01 de agosto de 1898
(de autoria de Medeiros de Albuquerque) e a Lei n. 2.577 de 17 novembro de 1912
tambm tutelaram o direito de autor e colaboraram, ainda que de forma pouco eficaz,
para regulao da imagem.
O Cdigo Civil de 1916 tratou timidamente da imagem, no art.

666, X, que integrava o captulo da propriedade literria, cientfica e artstica, no
ttulo do direito de propriedade.
O art. 666, X, garantia pessoa prejudicada com a reproduo de

retratos, ou bustos de encomenda particular, o direito de opor-se sua reproduo
ou sua pblica exibio. Aquele que consentia a reproduo de sua figura a um
determinado artista, poderia se insurgir contra a reproduo no autorizada da
foto, quadro ou escultura, ou sua exibio pblica. O direito de autor da
propriedade artstica era suprimido pelo direito daquele que havia consentido a
sua retrao.
306
146
Apesar de o Cdigo Civil de 1916 ter se limitado a atribuir ao titular

da imagem a faculdade de se opor reproduo ou exposio do retrato, a oposio e o
consentimento, naquele caso, eram indissociveis. Se o titular poderia se opor, deveria
tambm consentir, pois a interveno posterior do retratado poderia ser tardia e
ineficaz307.
A Lei n. 5.988/73 derrogou o Cdigo Civil de 1916, na parte

atinente propriedade cientfica, artstica e literria. No trouxe esse diploma
grande inovao proteo da imagem, com exceo do direito de arena, j
examinado.
Merece destaque (ainda que aps a Carta Maior de 1988) a Lei n.

8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente) que, na esteira da proteo integral e
prioritria lanada no art. 227 da Constituio Federal, garantiu expressamente o
direito imagem das crianas e dos adolescentes (art. 17). Tipificou a conduta de
exibio de imagens que pudessem identificar o suposto autor de ato infracional (arts.
247 e e 143, pargrafo nico), as condutas de produzir ou dirigir representao
teatral, televisiva, cinematogrfica, atividade de fotografia, utilizando-se de criana ou
adolescente em cena pornogrfica, de sexo explcito ou vexatria (art. 240) e, ainda, as
condutas de apresentar, produzir, vender, fornecer, divulgar ou publicar, por qualquer
307
147
meio de comunicao, inclusive pela Internet, fotografias ou imagens com pornografia

ou cenas de sexo explcito envolvendo criana ou adolescente (art. 241).
Na seara pretoriana, o provvel marco inicial de relevo a deciso

de 28 de maio de 1923, do Juiz Octavio Kelly, da 2 Vara da Capital Federal, em
litgio envolvendo o direito de autor de obra cinematogrfica e o direito imagem
de modelo:
Propriedade
artstica,
direito
prpria
efgie.
Exibio
cinematogrfica, interdio do filme Rainha da Beleza. Tendo sido

produzida imagem sem autorizao, decidiu-se que a interdio da
pelcula se impunha. Nem de modo diverso poderia ser entendida a
invocada regra de proteo ao mais accentuado dos direitos
personalidade. sabido que a cinematographia nada mais que a
impresso da imagem em movimento para ser reproduzida nessas
condies, ou melhor, uma verdadeira photografia animada.
A proteo da imagem atingiu grande evoluo apenas com o

advento da Constituio Federal de 1988, como ser visto a seguir.
5.1
O direito imagem na Constituio Federal de 1988
Apesar de as Constituies ptrias anteriores j garantirem, de

forma implcita, o direito imagem como decorrncia do direito intimidade e
148
vida308 a Constituio Federal de 1988 insculpiu esse direito de forma

expressa.
propsito,
poucas
so
as
Constituies
que
garantem
explicitamente o direito imagem. Alm da nossa Carta, a Constituio

espanhola, de 27 de dezembro de 1978 (art. 18)309 e a Constituio portuguesa, de
02 de abril de 1976 (art. 26)310, asseguram expressamente o direito imagem.
A tutela da imagem e dos demais bens da personalidade, como j

afirmado, decorre do princpio da dignidade humana e da clusula geral de tutela
e promoo da pessoa humana que emergem da Constituio Federal.
Inseriu o Poder Constituinte Originrio a proteo da imagem no

Captulo I, Dos direitos e deveres individuais e coletivos do Ttulo II, Dos
direitos e garantias fundamentais, logo aps o Ttulo I, que traz baila os
princpios fundamentais da Repblica Federativa do Brasil.
Merece considerao a posio topogrfica na qual foram

inseridos os direitos e garantias fundamentais. A tradio constitucional brasileira
308
ARAJO, Luiz Alberto David. A proteo constitucional da prpria imagem, p. 55/56.
309
Art. 18.1. Se garantiza el derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y la propia

imagen.
310
Art. 26. todos so reconhecidos o direito identidade pessoal, capacidade civil,

cidadania, ao bom nome e representao, imagem e reserva de intimidade de vida privada e
familiar.
149
de alocar os referidos direitos nos ltimos captulos foi quebrada, no por acaso,
pelo Poder Constituinte de 1988. Pretendeu, assentando os direitos fundamentais
logo aps os princpios fundamentais, enaltecer a relevncia do tema.
O direito imagem vem tutelado expressamente em trs

dispositivos constitucionais. Os incisos V, X e XXVIII, a, do art. 5 da
Constituio Federal. Transcrevemo-nos:
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no
Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos seguintes termos:
(...)
V assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da
indenizao por dano material, moral ou imagem;
(...)
X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem
das pessoas, assegurando o direito indenizao pelo dano material ou
moral decorrente de sua violao.
(...)
XXVIII so assegurados, nos termos da lei:
a) proteo s participaes individuais em obras coletivas e
reproduo da imagem e voz humanas, inclusive nas atividades
desportivas.
150
O direito imagem, assim como os demais direitos e garantias

individuais, so imutveis311. So clusulas ptreas, no podendo ser abolidos nem
reduzidos por reforma, a teor do disposto no art. 60, 4, IV, da Constituio Federal.
Note-se
grande
importncia
conferida
imagem
pelo
Constituinte de 1988. De mera proteo implcita, a imagem passou a ser tratada

em trs incisos do art. 5, dotados de imutabilidade.
Enaltece a relevncia do bem jurdico sob exame David Arajo312:

A prodigalidade do constituinte ao cuidar do tema e a importncia que
lhe foi dada, incluindo-o dentre as matrias imutveis, localizando-o em
captulo destacado, logo na abertura do texto constitucional, revelam o
desenvolvimento e a preocupao com o direito imagem, como
decorrncia do direito vida. O desenvolvimento tecnolgico ameaou
o indivduo, sua imagem, de tal forma que a proteo deve ser de molde
a preserv-los das violaes produzidas pela captao e veiculao da
imagem.
Brasileiros e estrangeiros, residentes ou no no Brasil, tm

protegido o direito imagem, nos termos do art. 1, III, combinado com o 2 do
art. 5 da Constituio Federal.
311
Podem ser modificados apenas para ampliar a proteo dos bens jurdicos fundamentais.
312
151
Conforme j sustentado, a Carta Maior colocou fim discusso

sobre a autonomia do direito imagem.
O texto constitucional assegura, no art. 5, X, a inviolabilidade da

intimidade, da vida privada, da honra e da imagem. Cuidou o Constituinte de
forma distinta de cada um deles e, ao coloc-los lado a lado, deu autonomia
imagem. Se no pretendesse dar autonomia imagem, no a colocaria ao lado de
outros bens. Ao assegurar a imagem, a honra, a vida privada e a intimidade,
pretendeu o Poder Constituinte Originrio significar que so bens distintos,
independentes, com regimes jurdicos prprios.
No que concerne eficcia e aplicabilidade das normas

constitucionais sob anlise, cabe-nos invocar a classificao apresentada por Jos
Afonso da Silva, profundo conhecedor do tema.
Para o ilustre professor, trs so as espcies de normas

constitucionais quanto eficcia: a) as de eficcia plena, aquelas que, desde a
entrada em vigor da constituio, produzem, ou tm possibilidade de produzir, todos
os efeitos essenciais, relativamente aos interesses, comportamentos e situaes, que o
legislador constituinte, direta e normativamente, quis regular313; b) as de eficcia
contida, aquelas que o legislador constituinte regulou suficientemente os interesses
313
152
relativos a determinada matria, mas deixou margem atuao restritiva por parte da
competncia discricionria do Poder Pblico, nos termos que a lei estabelecer ou nos
termos de conceitos gerais neles enunciados314 e c) as de eficcia limitada, aquelas
que dependem de outras providncias normativas, para que possam sentir os efeitos
essenciais colimados pelo legislador constituinte315.
No que respeita aplicabilidade, tanto as normas constitucionais

de eficcia plena quanto s de eficcia contida so de aplicabilidade imediata, por
possurem todos os elementos necessrios sua executoriedade. As de eficcia
contida, apesar de no estarem condicionadas a uma normao posterior, ficam
dependendo dos limites que ulteriormente se estabeleam mediante lei, ou de que
as circunstncias restritivas, constitucionalmente admitidas, ocorram316.
Os incisos V e X do art. 5 da Constituio Federal de 1988 so de

eficcia plena e aplicabilidade imediata. Produzem efeitos de pronto e no esto
sujeitos a restries pelo legislador infraconstitucional.
O inciso XXVIII, a, que assegura nos termos da lei a proteo

s participaes individuais em obras coletivas e reproduo da imagem e voz
humanas, no dotado de eficcia plena.
314
315
Ibidem, p. 118.
316
Ibidem, p. 101/102 e 116.
153
Deveras, o legislador ordinrio pode restringir as hipteses de

proteo sem, contudo, suprimir situaes subjetivas dos governados317. Trata-se
de uma norma constitucional de eficcia contida.
A esse respeito, o art. 42 da Lei n. 8.615/98, ao regular o direito

de arena, suprimiu integralmente o direito dos atletas no profissionais
participao no produto da transmisso de suas imagens nas atividades
desportivas. H, sob a nossa tica, inconstitucionalidade no termo profissionais,
j examinada no item o direito imagem e o direito de arena.
O inciso XXVIII a, assim como os incisos V e X, tm aplicabilidade

imediata, nos termos da classificao apresentada por Jos Afonso da Silva e mais, por
fora de disposio expressa contida no 1 do art. 5.
5.1.1 O artigo 5, X, da Constituio Federal
O art. 5, X, da Constituio Federal, prescreve a inviolabilidade

da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem, assegurando a reparao
por dano material e moral decorrente de sua violao.
317
154
O inciso X protege, de maneira genrica, a imagem-retrato, reflexo

da identidade fsica e seus caractersticos318.
A imagem protegida de forma autnoma e ampla, tambm por

conta do princpio da mxima efetividade dos direitos fundamentais. Pode o
titular
se
insurgir
contra
qualquer
ameaa
ou
violao
da
imagem,
independentemente de atentado honra, intimidade, vida privada ou

destinao lucrativa da publicao.
5.1.2 O artigo 5, XXVIII, a, da Constituio Federal
O inciso XXVIII, a, do art. 5, assegura a proteo s

participaes individuais em obras coletivas e reproduo da imagem e voz
humanas, inclusive nas atividades desportivas.
Esse dispositivo pode ser cindido em duas partes. A primeira

situada no campo do direito de autor, refere-se proteo s participaes
individuais em obras coletivas. A segunda, que ratifica a tutela da imagem e voz
humanas, inclusive nas atividades desportivas, abriga o direito de arena.
318
ARAJO, Luiz Alberto David. A proteo constitucional da prpria imagem, p. 83. Nesse
mesmo sentido: Maria Helena Diniz. Direito imagem e sua tutela, p. 79.
155
O direito de arena engloba a imagem de todo o espetculo, que

tambm composto pelas imagens individuais dos atletas. J analisamos o direito
de arena no item o direito imagem e o direito de arena.
O inciso XXVIII, a, no traz propriamente regra nova seara do

direito imagem. Confirma a tutela da voz, integrante do conceito de imagem,
bem como consolida a proteo da reproduo da imagem dos atletas nos
espetculos desportivos (direito de arena), cristalizando a necessidade do seu
consentimento.
5.1.3 O artigo 5, V, da Constituio Federal
O art. 5, V, assegura o direito de resposta, proporcional ao

agravo, alm de indenizao por dano material, moral ou imagem.
Indaga-se qual o contedo da imagem protegida nesse dispositivo.

