CAPITULO I

ASPECTOS GENERALES

1. ILCITO TRIBUTARIO
Segn PEA CABRERA nos menciona que el ilcito tributario es la accin u
omisin que vulnera la legislacin tributaria, esto es, el incumplimiento de una
obligacin tributaria principal o accesoria () Los ilcitos tributarios pueden ser
previstos en leyes fiscales (ilcitos puramente tributarios), pero tambin pueden
constituir simultneamente ilcitos tributarios y penales y, finalmente pueden
configurar infracciones exclusivamente penales1.
Adems, PEA CABRERA considera que entre el ilcito penal y el ilcito
tributario existe una unidad sustancial y de estructura interna, observando la
reaccin del estado se aprecia que la sancin cumple una doble funcin:
represin (prevencin especial) e intimidacin (prevencin general). () Adolf
Merkel defendi la postura de que el ilcito es uno solo, como ofensa al
derecho subjetivo, frente a la tesis contraria de que existan tres clases de
ilcitos. El hecho antijurdico es nico, no siendo posible admitirse una divisin
de la antijuricidad en distinta clases: civil, penal, administrativo, tributario, etc. 2
Respecto al tema, EL GRUPO opina que un acto Ilcito es aquel que
contraviene el Derecho en su conjunto, lo ilcito es considerado generalmente
sinnimo de ilegal, sin embargo, lo ilegal es contrario a la ley, mientras que
lo Ilcito lo asumimos con una etimologa similar, lo que asumimos con un
significado de antijurdico haciendo referencia al Derecho en su conjunto, lo
que abarca no slo sus leyes, sino tambin sus principios fundamentales y
normatividad en general.

1 Pea Cabrera Ral, Tratado de Derecho Penal Todo sobre lo ilcito

tributario, Grijley - I Edicin, Lima, junio 1996, pg. 219
2 Ibdem. pg. 215

Tanto las infracciones administrativas como los delitos tributarios constituyen

violacin a las normas jurdicas que establecen las obligaciones tributarias
sustanciales y formales. En efecto, los ilcitos tributarios son manifestaciones
del derecho que tiene el Estado de sancionar a aquellos sujetos que infringen
las normas tributarias.
En la actualidad, existe una libertad por parte del poder legislativo de crear
reglas y a estas dividirlas otorgndoles sanciones tanto de ndoles penal como
administrativas. Si bien es cierto que en el derecho penal comn, las sanciones
penales son de mayor gravedad, eso no quita que en el derecho tributario
penal las sanciones estn determinadas por la administracin o por naturaleza
penal, pues tanto el ilcito penal como administrativo conforman una unidad
inescindible.

2. UBICACIN CIENTFICA DEL ILCITO TRIBUTARIO

2.1.

CORRIENTE PENALISTA

Pea Cabrera postula que las infracciones tributarias son de naturaleza

de derecho penal comn. El legislador fiscal como el legislador penal
tiene un mismo objetivo, mediante la afectacin del bien jurdico del
titular de la accin se protege intereses sociales superiores.3
Tambin Pea Cabrera afirma que la facultad de recaudar impuestos es
un derecho del estado, dichos ingresos forman parte en sentido
econmico financiero de la hacienda de toda la comunidad; de suerte
que las vulneraciones a las normas fiscales conforman incuestionables
delitos contra el patrimonio econmico-financiero, semejante a cualquier
infraccin de derecho penal comn.4
Respecto al tema EL GRUPO entiende que las vulneraciones a las
normas fiscales que se conforman como delitos contra el patrimonio
econmico-financiero son semejantes a los delitos comunes del derecho
3 Pea Cabrera Ral, Tratado de Derecho Penal Todo sobre lo ilcito
tributario, Grijley - I Edicin, Lima, junio 1996, pg. 220.
4 Ibdem. Pg. 220

penal, donde se van a lesionar, en ambos casos, intereses de la

comunidad en general y el ordenamiento jurdico lo sancionara con una
pena.
Tanto el legislador fiscal como el penal persiguen idntico objetivo, el
mismo que refiere el hecho de restringir la libertad de accin de los
individuos, ello en aras del bien pblico, teniendo como finalidad el
proteger intereses superiores al orden moral.
Los ilcitos tributarios constituyen verdaderos

delitos

contra

el

patrimonio, dado que los ingresos por tributos corresponden a la

denominada fortuna de la comunidad.

2.2.