Seria o mesmo do insculpido no inciso X?
Parte da doutrina entende que a imagem-retrato j vem protegida

genrica e efetivamente no inciso X. Afirma-se, ainda, que o inciso V traz baila
156
uma outra acepo imagem, a imagem-atributo, conjunto de atributos que

caracterizam o indivduo ou a pessoa jurdica no seio da sociedade319.
Para construir esse raciocnio, aponta-se, como possveis agentes

danosos da imagem-atributo, os meios de comunicao320. Por conta disso, a
imagem-atributo foi colocada ao lado do direito de resposta.
O direito de resposta est relacionado ao direito informao. A

matria veiculada pelos meios de comunicao deve ser correta, no podendo
conter termos ofensivos ou equivocados. Se ocorrer ofensa, acusao ou erro
haver ensejo ao direito de resposta.
Invoquemos o conceito estampado no art. 29 da Lei de Imprensa,

para ventilarmos a idia tradicional de direito de resposta: Toda a pessoa natural
ou jurdica, rgo ou entidade pblica, que for acusado ou ofendido em
publicao feita em jornal ou peridico, ou em transmisso de radiodifuso, ou
cujo respeito os meios de informao e divulgao veicularem fato inverdico ou
errneo, tem direito a resposta ou retificao.
O direito de resposta instrumento de defesa da honra, da

imagem-atributo e da correta informao e deve ter a mesma amplitude que a
319
320
Ibidem, p. 111.
157
matria ofensiva ou incorreta. H corrente doutrinria que vislumbra o direito de

resposta no s como meio de retificao, mas tambm como mecanismo do
contraditrio na comunicao social321.
O direito de resposta no encerra o direito reparao dos danos

causados por veiculao de matria inverdica ou errnea. O ofendido tem, a par
do direito de resposta, direito indenizao pelos danos experimentados.
5.2
O direito imagem no Cdigo Civil de 2002
Os direitos da personalidade esto regulados nos arts. 11 a 21 do

novo Cdigo Civil. A proteo da imagem-retrato encontra amparo no art. 20322.
O legislador civil no tratou da imagem-atributo.
321
322
MOREIRA, Vital. O direito de resposta na comunicao social, p. 23.
Que tem semelhana com o art. 36 do Projeto de Cdigo Civil n. 3.771/66 (Anteprojeto
Orlando Gomes), assim redigido:
Art. 36. Reproduo da imagem - A publicao, a exposio ou a utilizao no autorizadas da
imagem de uma pessoa podem ser proibidas a seu requerimento, sem prejuzo da indenizao
que couber.
1. A proibio s se justifica se da reproduo resultar atentado honra, boa fama,
respeitabilidade da pessoa, ou se destinar para fins comerciais.
2. Os direitos relativos reproduo da imagem podem ser exercidos pelo cnjuge ou pelos
filhos, se estiver morta ou ausente a pessoa.
158
O art. 20, caput, da lei civil substantiva, dispe que, salvo se

autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou manuteno da ordem
pblica, a divulgao de escritos, a transmisso da palavra, ou a publicao, a
exposio ou a utilizao da imagem de uma pessoa podero ser proibidas, a seu
requerimento e sem prejuzo da indenizao que couber, se lhe atingirem a honra, a
boa fama ou a respeitabilidade, ou se se destinarem a fins comerciais.
A proteo de escritos, referida no dispositivo, respeita vida

privada, intimidade ou ao direito de autor, conforme o caso. No imagem.
Pois bem. O Cdigo Civil de 2002, ao arrepio da Constituio

Federal de 1988, conferiu imagem tutela restrita. Condicionou a proteo desse
bem da personalidade, alternativamente, a duas situaes: violao da honra,
da boa fama ou da respeitabilidade323 ou destinao comercial da publicao.
A primeira condio prescrita no dispositivo retira a imagem de

tutela prpria e a insere no campo de proteo da honra.
Todavia, o Poder Constituinte de 1988 colocou a imagem ao lado

da honra, da intimidade e da vida privada justamente para mostrar que esse bem
da personalidade autnomo, dotado de contedo prprio. A proteo da imagem
323
A respeitabilidade e a boa fama compem o conceito de honra objetiva.
159
independe da honra e dos demais direitos da personalidade, conforme fartamente

aduzido.
A segunda condio finalidade mercantil da publicao veda o

enriquecimento sem causa, mas no impede a violao da imagem quando a
publicao estiver despida de intuito comercial.
A leso ao bem jurdico imagem no se confunde com a

vantagem do ofensor, nem com a finalidade da publicao. A destinao pode ser
institucional ou mesmo filantrpica. Nem por isso essa exteriorizao da
personalidade (a imagem), ficar sem proteo. O princpio da mxima
efetividade, pelo qual se deve conferir ao direito fundamental o sentido que maior
eficcia lhe d324, afasta essa concepo restritiva adotada pelo Cdigo Civil.
Outro equvoco contido no art. 20 merece registro.
O dispositivo sob exame refere-se publicao, exposio e

utilizao da imagem. No trata de sua captao.
No entanto, a captao da imagem tambm depende do

consentimento do titular. Na esfera judicial, o retratado pode, em caso de captao
desautorizada da imagem, aforar medida com pedido de entrega dos negativos,
324
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional, p. 227.
160
disquete ou compact disc nos quais esteja registrada a imagem, cumulado com o
de obrigao de no reproduzir, no transmitir e no publicar a imagem, sob pena
de multa, busca e apreenso ou de outra medida necessria efetivao da tutela
especfica (arts. 461-A e 461 do Cdigo de Processo Civil).
Assim, podemos concluir que o art. 20, caput, do Cdigo Civil de

2002 inconstitucional, por atentar contra o previsto no art. 5, X, da
Constituio Federal. O direito imagem amplo e dotado de contedo prprio.
O preceito do Cdigo Civil no seguiu o caminho traado pelo Poder Constituinte
Originrio.
Oduvaldo Donnini e Rogrio Ferraz Donnini325, a respeito do art.

20 do Cdigo Civil, sustentam:
O tratamento do instituto imagem no novo Cdigo Civil est
desatualizado e contrrio ao texto constitucional, na medida em que a
simples exposio da imagem de uma pessoa, sem a devida autorizao,
independentemente
de
atingir
sua
honra,
boa
fama
ou
respeitabilidade, gera o direito indenizao. Ressalte-se que a parte

final do dispositivo em comento tambm contraria a Constituio
Federal e a jurisprudncia e doutrina dominantes, tendo em vista que a
exposio da imagem de algum, mesmo para fins institucionais,
tambm possibilita ao ofendido a reparao desse dano, o que torna
descipienda a expresso ... ou se se destinarem a fins comerciais.
325
161
O pargrafo nico do art. 20 foi examinado no item a proteo da

imagem aps a morte, remetendo-se o leitor quele tpico para no tratar no
mesmo assunto mais de uma vez.
162
CAPTULO VI
O DIREITO IMAGEM NO
ORDENAMENTO JURDICO ESTRANGEIRO
6.1
O direito imagem nos Estados Unidos da Amrica
A proteo da imagem nos Estados Unidos no , de maneira

geral, dotada de autonomia. Acolheu-se a teoria da intimidade326, consubstanciada
no right of privacy. No h um instituto especfico que proteja amplamente a
imagem (imagem-retrato) naquele pas, em especial das pessoas despidas de
notoriedade.
O instituto do right of privacy, elaborado, para alguns, a partir de

espcie jurisprudencial inglesa do ano de 1348327, tutela o direito vida privada
em seu sentido mais amplo. Cobe a violao da imagem, desde que haja leso
vida privada. A doutrina do right of privacy foi sistematizada em 1890, com a
publicao de artigo escrito por Samuel D. Warren e Louis D. Brandeis na
Harvard Law Review328.
326
Quando os doutrinadores se referem teoria da intimidade, o termo intimidade usado

em sentido amplo, para designar a vida privada.
327
MORAES, Walter. Direito imagem (I), p. 70.
328
163
A imagem das pessoas pblicas tem maior proteo dos Tribunais

norte-americanos quando utilizada, sem autorizao, com finalidade comercial.
Dispem as celebridades, nessas hipteses, do right of publicity, ao destinada
proteo dos indivduos notrios contra explorao comercial no consentida de
sua imagem329.
H situaes na qual o right of privacy e o right of publicity se

aproximam, mas no se confundem. Quando se tratar de pessoa notria que jamais
tivesse explorado comercialmente a sua imagem, a ao cabvel a right of
privacy, por ter havido, primariamente, violao vida privada330. Quanto
celebridade que no rejeita ordinariamente o uso publicitrio de sua imagem, deve
ela se socorrer no right of publicity, ao de cunho eminentemente patrimonial.
Nos Estados Unidos, a figura pblica tem prioridade em relao

aparncia fsica. Em outras palavras, pode a pessoa notria impedir que seu ssia
explore comercialmente sua imagem.
Nesse sentido, h precedente em ao ajuizada por Jacqueline

Onassis, viva do presidente americano John Kennedy, em face da empresa
Christian Dior. Esta pessoa jurdica usava, em campanha publicitria, fotografia
que retratava trs modelos. Duas delas eram notrias. A terceira apresentava
329
330
164
natural semelhana com Jacqueline Onassis. Embora no tivessem referido

expressamente o nome de Onassis na campanha, entendeu-se que a semelhana
acentuada poderia gerar confuso junto ao pblico331.
Decidiu-se, ento, que a modelo-ssia deveria se abster de

explorar economicamente a sua imagem de forma a no gerar confuso com a
figura pblica, no caso, Jacqueline Onassis. Afastou-se o argumento de defesa da
modelo de que estaria sendo privada do exerccio da profisso.
Outro instituto norte-americano merece referncia. o false light

under the public eyes (perspectiva falsa diante da sociedade), categoria do right of
privacy.
O false light under the public eyes uma ao destinada

proteo do direito qualificao, ou seja, da faculdade da pessoa ser
qualificada de acordo com a imagem que faz de si mesma e sancionar a
perspectiva falsa332. De certa forma, visa proteo da imagem-atributo.
Esse instituto no se confunde com a honra, protegida

autonomamente pela defamation. Apesar de ambas as aes, false light under the
public eyes e defamation, envolverem publicao de informao inverdica, esta
331
332
Ibidem, p. 78.
165
pressupe a violao da reputao; aquela, a criao de impresso falsa do titular

sociedade ainda que, para alguns, a publicao seja elogiosa333.
6.2
O direito imagem na Espanha
O art. 18.1 da Constituio de 27 de dezembro de 1978 introduziu

o direito imagem, de forma expressa, na histria constitucional da Espanha.
Constitucionalizou explicitamente, tambm, os direitos honra e intimidade334.
Os direitos da personalidade, no campo infraconstitucional, so regidos pela Lei
n. 1/1982 de 05 de maio de 1982.
No ordenamento jurdico espanhol, o direito imagem e os demais

direitos necessrios ao livre desenvolvimento da personalidade emergem do
princpio da dignidade da pessoa humana, estampado no art. 10.1335, que ocupa
posio central e fundamentadora do sistema336.
Observe-se que, topograficamente, o Constituinte brasileiro de