CORRIENTE ADMINISTRATIVA

Pea Cabrera enuncia que las infracciones tributarias se insertan en el

derecho penal administrativo llamado tambin derecho penal econmico,
siendo sus explicaciones las siguientes:
a) Las sanciones tributarias poseen la misma naturaleza que las
sanciones administrativas dado que son esencialmente penas.
b) La infraccin tributaria debe ser vista como infraccin administrativa y
consecuentemente su juzgamiento por los tribunales administrativos.
c) La accin material se concreta causando perjuicios a la finalidad
administrativa impuesta por el Estado, vale decir, el bien comn. No es
de ninguna manera una subversin al total del ordenamiento jurdico ni
tampoco una vulneracin de los bienes jurdicos5

Respecto al tema EL GRUPO opina que el Derecho Penal tiende a reprimir

situaciones consideradas violatorias de deberes morales, en tanto el Derecho
Penal Administrativo solo intenta eliminar los obstculos que se oponen a la
5 Ibd. Pg. 221

realizacin del bien comn, y la pena que nace del poder punitivo autnomo de
la administracin el mismo que constituye una reaccin de sta ltima contra el
individuo que no colabora adecuadamente con sus propsitos.
Dentro de esta tendencia, se ha sostenido que la conducta anti administrativa
representa la omisin de prestar ayuda a la administracin estatal dirigida al
bienestar pblico.
La pena administrativa reviste el carcter de una simple pena de orden, y no de
correccin, de seguridad ni de intimidacin. Rigen para las infracciones fiscales
principios especiales respecto de la culpabilidad y se admite la prueba de la
falta de conocimiento no culpable de la disposicin administrativa vulnerada.
Son de aplicacin normas especiales sobre la responsabilidad penal de las
personas jurdicas y de terceros.

2.3.

CORRIENTE AUTONMICA

Ral Pea nos indica que esta concepcin divide al ilcito tributario en
categoras jurdicas diferentes, aun mas, es una visin dualista. Los
fundamentos son:
a) Las sanciones se distinguen en penales y administrativos,
correspondiendo las sanciones penales a los llamados delitos
tributarios; en tanto que las sanciones administrativas apuntan a
los

actos

infractores

de

deberes

formales,

precisamente

encargados de tutelar y hacer efectivo el cumplimiento de las

normas tributarias.
b) Se advierte una separacin entre el ilcito administrativo y el ilcito
penal tributario pero en conjunto pertenecen al derecho penal
comn.6

6 Pea Cabrera Ral, Tratado de Derecho Penal Todo sobre lo ilcito

tributario, Grijley - I Edicin, Lima, junio 1996, pg. 221

Segn esta posicin doctrinaria, EL GRUPO opina que el ilcito Tributario y sus
sanciones corresponden a una naturaleza especfica, de carcter especial,
considerado como el aspecto positivo del derecho que no puede dejar de estar
integrado por el aspecto sancionatorio propio de toda norma jurdica.

2.4.

CORRIENTE UNITARIA

Ral Pea expresa que la materia inherente a esta clase de violacin fiscal,
como cualquier otra de tesitura penal, fundamenta la justicia punitiva como
medio para la tutela de la sociedad. La seguridad del bienestar social se
impone a la gesta rebelde de ndole individualista.7

Respecto al tema EL GRUPO opina que esta teora, de una parte, proclama el
carcter unitario y autnomo del Ilcito Tributario y reclama, de otra, su
tratamiento especfico dentro del Derecho Tributario. Sin que ello sea
obstculo, obviamente, para reconocer el diverso carcter de las penas con
que se sancionan las distintas infracciones, con la siguiente recepcin de
nociones procedentes ya sea del Derecho Penal o del Derecho Administrativo

3. ILICITO PENAL E ILICITO ADMINISTRATIVO

Ral Pea Cabrera hace mencin a GOLDSCHMIDT, quien intento hacer una
hacer una diferenciacin, en base a una serie de criterios cualitativos, entre
ilcito penal e ilcito administrativo, con la finalidad de establecer un derecho
penal administrativo distinto del penal, como consecuencia de la divisin entre
la funcin administrativa y la jurisdiccional. () a la vez este considero que los
delitos administrativos serian artificiales ya que son creados por el Estado.8

7 Ibdem.
8 Ibdem. Pg. 218

Existen otros autores como FEUERBACH quien trata de aducir que no existe
ninguna lesione los intereses tanto del estado como para el individuo.
Pero existen los suficientes elementos de juicio para poder diferenciar el ilcito
penal del administrativo. Uno de ellos es mediante las sanciones, donde la
primera se sanciona por una pena criminal, mientras la segunda es una
sancin administrativa; otro elemento diferenciador es la competencia, donde el
rgano jurisdiccional verifica la sancin penal, mientras que con referencia a la
sancin administrativa esta la administracin pblica.