1988 conferiu aos direitos e s garantias fundamentais posio de maior destaque,
333
334
MARTNEZ, Miguel ngel Alegre. El derecho a la propia imagen, p. 30.
335
Art. 10.1. La dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son inherentes, el libre
desarrollo de la personalidad, el respecto a la ley y a los derechos de los mas son fundamento
del orden poltico y de la paz social.
336
MARTNEZ, Miguel ngel Alegre. Op. cit., p. 72.
166
a partir do art. 5, logo aps os princpios fundamentais. Na Constituio

espanhola, esses direitos esto estampados a partir do art. 10, depois de preceitos
que definem a forma de Estado (art. 1), a soberania (art. 2), a forma de governo
(art. 3), a lngua oficial (art. 4), as cores da bandeira (art. 5), o pluralismo
poltico (art. 6), a liberdade sindical (art. 7), a organizao das foras armadas
(art. 8) e a legalidade (art. 9).
Apesar de alguns juristas afirmarem que o direito imagem na

Espanha autnomo337, e de a prpria Constituio ter colocado a imagem ao lado
da intimidade e da honra, como bens distintos, o Tribunal Constitucional espanhol
encapa a imagem na seara da vida privada.
Confira, a esse respeito, parte da ementa (extracto) da deciso

(sentencia) n. 170/1987 da Corte Constitucional da Espanha338:
(...) 3. Los derechos a la intimidad personal y a la propia imagen,
garantizados por el art. 18.1 de la Constitucin, forman parte de los
bienes de la personalidad que pertenecen al mbito de la vida privada.
Salvaguardan estos derechos un espacio de intimidad personal y
familiar que queda sustrado a intromisiones extraas. Y en este mbito
337
Nesse sentido: Miguel ngel Alegre Martnez e J. Pardo Falcn. In: MARTNEZ, Miguel
ngel Alegre. El derecho a la propia imagen, p. 49.
338
Ref. n.: 170/1987; Fecha de Aprob.: 30/10/1987; Pub. BOE: 19871121; Sala Segunda:
Excmos. Sres. Begu, Latorre, Garca-Mon, de la Vega, Leguina y Lpez.; Ponente: Don
Fernando Garca-Mon y Gonzlez-Regueral; N. reg.: 383/1986; Recurso de amparo.
Disponvel
em:
site
oficial
do
Tribunal
Constitucional
da
Espanha
<www.tribunalconstitucional.es>. Acesso em: 10/05/2005.
167
de la intimidad, reviste singular importancia la necesaria proteccin
del derecho a la propia imagen frente al creciente desarrollo de los
medios y procedimientos de captacin, divulgacin y difusin de la
misma y de datos y circunstancias pertenecientes a la intimidad que
garantiza este precepto (...)
O conceito de imagem adotado pelo Tribunal Constitucional

espanhol tirado de significao gramatical (representao grfica do
indivduo)339. Equivale, apesar de mais restrito, nossa imagem-retrato.
Alm da imagem-retrato encarada pelo Tribunal Constitucional

como parte integrante da vida privada os juristas espanhis reconhecem a
existncia de figura semelhante imagem-atributo, a imagen social, inclusive
para as pessoas jurdicas. Sobre a imagen social, afirma Miguel ngel Alegre
Martnez340:
Esta imagen puede ser positiva o negativa, en funcin de que coincida
o no con el sistema valorativo social. Tanto es as, que la buena
marcha de un negocio, la consecucin de un puesto de trabajo, estn en
funcin de poder mantener una imagen social. Esta imagen social no va
referida tampoco en exclusiva a los aspectos fsicos, aunque parecen
ser en todo caso los predominantes, sino que apunta ms bien a la idea
global del individuo o la razn social o, en todo caso, a la institucin
en cuestin. Pues bien, para nada se corresponde en la Ley ni en la
construccin jurisprudencial lo que viene a ser este derecho a la
imagen que ha quedado configurado desde su pura semntica, pues la
propia jurisprudncia arranca del sentido gramatical.
339
MARTNEZ, Miguel ngel Alegre. El derecho a la propia imagen, p. 80.
340
Ibidem, p. 44.
168
Os Tribunais espanhis, alm de no conferirem autonomia ao

direito imagem, ainda no reconhecem significativamente a idia de imagen
social.
6.3
O direito imagem na Itlia
No h na Constituio italiana de 27 de dezembro de 1947

proteo expressa ao direito imagem. A tutela da imagem, no plano
constitucional, pode ser extrada da inviolabilidade de domiclio, no art. 14 da
Carta Maior341.
Na esfera infraconstitucional, o direito imagem est previsto no

art. 10 do Cdigo Civil italiano de 1942342:
Abuso dellimmagine altrui. Art. 10. Qualora limmagine di una
persona o dei genitori, del coniuge o dei figli sia stata esposta o
publicata fuori dei casi in cui lesposizione o la publicazione dalla
legge consentita, ovvero com pregiudizio al decoro o alla reputazione
della persona stessa o dei detti congiunti, lautorit giudiziaria, su
richiesta dellinteressato, pu disporre che cessi labuso, salvo il
risarcimento dei danni.
341
342
Art. 10. Sempre que a imagem de uma pessoa ou dos genitores, do cnjuge e dos filhos, seja
exposta ou publicada fora dos casos em que a exposio permitida por lei, ou com prejuzo do
decoro ou de reputao da mesma pessoa ou de ditos parentes, a autoridade judiciria, a pedido
do interessado, pode dispor que cesse o abuso, sem prejuzo do ressarcimento dos danos
(traduo livre).
169
Esse dispositivo teria inspirado o legislador brasileiro na

elaborao do art. 20 do Cdigo Civil.
Walter Moraes343 sustenta que o direito italiano, por meio do

referido preceito, acolheu a teoria da honra.
Adriano De Culpis344 assim no entende. Afirma que o art. 10 do

Cdigo Civil italiano protege um bem jurdico distinto, a honra. E que a imagem,
por sua vez, est garantida por meio de outro interesse, o direito ao resguardo
(diritto alla riservatezza).
Santos Cifuentes345 apresenta opinio distinta sobre o preceito.

Aduz que o artigo sob exame contempla duas hipteses diferentes, pois separadas
pela disjuntiva ovvero. A primeira, quando a imagem de uma pessoa, dos pais,
do cnjuge ou dos filhos for exposta ou publicada fora dos casos em que a
exposio ou publicao seja permitida por lei. A segunda, quando houver
prejuzo ao decoro ou reputao.
Para o eminente jurista argentino, basta que a utilizao esteja fora

dos casos autorizados em lei para que haja violao ao direito imagem, nos
343
344
345
CIFUENTES, Santos. Derechos personalsimos, p. 509/510.
170
termos do que prev a primeira parte do art. 10 do Cdigo Civil italiano. As

publicaes permitidas esto previstas, a contrario sensu, na Lei n. 633, de 22 de
abril de 1941 (Lei dos Direitos Autorais) que, em seus arts. 96 e 97 veda a
reproduo do retrato quando no houver o consentimento do titular da imagem,
quando a publicao no for justificada pela notoriedade ou funo pblica
desempenhada pelo retratado, pela necessidade da justia ou da polcia, pelo
propsito cientfico, didtico ou cultural ou, ainda, quando a reproduo no for
vinculada a fatos ou acontecimentos de interesse pblico. A segunda hiptese
apenas refora a proteo da imagem, quando houver leso tambm honra
subjetiva (decoro) ou objetiva (reputao). O direito imagem autnomo no
direito italiano, conclui346.
Os Tribunais italianos tambm reconhecem a imagem-atributo. A

Corte de Cassao, em deciso de 15 de maro de 1986, examinou litgio no qual
um espectador de partida de futebol teve a sua imagem captada longamente, com
o semblante alterado com o resultado da partida. No vislumbrou o Tribunal
ilcito na mera captao no momento da partida, mas sim na reproduo das
imagens em reportagem sobre torcedores fanticos (il tifoso sofferente)347. A
reportagem teria, a partir de um fato isolado, qualificado equivocadamente a
pessoa, violando a sua imagem-atributo.
346
CIFUENTES, Santos. Derechos personalsimos, p. 509/510.
347
171
CAPTULO VII
A TUTELA E A VIOLAO DO DIREITO IMAGEM
O uso no consentido, abusivo ou indevido da imagem ato

ilcito. Quando a imagem-retrato for captada, reproduzida ou publicada sem o
consentimento e fora dos limites ao direito imagem, ou havendo o
consentimento, forem extrapolados os seus termos, ou se a imagem for de
qualquer forma adulterada, h ato ilcito, contratual ou extracontratual conforme o
caso, nascendo ao titular o direito reparao dos danos348.
Quanto imagem-atributo, informao falsa, incorreta ou

incompleta que viole os caracteres cultivados por um indivduo ou pessoa jurdica
junto sociedade tambm constitui ato ilcito. Na seara da imagem-atributo, no
se h de cogitar no poder de desautorizar a divulgao de caractersticas pessoais.
Esses atributos so normalmente pblicos, pois decorrentes da vida em sociedade.
O
ordenamento
impede,
sim,
falsa
ou
incorreta
divulgao
dessas
caractersticas. Se o atributo for circunscrito esfera privada, estar ele sim

protegido, mas por meio de outro bem jurdico, a vida privada, ressalvados os
casos de coliso de direitos.
348
Sem ignorar a possibilidade, em nosso ordenamento, do surgimento da responsabilidade civil

de fatos lcitos como, v.g., dos atos praticados em estado de necessidade, considerados lcitos
pelo art. 188, II, do Cdigo Civil, mas que, por fora do art. 929 do mesmo diploma, obrigam o
autor do dano a indenizar o dono da coisa ou a pessoa lesada, se estes no tiverem sido culpados
do perigo.
172
Diversas so as formas de violao do direito imagem, o que

reclama a existncia de meios eficazes de proteo desse bem da personalidade.
A proteo da imagem pode se operar pela via judiciria ou,

excepcionalmente, pela defesa privada.
No campo da defesa privada, vislumbra-se a possibilidade da

legtima defesa da imagem, excludente de ilicitude prevista nos arts. 188, I, do novo
Cdigo Civil e 25 do Cdigo Penal. Se ao titular do direito imagem compete
exclusivamente o direito de autorizar e proibir a sua retratao, legtima a defesa
privada que consista em inutilizar imediatamente os meios mecnicos da fotografia, da
cinematografia, da fonografia e dos demais processos de gravao audiovisual que lhe
viole tal direito349.
Keyssner, ainda nos primrdios do estudo do direito imagem,

defendeu, como meio de legtima defesa, o direito do fotografado de tomar e
destruir a mquina do fotgrafo, para evitar a fixao da imagem na chapa350.
A legtima defesa pressupe ato ilcito atual ou iminente. Na reao,

que deve ser moderada, deve-se utilizar os meios necessrios, ou seja, aqueles que
349
MORAES, Walter. Direito prpria imagem (II), p. 24/25.
350
173
causem o menor dano indispensvel defesa do direito351. O reconhecimento da

legtima defesa deve ser feito caso a caso.
Sobre o exerccio regular do direito e o estado de necessidade,

afirma Walter Moraes352, so modalidades tutelares difceis de imaginar nesse
terreno, mas no, em si, fora de propsito, referindo-se ao individual
legtima do sujeito que repele a ilcita reproduo, exposio, usurpao,
falsificao ou adulterao de sua imagem.
Mas a tutela do direito imagem se d fundamentalmente pelo