4. BIEN JURIDICO EN EL ILICITO PENAL TRIBUTARIO

Percy Garca afirma que dentro del sistema tributario, podra decirse que el
bien jurdico protegido es la labor recaudatoria de la administracin tributaria.
Desde esa perspectiva, el Derecho penal sera un mecanismo de presin sobre
los obligados tributarios para que, bajo la amenaza de recibir una sancin
penal, cumplan con cancelar los tributos establecidos por las leyes9.

Garca Cavero aduce que () la justificacin del refuerzo penal radicara

fundamentalmente en el peligro en que no se cumpla voluntariamente con el
pago de los tributos, configurndose los delitos tributarios como meros actos
de desobediencia.10
El bien jurdico es una herramienta indispensable para la interpretacin de los
tipos penales, siendo primero un inters social para luego incorporarse dentro
de lo que protege el derecho. Lo cual permitir, tambin, cuestionar la
9 Garca Cavero Percy, Derecho Penal Econmico Parte Especial (tomo II),
Grijley, Lima, octubre, 2007, pg. 601
10 Ibdem.

actuacin legislativa dentro del proceso de criminalizacin, desde un punto de

vista poltico-criminal. Adems, los bienes jurdicos encuentran su sustento en
la proteccin de un aspecto o condicin esencial para la constitucin de la
sociedad actual y no simplemente en la eficacia del mbito de regulacin en el
que se enmarca el delito.

4.1.

TESIS PATRIMONIALISTA

Pea Cabrera expone que esta tesis insurge los postulados de que el bien
jurdico es la actividad administrativa encaminada a la realizacin de la
recaudacin tributaria11
Percy Cavero menciona que el bien jurdico protegido por los delitos tributarios
est constituido por los intereses patrimoniales del Estado recaudador de los
tributos. Un argumento a favor de esta comprensin seria que el delito de
defraudacin tributaria requiere que se dejen de pagar en todo o en parte los
tributos que establecen las leyes.12

Pero existe cierta contradiccin, en el sentido que si bien el resultado tpico

produce un perjuicio, esto no lo convierte en un delito patrimonial, ya que solo
afecta a pretensin patrimonial del Estado sobre parte del patrimonio de los
contribuyentes.
Entonces, solo es necesario precisar que toda la actividad administrativa est
orientada a hacer posible la recaudacin tributaria.

4.2.

TESIS FUNCIONALISTA

11 Pea Cabrera Ral, Tratado de Derecho Penal Todo sobre lo ilcito

tributario, Grijley - I Edicin, Lima, junio 1996, pg. 277
12 Garca Cavero Percy, Derecho Penal Econmico Parte Especial (tomo II),
Grijley, Lima, octubre, 2007, pg. 602

Garca Cavero menciona que esta tesis considera como bien jurdico
protegido en los delitos tributarios a la Hacienda Pblica, vista desde una
perspectiva funcional, es decir, como el proceso de recaudacin de ingresos y
de distribucin de los mismos en el gasto pblico13.

Tambin Garca cavero nos menciona que en su opinin, el bien jurdico

protegido por los delitos tributarios no se encuentra plasmado en objetos
desconectados de la norma penal o el funcionamiento global de determinado
sector de la economa, sino en la vigencia de determinadas expectativas
sociales esenciales. En ese sentido, el derecho penal no protege penalmente
el patrimonio del estado ni la recaudacin estatal, sino, ms bien, la
expectativa de que el Estado reciba los ingresos generados por los distintos
tributos internos.14

Al respecto el grupo considera mencionar que, el bien protegido en los delitos

tributarios segn la tesis funcionalista es el cumplimiento de la expectativa de
la realizacin de la economa del sector pblico, es decir en la probabilidad
que se espera en la realizacin del pago de los impuestos hacia el estado,
porque este se realiza fundamentalmente a travs de los ingresos y gastos
pblicos, pero debemos mencionar tambin que lo que se est desarrollando
es que el estado tenga la realizacin de obtener los ingresos que las personas
naturales o jurdicas posibilitan con el cumplimiento del pago de los tributos.

13 Ibdem. pg. 603

14 Ibdem. pg. 604