Poder Judicirio.
O Estado Democrtico de Direito no deseja a concretizao nem a

ampliao do ato ilcito, em especial se praticado contra direito da personalidade.
Nesse sentido, permite o art. 12 do Cdigo Civil que se exija, judicialmente, a
cessao da ameaa ou da leso a direito da personalidade. Essa regra tem fundamento
no art. 5, XXXV da Constituio Federal.
351
O Tribunal de Justia de So Paulo, em deciso do ano de 1949, reconheceu a possibilidade

de legtima defesa do direito imagem, mas, naquele caso concreto, entendeu que houve
excesso do titular, que destruiu a mquina do fotgrafo, condenando-o ao pagamento do valor
equivalente metade do equipamento: Responsabilidade civil Fotografia tirada contra a
vontade do interessado e com o fim visivelmente malicioso Destruio da mquina, para
evitar a sua reproduo reao excessiva determinando a concorrncia de culpa de ambas as
partes Indenizao ao proprietrio somente por metade. O retrato uma emanao da pessoa,
a sua representao por meio fsico ou mecnico. Ningum pode ser fotografado contra sua
vontade, especialmente para ser piv de escndalos (Ap. civ. n. 1166, 1 Cm.).
352
174
Se a imagem tiver sido apenas captada, poder se exigir a entrega dos

negativos, compact discs ou de outro objeto no qual esteja fixada a imagem (obrigao
de entrega de coisa), assim como a no reproduo, no publicao e no transmisso
da imagem (obrigaes de no fazer). No caso de captao e publicao,
exemplificativamente, o Juiz poder determinar tambm o recolhimento imediato das
publicaes ou a cessao da transmisso (obrigao de fazer).
O titular poder, enfim, aforar ao para evitar ou fazer cessar a

violao, sob pena de multa diria, busca e apreenso ou de outra medida necessria
efetivao da tutela especfica, nos termos dos arts. 461 e 461-A do Cdigo de
Processo Civil353.
Perpetrado o ato ilcito e ocorrido o dano, a reparao dever ser

ampla e total, a teor do disposto no art. 5, V e X, da Constituio Federal. Poder
englobar indenizao por dano material, moral e, no entendimento de parte da
doutrina354, por dano imagem, que seria uma terceira espcie de leso criada pela
Constituio Federal de 1988, segundo essa corrente de pensamento.
353
Os requisitos para a concesso da antecipao dos efeitos da tutela esto previstos no 3 do

art. 461, quais sejam, o relevante fundamento da demanda e o justificado receio de ineficcia
do provimento final.
354
NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de Processo Civil
comentado e legislao processual civil extravagante em vigor, p.18/19. DONNINI,
Oduvaldo; DONNINI, Rogrio Ferraz. Imprensa livre, dano moral, dano imagem e sua
quantificao luz do novo Cdigo Civil, p. 94/95.
175
Mesmo tendo a violao ao direito imagem sido levada a efeito

pelos meios de comunicao, o julgador no estar limitado aos valores de
indenizao estipulados nos arts. 51 e 52 da Lei de Imprensa355. Tampouco estar
o ofendido sujeito ao exguo prazo decadencial de trs meses, contado da data da
publicao ou transmisso danosas, para a propositura de ao com pedido de
reparao de dano moral (art. 56 do mesmo diploma)356. Esses dispositivos que
tratam da responsabilidade civil na Lei de Imprensa, no foram recepcionados
pela Carta de 1988.
No ingressaremos no estudo detalhado da responsabilidade civil

decorrente da leso ao direito imagem. Especialmente na seara da quantificao
355
Consoante entendimento unvoco do Superior Tribunal de Justia: RESPONSABILIDADE

CIVIL. DANOS MORAIS. OFENSA VEICULADA PELA IMPRENSA. LIMITAO
ESTABELECIDA NA LEI N. 5.250, DE 9.2.1967. NO-RECEPO PELA CARTA
POLTICA DE 1.988. INCIDNCIA DA SMULA N. 7 - STJ. - Intento de, em sede de
declaratrios, rediscutir fatos e circunstncias da causa. Inexistncia de omisso e contradio
do Acrdo recorrido. - A limitao estabelecida pela Lei de Imprensa quanto ao montante da
indenizao no foi recepcionada pela Constituio Federal de 1988. Admissibilidade da
fixao do quantum indenizatrio acima dos limites ali previstos. - A pretenso de simples
reexame de prova no enseja recurso especial. (Smula n. 7-STJ). Recurso especial no
conhecido (REsp. n. 213188/SP, Rel. Min. Barros Monteiro, 4 T., j. 21/05/2002, DJ
12/08/2002, p. 214).
356
Esse o entendimento dominante no Superior Tribunal de Justia: AGRAVO

REGIMENTAL. DANO MORAL. PUBLICAO JORNALSTICA INDEVIDA. AO DE
INDENIZAO. DECADNCIA. LIMITES DO QUANTUM INDENIZATRIO. LEI DE
IMPRENSA. INAPLICABILIDADE. PRECEDENTES. 1. Inmeros precedentes das Turmas
integrantes da Segunda Seo desta Corte apontam no sentido de que, com o advento da
Constituio de 1988, no mais prevalece o prazo decadencial nem a tarifao da indenizao
devida por dano moral, decorrente da publicao considerada ofensiva honra e dignidade das
pessoas. Precedentes. 2. Excepcionalmente, pela via do especial, o STJ pode modificar o
quantum da indenizao por danos morais, quando fixado o valor de forma abusiva ou irrisria,
hiptese inocorrente, in casu. Precedentes. 3. Agravo regimental improvido (AgRg. no AG n.
605917/RJ, Rel. Min. Fernando Gonalves, 4 T., j. 14/12/2004, DJ 01/02/2005, p. 573).
176
do dano moral e do dano imagem, pois o tema vasto, controvertido e

reclamaria dissertao prpria.
Contudo, se deixssemos de fazer referncia ao tema, restaria um

vazio no presente trabalho. Ficaria esta dissertao sem um desfecho.
Por conta disso, sero feitos alguns apontamentos que entendemos

de maior relevncia sobre os danos provocados no campo do direito imagem.
7.1
O dano patrimonial
Dano patrimonial ou material a leso concreta, que afeta um

interesse relativo ao patrimnio da vtima, consistente na perda ou deteriorao,
total ou parcial, dos bens materiais que lhe pertencem, sendo suscetvel de
avaliao pecuniria e de indenizao pelo responsvel357. mensurado pela
diferena entre o valor do patrimnio da vtima e aquele que teria, no mesmo
momento, se no houvesse a leso358.
A reparao do dano material deve abarcar o que o lesado

efetivamente perdeu (danos emergentes) e o aumento que seu patrimnio teria, mas
357
358
Ibidem, p. 70.
177
deixou de ter, em razo do evento danoso (lucros cessantes), nos termos do que dispe
o art. 402 do Cdigo Civil.
O dano patrimonial no se confunde com o lucro do infrator. A leso

material pode existir mesmo tendo o infrator experimentado prejuzo359.
Se a imagem-retrato tiver sido usada na seara publicitria, os

danos patrimoniais podero ser arbitrados aps a verificao do valor
normalmente cobrado por artista da mesma grandeza para aquele tipo de
trabalho, ou seja, por perito ligado ao ramo publicitrio360. Se o lesado no for
pessoa notria, da mesma forma merecer reparao patrimonial, devendo o
quantum estar em sintonia com o ordenado cobrado por indivduo despido de
repercusso na mdia. Sem olvidar que os danos patrimoniais devero tambm
abranger eventuais lucros cessantes consistentes, exemplificativamente, na
inviabilizao, ainda que parcial, da participao do ofendido em outras
atividades do gnero361.
359
Invoquemos fragmento de deciso do Superior Tribunal de Justia: (...) O valor do dano

sofrido pelo titular do direito, cuja imagem foi indevidamente includa em publicao, no est
limitado ao lucro que uma das infratoras possa ter auferido, pois o dano do lesado no se
confunde com o lucro do infrator, que inclusive pode ter sofrido prejuzo com o negcio
(REsp. n. 100764/RJ, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, 4 T., j. 24/11/1997, RT 753/192).
360
Nesse sentido: Direito de personalidade Direito prpria imagem Violao. Utilizao

de fotografia em editorial de revista dirigido a determinada classe de consumidores sem
autorizao do fotografado. Inadmissibilidade. Irrelevncia de no haver lucro direto nessa
divulgao. Indenizao devida. Verba a ser arbitrada por perito ligado ao ramo publicitrio
(TJSP, Ap. civ. n. 91.688-1, Rel. Des. Jorge Tannus, j. 18/02/1988, RT 629/106).
361
Nesse sentido: REsp. n. 46420/SP, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, 4 T., j. 12/09/1994, DJ
05/12/1994, p. 33565.
178
7.2
O dano moral
Dano moral a leso de interesses no patrimoniais da pessoa,

provocada pelo fato lesivo362. Para Carlos Alberto Bittar, o atentado a
componentes da personalidade humana, identificando-se sob diferentes formas de
leso, de carter fsico, intelectual ou moral363.
O dano moral pode ser direto ou indireto364. O dano moral direto

consiste na leso a um interesse que visa satisfao ou gozo de um bem jurdico
contido nos direitos da personalidade (como a vida, a liberdade, a honra e a imagem)
ou nos atributos da pessoa (como o nome e a capacidade). O dano moral indireto, por
sua vez, aquele provocado a qualquer interesse no patrimonial, devido a uma leso a
um bem patrimonial da vtima.
A reparao do dano moral, cuja possibilidade j foi amplamente

debatida pela doutrina e jurisprudncia, agora consagrada pelo art. 5, V e X, da
Constituio Federal de 1988. No h dvida, ademais, sobre a possibilidade de
cumulao de indenizao por dano moral e material, a teor da Smula n. 37 do
Superior Tribunal de Justia365.
362
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, p. 91.
363
BITTAR, Carlos Alberto. Responsabilidade civil: teoria e prtica, p. 96.
364
ZANNONI, Eduardo. El dao en la responsabilidad civil, p. 239/240.
365
Smula n. 37 do Superior Tribunal de Justia: So cumulveis as indenizaes por dano

material e dano moral oriundos do mesmo fato.
179
Tratando da imagem-retrato, h corrente jurisprudencial robusta que

defenda a existncia de dano moral direto pela simples publicao no consentida da
imagem. Da mera utilizao desautorizada da imagem desponta o dever de indenizar.
No se faz necessrio o abalo da honra, pois, segundo esse entendimento, a imagem
bem da personalidade autnomo, dotado de elemento moral, nem se mostra
imprescindvel a leso patrimonial, para o dano moral dela emergir de modo reflexo.
O Supremo Tribunal Federal366, em acrdo da lavra do Ministro

Carlos Velloso, j decidiu nesse sentido. Havendo a utilizao no consentida da
imagem, cabe reparao do dano moral independentemente de leso patrimonial e
da ofensividade da publicao.
No Recurso Especial n. 230268/SP, a Terceira Turma do Superior

Tribunal de Justia367, por maioria de votos, analisando caso de reproduo da
366
Ementa: Dano moral Ao indenizatria Publicao de fotografia sem autorizao

Estado de desconforto, aborrecimento ou constrangimento que, independentemente do seu
tamanho e do intuito comercial, causado pela publicao da fotografia de algum
Desnecessidade de ofensa para que exista reparao do dano Inteligncia do art. 5, X, da CF.
Para a reparao do dano moral, no se exige a ocorrncia de ofensa reputao do indivduo.
O que acontece que, de regra, a publicao da fotografia de algum, com intuito comercial ou
no, causa desconforto, aborrecimento ou constrangimento, no importando o tamanho desse
desconforto ou desse constrangimento. Desde que ele exista, h o dano moral, que deve ser
reparado, manda a Constituio, art. 5, X (2 T., RE n. 215.984-1, j. 04/05/2002, RT 802/145,
v.u.).
367
Ementa: DANO MORAL. DIREITO IMAGEM. FOTOGRAFIAS USADAS EM

PUBLICAO COMERCIAL NO AUTORIZADA. I O uso de imagem para fins
publicitrios, sem autorizao, pode caracterizar dano moral se a exposio feita de forma
vexatria, ridcula ou ofensiva ao decoro da pessoa retratada. A publicao das fotografias
depois do prazo contratado e a vinculao em encartes publicitrios e em revistas estrangeiras
sem autorizao no enseja danos morais, mas danos materiais. II Recurso especial conhecido,
mas desprovido (REsp. n. 230268/SP, Rel. Min. Antonio de Pdua Ribeiro, 3 T., j.
13/03/2001, DJ 18/06/2001, p. 148).
180
imagem de modelo sem o consentimento, decidiu que, no havendo ofensividade

na publicao, inexiste dano moral indenizvel. Vencedores os Ministros Antonio
de Pdua Ribeiro (relator), Ari Pargendler e Carlos Alberto Menezes Direito.
Vencidos Waldemar Zveiter e Nancy Andrighi.
No conformada, a Recorrente interps Embargos de Divergncia.

A Segunda Seo, examinando o recurso, reformou a deciso da Terceira Turma
para afirmar que, tratando-se de direito imagem, a obrigao da reparao do
dano moral decorre do prprio uso no consentido do direito personalssimo, no
havendo de se cogitar da prova da existncia do dano, nem a conseqncia do uso,
se ofensivo ou no368. Vencedores os Ministros Slvio de Figueiredo Teixeira
(relator), Barros Monteiro, Ruy Rosado de Aguiar, Castro Filho e Nancy
Andrighi. Vencidos Antonio de Pdua Ribeiro, Ari Pargendler e Carlos Alberto
Menezes Direito.
368
Ementa: DIREITO IMAGEM. MODELO PROFISSIONAL. UTILIZAO SEM

AUTORIZAO. DANO MORAL. CABIMENTO. PROVA. DESNECESSIDADE.
QUANTUM. FIXAO NESTA INSTNCIA. POSSIBILIDADE. EMBARGOS PROVIDOS. I
O direito imagem reveste-se de duplo contedo: moral, porque direito de personalidade;
patrimonial, porque assentado no princpio segundo o qual a ningum lcito locupletar-se
custa alheia. II Em se tratando de direito imagem, a obrigao da reparao decorre do
prprio uso indevido do direito personalssimo, no havendo de cogitar-se da prova da
existncia de prejuzo ou dano, nem a conseqncia do uso, se ofensivo ou no. III O direito
imagem qualifica-se como direito de personalidade, extrapatrimonial, de carter personalssimo,
por proteger o interesse que tem a pessoa de opor-se divulgao dessa imagem, em
circunstncias concernentes sua vida privada. IV O valor dos danos morais pode ser fixado
na instncia especial, buscando dar soluo definitiva ao caso e evitando inconvenientes e
retardamento na entrega da prestao jurisdicional (EREsp. n. 230268/SP, Rel. Min. Slvio de
Figueiredo Teixeira, Segunda Seo, j. 11/12/2002, DJ 04/08/2003, p. 216).
181
Em seu voto, o relator Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira

enalteceu o duplo contedo do direito imagem: o moral, porque direito da
personalidade e o patrimonial, pois a imagem pode ter o uso licenciado onerosamente.
E que, da violao da imagem, bem jurdico da personalidade, nasce o dano moral,
independentemente de eventuais prejuzos patrimoniais experimentados.
Esse tambm foi o entendimento levado a efeito no Recurso

Especial n. 46.420/SP369, relatado pelo Ministro Ruy Rosado de Aguiar:
Alegou-se
inexistncia
de
prejuzo,
indispensvel
para
reconhecimento da responsabilidade civil das demandadas. Ocorre que

o prejuzo est na prpria violao, na utilizao do bem que integra o
patrimnio jurdico personalssimo do titular. S a j est o dano
moral. Alm disso, tambm poderia ocorrer o dano patrimonial, seja
pela utilizao feita pelas demandadas, seja por inviabilizar ou
dificultar a participao em outras atividades do gnero.
Ainda nesse sentido, de que a utilizao desautorizada da imagem

gera, por si s, dano moral, o acrdo proferido no Recurso Especial n.
74.473/RJ370 e no Agravo Regimental n. 162.918/DF371.
369
Ementa: DIREITO IMAGEM. DIREITO DE ARENA. JOGADOR DE FUTEBOL.

LBUM DE FIGURINHAS. O direito de arena que a lei atribui s entidades esportivas limitase a fixao, transmisso e retransmisso do espetculo desportivo pblico, mas no
compreende o uso da imagem dos jogadores fora da situao especifica do espetculo, como na
reproduo de fotografias para compor lbum de figurinhas. Lei 5989/73, art. 100; Lei
8672/93 (REsp. n. 46420/SP, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, 4 T., j. 12/09/1994, DJ
05/12/1994, p. 33565).
370
Ementa:
DIREITO
AUTORAL.
DIREITO
IMAGEM.
PRODUO
CINEMATOGRFICA E VIDEOGRFICA. FUTEBOL. GARRINCHA E PEL.
PARTICIPAO DO ATLETA. UTILIZAO ECONMICA DA CRIAO ARTSTICA,
182
Yussef Said Cahali372, diferentemente, sustenta o no cabimento

do dano moral pelo mero uso no consentido da imagem:
Em outros termos, e em linha de princpio, da prtica pura e simples de
ato ilcito representado pelo uso de fotografia em matria publicitria,
sem autorizao, no se pode presumir a existncia de dano moral: com
relao ao uso da imagem para fins publicitrios, sem autorizao, que
no faz a exposio de forma vexatria, de modo ridculo ou ofensivo
ao decoro da pessoa retratada, no h como admitir a existncia de dano
moral, que no decorre pura e simplesmente da prtica do ato ilcito.
Afastado o dano moral, cumpre reconhecer a ocorrncia de dano
patrimonial reparvel, uma vez que o uso da imagem para fins
publicitrios, como notrio, tem valor econmico que varia tanto em
razo das caractersticas prprias da imagem como do prestgio da
pessoa retratada.
A imagem bem da personalidade autnomo, por si s protegido. A

utilizao no autorizada da imagem bastar para gerar dano moral indenizvel.
SEM
AUTORIZAO.
DIREITOS
EXTRAPATRIMONIAL
E
PATRIMONIAL.
LOCUPLETAMENTO. FATOS ANTERIORES S NORMAS CONSTITUCIONAIS
VIGENTES. PREJUDICIALIDADE. NO CONHECIDO. DOUTRINA. DIREITO DOS
SUCESSORES INDENIZAO. RECURSO PROVIDO. UNNIME. I O direito imagem
reveste-se de duplo contedo: moral, porque direito de personalidade; patrimonial, porque
assentado no princpio segundo o qual a ningum lcito locupletar-se custa alheia. II O
direito imagem constitui um direito de personalidade, extrapatrimonial e de carter
personalssimo, protegendo o interesse que tem a pessoa de opor-se divulgao dessa imagem,
em circunstncias concernentes sua vida privada. III Na vertente patrimonial o direito
imagem protege o interesse material na explorao econmica, regendo-se pelos princpios
aplicveis aos demais direitos patrimoniais. IV A utilizao da imagem de atleta
mundialmente conhecido, com fins econmicos, sem a devida autorizao do titular, constitui
locupletamento indevido ensejando a indenizao, sendo legtima a pretenso dos seus
sucessores (REsp. n. 74473/RJ, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, 4 T., j. 23/02/1999,
DJ 21/06/1999, p. 157).
371
Ementa: AGRAVO. AO DE REPARAO DE DANOS MORAIS. DIREITO

IMAGEM. 1. Evidenciada a violao do direito imagem, resulta da o dever de indenizar os
danos morais sofridos, no havendo que se cogitar da prova do prejuzo. 2. A pretenso de
exame de clusula contratual e de aspectos fticos-probatrios invivel em sede de recurso
especial (Smulas n.s 05 e 07-STJ). Agravo improvido (AgRg. no AG n. 162918/DF, Rel. Min.
Barros Monteiro, 4 T., j. 06/06/2000, DJ 21/08/2000, p. 138).
372
CAHALI, Yussef Said. Dano moral, p. 557.
183
Eventual carter ofensivo na publicao merecer a elevao do valor da indenizao

pelo atentado honra. Assim como a reproduo da imagem captada na esfera ntima
reclamar o incremento do quantum por conta da violao intimidade. Enfim, se a
leso ao direito imagem vier acompanhada de ofensa a outro direito da
personalidade, o Juiz dever elevar o valor da indenizao373.
Exemplo de violao mltipla a direitos da personalidade a recente

publicao, pelos jornais sensacionalistas The Sun (do Reino Unido) e New York
Post (dos Estados Unidos da Amrica), do retrato do ex-ditador iraquiano Saddam
Hussein, de cuecas. Houve cristalina leso ao direito imagem, por inexistir
autorizao do titular, nem interesse pblico que justificasse a publicao do retrato.
Existiu tambm dano intimidade, por ter sido levada ao pblico fotografia de pessoa
em trajes ntimos, sem o seu consentimento. E, ainda, dano honra subjetiva, pela
ofensividade da publicao.
A simples captao da imagem, sem posterior publicao, no

provoca dano moral. A mera captao da imagem consubstancia, em regra,
aborrecimento ordinrio, decorrente da vida em sociedade. No gera dano, mas
possibilita ao titular da imagem, na esfera judicial, intentar ao para obstar a
publicao e obrigar a entrega do suporte no qual esteja fixada a imagem.
373
SANTOS, Antnio Jeov. Dano moral indenizvel, p. 395/396.
184
7.3
O dano imagem
Alm de assegurar no art. 5, X, a reparao por dano material e moral

pela violao do direito imagem, a Constituio Federal estampou, no inciso V do
mesmo art., a garantia de indenizao por dano imagem.
Muito se discute, na doutrina, qual o significado da expresso dano

imagem.
O dano imagem, previsto no art. 5, V, vem acompanhado da

garantia do direito de resposta e da idia de imagem-atributo.
O direito de resposta, ligado ao direito informao, instrumento

contra matria veiculada pelos meios de comunicao que contenha termos ofensivos
ou equivocados374. meio de defesa, essencialmente, da imagem-atributo, da
honra e do direito correta informao, no excluindo o direito reparao de
danos, a teor do prprio art. 5, V.
Imaginemos que uma falsa notcia viole os atributos apresentados por

uma pessoa, fsica ou jurdica, sem leso da honra. No houve, de forma imediata,
374
H corrente doutrinria que vislumbra o direito de resposta no s como meio de retificao,

mas tambm como mecanismo do contraditrio na comunicao social.
185
prejuzo material nem moral, mas houve abalo de sua imagem, construda ao longo dos
anos, junto sociedade. Pode o titular obter uma indenizao?
Se entendssemos que o contido no inciso V do art. 5 da Constituio

Federal apenas repete o estampado no inciso X, a resposta seria negativa. Casos como
o do exemplo - de violao da imagem-atributo sem repercusso imediata material e
moral - ficariam sem proteo, o que no pode prevalecer. Pretendeu o Constituinte
criar a figura do dano imagem para assegurar a reparao das leses imagematributo375.
Portanto, dano imagem significa dano imagem-atributo, vale dizer,

os atentados cometidos contra os caracteres efetivamente cultivados pela pessoa na
sociedade.
Entendendo-se, ou no, que o dano imagem refere-se leso

imagem-atributo, h outra questo objeto de intensa discusso pelos juristas: o dano
imagem uma terceira espcie de dano, existente ao lado do dano patrimonial e
moral?
375
ARAJO, Luiz Alberto David. A proteo constitucional da prpria imagem, p. 119/120 e

122.
186
Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery376 sustentam

que sim:
O texto no deixa dvida quanto categoria do dano imagem,
distinta do dano material e moral. possvel, portanto, cumular-se dano
material, moral e imagem derivados do mesmo fato (v. STJ 37). Como
a norma no impe limitaes indenizao por dano moral, nem
remete seu regulamento para a lei, nesse caso ela ilimitada (STF RT
740/205).
Antonio Jeov Santos377 no comunga da mesma opinio:

Poderia parecer que o constituinte criou um tertium genus, ao
mencionar dano material, moral ou imagem. No. Ali, estava a se
referir aos meios de comunicao, que onde a imagem das pessoas
exposta. Houve a necessidade, pedaggica at, de exaurir as formas em
que a indenizao se manifesta.
No mesmo sentido o pensamento de David Arajo378, para quem

o Constituinte pretendeu, com o dano imagem, assegurar que haver indenizao
em caso de violao da imagem-atributo independentemente de demonstrao de
prejuzo material ou de dano moral. O dano imagem pode ter repercusso tanto no
campo material quanto moral, prestando-se apenas facilitao da prova da leso. No
haveria a necessidade, por conta da figura do dano imagem, da comprovao da
reduo patrimonial, dos lucros cessantes, nem do dano moral.
376
comentado e legislao processual civil extravagante em vigor, p. 18/19.
377
SANTOS, Antnio Jeov. Dano moral indenizvel, p. 395.
378
187
Observe-se o exemplo apresentado pelo constitucionalista:

Imaginemos a violao de um dano imagem que causa prejuzo
material. Durante a instruo do processo (ou mesmo em fase de
liquidao), o autor deveria demonstrar a reduo em seu patrimnio,
muitas vezes de difcil verificao. Como demonstrar qual a reduo do
faturamento de um restaurante atingido pela imprensa em sua imagem?
Qual o valor da reduo de patrimnio de uma empresa que teve um de
seus produtos mencionado em notcia de pesquisa formulada sem os
cuidados adequados e, portanto, atingindo a imagem do produto? (...)
Tal comprovao seria difcil. No entanto, a demonstrao de que a
imagem foi violada torna-se relativamente fcil, ensejando, portanto, a
fixao da indenizao sem a demonstrao da reduo patrimonial 379.
Manoel Gonalves Ferreira Filho380, por sua vez, aduz que o dano
imagem assim entendido como a perda da estima pblica espcie do
gnero dano moral.
Relevante, ainda, trazer baila o posicionamento de Oduvaldo

Donnini e Rogrio Ferraz Donnini381, segundo os quais o dano imagem a leso
pela utilizao indevida, no consentida ou abusiva da imagem, seja ela a
imagem-retrato, seja ela a imagem-atributo. H entendimento jurisprudencial
nesse sentido382, transcrito na obra dos ilustres autores.
379
ARAJO, Luiz Alberto David. A proteo constitucional da prpria imagem, p. 122
380
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Comentrios Constituio Brasileira de 1988, v.

1, p. 33. Nesse mesmo sentido: SILVA, Amrico Lus Martins da. O dano moral e sua
reparao civil, p. 352.
381
imagem, e sua quantificao luz do novo Cdigo Civil, p. 94/95.
382
Ementa: DIREITO IMAGEM Ao indenizatria Utilizao de imagem sem a devida

autorizao Verba indevida, independentemente da demonstrao de prejuzo material ou
moral, pois o dano a prpria utilizao indevida para se auferir lucro. Cuidando-se de direito
188
7.4
O dano esttico
Apesar de a doutrina relacion-lo diretamente ao direito

integridade corporal, o dano esttico merece aluso neste trabalho, em razo de
poder gerar alterao na imagem-retrato.
Dano esttico toda alterao morfolgica do indivduo, que,

alm do aleijo, abrange as deformidades ou deformaes, marcas e defeitos,
ainda que mnimos, e que impliquem sob qualquer aspecto um afeiamento da
vtima, consistindo numa simples leso desgostante ou num permanente motivo de
exposio ao ridculo ou de complexo de inferioridade 383, influenciando ou no
na sua capacidade laborativa. Compreende, exemplificativamente, mutilaes,
cicatrizes, perda de cabelos, dos dentes, da voz, dos olhos, em conseqncia do
fato lesivo.
O Cdigo Civil de 2002 determina que, em caso de leso sade, o

ofensor indenizar o ofendido das despesas do tratamento e dos lucros cessantes, alm
de algum outro prejuzo que prove haver sofrido (art. 949). Se da ofensa resultar
defeito que impea ou diminua a capacidade laborativa, a indenizao incluir tambm
imagem, o ressarcimento se impe pela s constatao de ter havido a utilizao sem a devida
autorizao. O dano est na utilizao indevida para fins lucrativos, no cabendo a
demonstrao do prejuzo material ou moral. O dano, neste caso, a prpria utilizao para que
a parte aufira lucro com a imagem no autorizada de outra pessoa (STJ, REsp. n. 138.883-PE,
Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, 3 T., j. 04/08/1998, DJ 05/10/1998).
383
189
penso correspondente importncia do trabalho para que se inabilitou, ou da

depreciao que ele sofreu (art. 950).
O Cdigo Civil de 1916 previa a duplicao do valor da indenizao,

se do ferimento provocado pelo ato ilcito resultasse aleijo ou deformidade (art. 1538,
1). Se o ofendido, aleijado ou deformado, fosse mulher solteira ou viva, ainda
capaz de casar, a indenizao consistiria em dot-la, segundo as posses do ofensor, as
circunstncias do ofendido e a gravidade do defeito (art. 1538, 2). Esses dispositivos
no foram reproduzidos pela novel lei civil.
O dano esttico pode abrigar tanto dano patrimonial quanto dano

moral384. Conseqncia do dano moral a vergonha, angstia ou sensao de
inferioridade da vtima, atingida em seus mais ntimos sentimentos385. O dano
material estaria presente se, por exemplo, uma leso provocasse cicatrizes na face
de um modelo, fulminando a sua carreira.
A terceira e quarta turmas do Superior Tribunal de Justia sustentam

que o dano esttico constitui uma espcie de leso distinta do dano patrimonial e do
dano moral. E que desponta possvel a cumulao do dano esttico com dano moral e
384
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, v. 7, p. 83. Nesse sentido:
GONALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade civil, p. 714.
385
DINIZ, Maria Helena. Op. cit., p. 83.
190
dano material decorrentes do mesmo evento, desde que fundados em causas

justificadoras distintas386.
Mais precisamente, essa Egrgia Corte Superior aloca o dano

esttico e o dano moral stricto sensu como espcies do gnero dano
extrapatrimonial. O Ministro Ruy Rosado de Aguiar, em voto proferido no
Recurso Especial n. 457312/SP387 que versava sobre ao de reparao de danos
decorrentes de lipoaspirao assevera:
A nossa jurisprudncia admite a cumulao, a ttulo de indenizao de
dano extrapatrimonial, do dano moral em sentido estrito com o dano
esttico. Aquele corresponde ao sentimento ntimo de dor que se abateu
sobre a autora em virtude do fracasso da interveno mdica,
contrariedade, decepo e frustrao sofridas, como referido na
sentena. Este o dano esttico, que, no caso, corresponde grave
deformidade corporal retratada nos autos, uma vez que a vtima, ao
pretender eliminar os culotes que lhe enfeiavam as pernas, resultou
com manchas, irregularidades na pele e assimetria dos quadris, piorando
a sua aparncia. Esse dano se acrescenta e aumenta consideravelmente
386
Ementa: Indenizao. Dano material, moral e esttico. Cumulao. Reduo do valor.

Precedentes da Corte. A jurisprudncia da Corte autoriza a reviso do valor da indenizao para
impedir abuso, excesso, exorbitncia. No caso, presente que a reviso do valor da indenizao
deve estar amparada em dissdio, os paradigmas apresentados no guardam similitude com a
base emprica considerada pelo acrdo recorrido, presentes as gravssimas leses sofridas pela
vtima. Recurso especial no conhecido (REsp. n. 555.043/PA, Rel. Min. Carlos Alberto
Menezes Direito, 3 T., j. 23/03/2004, DJ 03/05/2004, p. 159). Nesse mesmo sentido: REsp. n.
540.021/ES, Rel. Min. Cesar Asfor Rocha, 4 T., j. 21/10/2003; REsp. n. 315.983/RJ, Rel. Min.
Franciulli Netto, 2 T., j. 21/10/2004 e REsp. n. 435.371/DF, Rel. Min. Fernando Gonalves, 4
T., j. 07/04/2005.
387
Ementa: RESPONSABILIDADE CIVIL. Mdico. Cirurgia esttica. Lipoaspirao. Dano

extrapatrimonial. Dano moral. Dano esttico. Dote. - Para a indenizao do dano
extrapatrimonial que resulta do insucesso de lipoaspirao, possvel cumular as parcelas
indenizatrias correspondentes ao dano moral em sentido estrito e ao dano esttico. - Excluso
do dote (art. 1538, 2 do Civil) e da multa (art. 538 do CPC). Recurso conhecido em parte e
provido (REsp. n. 457312/SP, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, 4 T., j. 19/11/2002, DJ
16/12/2002, p. 347).
191
quela dor, e por isso deve ser considerado como parcela autnoma
para o fim de se calcular o valor da indenizao que corresponda
necessidade de justa reparao. Alm disso, no caso dos autos, o
acrscimo deferido a ttulo de indenizao por dano esttico tambm
servir para o tratamento que se fizer necessrio: O valor ora fixado
permitir autora diligenciar uma outra cirurgia corretiva e at mesmo
efetuar algum outro tratamento de natureza vascular ou especfico para
melhorar o local atingido (sentena, fl. 442).
A par da classificao adotada, o entendimento do Superior Tribunal

de Justia no importa em bis in idem, pois assenta a reparao do dano moral, do
dano esttico e do dano material em causas distintas, ainda que oriundas do mesmo
evento danoso.
192
CONCLUSES
1- Os direitos da personalidade so aqueles atinentes tutela da

pessoa humana, considerados essenciais sua dignidade e integridade. So
fundamentais e tm como base o princpio da dignidade da pessoa humana, previsto no
art. 1, III, da Constituio Federal de 1988 e a clusula geral de tutela e promoo da
pessoa humana, que decorre da conjugao do art. 1, III, com os arts. 3, I, III, IV e 5,
2, todos da Carta Maior. Dentre os direitos da personalidade, que no se coadunam
com listagem taxativa nem com o aprisionamento estanque no direito civil, est o
direito imagem, expressamente insculpido no art. 5 V, X e XXVIII, a, da
Constituio Federal.
2- Imagem, para o direito, tem duas significaes. A imagem-retrato,

que consiste em toda expresso formal e sensvel da personalidade humana, incluindo
a voz, as partes do corpo (desde que suficientes identificao do indivduo), os
gestos,
as
expresses
dinmicas
da
personalidade
DNA
(cido
desoxirribonuclico); e a imagem-atributo, que consubstancia as caractersticas,

positivas ou negativas, efetivamente cultivadas por uma pessoa na sociedade.
3- O direito imagem, no sentido imagem-retrato, confere pessoa

natural o direito exclusivo de autorizar e negar a captao, a reproduo e a publicao
de expresses formais e sensveis de sua personalidade, bem como o de preservar a
193
imagem contra qualquer espcie de usurpao, falsificao e alterao, material ou

circunstancial (contexto na qual esteja inserida). No que respeita imagem-atributo, o
direito imagem protege a pessoa contra informaes falsas, incorretas e incompletas
que alterem ou deturpem os seus caracteres nutridos junto sociedade. No
descartando outras situaes jurdicas que repercutam nesse bem, na trilha da tutela
ampla e no taxativa da personalidade e, mais, no princpio da mxima efetividade dos
direitos fundamentais. Se o direito imagem-retrato exclusivo das pessoas fsicas, o
direito imagem-atributo estendido tambm s pessoas jurdicas.
4- O direito imagem-retrato e imagem-atributo das pessoas fsicas

tem natureza jurdica de direito da personalidade. O direito imagem-atributo das
pessoas jurdicas est na esfera do direito de propriedade.
5- O consentimento para a licena do uso da imagem-retrato deve ser,

preferencialmente, expresso. Admite-se o consentimento tcito desde que haja
manifestao inequvoca, ainda que no expressa, da autorizao. O consentimento,
em qualquer caso, deve ser interpretado restritivamente. Uma vez dado o
consentimento, nada obsta que a pessoa se retrate, revogando a autorizao, arcando
com os eventuais danos que causar. A possibilidade da revogao do consentimento
decorre da natureza personalssima do direito imagem e da essencialidade e
indisponibilidade que o caracterizam.
194
6- O nascituro titular do direito imagem, nos termos do que dispe

o art. 2 do Cdigo Civil. A captao, reproduo e publicao de sua imagem
dependem do consentimento de seu representante legal.
7- A morte da pessoa extingue o direito imagem, nascendo aos entes

prximos um direito novo, de preservao da imagem do falecido. Esse direito prprio
tem natureza jurdica de direito da personalidade, pois atinente tutela da pessoa
humana e essencial sua dignidade e integridade. A listagem do pargrafo nico do
art. 20 do Cdigo Civil, que estipula os legitimados para a defesa da imagem do de
cujus, deve ser vista como exemplificativa, pois a tutela da personalidade humana no
cabe em tipos fechados, por conta das mltiplas, complexas e renovadas situaes nas
quais o homem possa se encontrar a cada dia. O convivente, os colaterais at o quarto
grau e o integrante de unio homoafetiva devem ser, de plano, integrados naquele rol
no taxativo, sem ignorar outros possveis legitimados, cujo reconhecimento dever
ser feito caso a caso pelo julgador, segundo critrios de razoabilidade e justia.
8- O direito imagem autnomo, ao amparo do art. 5, X da

Constituio Federal de 1988, no se confundindo com o direito honra, intimidade,
e de autor, nem com os demais direitos da personalidade.
9- O direito de arena est relacionado ao direito imagem, mas com

ele no se confunde. Abarca o direito captao, reproduo e transmisso da imagem
de eventos desportivos. s entidades desportivas pertence o direito de arena, sendo
195
tambm necessrio, entretanto, o consentimento individual dos participantes, a teor do

art. 42 da Lei n. 8.615/98, interpretado segundo a Constituio Federal de 1988. Pela
transmisso da imagem do espetculo, aos participantes, profissionais ou no, ser
garantida a quantia equivalente a, no mnimo, vinte por cento do valor da autorizao.
10- O direito imagem, assim como os demais direitos, no so

absolutos, mas relativos, pois ligados a uma concepo de responsabilidade social e
inseridos no conjunto dos valores comunitrios. So dotados de funo social.
11- Quando o direito imagem colocado em confronto com um

interesse pblico, este dever prevalecer, como condio de sobrevivncia da
sociedade, na exata e justa medida do necessrio para o atendimento do interesse
coletivo, vedado o excesso. Quando o direito imagem posto, em casos concretos,
em confronto com outro direito fundamental - de igual dignidade, portanto - haver
coliso de direitos, a ser solvida caso a caso pelo princpio da proporcionalidade.
Apesar de no haver soluo a priori para todas as situaes de conflito que envolvam
o direito imagem, podemos apontar, socorrendo-nos no estudo de lies doutrinrias,
julgados e legislao comparada, alguns interesses que podem relativizar o direito
imagem, chamados de limites ao direito imagem, tais como a administrao da
justia, a segurana pblica, a sade pblica, o direito informao e o direito de
acesso cultura e cincia. Alguns desses limites j nascem com o direito imagem so os limites imanentes. Outros so externos a esse direito. Esses limites, imanentes
196
externos,
autorizam
captao
reproduo
da
imagem
do
titular,
independentemente do seu consentimento.
12- O direito imagem foi tratado com desdm pelo legislador

brasileiro at o advento da Constituio Federal de 1988. A Carta Maior ptria, a
exemplo da Constituio espanhola, de 27 de dezembro de 1978, e da Constituio
portuguesa, de 02 de abril de 1976, assegurou de forma explcita o direito imagem e
ratificou a sua autonomia. O direito imagem vem expresso no art. 5, V, X e XXVIII,
a, da Constituio Federal.
13- O art. 5, X, da Constituio Federal, assegura o direito imagemretrato. O art. 5, V, prescreve o direito imagem-atributo, ao lado do direito de
resposta que, a propsito, no afasta a possibilidade de reparao de danos. O art. 5,
XXVIII, a, consolida a proteo da imagem nos eventos desportivos (direito de
arena).
14- O art. 20 do Cdigo Civil, ao arrepio da Constituio Federal de

1988, condicionou a proteo da imagem-retrato, alternativamente, a duas situaes:
violao da honra ou destinao comercial da publicao. Na contramo do Poder
Constituinte Originrio, a lei civil retira a imagem de tutela prpria e a insere no
campo de proteo da honra, assim como permite o uso no consentido da imagem
quando a publicao estiver despida de intuito comercial. No entanto, a imagem bem
jurdico autnomo e dotado de proteo ampla, luz do art. 5, V e X da Constituio
197
Federal de 1988, o que nos faz concluir que o art. 20, caput, do Cdigo Civil
inconstitucional. A imagem-atributo no foi tratada no Cdigo Civil de 2002.
15- Quando a imagem-retrato for captada, reproduzida ou publicada

sem o consentimento e fora dos limites ao direito imagem, ou, havendo o
consentimento, forem extrapolados os seus termos, ou, se a imagem for de qualquer
forma adulterada, h ato ilcito, nascendo ao titular o direito reparao dos danos. No
que tange imagem-atributo, informao falsa, incorreta ou incompleta que deturpe os
caracteres apresentados por um indivduo ou pessoa jurdica sociedade constitui ato
ilcito.
16- A tutela da imagem pode se operar pela via judiciria ou,

excepcionalmente, pela defesa privada. Na esfera privada, havendo ato ilcito atual ou
iminente, poder o ofendido lanar mo da legtima defesa para evitar a captao de
sua imagem utilizando-se, moderadamente, dos meios necessrios para tanto. Mas a
tutela do direito imagem se d fundamentalmente pelo Poder Judicirio. Pode o
titular aforar ao para evitar ou fazer cessar a violao do direito, sob pena de multa
diria, busca e apreenso ou de outra medida necessria efetivao da tutela
especfica, nos termos dos arts. 461 e 461-A do Cdigo de Processo Civil. Perpetrado
o ato ilcito e ocorrido o dano, a reparao dever ser ampla e total, a teor do disposto
no art. 5, V e X, da Constituio Federal, abarcando indenizao por dano material e
moral.
198
17- A mera utilizao no consentida da imagem gera dano moral,

independentemente do abalo da honra, pois a imagem bem da personalidade
autnomo para o direito, dotado de elemento moral. Esse o entendimento dominante
no Supremo Tribunal Federal e no Superior Tribunal de Justia.
18- O dano imagem, previsto no art. 5, V, da Constituio Federal,

significa dano imagem-atributo. No constitui uma terceira espcie de dano. Pode
consubstanciar tanto dano moral quanto dano material. O dano imagem foi criado
pelo Constituinte para assegurar a reparao dos danos experimentados em caso de
violao da imagem-atributo, independentemente da demonstrao de prejuzo
material e de dano moral.
199
BIBLIOGRAFIA
ALMEIDA, Silmara J. A. Chinelato e. Direito autoral e direito de arena. Revista Trimestral

de Direito Civil. Rio de Janeiro: Padma, 2000, v. 4.
________. Direito de arena, direito de autor e direito imagem. In: BITTAR Eduardo C. B.;
ALMEIDA, Silmara J. A. Chinelato e (coords.). Estudos de direito de autor, direito da
personalidade, direito do consumidor e danos morais. Forense Universitria, 2002.
________. Tutela civil do nascituro. So Paulo: Saraiva, 2000.
ARAJO, Luiz Alberto David. A proteo constitucional da prpria imagem. Belo

Horizonte: Del Rey, 1996.
________. O contedo do direito prpria imagem: um exerccio de aplicao de critrios de

efetivao constitucional. Revista do Advogado. So Paulo, 2003, v. 23.
ARCANJO, Maria Ligia Coelho Mathias. Direito prpria imagem. Dissertao de

Mestrado. So Paulo: Pontifcia Universidade Catlica, 1997.
ASCENSO, Jos de Oliveira. Breves observaes ao projeto substitutivo da lei de direitos

autorais. Revista Forense. n. 345, So Paulo, 1999, v. 95.
________. Direito autoral. 2 ed., Rio de Janeiro: Renovar, 1997.
________. Uma inovao da lei brasileira: o direito de arena. Jurisprudncia brasileira cvel
e comrcio. n. 43, Curitiba, 1992.
BARROS, Alice Monteiro de. O atleta profissional do futebol em face da Lei Pel (n.
9.615, de 24.03.1998). Sntese Trabalhista. n. 126, Porto Alegre, 1999, v. 10.
200
BITTAR, Carlos Alberto. Contornos atuais do direito do autor. 2 ed., So Paulo: Revista
dos Tribunais, 1999.
________. Direito do autor. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1994.
________. Os direitos da personalidade. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1989.
________. Responsabilidade civil: teoria e prtica. Rio de Janeiro: Forense Universitria,

1989.
CAHALI, Yussef Said. Dano moral. 2 ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999.
CAMPOS, Diogo Leite de. Lies de direitos da personalidade. Boletim da Faculdade de

Direito da Universidade de Coimbra. Coimbra: Universidade de Coimbra, 1991, v. LXVII.
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional. 6 ed., Coimbra: Almedina, 1993.

expresso. Rio de Janeiro: Renovar, 1999.
CHAVES, Antnio. Cinema, TV Publicidade cinematogrfica. So Paulo: Universitria

do Direito, 1987.
________. Direito imagem e direito fisionomia. Revista dos Tribunais. So Paulo, 1987,
v. 620.
________. Direito imagem de artista e modelos: indenizao pelo uso no autorizado de

fotografias em revistas dano moral inclusive. Revista Jurdica. Porto Alegre, 1989, v. 36.
________. Direito prpria imagem. Revista Forense. n. 240, So Paulo, 1972, v. 68.
________. Direito de arena. 2 ed., Campinas: Julex, 1988.
201
________. Direito de arena. Revista da Faculdade de Direito da Universidade de So

Paulo. n. 77. So Paulo, 1982.
________. Direitos conexos: atualizado de acordo com a nova Lei de Direitos Autorais,
n. 9.610, de 19 de fevereiro de 1998. So Paulo: LTr, 1999.
________. Tratado de direito civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, t. 1., 1987, v. 1.
CIFUENTES, Santos. Derechos personalsimos. 2 ed., Buenos Aires: Ed. Astrea, 1995.
DE CULPIS, Adriano. Os direitos da personalidade. Trad. Adriano Vera Jardim e Antnio

Miguel Caieiro. Lisboa: Livraria Morais, 1961.
DIAS, Maria Berenice. Famlias homoafetivas. Disponvel em: www.mariaberenice.com.br.

Acesso aos 29-06-2005.
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 18 ed, So Paulo: Saraiva, 2002, v.
1.
________. Curso de direito civil brasileiro. 19 ed, So Paulo: Saraiva, 2005, v. 7.
________. Dicionrio jurdico. So Paulo: Saraiva, 1998, v. 2.
________. Direito imagem e sua tutela. In: BITTAR Eduardo C. B.; ALMEIDA, Silmara J.
A. Chinelato e (coords.). Estudos de direito de autor, direito da personalidade, direito do
consumidor e danos morais. Forense Universitria, 2002.
________. Novo Cdigo Civil comentado. In: FIUZA, Ricardo (org.). So Paulo: Saraiva,
2002.
imagem, e sua quantificao luz do novo Cdigo Civil. So Paulo: Mtodo, 2002.
202
DORETTO, Fernanda Orsi Baltrunas. Direito imagem. Dissertao de Mestrado. So

Paulo: Universidade de So Paulo, 2003.
DOTTI, Ren Ariel. Proteo da vida privada e liberdade de informao. So Paulo:

Revista dos Tribunais, 1980.
DUVAL, Hermano. Direito imagem. So Paulo: Saraiva, 1988.
ENRIC, Enrich. El derecho a la prpria imagen frente ao derecho a la libertad de expressin.

Revista Jurdica de Catalunya. n. 3, Barcelona, 2004.
FACHIN, Luiz Edson. Aspectos jurdicos da unio de pessoas do mesmo sexo. In:
BARRETO, Vicente (org.). A nova famlia: problemas e perspectivas. Rio de Janeiro:
Renovar, 1997.
FERNANDES, Milton. Os direitos da personalidade. So Paulo: Saraiva, 1986.
FERRAZ JUNIOR, Trcio Sampaio. Sigilo de dados: o direito privacidade e os limites

funo fiscalizadora do Estado. Cadernos de direito constitucional e cincia poltica. n. 1,
So Paulo, 1992, v. 1.
FERREIRA FILHO. Manoel Gonalves. Comentrios Constituio Brasileira de 1988.

So Paulo: Saraiva, 1990, v. 1.
FIORILLO, Celso Antonio Pacheco. Curso de direito ambiental brasileiro. 6 ed., So

Paulo: Saraiva, 2005.
________. O direito de antena em face do direito ambiental no Brasil. So Paulo: Saraiva,

2000.
FRANA, Rubens Limongi. Manual de direito civil. 4 ed., So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1980, v. 1.
203
GODOY, Claudio Luiz Bueno de. A liberdade de imprensa e os direitos da personalidade.

So Paulo: Atlas, 2001.
GOMES, Orlando. Direitos da personalidade. Revista Forense. So Paulo, v. 216.
GONALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade civil. 9 ed., So Paulo: Saraiva, 2005.
GONZALES, Manoel Gitrama. Imagen (derecho a la propia). Nueva Enciclopdia Jurdica.

Tomo XI, Barcelona: Ed. Seix, 1962.
GRANDE ENCICLOPDIA DELTA LAROUSSE. Rio de Janeiro: Delta S.A., 1970.

constitucional e em direito privado no Brasil. In: ALVIM, Arruda; CSAR, Joaquim Portes
de Cerqueira; ROSAS, Roberto (coords.). Aspectos controvertidos do novo Cdigo Civil:
escritos em homenagem ao Ministro Jos Carlos Moreira Alves. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2003.
HESSE, Konrad. Elementos de direito constitucional da Repblica Federal da Alemanha.

20 ed. Trad. Lus Afonso Heck. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1998.
HUNGRIA, Nlson. Comentrios ao Cdigo Penal. 2 ed; Rio de Janeiro: Forense, 1953, v.
6.
JABUR, Gilberto Haddad. Limitaes ao direito prpria imagem no novo Cdigo Civil. In:
DELGADO, Mrio Luiz; ALVES, Jones Figueiredo (coords.). Questes controvertidas no
novo Cdigo Civil. So Paulo: Mtodo, 2003.
JUNIOR, Eroulths Cortiano. Alguns apontamentos sobre os chamados direitos da

personalidade. In: FACHIN, Luiz Edson (coord.). Repensando fundamentos do direito civil
brasileiro contemporneo. Rio de Janeiro: Renovar, 2000.
204
KOHLER, Joseph. A prpria imagem no direito. Trad. Walter Moraes, disponvel na

Biblioteca de Direito Civil da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. So Paulo,
1972.
MARTNEZ, Miguel ngel Alegre. El derecho a la propia imagen. Madrid: Editorial

Tecnos, 1997.
MARTINS-COSTA,
Judith.
Pessoa,
personalidade,
dignidade
(ensaio
de
uma
qualificao). Tese de Livre-Docncia. So Paulo: Universidade de So Paulo, 2003.
MATTIA, Fbio Maria de. Direitos da personalidade: aspectos gerais. Revista Forense. So
Paulo, 1978, v. 262.
MELO FILHO, lvaro de. Comentrios Lei n. 9.615/98. Braslia: Braslia Jurdica, 1998.
MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de direito penal. 10 ed., So Paulo: Atlas, 1996, v. 1.
MIRANDA, Jorge. Manual de direito constitucional. 2 ed., Coimbra: Coimbra Editora,

1988, v. 4.
MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil. 33 ed., So Paulo: Saraiva,

1995, v. 1.
MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 17 ed., So Paulo: Atlas, 2005.
MORAES, Walter. Concepo tomista de pessoa: um contributo para a teoria do direito da

personalidade. Revista dos Tribunais. So Paulo, 1984, v. 590.
________. Direito prpria imagem (I). Revista dos Tribunais. So Paulo, 1972, v. 443.
________. Direito prpria imagem (II). Revista dos Tribunais. So Paulo, 1972, v. 444.
205
MOREIRA, Vital. O direito de resposta na comunicao social. Coimbra: Coimbra Ed.,

1994.
comentado e legislao processual civil extravagante em vigor. 6 ed., So Paulo: Revista
________. Novo Cdigo Civil e legislao extravagante anotados. So Paulo: Revista

NERY, Rosa Maria de Andrade. Noes preliminares de direito civil. So Paulo: Revista
NORONHA, E. Magalhes. Direito penal. 13 ed., So Paulo: Saraiva, 1977, v. 2.
NOTABERTO BARBOSA, lvaro Antnio do Cabo. Direito prpria imagem: aspectos

fundamentais. So Paulo: Saraiva, 1989.
NUNES, Incio. Lei Pel comentada e comparada. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2004.
PERLINGIERI, Pietro. Perfis do direito civil. Trad. Maria Cristina De Cicco. Rio de Janeiro:
Renovar, 1997.
PRADA, Vicente Herce de la. El Derecho a la imagen y su incidencia em los mdios de

difusin. Barcelona: Jos Maria Bosch, 1994.
SAHM, Regina. Direito imagem no direito civil contemporneo. So Paulo: Atlas, 2002.
SANTA MARIA, Jos Serpa de. Direitos da personalidade e a sistemtica civil geral. So
Paulo: Julex, 1987.
206
SANTOS, Antnio Jeov. Dano moral indenizvel. 4 ed., So Paulo: Revista dos Tribunais,
2003.
SILVA, Amrico Lus Martins da. O dano moral e a sua reparao civil. 2 ed., So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2002.
SILVA, Jos Afonso da. Aplicabilidade das normas constitucionais. 6 ed., So Paulo:
Malheiros, 2002.
________. Curso de direito constitucional positivo. 11 ed., So Paulo: Malheiros, 1995.
SOUZA, Rabindranath Valentino Aleixo Capelo de. O direito geral de personalidade.

Coimbra: Coimbra Editora, 1995.
STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil: com comentrios ao Cdigo Civil de

2002. 6 ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004.
TELLES JUNIOR, Goffredo. Direito subjetivo - I. Enciclopdia Saraiva do direito. So

Paulo: Saraiva, v. 28.
TORRES, Patrcia de Almeida. Direito prpria imagem. So Paulo: LTr, 1998.
VELLOSO, Carlos Mrio da Silva. Os direitos da personalidade no Cdigo Civil portugus e

no novo Cdigo Civil brasileiro. In: ALVIM, Arruda; CSAR, Joaquim Portes de Cerqueira;
ROSAS, Roberto (coords.). Aspectos controvertidos do novo Cdigo Civil: escritos em
homenagem ao Ministro Jos Carlos Moreira Alves. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2003.

portuguesa de 1976. Coimbra: Almedina, 1998.
ZANNONI, Eduardo. El dao en la responsabilidad civil. Buenos Aires: Ed. Astrea, 1982.

HenriqueLoureiro PDF

Enviado por

Dados do documento

Título original

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

HenriqueLoureiro PDF

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

9

HENRIQUE VERGUEIRO LOUREIRO

PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA PUC/SP

HENRIQUE VERGUEIRO LOUREIRO

Dissertao apresentada Banca Examinadora da

Comparado, sob a orientao do Professor Doutor

honestidade, dedicao ao trabalho e amor

minha me, Llia, pelos ensinamentos da

A evoluo tecnolgica nos ltimos dois sculos, aliada ao

The technological evolution in the last two centuries, allied to the

PARTE I - A TUTELA DA PESSOA HUMANA

1.2 Personalidade e os direitos da personalidade

1.5 Os direitos da personalidade e a dignidade da pessoa humana

1.6 Os direitos da personalidade e os direitos fundamentais

PARTE II - A IMAGEM COMO BEM PARA O DIREITO

2.1 O conceito de imagem

2.2 A imagem-retrato e a imagem-atributo

2.3 O contedo do direito imagem

2.4 Notcia histrica

2.6 O direito imagem e o nascituro

2.7 A proteo da imagem aps a morte

2.8 O direito imagem e a pessoa jurdica

3.1 O direito imagem e o direito honra

3.2 O direito imagem e o direito intimidade

3.3 O direito imagem e o direito de autor

3.4 O direito imagem e o direito de arena

5.1 O direito imagem na Constituio Federal de 1988

5.1.1 O artigo 5, X, da Constituio Federal

5.1.2 O artigo 5, XXVIII, "a", da Constituio Federal

5.1.3 O artigo 5, V, da Constituio Federal

5.2 O direito imagem no Cdigo Civil de 2002

6.1 O direito imagem nos Estados Unidos da Amrica

6.2 O direito imagem na Espanha

6.3 O direito imagem na Itlia

7.1 O dano patrimonial

7.2 O dano moral

7.3 O dano imagem

7.4 O dano esttico

A evoluo tecnolgica nos ltimos dois sculos fez o mundo

At a inveno da fotografia, em 1829, pelo fsico francs

Poucos eram os casos de reproduo no autorizada da imagem,

A possibilidade da obteno de imagens projetadas atravs de um orifcio numa cmara escura

CIFUENTES, Santos. Derechos personalsimos, p. 513.

DINIZ, Maria Helena. Direito imagem e sua tutela, p. 81.

O advento da fotografia mudou esse panorama. A imagem passou a

independentemente da autorizao do titular.

A transmisso da imagem, antes feita apenas por meios mecnicos,

Nos dias de hoje, merece destaque o processo de digitalizao da

Registre-se, ainda, a popularizao de instrumentos poderosos de

CIFUENTES, Santos. Derechos personalsimos, p. 503.

ARAJO, Luiz Alberto David. A proteo constitucional da prpria imagem, p. 51.

muitas vezes embutidas em telefones celulares, micro-computadores portteis, a

Ademais, o desenvolvimento dos meios de comunicao em massa

Mas no foram somente o avano tecnolgico e o desenvolvimento

Os atentados dignidade humana, a massificao social, a

MARTINS-COSTA, Judith. Pessoa, personalidade, dignidade (ensaio de uma qualificao), p.

Nesse contexto, o estudo dos direitos da personalidade como

No Brasil, o advento da Constituio Federal de 1988 e

Gustavo Tepedino7 visualiza bem esse fenmeno:

Isso implicou, no campo do direito imagem, na aceitao de uma

TEPEDINO, Gustavo. Temas de direito civil, p. 22.

Lei n. 8.615/98 (direito de arena) segundo a Constituio Federal, em especial os arts.

Antes de se adentrar no estudo da imagem em si, ser feita uma